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(1). Introduo
muito estreita a ligao do Ministrio Pblico com as normas de proteo criana e
ao adolescente, pois que est ele naturalmente votado defesa de interesses sociais e
dos interesses individuais indisponveis.2
Analisando os principais direitos e interesses ligados proteo da infncia e da juventude, como foram referidos pelo art. 227, caput, da Constituio da Repblica, vemos
que a indisponibilidade sua nota predominante. Diz a Constituio ser dever da fam-
1. Publ. em http://www.mp.sp.gov.br/pls/portal/url/ITEM/1995EF1CFA2A715CE040A8C02701429
(acesso em 04-07-2007); http://www.saraivajur.com.br/menuesquerdo/doutrinaArtigosDetalhe.aspx?Doutrina=363
(acesso em 21-12-2011). Artigo disponvel no site www.mazzilli.com.br.
2. Para o exame mais completo do Ministrio Pblico enquanto instituio, v. nosso Regime
jurdico do Ministrio Pblico, 5 ed., Saraiva, 2001.
lia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao,
cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria,
alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao,
violncia, crueldade e opresso.
Como os direitos e interesses ligados proteo da criana e do adolescente sempre tm
carter social ou indisponvel, conseqentemente no se pode excluir a iniciativa ou a
interveno ministerial em qualquer feito judicial em que se discutam esses interesses.
Assim, tanto interesses sociais ou interesses individuais indisponveis ligados proteo
da criana e do adolescente merecem tutela pelo Ministrio Pblico; o mesmo se diga
dos interesses individuais homogneos, coletivos ou difusos ligados infncia e juventude.
As funes institucionais do Ministrio Pblico, a que se refere o art. 200 do Estatuto
da Criana e do Adolescente, compreendem no s aquelas especificamente relacionadas em seu art. 201, bem como qualquer outra funo que a Lei n. 8.069, de 13 de julho
de 1990, tenha, expressa ou implicitamente, cometido ao Ministrio Pblico.
Diversamente do que talvez pudesse parecer primeira vista, nem todas as funes de
Ministrio Pblico previstas no ECA cabero ipso factu aos Promotores de Justia da
Infncia e da Juventude. Com efeito, o ECA contm diversas normas de atuao ministerial que seguramente acabaro sendo objeto de aplicao por outros rgos da instituio, que atuem em outras reas. o que pode ocorrer, por exemplo, com as atribuies
penais (arts. 228-244) ou mesmo quando da aplicao das normas atinentes proteo
da criana ou do adolescente portador de deficincia (art. 208, II). Assim, as funes de
Ministrio Pblico, previstas nessa lei, sero exercidas nos termos da respectiva Lei
Orgnica (art. 200). Esta lei que discriminar a distribuio de atribuies dos membros do Ministrio Pblico, no o ECA.
Essa disciplina legal permite, induvidosamente, que diversas funes legais cometidas
ao Ministrio Pblico pelo ECA possam ou, conforme disponha a lei local de organizao do Ministrio Pblico, at mesmo devam ser exercidas por outros rgos da instituio, de acordo com o princpio da especialidade.
(2). A Lei Orgnica local do Ministrio Pblico
Cabe Lei Orgnica de cada Ministrio Pblico disciplinar o exerccio das funes a ele
cometidas pelo ECA.
Assim, as funes atribudas ao Ministrio Pblico da Unio, por fora do ECA, sero
exercidas pelo Ministrio Pblico Federal ou pelo Ministrio Pblico do Distrito Federal ou Territrios, em conformidade com o disposto na Lei Complementar n. 75/93, que
organiza os diversos ramos do Ministrio Pblico da Unio (art. 128, I, e 5, caput, 1
parte, da CF).
Quanto ao Ministrio Pblico dos Estados, alm das respectivas Leis Complementares
de Organizao (art. 128, II, e 5, caput, 2 parte, da CF), a Constituio previu ainda
o advento de uma lei federal destinada a estabelecer as normas gerais para a organizao
do Ministrio Pblico dos Estados (art. 61, 1, II, d, da CF). Segundo a prpria Constituio, essa lei tambm deveria ser aplicvel ao Ministrio Pblico do Distrito Federal e
Territrios. Entretanto, por notvel falta de coerncia do sistema, o pargrafo nico do
art. 2 da Lei n. 8.625/93 que a lei destinada a criar essas normas gerais excluiu
expressamente de seu alcance o Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios
(crtica a isso j a fizemos em nosso Regime jurdico do Ministrio Pblico, 5 ed., Cap.
6, ed. Saraiva, 2001).
O campo reservado para ditas leis complementares inclui normas que estabeleam a
organizao, as atribuies e o estatuto de cada Ministrio Pblico.
