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SUSTANCIALES Y PROCESALES
Por Silvina Cairo y Juan Manuel Hitters
SUMARIO: I.- INTRODUCCIN; II.- INSTRUMENTACIN DEL CONTRATO,
A.- Generalidades, B.- Domicilio, C.- Titularidad y facultad para operar las cuentas,
D.- Responsabilidad; III.- PROVISIN DE FONDOS, DBITOS Y GIROS EN DESCUBIERTO,
A.- Los fondos a debitarse. Giros en descubierto, B.- Dbitos generados por tarjetas de crdito, C.Cuenta corriente e hipoteca abierta; IV.- VICISITUDES DEL RESUMEN DE CUENTA Y SU
CIERRE, A.- Generalidades, B.- Obligacin de rendir cuentas, C.- Cierre, D.- Accin judicial contra
el rechazo de cheques, E.- Reapertura; V.- EL SALDO DEUDOR Y SU EJECUCIN, A- Validez
del saldo deudor como ttulo ejecutivo, B.- Intereses aplicables, C.- El cierre de la cuenta y el
cmputo de los intereses, D.- Prescripcin; E.- El descubierto y el bien de familia; VI.- REVISIN
DEL SALDO DEUDOR, A.- Revisin de cuenta sin ejecucin del saldo, B.- Imposibilidad de
revisar el saldo deudor en el juicio ejecutivo; VII.- CONCLUSIONES.-
I.- INTRODUCCIN.
autorizadas a recibir depsitos a la vista1 con apertura de crdito y posibilidad de girar sin
provisin de fondos son los bancos comerciales (art. 21 ley 21.526).
Antes del dictado de la ley 25.413, el Banco Central de la Repblica Argentina (en
adelante, BCRA) era quien posea la facultad de establecer las normas reglamentarias de
apertura y las causales de cierre de las cuentas corrientes bancarias. Con la incorporacin de
dicha norma, que reform la ley de cheques (art. 66 inc. 1 de ley 24.452), cada banco tiene
aquella potestad autnomamente por lo que deben poseer un Manual de Procedimientos,
dictado sin ms requisito que su comunicacin al BCRA, que no ejerce un control real sobre
ellos.
Retomando el tema inicial, el contrato en estudio se instrumenta mediante una
solicitud de apertura de cuenta corriente bancaria, 2 que se encuentra regulado en el cdigo
de comercio y en varias disposiciones del BCRA, sin perjuicio de la aplicacin de las leyes
de defensa al consumidor. Cabe igualmente consignar que una cuenta corriente bancaria no
puede ser abierta por decisin unilateral del banco, sin que lo haya sido solicitado por su
deudor, y con el nico objeto de disponer de un ttulo ejecutivo en el supuesto de mora. 3
Vinculado con este tpico, se ha dicho que la voluntad del contratante dbil se
encuentra acotada frente a estipulaciones que le son impuestas y que no puede discutir 4 toda
vez que, comnmente, no existe una etapa de negociacin previa al convenio. ste, entre
otras cosas, deber cumplir con dos requisitos esenciales: tener capacidad legal y contar con
la solvencia moral y material que le permita al banco suponer razonablemente que la cuenta
ser utilizada con absoluta correccin, caracterstica esta ltima que se denomina calidad de
cliente. 5 Por su parte, como veremos infra, es deber del banco, antes de proceder a la
apertura de una cuenta, asegurarse de la identidad del futuro titular a los efectos de no
permitir que su utilizacin se torne en una herramienta para defraudar a terceros.
B.- Domicilio. En la solicitud debe constar tanto el domicilio real del futuro cliente,
como la constitucin de uno especial (art. 101 del CC).
Los depsitos a la vista son aquellos que pueden ser retirados en cualquier momento por el titular, sin
previo aviso.
2
BASSO, Daniela Valeria, Cuenta corriente bancaria, en Contratos Bancarios y Financieros (Roberto
MUGUILLO, Director), Ediciones Fasta Biblioteca Universitaria, Buenos Aires ao 1999, pg. 148.
3
NOVELLINO, Norberto Jos, Ejecuciones, Editorial Astrea, Buenos Aires, 4 edicin ao 2003, pg. 55.
Ver tambin fallo de la Cm. Nac. Com, Sala A, del 13-12-65 publicado en ED 15-563.
4
Cm. Fed. Civ y Com, Sala II, 16-08-96, in re Mademat.
5
BERGIA, Marcelo Ramn, Cuenta corriente bancaria, Editorial Qurum, Bs. As., 1997, pg. 28.
La eleccin de uno convencional -que puede coincidir con el real- contribuye a dar
certeza y comunicacin entre las partes. Este mantendr sus efectos en tanto no se haya
constituido uno nuevo, 6 debiendo el cliente obligarse a actualizar sus datos cada vez que sea
necesario puesto que es all a donde se le enviarn los resmenes, notificaciones e
intimaciones.
Se destaca que este domicilio se consignar exclusivamente a los efectos
contractuales pero no procesales, 7 por lo que la eventual demanda por ejecucin de saldo
deudor no podr notificarse al domicilio convencional sino al real. Es que, la calificacin de
domicilio como constituido slo corresponde al ad litem que es fijado a los efectos del
proceso conforme el rgimen que establece el art. 40 del Cdigo de forma. 8
Asimismo, la referida solicitud se halla comprendida en la categora de instrumentos
privados y estos producen los efectos previstos por el art. 1.026 del Digesto Civil, por lo que
el domicilio all consignado no es til para el diligenciamiento del mandamiento de
intimacin de pago. 9 Ello es as a diferencia de la ejecucin hipotecaria, en donde resulta
vlido aqul acto si se efecta en el constituido,10 salvo -claro est- que este sea defectuoso (edificio
en ruinas, nmero inexistente, etc.), en cuyo caso habr que notificar al real y, como ltima ratio,
proceder a la publicacin de edictos (doctrina de los arts. 42 ap. 2 y 145 CPCC).
