PROCESO DE PERTENENCIA

En qu consiste el proceso de pertenencia Es aquel mediante el cual se

procurar constituir el ttulo traslaticio de dominio que complementa el modo de
adquirir llamado usucapin o prescripcin adquisitiva, sobre bienes inmuebles o
bienes muebles objeto de registro.
2535 CC: Sentencia es escritura pblica, no oponible a terceros.

Historia
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Antes de la ley 120 de 1928 nica forma de hacer valer la prescripcin

adquisitiva era por va de excepcin.
Ley 120 de 1928 No consagraba efectos erga omnes para la sentencia
que declaraba la prescripcin.
Ley 51 de 1943 Consagr el efecto erga omnes para la sentencia que
declarara la prescripcin.

Sistemas procesales para tramitar la declaracin de usucapin

1) Art. 407 del CPC
2) Decreto 508 de 1974 propiedad agraria menor de 15 hectreas y
explotada econmicamente
3) Ley 388 de 1994 Procesos de pertenencia de vivienda de inters social
que se ajusten a lo previsto en el art. 51 de la ley 9 de 1989
Forma de alegar la prescripcin
Art. 2513 C.C. reformado por ley 791 de 2002 consagra dos formas de alegar la
prescripcin:
1) Adquisitiva (NOVEDAD)
2) Extintiva.
La novedad consiste en que el artculo precitado consagra que podrn invocarse
por va de accin y excepcin Antes no era posible alegar la prescripcin
adquisitiva a travs de una excepcin.
Cmo se alega la prescripcin adquisitiva por va de accin?
-

Demanda
Demanda de reconvencin
Excepcionar la prescripcin de la accin reivindicatoria

Cmo se alega la prescripcin adquisitiva por va de excepcin?

Se alega y se profiere el auto que se consagra en el numeral 6 del artculo 407,
pero este auto no ser admisorio de la demanda.
Trmite del proceso de pertenencia
-

Competencia Juez civil del circuito (art. 16, nm. 5) y art. 23, nm. 10.

Bienes agrarios decreto 2303 de 1989:

Juez agrario en primera instancia
Salas agrarias de Tribunales Superiores

Legitimacin

1) Poseedor
Para que el poseedor este legitimado para ejercer la accin de pertenencia,
pueden darse varias hiptesis:

a- Prescripcin ordinaria: se requieren dos requisitos: justo ttulo y posesin de

buena fe durante 5 aos (inmuebles) y 3 aos (muebles)
b- Prescripcin extraordinaria Posesin no inferior a 10 aos.
c- Prescripcin agraria Posesin por un espacio de 5 aos y que se tenga
creencia de que el bien es baldo.
d- Prescripcin de vivienda de inters social Plazo de 3 a 5 aos (art. 51 ley
9 de 1989)

2) Acreedor Concrecin de la accin oblicua por legitimacin

extraordinaria. An a pesar de la renuncia o renuencia del deudor.
En este evento, quien recibe el derecho de dominio es el poseedor (nm. 2, art.
407)
Adems, el acreedor debe probar la calidad de tal, llenando los mismos requisitos
de un ttulo ejecutivo.
Qu sucede si la renuncia se da antes de iniciar el proceso? Ser eficaz siempre
que no se demuestre el evidente deseo de defraudar a los acreedores.

En caso tal de que se haya renunciado antes de iniciar el proceso, el demandanteacreedor debe solicitar que esta se declare sine efecto.

3) El comunero excluyente
- Posesin del comunero
- Explotacin econmica tiene una situacin privilegiada frente a los
dems comuneros.
- Propietario comn o proindiviso Propietario pleno (nm 1 y 3 art. 407,
conc. Art. 1 ley 200 de 1936)

Anexo (nm. 5, art. 407)

Bienes inmuebles
Bienes muebles sujetos a registro.

Basta una constancia escrita de que el inmueble no aparece inscrito o que se

carece de los datos para expedir la certificacin exigida por la ley.

Emplazamiento y notificacin de la demanda

CONTROL DE LA SENTENCIA EN EL PROCESO DE PERTENENCIA

Hasta antes de la vigencia de la ley 794 de 2003, en el proceso de pertenencia el
fallo estimatorio de la demanda, aunque no fuere apelado, tena segunda instancia
por ser uno de los excepcionales casos en que se haba previsto la consulta
obligatoria. No obstante hoy por hoy, la segunda instancia solo se dar por va de
apelacin.