Alm de conferir lei federal a explicitao de normas gerais de organizao do Ministrio Pblico dos Estados e do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios (arts.
21, XIII, 22, XVII, 48, IX, 61, 1, II, d, 68, 1), o texto constitucional ainda previu
devesse a lei complementar respectiva estabelecer-lhe o respectivo estatuto, e, o que
mais importante, at mesmo fixar-lhe novas atribuies. Conquanto caiba prpria
Unio legislar sobre processo (CF, art. 22, I, ressalvada a exceo de seu pargrafo nico, bem como a matria procedimental de competncia concorrente dos Estados, cf. art.
24, X e XI), o permissivo constitucional que faculta legislao complementar local
estipular normas de atribuio do Ministrio Pblico, acaba por admitir, portanto, que a
legislao local disponha sobre novas reas para sua atuao e interveno processual.
Cumpre deixar claro, posto bvio, que no apenas o Promotor de Justia da Infncia e
da Juventude o nico rgo do Ministrio Pblico que deve zelar pelos direitos e interesses ligados proteo dos menores. A proteo a menores pode dar-se na rea criminal, de famlia, sucessria, difusa etc. assim, vrias Promotorias de Justia podem
envolver-se na defesa de crianas e adolescentes. Toda a instituio ministerial, na forma e nos limites da lei local de organizao do Ministrio Pblico, est investida na
proteo da infncia e da juventude.
Adequadamente o Estatuto exige, para a apurao do ato infracional atribudo a adolescente, guisa do que agora tambm ocorre no processo penal, o princpio da iniciativa
de parte, para possibilitar um juiz efetivamente imparcial, porque desvinculado do dever
de acusar (art. 171 e s., e art. 201, II, do ECA).
Caber ao rgo do Ministrio Pblico a tarefa de representar autoridade judiciria
para a aplicao de medida scio-educativa (art. 180, III).
No se diga que o Ministrio Pblico, no procedimento infracional, seria custos legis, e
no parte. Se a lei agora exige sua iniciativa, no porque o Ministrio Pblico deve
estar comprometido com a busca da verdade e com os interesses do bem comum, que
no assumir a posio processual de parte, com os nus e tambm os deveres da decorrentes.
Assim, excetuada a hiptese da remisso, tem o dever de propor a representao pela
prtica do ato infracional, bem como o de acompanhar os respectivos procedimentos.
guisa do que ocorre no processo penal, no est o rgo ministerial obrigado a propugnar pela imposio de sano ao adolescente, em face de quem formulou a representao pela suposta prtica de ato infracional. Se, ao fim do procedimento, entender evidenciada a inocncia do adolescente, o membro do Ministrio Pblico, mediante livre
mas motivada apreciao, no s poder como dever propugnar pelo seu reconhecimento, devendo mesmo recorrer por ele, se isto for necessrio.
(6). Aes de alimentos e outros procedimentos
Em todos os procedimentos da competncia da Justia da Infncia e da Juventude, se o
Ministrio Pblico no os propuser e, portanto, desde ento j obrigado a acompanh-los (v.g. art. 201, II, do ECA) neles dever intervir.
Se o Ministrio Pblico promover qualquer desses procedimentos, agir como rgo do
Estado, no zelo dos interesses globais da coletividade, aqui identificados com a defesa
das crianas e dos adolescentes, merecedores de um tipo todo especial de ateno e proteo.
Apesar de sua posio como parte (como sujeito ativo da relao processual), nem por
isso deixa o Ministrio Pblico de zelar pela ordem jurdica, pela correta aplicao da
lei, pela defesa dos interesses indisponveis que ali esto em disputa.
esse o escopo do inc. III do art. 201 do ECA, quando garante a presena do Ministrio
Pblico em todo e qualquer procedimento da competncia da Justia da Infncia e da
Juventude, quer porque j o tenha proposto, quer porque, no o tendo ajuizado, nele
sempre deve intervir.
Pode o Ministrio Pblico e at mesmo deve, conforme o caso, requerer, aditar, propor
pedido conexo, conjunto, em separado, intervir, assumir, impugnar, concordar ou recorrer, tudo para o mais amplo exerccio de seu mnus pblico.
Por ltimo, ao fim da instruo, em qualquer procedimento, nunca demais lembrar que
o princpio da indisponibilidade dos interesses em jogo no lhe vai impor propugne o
Ministrio Pblico, sempre e sempre, pelo acolhimento da ao, do pedido ou da representao, ainda que ele os tenha proposto: se se convencer de que no h justa causa
para tanto, no deve propugnar pelo acolhimento da ao, ainda que por ele mesmo
ajuizada. Vincula-se no ao pedido e sim defesa dos valores ligados infncia e juventude.
