LA DETERMINACIN JUDICIAL DE LA PENA.

Edison Villavicencio Pimentel - Fiscal Adjunto Provincial de la Fiscala Penal

Supraprovincial de Huancavelica con sede en Ayacucho, Ex Fiscal Adjunto
Provincial de la fiscala Provincial corporativa Especializada en Delitos de
Corrupcin de funcionarios de Ayacucho.
26 de Marzo (Alerta Informativa).I. INTRODUCCIN. El deber de fundamentacin de las resoluciones judiciales,
previsto en el art. 139.5 de la Constitucin y en el art. 12 de la Ley Orgnica de
Poder Judicial, constituye una garanta institucional del derecho al debido proceso
y la tutela procesal efectiva[1] que con carcter general establece el art. 139.3 de
la Ley Fundamental, de forma que su vulneracin se considera causal de nulidad
en nuestro ordenamiento jurdico.
Acorde con ello, la fundamentacin de una decisin condenatoria no se agota en
la atribucin del injusto culpable al autor, es necesaria adems la argumentacin
relativa a la individualizacin judicial de la pena, a fin de evitar que la fijacin de
los lmites de la condena se convierta en una zona de riesgo para los derechos
fundamentales[2]. Con la finalidad de contribuir al estudio de este importante tema,
se desarrollar algunas ideas sobre el mismo.
II. CONCEPTO DE LA DETERMINACIN JUDICIAL DE LA PENA.
La determinacin de la pena en un fallo judicial constituye un deber constitucional
de todo juez, quien est obligado a justificar, motivadamente, con absoluta claridad
y rigor jurdico, la pena o sancin impuesta, con observancia de los principios
rectores previstos en el Cdigo Penal, como son la legalidad, proporcionalidad,
lesividad y culpabilidad.
En trminos concretos Con la expresin determinacin judicial de la pena, se
alude a toda la actividad que desarrolla el operador jurisdiccional para identificar
de cualitativo y cuantitativo la sancin a imponer en el caso subjudice. Esto es, a
travs de ella se procede a evaluar y decidir sobre el tipo, la extensin y el modo
de ejecucin de la pena () o consecuencia accesoria que resulten aplicables al
caso[3].
El tratadista Alemn Jescheck precisa: que la Determinacin judicial de la pena
es la determinacin de las consecuencias jurdicas del hecho punible llevada a
cabo por el Juez conforme a su naturaleza, gravedad y forma de ejecucin
eligiendo una de las diversas posibilidades previstas legalmente. La determinacin
judicial de la pena no comprende como su nombre parece indicar, solamente la
fijacin de la pena aplicable, sino tambin su suspensin condicional con
imposicin de obligaciones e instrucciones, la amonestacin con reserva de pena,
la dispensa de pena, la declaracin de impunibilidad, la imposicin de medidas de
seguridad, la imposicin del comiso y de la confiscacin, as como de las
consecuencias accesorias[4]

En ese sentido, la determinacin judicial de la pena tiene por funcin, identificar y

decidir la calidad e intensidad de las consecuencias jurdicas que corresponden
aplicar al autor o partcipe de un delito. Se trata, por tanto, de un procedimiento
tcnico y valorativo de individualizacin de sanciones penales.[5]
III. A QUIEN CORRESPONDE REALIZAR LA DETERMINACIN JUDICIAL DE
LA PENA?.
Corresponde hacerlo al rgano jurisdiccional debido a que la conminacin
abstracta que tiene la pena en la ley se expresa, generalmente, en magnitudes
abiertas o semi abiertas donde slo se asigna a aqulla una extensin mnima o
mxima. En el caso de nuestra legislacin penal esa es la tcnica legislativa
utilizada.
Al respecto, el sptimo fundamento jurdico del Acuerdo Plenario nmero 1
2008/CJ116 de las Salas Penales de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, ha precisado que: Con ello se deja al Juez un arbitrio relativo que
debe incidir en la tarea funcional de individualizar, en el caso concreto, la pena
aplicable al condenado. Lo cual se har en coherencia con los principios
de legalidad, lesividad, culpabilidad y proporcionalidad (artculos II, IV, V, VII y VIII
del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal), bajo la estricta observancia del deber
constitucional de fundamentacin de las resoluciones judiciales[6].
IV. FASES DE LA DETERMINACIN JUDICIAL DE LA PENA.
Cada delito tipificado en la parte especial del Cdigo Penal o en Leyes especiales
o accesorias a l tiene sealada, por regla general, una o ms penas a partir de
extremos de duracin o realizacin mnimas o mximas. En consecuencia, la
realizacin culpable y comprobada judicialmente de un delito, conlleva la
determinacin de la pena entre ambos lmites punitivos.
En ese sentido, la determinacin judicial de la pena se estructura y desarrolla en
base a etapas o fases. Tradicionalmente, la doctrina y la legislacin han
identificado en este procedimiento dos etapas secuenciales:
A.
En la primera etapa se deben definir los lmites de la pena o penas
aplicables. Se trata de la identificacin de lapena bsica, en cuya virtud
corresponde establecer un espacio punitivo que tiene un mnimo o lmite inicial y
un mximo o lmite final. En aquellos delitos donde slo se ha considerado en la
pena conminada uno de tales lmites, se debe de integrar el lmite faltante en base
a los que corresponden genricamente para cada pena y que aparecen regulados
en la Parte General del Cdigo Penal, al configurarse el catlogo o precisarse las
caractersticas especficas de cada pena. En tal supuesto es de recurrir a los
lmites genricos que establece el artculo 29 que trata de las penas privativas de
libertad.
B.