C.- Titularidad y facultad para operar las cuentas. Existe la posibilidad de que la
cuenta corriente sea abierta a nombre de una sola persona o de varias. A su vez, la facultad
para operar la cuenta 11 puede corresponder a una persona (orden individual) o a dos o ms
quienes la podrn ejercerla en forma conjunta, ya sea todos o algunos de ellos (orden
conjunta o colectiva, respectivamente), o indistintamente cualquiera de ellos (orden
indistinta o recproca). 12
El titular tambin puede otorgar un mandato a otra persona para que la opere en su
nombre, situacin que generalmente ocurre en el caso de las personas jurdicas.
6
GIRALDI, Pedro Mario, Cuenta corriente bancaria y cheque, Editorial Astrea, Bs. As., 1973, pg. 82.
Cm Nac. Com, Sala E, del 05-07-95.
8
Cm. Civ. y Com. La Matanza, causa 348, Sent. del 14-04-03, Telecentro c/ Pereyra.
9
Cm. Civ. y Com. Quilmes, causa 3707, Sent. del 02-08-00, in re Scifo c/Reggi s/ cobro ejecutivo.
10
En relacin a la ejecucin con garanta pignoraticia, se remarc que ese domicilio especial se transforma
en un centro de recepcin de la notificacin de actos procesales, o de actos o manifestaciones de la voluntad
relativos al negocio o acto jurdico para el cual se eligi deliberadamente (Cm. Civ. y Com. San Isidro, Sala
1, causas 73969, RSD-904-99, Sent. del 30-03-99, Spitaleri c/ Ortigueira s/ Ejecucin Hipotecaria; y 83118,
RSD-904-99, Sent. del 16-11-99, Ondarts c/ Dabove s/ Ejecucin Hipotecaria).
11
Esta posibilidad comnmente se denomina orden, y se vincula con el libramiento de cheques,
autorizaciones para dbitos, pagos, transferencias, conformar saldos, formular reclamos, pactar intereses, etc.
12
BERGIA, Marcelo Ramn, ob. cit, pg. 53.
7
D.-
Responsabilidad.
continuacin
abordaremos
diferentes
tipos
de
responsabilidad.
dicha cuenta por cualquiera de ellos (arts. 699 a 701 del CC). En consecuencia, si se
pretende su ejecucin judicial, proceder la excepcin de inhabilidad de ttulo interpuesta
por el codemandado no firmante del cheque ejecutado (art. 542 inc. 4 CPCBA, 544 inc. 4
CPCCN). 13 Del mismo modo se pronunci la doctrina procesal calificada. 14
En tal hiptesis resultar exclusiva carga del demandante averiguar cul de los cotitulares ha sido el que suscribi el mentado documento y, para el supuesto en que agote la
va extrajudicial sin xito, tendr que promover una medida preliminar a los efectos de
determinar con certeza la persona que va a ejecutar (art. 323 CPCCBA, art. 323 CPCCN).
Resulta imperioso aclarar en este punto que, ms all que el cobro judicial de cheques
se sustancia por juicio ejecutivo y, si bien las diligencias preliminares se encuentran
previstas en el ordenamiento adjetivo como posibilidad previa a un proceso de conocimiento,
dada la necesidad no puede haber obstculos a la interposicin de stas. De lo contrario, el
accionante podr burlar fcilmente el escollo iniciando la medida en el marco de un juicio
cognoscitivo para luego desistir de aqul antes de la traba de la litis e iniciar el ejecutivo una
vez concluida la etapa del art. 323 del CPCC, 15 o bien transformar la demanda en los
trminos del art. 331 del CPCC.
Cm. Civ. y Com. 2, Sala 1, La Plata, causa B 80.605, RSD-175-95, Sent. del 10-08-95, autos:
Alberghini c/ Pellegrino s/ Ejecutivo.
14
MORELLO-SOSA-BERIZONCE, Cdigos Procesales en lo Civil y Comercial de la Provincia de
Buenos Aires y de la Nacin, Editorial Platense y Abeledo-Perrot, Tomo VI-B segunda edicin, ao
1996-, pg. 150.
15
HITTERS, Juan Manuel, Las medidas preparatorias en el proceso civil, en Revista de Derecho Procesal,
Editorial Rubinzal-Culzoni, Tomo 2004-II (Demanda y Reconvencin), pg. 19.
16
Cm. Nac. Com. Cap. Fed., Sala A, del 10-06-97, Morea c/ Banco Mayo.
22
Cm. Civ. Com. 1, Mar del Plata, sala 2, causa 99816 Sent. del 4-12-1997, en autos Oddone c/ Banco
Crdito Argentino s/ Daos y Perjuicios.
23
Cm. Civ. y Com. San Nicols, Sala 1, causa 2866, RSD-353-00, Sent. del 27-12-00, Luchelli Ricardo c/
Banco Francs s/ Daos y Perjuicios.