A propsito da disciplina das aes e procedimentos referidos no inc. III do art. 201, v.
arts. 148/9, 155, 164 e 169 do ECA, e art. 1.194 do CPC.
(7). Hipoteca legal e prestao de contas
Nos termos do Cdigo Civil de 2002, a lei confere hipoteca, entre outras hipteses, aos
filhos, sobre os imveis do pai ou da me que passar a outras npcias, antes de fazer o
inventrio do casal anterior (art. 1.489, II). Tanto nesse caso, como em qualquer outro
em que haja interesse de incapazes, o registro e a especializao das hipotecas legais
dever ser feito a requerimento do Ministrio Pblico, se isso lhe for requerido pelos
interessados (art. 1.497, 1); por sua vez, a promoo da ao de prestao de contas,
em face de tutores, curadores e administradores de bens de incapazes possvel de ser
ajuizada pelo Ministrio Pblico (Cdigo Civil de 2002, arts. 1.637 e 1.755; Cdigo de
Processo Civil, art. 914, I).
Tambm inventariantes e depositrios podem receber bens de incapazes, podendo em
face deles ser proposta a ao de prestao de contas.
O prprio rgo do Ministrio Pblico pode ser obrigado a prestar contas: h casos em
que pode ele prprio ter recebido bens de incapaz (arts. 1189 e 914, II, do CPC).
Os pais so os administradores legais dos bens dos filhos incapazes; assim, podem administrar mas no podem dispor. Podem alugar, reparar, usar; no podem vender, hipotecar, doar ou transigir (arts. 1.689, II, e 1.691 do Cdigo Civil de 2002). Os tutores e
curadores, quando investidos na administrao de bens de seus pupilos ou curatelados,
da mesma foram tambm no tm poderes de disposio (arts. 1.740, III, e 1.741, do
Cdigo Civil de 2002). Para tanto, quando haja necessidade ou manifesta utilidade na
disposio do patrimnio, a prvia autorizao judicial indispensvel (art. 1.750 do
Cdigo Civil de 2002).
(8). Inqurito civil e ao civil pblica
a) generalidades
O inqurito civil foi inovao da Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985, que disciplinou o
ajuizamento da ao civil pblica pelo Ministrio Pblico. Vale anotar que, tanto o inqurito civil, como a ao civil pblica tm viabilizado inmeras iniciativas dessa instituio na rea da defesa dos chamados interesses difusos, coletivos e individuais homogneos, defesa esta agora consagrada na prpria Constituio de 1988 (CF, art. 129,
III).4
Na sua criao, com ao civil pblica, por certo se queria referir ao de objeto
no-penal, proposta pelo Ministrio Pblico. Tratava-se de enfoque nitidamente subjetivo, baseado na titularidade ativa de qualquer ao civil, sem objeto mais especfico,
desde que proposta pelo Ministrio Pblico.
Tanto a Lei n. 7.347/85, como as Leis posteriores, e a prpria Constituio, ao disciplinarem a ao civil pblica, no a restringiram iniciativa do Ministrio Pblico.
Ao civil pblica passou a significar no s a ao ajuizada pelo Ministrio Pblico,
como a ao proposta por outros legitimados ativos pessoas jurdicas de direito pblico interno, associaes e outras entidades desde que visasse tutela de interesses
difusos ou coletivos (agora um enfoque subjetivo-objetivo, baseado na titularidade ativa
e no objeto especfico da prestao jurisdicional).
O conceito de ao civil pblica alcana hoje, portanto, mais que as aes de iniciativa
ministerial. Neste breve estudo, porm, daremos ateno especial a estas ltimas, porque, ordinariamente, o Ministrio Pblico quem toma a iniciativa de sua propositura.5
Em se tratando das aes de que cuida a Lei n. 8.069/90, em regra seu ajuizamento cabe
aos rgos do Ministrio Pblico investidos nas funes de Promotoria da Infncia e da
Juventude (cf. arts. 146 e 148, IV, do Estatuto).
Embora os livros mais tradicionais sobre Ministrio Pblico enumerem um pequeno rol
de aes civis pblicas promovidas pelo Ministrio Pblico, na verdade um levantamento mais completo a respeito excede a centena de hipteses, graas sua grande variedade (A defesa dos interesses difusos em juzo, cit., Cap. 3).
As primeiras das aes civis pblicas de iniciativa ministerial j vm mencionadas na
prpria Constituio (representao interventiva; ao declaratria de inconstitucionalidade; ao civil pblica etc.). As demais, decorrem do ordenamento jurdico (Cdigo
Civil, Cdigo de Processo Civil, Cdigo de Processo Penal, Lei da Ao Civil Pblica,
Cdigo de Defesa do Consumidor etc.).