En la segunda etapa se debe identificar la pena concreta dentro del

espacio y lmite prefijados por la pena bsica en la etapa precedente. Se realiza

en funcin a la presencia de circunstancias legalmente relevantes y que estn
presentes en el caso.
Las circunstancias son factores o indicadores de carcter objetivo o subjetivo que
ayudan a la medicin de la intensidad de un delito, cuya esencia permanece
intacta. Es decir, posibilitan apreciar la mayor o menor desvaloracin de la
conducta ilcita antijuridicidad del hecho o el mayor o menor grado de reproche
que cabe formular al autor de dicha conducta culpabilidad del agente,
permitiendo de este modo ponderar el alcance cualitativo y cuantitativo de la pena
que debe imponerse a su autor o partcipe.[7]
Para revisar la lectura completa srvase acceder
http://www.lozavalos.com.pe/alertainformativa/index.php?
mod=documento&com=documento&id=2986

al

siguiente

enlace:

[1] El art. 4 pf. 3 del nuevo Cdigo Procesal Constitucional lo incardina como
contenido de la tutela procesal efectiva.
[2] Carlos Coria, Dino, NOTAS SOBRE LA INDIVIDUALIZACIN JUDICIAL DE LA
PENA
EN
EL
CDIGO
PENAL
PERUANO,
ver
en http://www.ccfirma.com/publicaciones/pdf/caro/IJP-Carlos%20Caro.pdf.
[3] Prado Saldarriaga, Vctor Roberto Determinacin Judicial de la Pena y
Acuerdos Plenarios, editorial Idemsa, Lima Per, Primera Edicin: Lima Agosto
2010, Pg. 130:
[4] Hans Heinrich JESCHECK. Tratado de Derecho Penal. Parte General,
Volumen Segundo, Bosch. Barcelona 1981, pag. 1189.
[5] La Corte Suprema, al amparo del artculo 45 del Cdigo Penal, ha precisado
que la graduacin de la pena debe ser el resultado de la gravedad de los hechos
cometidos, de la responsabilidad del agente y de su cultura y carencias personales
[Ejecutoria Suprema nmero 5002-96-B/Cusco, del veinticuatro de diciembre de
mil novecientos noventa y seis]. Otro dato a tener en cuenta es, tambin el inters
de la vctima, de su familia o de las personas que de ella dependen (numeral 3 del
artculo 45 del Cdigo Penal). Tales exigencias, en todo caso, reclaman apunta
BRAMONT ARIAS, LUIS ALBERTO- que se tome en consideracin los fines de la
pena, a partir de los cuales se puede juzgar qu hechos son importantes en el
caso concreto para la determinacin de la pena y cmo deben valorarse [Derecho
Penal Peruano (Visin Histrica) Parte General, Ediciones Jurdicas UNIF, Lima,
2004, pgina 474].
[6] ACUERDO PLENARIO NMERO 1-2008/CJ-116, del dieciocho de julio de dos
mil ocho. Separata Especial Jurisprudencia del Diario Oficial El Peruano, tres de
noviembre de 2008, pgina 6446.
[7] Tiene expuesto la Corte Suprema que para determinar el marco penal
concreto, debe tenerse en cuenta las circunstancias atenuantes o agravantes
genricas, a partir del conjunto de factores fijados por los artculos 45 y 46 del
Cdigo Penal. Para estos ltimos efectos es de asumir como criterio determinante
una relacin de proporcionalidad entre la entidad del injusto perpetrado y la

culpabilidad por el hecho, que por cierto no es matemtico sino sustentado en

valoraciones de orden cultural y consideraciones preventivas, que desde luego no
deben vulnerar las exigencias constitucionales representadas genricamente en el
principio de prohibicin de exceso [Ejecutoria Suprema nmero 11082004/Ucayali, del dos de agosto de dos mil cuatro].