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Direccin Tcnico Normativa

Opinin

T.D.: 5345329
5365360

OPININ N 122-2014/DTN
Entidad:

Gobierno Regional Piura

Asunto:

Ejecucin del saldo de obra

Referencia:

a) Oficio N 0351- 2014/GRP-400000


b) Oficio N 0363- 2014/GRP-400000

1.

ANTECEDENTES

Mediante los documentos de la referencia, la Gerente General Regional del Gobierno


Regional de Piura formula consultas referidas a la ejecucin del saldo de obra luego
de la resolucin del contrato.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en
adelante, la "Ley"), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
"Reglamento").
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna.
2.

CONSULTAS Y ANLISIS1

Las consultas formuladas son las siguientes:


2.1

"PUEDE UNA ENTIDAD CONVOCAR DIRECTAMENTE A UN NUEVO


PROCESO DE SELECCIN, DE CONFORMIDAD CON EL LTIMO
PRRAFO DEL ARTCULO 44 DE LA LEY, SI LUEGO DE EVALUAR O
CONTRASTAR CON EL CASO EN CONCRETO, NINGUNO DE LOS

En atencin a la competencia conferida a la Direccin Tcnico Normativa, se han revisado las


consultas formuladas por el Gobierno Regional de Piura a efectos de verificar el cumplimiento de los
requisitos previstos en el Procedimiento N 87 del TUPA, Consultas de Entidades Pblicas sobre la
normativa de contrataciones del Estado, determinndose que la Consulta N 3 no es clara y directa;
por lo que, ante el incumplimiento del requisito previsto en el literal b) del numeral 1) del
Procedimiento N 87 del TUPA, la Consulta N 3 no ser absuelta.

MECANISMOS PREVISTOS EN EL TERCER PRRAFO DEL CITADO


ARTCULO RESULTA VIABLE?" (Sic).
2.1.1 En primer lugar, debe indicarse que, una vez perfeccionado un contrato de
obra, el contratista se obliga a ejecutar la obra de conformidad con las
especificaciones tcnicas2, planos y dems disposiciones contractuales; por su
parte, la Entidad se compromete a pagar al contratista la contraprestacin
correspondiente, en la forma y oportunidad establecidas en el contrato.
En esa medida, el cumplimiento recproco y oportuno de las prestaciones
pactadas por las partes es la situacin esperada en el mbito de la contratacin
estatal; sin embargo, dicha situacin no siempre se verifica durante la ejecucin
contractual, pues alguna de las partes podra incumplir parcial o totalmente sus
prestaciones, o verse imposibilitada de cumplirlas.
Ante tal eventualidad, la normativa de contrataciones del Estado ha previsto la
figura de la resolucin del contrato3, cuando resulte imposible ejecutar las
prestaciones pactadas, o como paliativo ante el incumplimiento de estas.
2.1.2 Al respecto, cabe indicar que el primer prrafo del artculo 209 del Reglamento
establece que la resolucin de un contrato de obra determina la inmediata
paralizacin de la obra, salvo en los casos que, estrictamente por razones de
seguridad o disposiciones reglamentarias de construccin, no sea posible.
Asimismo, el segundo prrafo del referido artculo seala que, luego de
realizarse la constatacin fsica e inventario en el lugar de la obra acto que
sigue a la resolucin del contrato, la Entidad debe disponer el reinicio de las
obras, segn las alternativas previstas en el artculo 44 de la Ley.
Ahora bien, debe sealarse que el tercer y cuarto prrafos del artculo 44 de la
Ley establecen que en caso de resolucin de un contrato de obra y de existir
saldo por ejecutar, la Entidad puede optar por culminar la obra mediante:
i) administracin directa; ii) convenio con otra Entidad; o, iii) por invitacin a
los postores que participaron en el proceso de seleccin, teniendo en cuenta el
orden de prelacin en el que se ubicaron. De no proceder alguno de dichos
mecanismos, la Entidad debe convocar el proceso de seleccin que
corresponda.
En esa medida, cuando se resuelva un contrato de obra y exista un saldo por
ejecutar, la Entidad debe evaluar la procedencia de los tres mecanismos
2

En el caso especfico de los contratos de obra, las especificaciones tcnicas definen las
caractersticas de la obra a ejecutar, las mismas que forman parte del expediente tcnico y este, a su
vez, de las Bases Integradas que forman parte del contrato, de conformidad con el primer prrafo del
artculo 142 del Reglamento.
3

A mayor abundamiento, Garca de Enterra precisa que la resolucin () es una forma de extincin
anticipada del contrato actuada facultativamente por una de las partes, cuya funcin consiste en
salvaguardar su inters contractual como defensa frente al riesgo de que quede frustrado por la
conducta de la otra parte. En Curso de Derecho Administrativo I, reimpresin 2001, Madrid:
Civitas, 2001, Pg. 750.