Especificamente com relao ao Estatuto (art. 201, V), as aes civis pblicas de iniciativa do Ministrio Pblico so aquelas para a defesa de interesses individuais (indisponveis), difusos ou coletivos, relacionados com a proteo infncia e adolescncia
(arts. 208 a 224).
inevitvel que surja a questo da eventual vinculao do rgo do Ministrio Pblico,
ao oficiar nas aes civis pblicas: est ou no o rgo do Ministrio Pblico vinculado
defesa de pessoas ou interesses, quando proponha ou quando intervenha numa ao
civil pblica?
A propsito da questo de ser parte ou de ser fiscal da lei, adverte, com razo, Cndido
Dinamarco (Fundamentos do processo civil moderno, n. 187, ed. Rev. dos Tribunais):
ser parte no significa no ser fiscal da lei e vice-versa. Ser parte quer significar ser titular de nus e faculdades do processo; nesse sentido, o Ministrio Pblico, ainda que no
tenha proposto a ao, parte sempre . Est sempre em busca da defesa de um interesse;
este interesse, sim, que nem sempre est ligado a uma pessoa ou a um grupo de pessoas, pois pode ser um interesse impessoal (ligado ao bem geral da coletividade).
Os interesses podem estar ligados mais diretamente s prprias pessoas ou, antes, objetiva proteo de alguns bens da vida. claro que a atuao do Ministrio Pblico
sempre finalstica, pois sempre est ligada defesa de um bem jurdico. Se esse bem
for ligado a uma pessoa (como na defesa de crianas ou adolescentes, na defesa de pessoas portadoras de deficincia, de acidentados do trabalho, de comunidades indgenas),
teremos a verdadeira assistncia; se o bem no for ligado a uma pessoa (como na interveno nas aes diretas de inconstitucionalidade, p. ex.), a vinculao ser com a defesa da ordem jurdica abstratamente considerada.
Quando a lei confere legitimidade de agir ao Ministrio Pblico, presume-lhe o interesse de agir: no caso, o interesse est na prpria norma que chama o Ministrio Pblico ao
Tambm deve ser lembrado o importante papel fiscal exercido pelo Ministrio Pblico
quanto aos gastos pblicos, s campanhas, aos subsdios e investimentos estatais ligados
rea da infncia e da juventude.
Igualmente, devem ser consideradas as aes civis pblicas destinadas a proteger a criana e o adolescente enquanto destinatrios de propaganda ou na qualidade de consumidores (v. arts. 77-82 do Estatuto, combinados com os dispositivos da Lei da Ao Civil
Pblica e do Cdigo de Defesa do Consumidor).
Pelo Estatuto, regem-se pelas disposies da Lei n. 8.069/90 as aes de responsabilidade por ofensa aos direitos assegurados criana e ao adolescente, referentes ao nooferecimento ou oferta irregular: do ensino obrigatrio; de atendimento educacional
especializado aos portadores de deficincia; de atendimento em creche e pr-escola; de
ensino noturno; de programas suplementares de oferta de material didtico-escolar,
transporte e assistncia sade; de servio de assistncia social; de acesso s aes e
servios de sade; de escolarizao e profissionalizao dos adolescentes privados de
liberdade (cf. art. 208).
Como exemplos concretos, podem ser mencionadas as seguintes aes civis pblicas: a)
contra a Fazenda Pblica e os empregadores em geral, para assegurar condies de aleitamento materno (art. 9); b) contra a Fazenda Pblica para assegurar condies de sade e de educao (arts. 11 e 2, e 54, 1 ); c) contra hospitais, para que cumpram
disposies do Estatuto (art. 10); d) contra empresas de comunicao (arts. 76 e 147,
3; arts. 220, 3, e 221 da CF); e) contra editoras (arts. 78-79 e 257); f) contra entidades de atendimento (arts. 97, pargrafo nico; 148, V; 191); g) contra os prprios pais
ou responsveis (arts. 129, 155, 156); h) de execuo das multas (art. 214, 1).
Reiterem-se, enfim, duas questes fundamentais, assim interpretadas num contexto que
concorre para melhor proteo da criana e do adolescente. De um lado, a enumerao
de aes civis pblicas de iniciativa ministerial meramente exemplificativa, haja vista
a norma residual ou de extenso contida no s no art. 201, VI, do ECA, como no art.
129, III, da CF, e no art. 1, IV, da Lei n. 7.347/85, com a redao que lhe deu a Lei n.
8.078/90. De outro, nessa rea, no nem poderia ser exclusiva a legitimidade ativa do
Ministrio Pblico (arts. 201, 1, e 210 do Estatuto; art. 129, 1, da CF): em matria
cvel, sua iniciativa no exclui a de terceiros, na forma da lei.
d) o inqurito civil
Criao da Lei n. 7.347/85, o inqurito civil, depois de acolhido pela prpria Constituio da Repblica (art. 129, III), foi tambm previsto no ECA (art. 201, V, e 223).