EFECTOS ERGA
PERTENENCIA

OMNES

DE

LA

SENTENCIA

QUE

DECLARA

LA

La sentencia que declara la pertenencia tiene efecto erga omnes. No puede

hablarse de extraos en el proceso de pertenencia, debido a que el
emplazamiento, nombramiento y obligatoria intervencin de curador vinculan a
toda persona. Por otra parte, no dar a la sentencia de pertenencia tal
caracterstica, menguaria el efecto pretendido el cual es el de sanear titulaciones
defectuosas y desnaturalizara el objetivo central de este proceso, el cual es DAR
EFECTIVIDAD A LMODO OROGINARIO DE ADQUIRIR EL DOMINIO LLAMADO
PRESCRIPCION ADQUISITIVA.

LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA FRENTE A LOS

EFECTOS DE LA SENTENCIA DE PERTENENCIA RESPECTO DE LOS
TITULARES DE DERECHOS REALES ACCESORIOS, EN ESPECIAL
ACREEDORES HIPOTECARIOS
La corte establece en reiterada jurisprudencia que la demanda de pertenencia
debe dirigirse solo contra los titulares de derechos reales principales, y no contra
los titulares de derechos reales accesorios, puesto que estos no van a ser
afectados por la declaracin de pertenencia. Quienes resultan afectados son los
titulares de derechos reales principales, pues tales derechos se extinguen por ser
incompatibles con la consiguiente declaracin de dominio.

IMPROCEDENCIA DE LA DECLARACIN DE PERTENENCIA

El artculo 407 numeral 4 percepta que la declaracin de pertenencia no procede
respecto de bienes imprescriptibles o de propiedad de las entidades de derecho
pblico. (CP. art 63 los bienes de uso pblico, los parques naturales, las tierras
comunales de grupos tnicos, las tierras de resguardo, el patrimonio arqueolgico

de la nacin y los dems bienes que determine la ley, son inalienables,

imprescriptibles e inembargables.

INSPECCIN JUDICIAL FORZOSA

El cdigo civil ordena que el juez deber practicar, adems de las pruebas que las
parten soliciten y de las que estime necesarias decretar de oficio una inspeccin
judicial, en el inmueble materia de la declaracin con el fin de verificar los hechos
resaltados en la demanda. Sin practicar esta prueba, el juzgado deber
abstenerse de dictar sentencia de primera instancia. Si el juez de primera instancia
dicta sentencia sin haber practicado esta prueba, constituye una irregularidad,
pero no genera causal de nulidad.

EL PROCESO DE PERTENENCIA DE PREDIOS RURALES DE MENOS DE

QUINCE HECTAREAS
Tres son las hiptesis en las cuales tiene aplicacin el proceso de pertenencia
previsto en el decreto 508 de 1974, siempre en el entendido de que se trata de
predios rurales menores de quince hectreas:
-

Para declarar la prescripcin agraria

Para declarar la prescripcin ordinaria
Para declarar la prescripcin extraordinaria

Opera as: si una persona toma posesin de un predio que de buena fe cree
baldo cuando en realidad no es as, y por espacio de cinco aos o ms realiza
actos de seor y dueo acompaados de explotacin econmica, tales como
cultivos, ganaderas, agroindustrias, tiene derecho a que se le declare propietario
por operar la prescripcin agraria.

TRAMITE: Dispone el artculo 1 del decreto 508 de 1974 que estos procesos de
pertenencia se tramitarn como procesos abreviados, junto con las disposiciones
adicionales contenidas este decreto. Es competente el juez civil del circuito del
lugar donde est ubicado el inmueble.
INTERVENCIN DEL MINISTERIO PBLICO: El artculo 5 del decreto 508 de
1974 dispone que en el auto admisorio de la demanda se ordenar comunicar

inmediatamente por escrito sobre la existencia del proceso que se trate a la

Procuradura General de la Nacin, con el fin de asegurar, si se considerare
necesario, la oportuna participacin en el proceso de los procuradores agrarios.
Mientras dicha comunicacin no se remita, el proceso queda suspendido.

EL PROCESO DE PERTENENCIA PARA LA VIVIENDA DE INTERES SOCIAL

La ley 9 de 1989 conocida como de reforma urbana, modificada por la ley 388 de
1997, se ocupa de regular un rgimen especial de pertenencia para ciertas
propiedades urbanas, las que corresponden a la categora de vivienda de inters
social, que segn el art. 91 de la ley 388 las que se desarrollen para garantizar el
derecho a la vivienda de los hogares de menores ingreses.
El termino de posesin que permite demandar la pertenencia ser de 5 aos si se
alega prescripcin extraordinaria o tres si se invoca la ordinaria. El sistema del
proceso ser el del proceso abreviado y desaparece como obligatoria la
inspeccin judicial si en sentir del juez la prueba pericial.