24
En relacin a esta temtica, recientemente la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Mar del
Plata rechaz una demanda por daos y perjuicios promovida por un particular que reclamaba dao moral a
raz de la inclusin errnea como deudor irrecuperable en el Veraz. Se destac el actuar del banco ante el
requerimiento del actor y que el tiempo que demand la rectificacin de los datos no exceden el avatar propio
del mundo de los negocios (Cm. Civ. y Com. de Mar del Plata, fallo del 12-10-04, en autos `Del Ro c/ Banco
Francs S. A. S/ daos y perjuicios`. Fuente: www.diariojudicial.comID noticia_cabecera=24238. Ver tambin
JA 1998-III, 369; LL 1999-D, 774.
A.- Los fondos a debitarse. Giros en descubierto. Entre algunas de las obligaciones
del cuentacorrentista, se encuentra la de mantener suficiente provisin de fondos o en su
caso, no librar cheques sin expresa autorizacin del banco para girar en descubierto.
No obstante, resulta frecuente el contrato de crdito en la cuenta corriente bancaria
(giro en descubierto), el cual puede ser instrumentado simultneamente a su nacimiento o
con posterioridad, determinndose el importe hasta el cual el acreditado podr girar y el
banco deber satisfacer, el plazo de su otorgamiento y el perodo de capitalizacin de los
intereses. 25 La entidad crediticia asume la obligacin de asegurar una disponibilidad de
dinero y de cumplir un servicio de caja presentando una forma contable por la cual los
dbitos y crditos son regulados sobre la base de saldos peridicamente realizados. 26 Ms, es
menester acotar que, en general, no se pacta especialmente la tasa que devengar el saldo
deudor habida cuenta que las mismas se encuentran reglamentadas por circular y a ellas se
remite el contrato.
La finalidad del descubierto transitorio puede apuntar a superar circunstancias ms o
menos excepcionales que hayan sobrevenido en las operaciones del cuentacorrentista. 27 Se
destaca que el convenio debe ser expreso toda vez que no constituye obligacin del banco
atender los giros del cuentacorrentista que no tuviere provisin de fondos y, si lo hiciere,
dicha circunstancia no es vinculante.28
Sin perjuicio de ello, en este punto corresponde hacer mencin a un reciente
pronunciamiento en donde la Cmara Nacional Comercial se expidi acerca de la
autorizacin tcita para girar en descubierto. En efecto, consider el Tribunal que a la luz de
la regla del art. 218 inc. 4 del C. Com., cabe inferir que la continua atencin de cheques sin
provisin de fondos por parte del banco haba generado la razonable expectativa del cliente
de contar con autorizacin para girar en descubierto, siendo irrelevante que no hubiese un
25
RAPONI, Osvaldo A. URTUBEY, Raul A., El crdito en descubierto en la cuenta corriente bancaria,
Editorial Abaco de Rodolfo Depalma, Buenos aires ao 1993, pg. 114.
26
Cm. Nac. Com., Sala F, fallo del 28-08-97, en autos Citibank N.A. c/ Szmulewicz s/ ejecutivo, LL 1998
C, 492-97271.
27
BONFANTI, Mario A., Variaciones sobre la cuenta corriente bancaria, publicado en ED 162-159.
28
Cm. Nac. Com., Sala C, fallo del 12-10-94, Verchik c/ Banco de la Provincia de Buenos Aires s/
ordinario.
pacto escrito al respecto y sin que el hecho de tratarse de una manifestacin tcita de la
voluntad pueda restarle plena eficacia. 29
B.- Dbitos generados por tarjetas de crdito. Liminarmente cabe puntualizar que,
en tanto la cuenta especial es aquella que es abierta con el nico fin de registrar saldos de
operaciones de tarjetas de crdito o cajeros automticos; la comn, a ms de aqul tiene
mltiples objetivos tales como la utilizacin de disponibilidad, servicio de caja, custodia,
prestacin de servicios, etc.
Sentado ello, conforme el art. 42 de la ley 25.065, los saldos de tarjetas de crditos
o los que se debiten en cuentas corrientes especiales abiertas a ese fin exclusivo, en
principio, no sern susceptibles de cobro ejecutivo directo. A todo evento el mencionado
artculo reza que regir para su cobro la preparacin de la va ejecutiva prescrita en los
artculos 38 y 39 de la dicha ley, sin perjuicio que, en rigor de verdad, debi remitir a los
artculos 39 y 40 de la citada normativa que aluden a aquel procedimiento previo al juicio
ejecutivo.
En ese orden de ideas, la cuenta corriente bancaria comn pierde la va ejecutiva de
cobro cuando es abierta con el nico fin de registrar saldos resultantes de operaciones de
tarjetas de crdito. Contrario sensu, cuando tal cuenta no tiene ese nico fin conserva el
andarivel ejecutivo que el art. 793 del Cdigo de Comercio otorga facultativamente -claro
est- al emisor. 30
En consecuencia, como poltica de cobro, a las entidades financieras les resulta
conveniente que el resumen de tarjeta de crdito, una vez consentido por su titular, se debite
de una cuenta corriente bancaria comn con los dems movimientos, ya que la accin a
entablarse en tal caso -como se dijo- ser ejecutiva. En este supuesto, ya no se aplica la tasa
29
Cm. Nac. Com., Sala D, sent. de noviembre de 2004, registro 71.581/98, in re Fast Lunch c/ Banco
Francs S.A. s/ Ordinario.
30
REYNOSO, Daniel Gerardo, Tarjeta de Crdito, Editorial Depalma, Buenos Aires ao 2000, pg. 325.