Lei n. 7.347/85; ECA art. 201, VI, b, c e 4). Em inmeras dessas hipteses,
destinatrio da requisio pode ser at mesmo o particular (art. 201, VI, c, do ECA). Em
havendo sigilo legal sobre a matria, incumbe ao rgo do Ministrio Pblico resguardar o sigilo, o que no lhe obsta o acesso informao sigilosa (art. 201, 4 do ECA).
Em matria de interesses coletivos ou difusos, o no-atendimento requisio pode
configurar o crime art. 10 da Lei n. 7.347/85, ou, conforme o caso, o delito do art. 236
do ECA. No se tipificando essas infraes, e se a recusa de atendimento requisio
tiver partido de funcionrio pblico, poderemos ter configurado um crime de prevaricao. J o delito de desobedincia residual, e ser praticado por particular.
As notificaes ou requisies podem ter como objeto qualquer apurao relacionada
com uma das reas de atuao funcional do Ministrio Pblico (na esfera criminal ou
cvel); para fins do delito do art. 236 do ECA, o objeto da ao ministerial ter de ser,
exclusivamente, alguma atuao no zelo de interesses individuais, coletivos ou difusos
relacionados com a proteo da infncia ou da juventude.
As notificaes e requisies no se limitam matria cvel, podendo visar apurao
de fatos delituosos (CF, art. 129, VI e VIII). Sendo o Ministrio Pblico o titular da
ao penal pblica, bem sendo encarregado de promover a representao em face de
infrao praticada por adolescente seria contra-senso negar-lhe a investigao direta
dessas infraes, quando isto se faa necessrio, at mesmo nos casos em que a polcia
tenha dificuldades, falta de adequao ou at mesmo desinteresse na apurao dos fatos.
Agindo dentro de suas atribuies, ter o rgo do Ministrio Pblico o instrumento da
requisio, podendo dirigir-se a particulares, instituies privadas ou a autoridades federais, estaduais ou municipais. Poder requisitar informaes e documentos, ou, quando
seja uma autoridade o destinatrio da requisio, at mesmo a realizao de percias e
exames, junto administrao direta ou indireta.
As autoridades civis ou militares devem prestar condies materiais para assegurar a
eficcia de suas requisies (art. 201, VI, a, do ECA), sob pena de responsabilizao
administrativa ou penal.
certo, porm, que no exerccio de todas essas atividades, no raro pode tornar-se o
Ministrio Pblico autoridade coatora, respondendo pela legalidade da requisio ou
pela manuteno do sigilo legal que incida sobre a informao ou sobre o documento
obtido. Outrossim, dever responder pela legalidade da conduo coercitiva, que eventualmente determine (art. 201, VI, a, do ECA), o que poder ensejar a impetrao de
habeas-corpus contra sua determinao, ao esta de competncia originria do Tribu-
nal de Justia (v.g., art. 74, IV, da Constituio Paulista, norma esta de competncia
consentnea com o art. 125, 1, da CF).
(11). Sindicncias e requisio de inqurito policial
O rgo do Ministrio Pblico pode instaurar sindicncias para apurar diretamente ilcitos ou infraes s normas de proteo infncia e juventude; poder, ainda, requisitar
diligncias investigatrias da autoridade policial, bem como a instaurao de inqurito
policial, para apurar a materialidade ou a autoria de infrao penal relacionada com os
interesses e direitos de que cuida o ECA (cf. art. 201, VII).
Ao requisitar o inqurito policial, o Ministrio Pblico emite determinao de cumprimento obrigatrio, por parte da autoridade policial. A no-instaurao do inqurito pela
autoridade policial s ser possvel, sem a prtica de crime de prevaricao, caso a autoridade judicial competente casse essa ordem, por meio da concesso de habeas-corpus.
Por isso, deve o prprio rgo do Ministrio Pblico responder pela legalidade da requisio que formulou (cabe-lhe assumir a condio de autoridade coatora, em eventual
habeas-corpus visando ao trancamento do inqurito requisitado).
(12). Zelo pelos direitos e garantias das crianas e dos adolescentes
Diz o inc. VIII do art. 201 do Estatuto que dever do Ministrio Pblico zelar pelo
efetivo respeito aos direitos e garantias legais assegurados s crianas e adolescentes,
promovendo as medidas judiciais e extrajudiciais cabveis.