establecidos en el tercer prrafo del artculo 44 de la Ley; esto es, la


administracin directa, el convenio con otra Entidad o la invitacin a los
postores que participaron en el proceso de seleccin; sin embargo, si determina
que ninguno resulta procedente, debe convocar un nuevo proceso de seleccin.
Asimismo, es preciso sealar que la norma reseada no ha establecido un orden
de prelacin o preeminencia de alguna de las modalidades o mecanismos que
permitan culminar el saldo de obra, por lo que la utilizacin efectiva de
aquellas constituye una exclusiva decisin de gestin.
2.2

"PARA APLICAR EL MECANISMO PREVISTO EN EL TERCER


PRRAFO DEL ARTCULO 44 DE LA LEY, EN EL SUPUESTO QUE LA
ENTIDAD () PODR INVITAR A LOS POSTORES QUE
PARTICIPARON EN EL PROCESO DE SELECCIN QUE DIO ORIGEN
A LA EJECUCIN DE LA OBRA PARA QUE MANIFIESTEN SU
INTENCIN DE REALIZAR EL SALDO DE LA MISMA, SE DEBE
CONSIDERAR LA OBRA EN EL ESTADO EN QUE SE ENCUENTRE,
DE CONFORMIDAD CON EL ARTCULO 209 DEL REGLAMENTO DE
LA LEY?" (Sic).
Tal como se indic al absolver la consulta anterior, el primer prrafo del
artculo 209 del Reglamento establece que la resolucin de un contrato de obra
determina la inmediata paralizacin de la obra, salvo en los casos que,
estrictamente por razones de seguridad o disposiciones reglamentarias de
construccin, no sea posible.
Asimismo, el segundo prrafo del referido artculo establece que la parte que
resuelve el contrato debe indicar en su carta de resolucin, la fecha y hora para
efectuar la constatacin fsica e inventario en el lugar de la obra, con una
anticipacin no menor de dos (2) das.
Debe precisarse que el acta de constatacin fsica e inventario en el lugar de la
obra constituye un documento que acompaa a todo contrato de obra que ha
sido materia de resolucin. Dicho documento contiene la descripcin de la
cantidad de metrados ejecutados por partidas, las partidas pendientes de
ejecucin o ejecutadas errneamente, as como el detalle de materiales que se
tienen en los almacenes de la obra4.
As, luego de realizarse la constatacin fsica e inventario en el lugar de la
obra, la Entidad debe disponer el reinicio de las obras, segn las alternativas
previstas en el artculo 44 de la Ley, entre estas, la invitacin a los postores que
participaron en el proceso de seleccin.
En virtud de lo expuesto, la invitacin a los postores que participaron en el
proceso de seleccin para que manifiesten su intencin de realizar el saldo de
obra, debe considerar la obra en el estado en que se encuentre, conforme al acta
de constatacin fsica e inventario en el lugar de la obra, la cual contiene la
descripcin de las prestaciones ejecutadas.

Conforme se indic en la Opinin N 053-2014/DTN.

2.3

"CMO SE DEBE APLICAR EL LTIMO PRRAFO DEL ARTCULO


44 DE LA LEY DE CONTRATACIONES?" (Sic).
Conforme se indic al absolver las consultas anteriores, cuando se resuelva un
contrato de obra y exista un saldo por ejecutar, la Ley permite que la Entidad
pueda optar por culminar la obra mediante administracin directa, convenio
con otra Entidad, o por invitacin a los postores que participaron en el proceso
de seleccin. No obstante, ante la no procedencia de alguno de estos
mecanismos, el ltimo prrafo del artculo 44 de la Ley dispone que la Entidad
debe convocar el proceso de seleccin que corresponda, teniendo en cuenta el
valor referencial respectivo.
As, el ltimo prrafo del artculo 44 de la Ley se aplica cuando los
mecanismos previstos en el tercer prrafo del referido artculo no resulten
procedentes luego de que la Entidad contraste la posibilidad de su aplicacin al
caso concreto -ya sea por ejemplo, porque no es posible celebrar un convenio
con otra Entidad o que en el proceso de seleccin solo se haya presentado una
oferta vlida, entre otros-, siendo necesario convocar el proceso de seleccin
correspondiente para contratar la ejecucin de dicho saldo de obra, teniendo en
cuenta el valor referencial de la contratacin.

2.4

"EL POSTOR AL QUE SE REALICE LA INVITACIN DE EJECUTAR


EL SALDO DE OBRA: DEBE ACEPTAR TODOS LOS COSTOS
NECESARIOS PARA LA TERMINACIN DE LA OBRA, DE
CONFORMIDAD CON EL ARTCULO 209 DEL REGLAMENTO DE LA
LEY DE CONTRATACIONES? DEBE LA ENTIDAD ACTUALIZAR EL
EXPEDIENTE TCNICO A LOS PRECIOS EXISTENTES A LA
FECHA?" (Sic).