Asimismo ver Cm. Civ. y Com., Sala 1, San Martn, causa 34.245, RSD-247-93, Sent. del 31-08-93, Banco
Cooperativo de Caseros c/ Sampayo s/ Juicio ejecutivo en donde sobre este tema, en la Provincia de Buenos
Aires, y an antes del dictado de la ley nacional 25.065, se resolvi que los modos de contabilizar los
movimientos de los titulares de las tarjetas de crdito no constituyen la demostracin de la existencia de una
cuenta corriente bancaria segn la previsin del Cdigo de Comercio. La circunstancia de que el titular de la
tarjeta otorgue un mandato al banco para que proceda a descontar de la caja de ahorro o cuenta corriente
abiertos al efecto, los saldos deudores por la utilizacin de ese medio de pago, no alcanza a transformar esa
constancia de saldo deudor en ttulo hbil para proceder en un juicio ejecutivo, requirindose, conjuntamente
con la documentacin elaborada por la entidad crediticia, la preparacin de la va ejecutiva a travs de la
citacin al deudor para su reconocimiento.
10
de mora de la tarjeta sino el descubierto de la cuenta -si lo hubiera- que, sin lugar a dudas, es
ampliamente superior.
Asimismo, toda vez que el art. 793 del Cdigo de Comercio dispone que los bancos
slo pueden debitar las operaciones generadas directa o indirectamente por el libramiento de
cheques o de otras relaciones cuando exista conformidad expresa, se ha sostenido que resulta
procedente la inhabilidad de ttulo cuando se incluyen dbitos correspondiente a tarjetas de
crdito en el certificado de saldo de una cuenta corriente bancaria, en tanto la entidad no
acredite la conformidad prestada por el titular de la cuenta para que aquellos gastos puedan
ser incluidos en ella. 31
Es menester tambin mencionar un interesante fallo en donde la Sala D de la Cmara
Nacional Comercial, a pesar de haber negado la habilidad del certificado emitido sobre la
cuenta corriente y admitido que la deuda se origin por el uso de tarjeta de crdito, resolvi
que constituira un exceso ritual rechazar la ejecucin por el defecto atribuido al ttulo
elaborado por el acreedor cuando los ejecutados, de todos modos, resultaran perseguidos
por la justicia como consecuencia del reconocimiento de la deuda. 32 No compartimos esta
postura puesto que entendemos que no es la va procesal adecuada. En efecto, el legislador
ha establecido diferentes carriles para accionar judicialmente, por lo que la tcita economa
procesal que fundamenta este fallo desvirta el espritu de la ley quebrantando las reglas
del juego propugnadas por el codificador.
Retomando el tema de los dbitos en cuenta corriente comn, tambin se aclar que
tal prctica no supone la desnaturalizacin de este instituto ni obsta a la habilidad del
certificado de saldo deudor emitido en consecuencia, pues la amplitud del art. 791 del
Cdigo de Comercio permite aprehender, dentro de este tpico contrato bancario, las diversas
31
Cm. Nac. Com., sala A, sent. del 31-05-01 in re Banco de la Provincia de Buenos Aires c/ Fernndez s/
cobro ejecutivo, LL 2001-D, pgs. 623/624. Ver tambin Cm. Nac. Com., sala A sent. del 09-05-01 en autos
Compaa Financiera Argentina S. A. c/ Krimker s/ cobro ejecutivo, LL 2001-D, pg. 625. Se ha resuelto
tambin que no corresponde la ejecucin del saldo deudor de una cuenta corriente bancaria omitindose
justificar la existencia del convenio por el cual se autoriza la debitacin de la cuenta de los importes
correspondientes al uso de tarjeta de crdito. En tal supuesto, probado que el saldo se compone casi
exclusivamente por tal rubro y no por libramiento de cheques, correspondera la declaracin de inhabilidad del
ttulo presentado y la frustracin de la va ejecutiva intentada (Cm. Civ. y Com. Pergamino, causa 3942, RSD105-1L, Sent. del 18-09-01, HSBC Bank Argentina S. A. c/ Marchisello s/ Cobro ejecutivo). Se entiende que
la prueba de tales hechos corresponde al demandado, pero se debe evitar el avance desmedido sobre la causa de
la obligacin, tal como se hizo en el caso citado. Sobre este tema ver adems, Cm. Civ. y Com. 2, Sala 1, La
Plata, causa B 72845, RSD-5-92, Sent. del 11-02-92, autos: Multicompras c/ Montes s/ Cobro ejecutivo Cm.
Civ. y Com. 1, Sala 1, Mar del Plata, causa 121.557, RSI-1328-2, Inetrloc. del 17-09-02, Bco. Provincia Bs.
As. c/ Avalos s/ Cobro Ejecutivo
32
Cm. Nac. Com., Sala D, del 13-03-92, autos: Banco Cooperativo de caseros c/ Fiscbein, ver en JA
1992-III, 374. Ver tambin LL, 1992-D, 310 y Cm. Nac. Com. Sala C 16-10-90 in re `Banco del Buen Ayre c/
Katz`, LL-1992-A, 173.
11
operaciones de crdito nacidas del acuerdo libre de voluntades entre el cliente y el banco
(arts. 1137 y 1197 del C.C.). 33
Es dable aclarar que el criterio judicial mayoritario es el de no transformar una cuenta
corriente operativa en el respaldo ejecutivo de la tarjeta de crdito para lo cual sera
conveniente evaluar los porcentajes de dbitos de cheques y de tarjeta de crdito que
componen el resumen.