Trata-se de desdobramento do art. 129, II, da Constituio da Repblica. Com efeito, o
papel do Ministrio Pblico, nesses casos, de verdadeiro ombudsman. No exerccio
dessa funo, pode e deve o rgo ministerial receber peties, reclamaes ou representaes das pessoas e entidades interessadas; investigar as denncias recebidas at
mesmo pela imprensa; visitar estabelecimentos de toda a natureza, onde estejam ou possam estar crianas e adolescentes; atentar para as propagandas de produtos nocivos
sua sade ou sua segurana; exigir das autoridades pblicas no s uma adequada poltica educacional e de sade, como investimentos adequados, fiscalizando sua aplicao; fiscalizar os gastos pblicos com campanhas, construo de escolas e estabelecimentos prprios; denunciar na imprensa as irregularidades noticiadas; promover em
juzo a responsabilidade dos particulares, das autoridades ou das pessoas jurdicas que,
por ao ou omisso, causem dano a qualquer interesse defendido no Estatuto ou em
qualquer norma de proteo infncia e juventude.
Dispe o 5 do art. 201 que, para o exerccio de tais atribuies, poder o Ministrio
Pblico efetuar recomendaes visando melhoria dos servios pblicos e de relevncia pblica afetos criana e ao adolescente, fixando prazo razovel para sua perfeita
adequao. Contudo, mais do que efetuar meras e incuas recomendaes, dever promover em juzo as aes civis pblicas, para assegurar o cumprimento dos dispositivos
legais acaso violados, exigindo o cumprimento de obrigaes de fazer ou no fazer, ou
cobrando as responsabilidades civis que eventualmente decorram dos atos lesivos denunciados, ou, enfim, promovendo as aes penais pblicas pela prtica de crimes contra as crianas e adolescentes.
O atendimento ao pblico, pelo rgo do Ministrio Pblico, que por si s j de importncia fundamental para o correto exerccio das funes cometidas instituio, nessa tarefa de ombudsman ainda mais importante, especialmente quando se trate do
acesso da prpria criana ou do prprio adolescente ao Ministrio Pblico (art. 141 do
ECA).
especialmente por meio dessa funo que os membros do Ministrio Pblico podem
tornar-se realmente teis comunidade, permitindo assegurar-se a validade da presena
social da instituio. Pelo atendimento ao pblico, o Promotor de Justia toma conhecimento de muitos crimes que no so levados Polcia, ou que, se levados, no so adequadamente apurados; por ele, tomam-se muitas iniciativas necessrias, na rea cvel ou
penal, ou at mesmo relevantes providncias administrativas e extrajudiciais; por ele,
toma-se, enfim, o prprio pulso da comunidade.
Temos aqui mais que um ombudsman, pois no se limita o Promotor a apenas ouvir os
interessados; tem ele em mos instrumentos poderosos como a requisio do inqurito
policial; a promoo da ao penal pblica; a instaurao do inqurito civil; a promoo
da ao civil pblica; a expedio de requisies e notificaes; a conduo coercitiva.
(13). Mandado de segurana, de injuno e habeas-corpus
Sob a disciplina do Estatuto (art. 201, IX) e das normas em geral que regem a concesso
do mandado de segurana (CF, art. 5, LXIX, e legislao ordinria respectiva), a impetrao desta medida por parte do Ministrio Pblico justifica-se basicamente por um dos
seguintes fundamentos: a) defesa de um direito individual indisponvel de criana ou
adolescente; b) defesa de direitos individuais homogneos ligados a crianas ou a adolescentes; c) defesa de direitos ou interesses coletivos assegurados criana ou ao adolescente; d) defesa de uma prerrogativa do prprio Ministrio Pblico.
Os casos mais comuns de impetrao de mandado de segurana por membros do Ministrio Pblico tm sido para buscar efeito suspensivo em recursos ou para atacar atos de
autoridade que cerceiam direitos e prerrogativas da funo.
Mesmo quando impetre mandado de segurana para defesa de interesses sociais indisponveis, afetos criana ou ao adolescente, no estar o Ministrio Pblico ajuizando
mandado de segurana coletivo. Este s ajuizado por partido poltico com representao no Congresso Nacional, ou por organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos
interesses de seus membros ou associados (art. 5, inc. LXX, da CF).
A doutrina e a jurisprudncia, cristalizadas desde antes da Constituio de 1988, no
vm admitindo a impetrao da ordem contra ato normativo em tese (Sm. 266 do
STF); tem-se admitido, porm, a impetrao de mandado de segurana para atacar efeitos concretos da lei. Com a atual ordem constitucional, que definiu os direitos e deveres
individuais e coletivos, e especialmente vista do ECA, que instituiu o mandado de
segurana para a defesa dos interesses sociais e individuais indisponveis afetos criana e ao adolescente, parece-nos admissvel a impetrao de mandado de segurana
para defesa de interesses sociais afetos criana contra atos normativos que configurem
leso concreta a interesses individuais ou coletivos de crianas e adolescentes. Como
exemplo, teramos as portarias expedidas por autoridades administrativas ou judiciais
(art. 149 do ECA), que disciplinem matrias relativas proteo da infncia e da juventude, ocasio em que podem violar direitos coletivos lquidos e certos, no amparados
por habeas-corpus nem habeas-data. possvel admitir sua impugnao por meio do
mandado de segurana, desde que o ato ilegal provenha de autoridade pblica ou de
agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico.