2.4.1 Tal como se indic al absolver las consultas anteriores, efectuada la resolucin
de un contrato de obra corresponde a las partes suscribir el acta de constatacin
fsica e inventario en el lugar de la obra 5. Dicho documento, entre otras
finalidades, coadyuva a determinar los trabajos necesarios para culminar la
obra.
En ese sentido, para la ejecucin del saldo de obra, el acta de constatacin
fsica e inventario en el lugar de la obra adquiere especial importancia, pues su
contenido permitir a la Entidad determinar los trabajos necesarios para su
culminacin.
2.4.2 Ahora bien, debe indicarse que, para la ejecucin del saldo de una obra es
necesario considerar la existencia de condiciones distintas a las previstas al
elaborar el expediente tcnico original, que se producen, principalmente, por el
5

De conformidad con lo indicado en el segundo prrafo del artculo 209 del Reglamento, en la fecha
prevista para el acto de constatacin fsica e inventario en el lugar de la obra, las partes deben reunirse
en presencia de Notario Pblico o Juez de Paz, segn corresponda, y levantar un acta; precisndose
que de no presentarse alguna de las partes, la otra levantar el acta. Culminado este acto, la obra queda
bajo la responsabilidad de la Entidad y se procede a la liquidacin, conforme a lo establecido en el
artculo 211 del Reglamento.

transcurso del tiempo y por las condiciones en que se recibe la obra. Entre estas
nuevas condiciones podemos indicar la modificacin del precio de los
materiales e insumos, de la cantidad del trabajo a ejecutar, de las
especificaciones tcnicas, entre otras. Dichas condiciones generan la necesidad
de elaborar un nuevo expediente tcnico por el saldo de obra que refleje las
nuevas condiciones detalladas anteriormente.
En esa medida, independientemente de la alternativa elegida por una Entidad
para ejecutar el saldo de obra, esta es responsable de elaborar y aprobar el
expediente tcnico de dicho saldo6, debiendo verificar previamente que cuenta
con la disponibilidad presupuestal suficiente, para que quien ejecute el saldo de
obra cuente con los elementos tcnicos y econmicos necesarios para su
adecuada ejecucin.
2.4.3 En virtud de lo expuesto, independientemente de la alternativa elegida por una
Entidad para la ejecucin del saldo de obra, es necesario que, previamente, se
elabore el expediente tcnico de dicho saldo. Asimismo, este debe contemplar,
como mnimo, los trabajos pendientes de ejecucin, un nuevo presupuesto que
contemple los precios actualizados de las partidas necesarias para ejecutar el
saldo de obra y, de ser el caso, nuevas partidas o especificaciones tcnicas que
permitan su correcta ejecucin.
Por su parte, es preciso sealar que, el ltimo prrafo del artculo 209 del
Reglamento precisa que, cuando () la Entidad opte por invitar a los
postores que participaron en el proceso de seleccin que dio origen a la
ejecucin de la obra, teniendo en cuenta el orden de prelacin, se considerar
los precios de la oferta de aquel postor que acepte la invitacin,
incorporndose todos los costos necesarios para su terminacin, debidamente
sustentados, siempre que se cuente con la disponibilidad presupuestal. (El
resaltado es agregado).
En ese sentido, el postor al que se realice la invitacin de ejecutar el saldo de
obra presentar su oferta, la cual incorporar todos los costos necesarios para la
terminacin de la obra, siendo considerada por la Entidad siempre que cuente
con la disponibilidad presupuestal suficiente.
3.

CONCLUSIONES

3.1

En el supuesto que se resuelva un contrato de obra y exista un saldo de obra


por ejecutar, el tercer prrafo del artculo 44 de la Ley permite que la Entidad
pueda optar por culminar la obra mediante administracin directa, convenio
con otra Entidad, o por invitacin a los postores que participaron en el proceso
de seleccin.

3.2

En el caso en que ninguno de los mecanismos previstos en el tercer prrafo del


artculo 44 de la Ley resulten procedentes luego de que la Entidad contraste la
posibilidad de su aplicacin al caso concreto, esta deber convocar el proceso

El expediente tcnico del saldo de obra puede ser elaborado por la Entidad o por un tercero
especialmente contratado para tal fin. En cualquiera de los casos la Entidad es la responsable de
adoptar las medidas que permitan dicha elaboracin y de su posterior aprobacin.

de seleccin correspondiente para contratar la ejecucin de dicho saldo de obra.


3.3

La invitacin a los postores que participaron en el proceso de seleccin para


que manifiesten su intencin de realizar el saldo de obra, prevista en el tercer
prrafo del artculo 44 de la Ley, debe considerar la obra en el estado en que se
encuentre, conforme al acta de constatacin fsica e inventario en el lugar de la
obra, el cual contiene la descripcin de las prestaciones ejecutadas.

3.4

Independientemente de la alternativa elegida por una Entidad para ejecutar el


saldo de obra, esta es responsable de elaborar y aprobar el expediente tcnico
de dicho saldo, debiendo verificar previamente que cuenta con la
disponibilidad presupuestal suficiente, para que quien ejecute el saldo de obra
cuente con los elementos tcnicos y econmicos necesarios para su adecuada
ejecucin.

3.5

El postor al que se realice la invitacin de ejecutar el saldo de obra presentar


su oferta, la cual incorporar todos los costos necesarios para la terminacin de
la obra, siendo considerada por la Entidad siempre que cuente con la
disponibilidad presupuestal suficiente.
Jess Mara, 31 de diciembre de 2014

CARLA FLORES MONTOYA


Directora Tcnico Normativa (e)

RAC.