Cm. Civ. y Com. Pergamino, causa 3942, RSD-105-1, Sent. del 18-09-01, HSBC Bank Argentina S. A.
c/ Marchisello s/ Cobro ejecutivo.
34
KIPER, Claudio (Director), Cdigo Civil comentado, editorial Rubinzal-Culzoni, Derechos Reales
(Tomo III, ao 2004), pg. 371 (este comentario pertenece a Mario ARRAGA PENIDO, como colaborador de
la obra).
35
Cm. Nac. Civ., sala H, sent. del 17-10-00, Banco Credicoop Cooperativo Limitado c/ Russo, JA 2001III, 619.
36
Cm. Nac. Civ., sala A, sent. del 03-03-97, Citibank N.A. c/ Alvarez s/ ejecucin hipotecaria, ED 173,
576-48111. Ver tambin: BORETTO, Mauricio, Hipotecas Abiertas, editorial Rubinzal-Culzoni, ao 2004,
pgs. 62/4 en donde se destaca que en la cuenta corriente mercantil esta prctica de garantizar el saldo deudor
con hipoteca se encuentra expresamente permitida mas no se encuentra prohibida en las cuentas corrientes
bancarias.
37
Cm. Civ y Com, Rosario, Sala I, del 31-03-92.
12
793 ap. 4 y 796 C. Com.) destacndose que el cheque expresamente se encuentra autorizado
a ser debitado (793 ap. 4 C. Com.). A su vez, salvo pacto en contrario, la capitalizacin de
intereses es trimestral (795 C. Com.).
Cm. Nac. Civ, Sala C, fallo del 13-04-72, Halpern c/ Scheimberg, vase en ED 48-295.
Cm. Civ. y Com. Morn, Sala 2, causa 32.958, RSD-128-95, Sent. del 27-04-95, Paillafil de Nieva c/
Balan s/ Rendicin de cuentas, Cm. Civ. y Com. 1, Sala 3, La Plata, causa 157.071, RSD 187/73.
40
Cm. Nac. Com, Sala E, fallo del 17-12-93.
41
Esto implica un juicio de conocimiento posterior por revisin de saldo deudor.
39
13
D.- Accin judicial contra el rechazo de cheques. El cliente tiene la facultad de recurrir
la decisin de los bancos acerca de los rechazos de los cheques por ellos librados, en el plazo
de quince das de recibida la notificacin por la entidad, mediante demanda ante los juzgados
con competencia comercial (art. 64 ley 24.452). Destaca el artculo citado que ser de
aplicacin el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la jurisdiccin interviniente.
Por otra parte y como se ha indicado supra, la ley 25.730, en su artculo 1 impone
una multa al librador de un cheque rechazado por falta de fondos o sin autorizacin para
girar en descubierto o por defectos formales. En caso de no ser satisfecha la sancin
dineraria dentro de los 30 das del rechazo, ocasionar el cierre de la cuenta corriente
bancaria y la inhabilitacin, aunque por lo general los bancos la debitan instantneamente a
su cliente salvo ausencia de capital en la cuenta del caso. Esta multa puede ser restituida en
su 50 % cuando el librador cancelare dentro de los 30 das el cheque motivo de la sancin
(art. 1, segundo ap., ley 25.730).
Ahora bien, slo la accin contra las multas tendr efecto suspensivo. Se da as la
paradoja que la multa ya debitada podr devolverse pero la cuenta corriente permanecer
42
14
43
GOMEZ LEO, Osvaldo, Cuenta corriente bancaria y cheque: reformas, vase en http://ucalp.edu.ar/
Mesa%20redonda.pdf
44
Cm. Civ. y Com. 1, Sala 2, Mar del Plata, causa 113978, RSI-1029-00, Ienterloc. del 12-10-00, Banco
Rio de La Plata c/ Gavilan y otro s/ Ejecucin.
15
A.- Validez del saldo deudor como ttulo ejecutivo. La diferencia entre el total de
los dbitos y los crditos -tal como lo hemos anticipado- constituir el saldo de la cuenta. De
resultar ste favorable al cliente, podr retirarlo.
Si por el contrario el saldo es deudor, se confecciona el certificado con la firma del
gerente y contador (art. 793, ap. 3 del C. Com) constituyendo ttulo ejecutivo (art. 521 inc. 5
CPCBA, art. 523 inc. 5 CPCCN).
Represe que el documento mencionado es conformado unilateralmente por los
bancos, ya que el cliente se limita a suscribir un contrato de cuenta corriente y luego a
operarla. Una vez cerrada la misma, con saldo deudor, las entidades financieras -reiteramossern las nicas responsables de elaborar el instrumento a ejecutar. Esta facultad se asienta
en la presuncin de legitimidad de la contabilidad bancaria 45 y, sin lugar a dudas, procura
salvaguardar la fluidez en los ingresos y el recupero de fondos que requiere el sistema.
Sobre este aspecto, la jurisprudencia ha sealado -correctamente a nuestro modo de
ver- que la excepcin de cosa juzgada procede cuando habindose denegado la ejecucin en
virtud de haber prosperado una excepcin perentoria (falsedad de ttulo, prescripcin, pago,
compensacin, etc.), el actor interpone una nueva pretensin ejecutiva fundada en el mismo
ttulo que el anterior. Sin perjuicio de ello, la defensa aludida no tendr asidero si se
subsanaron las deficiencias formales que dieron lugar a la inhabilidad de ttulo en virtud de
la facultad excepcional que se ha otorgado a los bancos para extender un ttulo ejecutivo (art.