Quanto ao mandado de injuno (art. 201, IX, do ECA, e art. 5, LXXI, da CF), sua
utilidade ficou inteiramente desmerecida, vista da excessivamente tmido posicionamento do Supremo Tribunal Federal, que se contentou em afirmar que, ao dar pela procedncia da injuno, apenas cientificaria o Poder Legislativo de sua omisso, para que
adote as providncias necessrias (STF-MI 107-3, questo de ordem DF, Tribunal
Pleno, rel. Min. Moreira Alves, DJU 21-09-90, pub. Revista Jurdica, 160/98). Ora, a
causa de pedir da injuno era justamente a omisso j pr-existente...
No habeas-corpus (art. 201, IX, do ECA, e art. 5, LXVI, da CF), pode o Ministrio
Pblico assumir a posio de impetrante; no por meio de seu representante, agindo
como qualquer do povo, mas sim enquanto rgo diretamente legitimado a tanto. Ainda
trio Pblico, perante juzes cveis ou criminais competentes para seu processo e julgamento.
(15). Realizao de inspees
tpica atividade do art. 129, II, da CF, a de inspecionar entidades pblicas e particulares de atendimento a crianas e adolescentes, bem como inspecionar os programas de
que trata o Estatuto, com a possibilidade de adotar de pronto as medidas administrativas
ou judiciais necessrias remoo de irregularidades porventura verificadas (cf. arts.
90-7, e 191 e ss., e art. 201, XI do ECA).
Mais do que o poderia fazer o ombudsman dos pases escandinavos, em nosso pas o
rgo do Ministrio Pblico, alm de ter funes extrajudiciais, aqui entre ns deve
promover em juzo as medidas para combate s irregularidades ou ilegalidades que encontrar.
Ter o rgo do Ministrio Pblico, investido nas funes da Promotoria da Infncia e
da Juventude, o poder de ingressar livremente, ou com emprego de fora inclusive policial, em qualquer local onde esteja ou possa estar criana ou adolescente (v. 3 do art.
201 do ECA).
Dificuldades maiores de interpretao devem surgir quanto possibilidade de serem
tomadas de pronto as medidas administrativas necessrias. Alm de expedir recomendaes visando melhoria dos servios, bem como alm de fixar prazo razovel para a
correo das irregularidades, no nos parece muito claro como possa ele ir alm, no
plano meramente administrativo. Contudo, dependendo do porte das irregularidades ou
ilegalidades, o rgo do Ministrio Pblico poder tomar providncias de carter penal
ou cvel adequadas, no raro necessitando da propositura de medidas judiciais, inclusive
cautelares, para a remoo das irregularidades.
(16). Requisio de fora policial e da colaborao de outros servios
Para o desempenho de suas atribuies, pode o Ministrio Pblico requisitar fora policial, seja para fazer efetuar uma conduo coercitiva (art. 201, VI, a, do ECA), seja para
ver garantido seu efetivo acesso a lugar onde se encontre criana ou adolescente (art.
201, 3, do ECA), seja, ainda, para promover diretamente inspees ou diligncias
para fins investigatrios ou para meras visitas de rotina (arts. 95, 124, I, 134, 201, VI, b,
XI e XII do ECA).
Poder constituir crime, na forma tentada ou consumada, a ao de quem procure impedir ou embargar a ao do representante do Ministrio Pblico no exerccio das funes
previstas no Estatuto (art. 236 do ECA).
Cabe, ainda, ao rgo do Ministrio Pblico requisitar a colaborao dos servios mdicos, hospitalares, educacionais e de assistncia social, pblicos ou privados, para o desempenho de suas atribuies. Tratando-se de servios pblicos ou de relevncia pblica, que devem respeito s prescries legais, poder o Ministrio Pblico determinar
diretamente providncias para que as autoridades responsveis cumpram ou faam
cumprir, exemplificativamente, as prescries dos arts. 10, 53-4, 63, 228-9, do ECA.
luz desses dispositivos, pode, assim, o membro do Ministrio Pblico determinar a internao e o tratamento hospitalar de uma criana, ou determinar sua matrcula em estabelecimento de ensino.