793 del C. Com.), por lo que, al ser el saldo deudor de cuenta corriente bancaria un
documento de creacin unilateral efectuado por el propio ejecutante resulta procedente la
iniciacin de otro juicio, sobre la base del nuevo ttulo as producido. 46
Como se esboz anteriormente, destacamos que no es ttulo ejecutivo el certificado
expedido como consecuencia del cierre de una cuenta corriente especial,47 habida cuenta que
su existencia no surge del art. 793 del Cdigo de Comercio. Por ello, lo ms recomendable
es atenerse a las reglas de los juicios de conocimiento pertinentes.
45
Cm. Nac. Civ., sala F, Capital Federal, Sent. del 28-08-97, Citibank N.A. c/ Szmulewicz s/ Cobro
ejecutivo.
46
Cm. Civ. y Com., Trenque Lauquen, causa 9360, RSD-18-90, Sent. del 03-08-89, Banco de la Provincia
de Buenos Aires c/ Laurinat S.A. s/ Cobro ejecutivo.
47
Cm. Civ. y Com. Mercedes, Sala 2, LL 1988-E, 35.
16
Como todo ttulo ejecutivo, las constancias de saldo deudor se autoabastecen sin
necesidad de ocurrir a complemento alguno48 , no correspondiendo discutir la causa de la
obligacin. Es por ello que si no ha sido cuestionada la existencia de la cuenta corriente
bancaria cuyo saldo se ejecuta, no es pertinente discutir la liquidacin y la conformacin de
dicho saldo, pues ello implicara anular el beneficio de la accin ejecutiva y el consecuente
fracaso de la finalidad del ttulo. 49
Asimismo, se ha sostenido que si la excepcin de pago documentado se funda en una
cancelacin realizada con posterioridad a la clausura de la cuenta corriente bancaria y a la
emisin del certificado de saldo deudor que se ejecuta, su consideracin importa discernir la
conformacin de dicho saldo, cuestin igualmente vedada en el marco del juicio ejecutivo. 50
No obstante, se ha sealado que si al contestar las excepciones la accionante adujo
que, al confeccionar el certificado de saldo deudor de cuenta corriente se incurri en error
material al insertar la fecha de cierre de la misma, resulta admisible la produccin de prueba
pericial contable a efectos de demostrar tal extremo. Ello as por cuanto se entendi que se
est frente a una discordancia fctica emergente de la mera confrontacin de documentos
que exhiben el carcter de indubitados, sin que tal diligencia procesal contrare aquel
principio esencial que dispone que todo ttulo ejecutivo debe bastarse a s mismo. 51
A tenor de lo normado por el art. 793 del Cdigo de Comercio resultan requisitos
indispensables las firmas del gerente y contador del banco. Partiendo de la enumeracin dada
por diversos autores 52 se puede sostener que, adems, debe consignarse fecha del cierre de la
cuenta, monto del saldo deudor, el da de emisin del certificado, la identificacin de la
entidad bancaria, del cliente y de la cuenta.
As las cosas, corresponde en este momento realizar algunas elementales
consideraciones:
48
17
53
18
61
Para
esta tesitura la entidad suspende la cuenta y ejecuta el saldo existente en ese momento.
Podr entonces continuar operando con aqulla por lo que, ante la existencia de un nuevo
saldo deudor, el banco estara facultado para crear un nuevo ttulo y ejecutarlo
judicialmente.
En ese entendimiento, a nuestro modo de ver, no resulta muy convincente la postura
que propugna la inexistencia de deuda exigible cuando se ejecuta un saldo provisional
mientras la cuenta permanece abierta puesto que, por un lado, el cuentacorrentista tiene la
obligacin de proveer fondos y de saber cul es el saldo de la cuenta y, por otro lado el
banco, al ejecutar, deber acreditar contablemente en la cuenta los fondos que han entrado
en mora en el certificado de saldo -provisorio-, no pudiendo, en consecuencia, efectuar el
mismo reclamo ms de una vez. En tal caso tendr cabida la excepcin de litispendencia o
58
Cm Nac. Com., Sent. del 05-09-69 en autos Banco Galicia c/Lussich, LL 136-209.
Cm. Civ. y Com., Sala 1, San Nicols, causa 2813, RSD-239-00, S 21-09-00, Banco Ro de la Plata S.A.
c/ Garca s/ Cobro ejecutivo. En el mismo sentido ver Cm. Civ. y Com. 1, Sala 2, Mar del Plata, causa
114.263, RSI-1331-00, Interloc. del 28-12-00, Banco Bisel S.A. c/ Padron s/ Ejecucin.
60
Cm. Civ. y Com. 1, Sala 1, Mar del Plata, causa 83.647, RSI-458-92, Interloc. del 09-06-92, Banco
Marplatense Coop. Ltdo. c/ Francano s/ Ejecucin.
61
Trib. Supremo de Crdoba, sentencia del 05-08-88, en autos Banco de la Provincia de Crdoba c/
Nacachian, ED 135-531.
59
19
cosa juzgada, 62 la cual proceder -igualmente- en el supuesto en que se intente ejecutar dos
saldos deudores definitivos.
Si bien no desconocemos que una demanda -incluso con fundamento- pueda llegar a
manchar el buen nombre y reputacin de una persona, consideramos que es ms grave an
que la entidad decida cerrarle la cuenta, notifique al BCRA y surjan as innumerables
consecuencias encadenadas. Por estos motivos, creemos que no existen argumentos slidos
para prohibir la ejecucin de saldos provisionales a la vez que entendemos que
econmicamente es ms conveniente para el cliente tener una ejecucin en su contra que
una cuenta cerrada.