Agem os membros do Ministrio Pblico na qualidade de rgos do Estado, investidos
no mnus especfico, e desde que o faam dentro das respectivas esferas de atribuies,
os custos de ditas requisies so encargo do Estado.
Evidentemente, respondem os rgos do Ministrio Pblico, quando procedam de forma
irregular (com dolo ou fraude, ou, ainda, se no tiverem atribuies legais para a atuao empreendida).
(17). Legitimao concorrente
da essncia da legitimao do Ministrio Pblico, no campo da ao civil pblica, que
sua iniciativa no seja exclusiva, mas concorrente. Assim, enquanto detm o monoplio
da ao penal pblica ( exceo da ao penal privada subsidiria, em caso de inrcia),
sua legitimao para as aes civis pblicas no exclui a de terceiros, como, alis, o
assegura a Constituio da Repblica (art. 129, 1).
O dispositivo do 1 do art. 201 do ECA, que amplia o leque de legitimados ativos para
as aes civis pblicas, explica-se porque, enquanto na ao penal o titular do ius puniendi apenas o Estado soberano, na ao civil pblica defendem-se interesses individuais indisponveis, ou at mesmo interesses transindividuais (interesses individuais homogneos, coletivos ou difusos), de que so titulares pessoas ou grupos sociais. As
aes civis pblicas podem, pois, ser propostas pelo Ministrio Pblico, pelas pessoas
jurdicas de direito pblico interno e pelas associaes civis dotadas de representatividade adequada (art. 210 do ECA). Assim, mesmo que o Ministrio Pblico, por deciso
ratificada pelo seu Conselho Superior, resolva no propor uma ao civil pblica (art.
223, e seus pargrafos, do ECA), qualquer outro co-legitimado ativo poder ajuizar essa
mesma ao que o Ministrio Pblico resolveu no propor (art. 210 do Estatuto). E, a
par do rol do art. 210 do Estatuto, agora sob o aspecto individual, nenhum dos diretamente lesados estar impedido de discutir, em sede prpria, os danos de que acaso se
julgue sofredor.
As aes cveis individuais ou coletivas, fundadas no ECA, podem ser propostas pelos
respectivos legitimados ativos, que agiro, conforme o caso, sob as regras da legitimao ordinria ou extraordinria.
Embora esteja o Ministrio Pblico aparelhado para propor tais aes o que no raro
faz com que outros co-legitimados a ele se dirijam no est ele obrigado a propor
sempre e sempre a ao civil pblica. S o far quando identifique, sob seu livre e motivado entendimento, a ocorrncia de hiptese apta a ensejar a sua atuao.
(18). Outras funes compatveis
Tendo o Ministrio Pblico inmeras atribuies residuais, seja na rea de ombudsman
(art. 129, II, da CF), seja na rea da promoo da ao civil pblica (art. 129, III, da CF,
e Lei n. 7.347/85), resta claro que as atribuies constantes do art. 201 do Estatuto no
constituem numerus clausus (art. 201, 2, do ECA). O nico limite para o exerccio
das atribuies ministeriais, naturalmente, consiste em que devem elas ser compatveis
com sua destinao institucional assim prevista no art. 127 caput da Constituio da
Repblica.
Desta forma, nem mesmo uma lei ordinria poder cometer ao Ministrio Pblico uma
atribuio incompatvel a destinao que a ele votou a Lei Maior (como a representao
da Fazenda, a consultoria de entidades pblicas, ou a defesa de interesses meramente
privados ou disponveis, cf. art. 129, IX, da CF).
(19). Livre acesso a locais
natural que, para o correto exerccio de tantas atribuies de fiscalizao, que incluem
visitas a hospitais, creches, estabelecimentos de ensino ou de assistncia social, estabelecimentos de internao, locais de recreao etc., poder e dever o rgo do Ministrio Pblico ter livre acesso a todo local onde se encontre ou possa encontrar-se criana
ou adolescente (art. 201, 3, do ECA). Para tanto, para assegurar a eficcia de sua atuao, poder fazer-se acompanhar de agentes policiais, at mesmo para que possa tomar
nncias, seja o inqurito civil, seja uma sindicncia, seja um procedimento inominado;
c) presidir o procedimento que instaurar, nele efetuando requisies, diligncias, percias, exames, visitas ou vistorias; d) entender-se diretamente com a pessoa ou autoridade reclamada, dentro, naturalmente, da sua esfera de atribuies, assim definida na forma da Lei Orgnica de cada Ministrio Pblico (art. 200 do ECA); e) efetuar recomendaes, visando melhoria dos servios examinados, fixando prazo razovel para sua
adequao (findos os quais poder ajuizar eventual ao civil pblica tendo como objeto
o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, cf. art. 213 do ECA).
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