62
Sin perjuicio de su prueba, habida cuenta que habr que acreditar -considerando la va ejecutiva- que el
certificado corresponde a los mismos dbitos.
63
Cm. Civ y Com. Ap. de Rosario, sala 1 sent. del 15-10-93 en autos Banco Horizonte Coop. Ltdo. c/
Eujanian s/ Demanda Ejecutiva.
64
Cm. Civ y Com. Ap. La Matanza, sala 1, Interloc. del 13-06-02, en autos Scotiabank Quilmes S.A. c/
Snchez s/ Cobro Ejecutivo de Dinero.
20
65
21
Consideramos importante recalcar que esta doctrina slo deviene aplicable para el
cmputo de los intereses punitorios que operen luego del cierre de la cuenta, ya que los
anteriores se encuentran incorporados al saldo deudor, y su discusin -con fundamento o nono es admisible en el proceso ejecutivo. Por esta misma razn, entendemos que en este tipo
de proceso, el juez solamente podr morigerar los intereses posteriores al cierre de la cuenta
mas no los anteriores toda vez que stos podrn discutirse nicamente en un juicio plenario.
De todos modos, habr que hacer un adecuado balance para moderar los frutos, ya que la
persona que posee su cuenta corriente cerrada no puede estar en mejores condiciones que
aqulla que efecta un gran esfuerzo para evitar su clausura abonando altas tasas.
Tambin se ha aclarado en un pronunciamiento que resulta improcedente aplicar la
tasa sobre la base de lo legislado en el art. 565 del C. Com. 70
70
Cm. Nac. Com., Sala B, fallos del 28-10-96, Banco Credit Lyonnais Argentina S.A. c/ Carvajal; y del
25-09-92, Banco Popular Argentino SA c/ Pilito.
71
Plenario de la Cm. Nac. Com del 21-11-84, Banco de Entre Ros.
72
Ac. 36.122, Sent. del 24-06-86, causa Banco de los Arroyos Cooperativo Limitado c/ Fernandez, y Ac
69.792, Sent. del 31-05-00, Banco de la Provincia de Buenos Aires c/ Lizaso, entre otros.
73
Cm. Civ. y Com. San Nicols, Sala 1, causa 3294, RSD-135-2, Sent. del 18-04-02, Banco Integrado
Departamental Cooperativo Limitado (su quiebra) c/ Cristofani.
22
Cm. Civ. y Com., Sala 2, Azul, causa 41.237, RSD-16-00, Sent. del 02-03-00, Banco Bansud S.A. c/
Daz. En el mismo sentido, ver Cm. Civ. y Com. 2, Sala 1, La Plata, causa B 79.930, RSD-36-95, Sent. del
07-03-95, Banco Cooperativo de La Plata c/ Bonadeo; Cm. Civ. y Com. 2, Sala 1, Mar del Plata, causa
97.042, RSI-350-96, Interloc. del 07-05-96, Banco de Galicia y Buenos Aires c/ Ferrari; Cm. Civ. y Com. 1,
Sala 2, Mar del Plata, causa 100.056, RSI-496-97, Interloc. del 05-06-97, Banco de la Edificadora de
Olavarra S.A c/ Oliver.
75
Cm. Civ. y Com., Sala 1, San Nicols, causa 4126, RSD-222-1, Sent. del 01-11-01, Banco Integrado
Departamental (su quiebra) c/ Pozzolo s/ Cobro ejecutivo.
23
all que el plazo de prescripcin contenido en el art. 790 de dicho texto legal le sea
igualmente aplicable. 76 A nuestro modo de ver esta tesitura es la ms acertada.
Ahora bien, se ha establecido que el referido plazo quinquenal se cuenta a partir del
cierre de la cuenta. 77 Pero en determinadas ocasiones, los bancos -por diversas
circunstancias- no emiten el certificado de saldo deudor el mismo da de la clausura de
aqulla, por lo que existen casos en que transcurri el trmino prescriptivo entre el cierre y la
confeccin del ttulo.
En algn pronunciamiento que no compartimos, se dijo que aqul se computa desde
que se notifica al deudor el cierre de la cuenta y el saldo respectivo -plazo que igualmente
juega respecto de los intereses por cuanto stos se encuentran incluidos en el saldo-. 78
La postura que contempla el plazo de 4 aos, podra regir por aplicacin analgica
del principio de rendicin de cuentas (arts. 73 y 847 inc. 1 C. Com.), pero no nos parece
adecuada.
Finalmente, las teoras que sostienen la liberacin decenal arguyen que al no contener
el Cdigo de Comercio un trmino especial que contemple la prescripcin de la accin por
cobro del saldo deudor de la cuenta corriente bancaria, debe concluirse en que es el previsto
para la prescripcin ordinaria contemplada por el art. 846 de la citada norma sustantiva. 79
Otra situacin que merece especial anlisis es que no hay en la cuenta corriente
bancaria un plazo de prescripcin para la accin ejecutiva y otro diferente para el proceso
ordinario de cobro de pesos (accin causal) por el cual podra optar el banco al momento de
interponer la demanda (art. 519 CPCCBA y 521 CPCCN), tal como ocurre en materia de
cheques. Sea cual fuera la eleccin de la actora, el trmino es el mismo para ambas vas
procesales, 80 postura que compartimos.
Sin embargo, otros tribunales han resuelto que aplicando analgicamente las reglas de
ejecucin de cheques y pagars, cada va tenda un plazo de fenecimiento diferente. Es decir, para el
76
Cm. Nac. Com., Sala A, fallo del 19-05-99, cartula: Banco de Galicia y Buenos Aires c/ Olmedo,
ampliar en LL 2000-A, 457 y JA 2000-II, 638. Cm. Nac. Com., Sala E, fallo del 13-04-87, Banco del Interior
y Buenos Aires S.A. c/ Shneider, ampliar en ED 126-564. Cm. Civ. y Com., Sala 1, San Nicols, causa 4478,
RSD-50-2, Sent. del 28-02-02, Banco Integrado Departamental Cooperativo Limitado (su quiebra) c/ Noat.
77
Cm. Nac. Com., Sala A, fallo del 14-08-95, Banco de Galicia y Buenos Aires S.A. c/ Fundacin Centro
Infantil para Rehabilitacin Incapacitados Neuromotrices, ampliar en ED 167-555 y LL 1996-A, 43.
78
Cm. Fed. Civ., Sala III, Capital Federal, del 11-04-00, Banco de la Nacin Argentina c/
Establecimientos Mirn S.A., ampliar en LL 2001-B, 605
79
Cm. Civ. y Com. 1, Sala 1, Mar del Plata, causas 74.059 RSI-596-89, Interloc. del 10-08-89, en autos:
Banco Los Pinos Cooperativa c/ Leon s/ Cobro ejecutivo; y 123.535 RSD-372-3, Interloc. del 25-09-03, en:
Banco Francs SA c/ Echeverra s/ Cobro Ejecutivo. Ver tambin Cm. Civ. y Com. 1, Sala 2, Mar del
Plata, causa 102.935, RSI-999-97, Interloc. del 19-08-97, Banca Nazionale del Lavoro S.A c/ Espinosa.
80
Con similar criterio se resolvi en Banco Credit Lyonnais Argentina S.A. c/ Carvajal. Ampliar en LL
1997-B, 459, y ED 173-561.
24
proceso ejecutivo se aplica el art. 790 C. Com, y para el de conocimiento el decenal previsto en el 846
del mismo cuerpo legal.81
A.- Revisin de cuenta sin ejecucin del saldo. Si bien por lo comn la
problemtica de las acciones de revisin o de rectificacin se presenta unida a una ejecucin
de saldo deudor de cuenta corriente bancaria -o sea, cuando ya se ha producido la clausura
81
Cm. Nac. Com., del 11-10-77, ver en ED 74-417; Cm. Civ. y Com. Sala 2, Neuquen, causa 505, RSD661-97, Sent. del 02-10-97, autos Banco de la Provincia del Neuquen c/ Miguel s/ ejecutivo.
82
S.C.B.A., Ac. 79828, fallo del 23-12-02, Banco Ro de La Plata S.A. c/ Cheves -Incidente de
desafectacin de bien de familia, en autos Banco Ro de la Plata c/ Cheves.
83
Cm. Nac. Com., sala B, Sent. del 30-06-94 in re Rutalo Mujica c/ Transportes Automotores Chevallier
s/ ordinario; Cm. Nac. Com., sala B, Sent. del 15-06-99 en autos Sobral s/ Quiebra, LL 2000-A, ADLA
XIV-A, 237.
84
CAMPS, Carlos E., en: Doctrina actual de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires coordinado por BERIZONCE-LOGAR-, editado por el Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la UNLP,
ao 2004, pgs. 28 y ss.), comentando el fallo precitado.
25
de sta y la determinacin de su saldo deudor definitivo (art. 793 prr. tercer, C. de Com.;
art. 521 inc. 5 CPCCBA -523 inc. 5 CPCCN-), no debe perderse de vista que aqullas son
figuras autnomas, por lo que es posible la existencia de una accin de revisin o de
rectificacin de la cuenta sin que se hubiera promovido ejecucin alguna del saldo deudor de
la misma. 85
89
y, dado
que mayormente la prueba de las excepciones debe basarse en documentos (art. 547
CPCCBA - 549 CPCCN), le bastar al ejecutado con adjuntar los resmenes de cuenta, toda
vez que no es obligacin del actor hacerlo en funcin de la autonoma del ttulo.
85
Cm. Civ. y Com. 1, Sala 1, La Plata, causa 231.915, RSD-194-98, Sent. del 15-12-98, Distribuidora
Lassaro S.H. c/ Banco de la Edificadora de Olavarra S.A. s/ Revisin y rectificacin de asientos.
86
Cm. Civ. y Com., Sala 2, San Isidro, causa 91.476, RSI-816-2, Interloc. del 10-09-02, Banco Sudameris
Argentina S.A. c/ Bonomi s/ Ejecutivo. Ver tambin Cm. Nac. Com., sala B, sent. del 28-10-96 in re Banco
Credit Lyonnais Argentina S.A. c/ Carvajal s/ Cobro ejecutivo, LL 1997-B, 459.
87
Cm. Civ. y Com. Junn, LL 1990-B, 620.
88
Cm. Nac. Com., sala B, sent. del 28-10-96 in re Banco Credit Lyonnais Argentina S.A. c/ Carvajal s/
Cobro ejecutivo, LL 1997-B, 459.
89
Cm. Nac. Com., Sala D, fallo del 10-12-85, ver en LL 1986-A, 347.
26
VII.- CONCLUSIONES.