Principales reformas al proceso de pertenencia en el nuevo C.G.P

Acompaar el folio del lote de mayor extensin, esto hace referencia a

aquellos procesos en los que se pretenda la prescripcin adquisitiva de una
parte de un terreno.
Si el bien se encuentra gravado con hipoteca o prenda se deber citar al
acreedor como parte del proceso.
El demandante deber instalar una valla no menor a un metro cuadrado en
un lugar visible del predio, aportar fotografas de ello al proceso.
Adems el demandante tiene la obligacin de informar sobre el proceso
cuando se trate de inmuebles a la super notariado, al INCODER
(actualmente en liquidacin para abrirle paso a la creacin de dos nuevas entidades, como
lo propone el Plan Nacional de Desarrollo 2014-2018. la primera de las nuevas
instituciones estar encargada de la adjudicacin y manejo de tierras y la segunda se
encargar del desarrollo rural, es decir el apoyo a campesinos en desarrollo de

a la unidad administrativa especial de atencin y reparacin de

vctimas y al instituto geogrfico de Agustn Codazzi.
Las personas que sean emplazadas tendrn un mes para contestar la
demanda
proyectos.)1

1 http://www.elpais.com.co/elpais/economia/noticias/ministerio-agriculturaliquido-incoder

El juez podr realizar la inspeccin judicial del bien inmueble en la primera

audiencia, cabe resaltar que esta inspeccin judicial solo ser obligatoria
cuando se intente usucapir bienes inmuebles, no aplica a bienes muebles.
La sentencia es erga omnes y se inscribe en el registro.
Si se pretende la prescripcin adquisitiva de bienes pblicos o fiscales, el
juez deber rechazar de plano la demanda o terminarlo anticipadamente,
esta disposicin debe concordar con las causales de rechazo de la
demanda del C.G.P
Se crea el registro nacional de procesos de pertenencia, el cual ser
llevado por el Consejo Superior de la Judicatura, en este se registrar por
un mes el contenido de la valla; dicho registro nacional se encuentra
disponible actualmente en la pgina www.ramajudicial.gov.co INICIO
SERVICIOS REGISTROS NACIONALES C.G.P
Prescripcin adquisitiva por va de excepcin se llena el vaco, el
demandado deber acompaar a la demanda folio de la matricula
inmobiliaria del inmueble mayor, cuando el bien a usucapir hiciere parte de
uno de mayor extensin, adems publicar edicto emplazatorio a las
personas que se crean con derecho a intervenir en el proceso, e instalar
una valla en el predio a usucapir.

Proceso de pertenencia y acreedores con garanta real

La discusin sobre si los acreedores hipotecarios y prendarios
perdan cualquier derecho sobre un bien el cual haya sido objeto de
litigio en un proceso de pertenencia y la sentencia haya sido
favorable a la parte demandante (poseedor) se suscita desde hace
un tiempo, puesto que haban quienes crean que los efectos de la
sentencia les eran aplicables a ellos, esto se crea resuelto en el
entendido de que no aplicaba, pero, con el nacimiento del C.G.P en
su artculo 375 el cual indica que se debe citar al proceso a dichos
acreedores abre el debate nuevamente, habra entonces que
mencionar que dicha norma trae a colacin sin ninguna explicacin
alguna esta temtica, dejando un vaco en cuanto a cmo interpretar
esa disposicin.
Si analizamos si el legislador pretenda que el derecho de los
acreedores hipotecarios y prendarios con los efectos de la sentencia
quedaran afectados por ser erga omnes la sentencia segn el C.G.P,
se debi modificar la ley sustancial (C.C, C.co) la cual otorga el
derecho de persecucin a los acreedores hipotecarios o prendarios,
puesto que si el derecho procesal pretende la materializacin de los

derechos consagrados en la ley sustancial, no puede haber

divergencia entre una y otra.
Razones por las cuales no se extinguen los gravmenes con la
declaracin de pertenencia:

A. Hipoteca y prenda son actos de ejercicio del derecho de dominio,

B.

C.

D.

E.

no importa si el propietario tiene o no la posesin material del

bien. (accin reivindicatoria, recuperar la posesin)
dueo dispone de sus derecho de dominio dando en
usufructo el bien, el propietario hipoteca la propiedad
(derecho inmobiliario, no la cosa corporal),
usufructuario hipoteca sus frutos, coexisten las
hipotecas.
derecho de dominio (bien corporal) hace parte del patrimonio, el
propietario dispone como mejor le parezca.
Posesin no impide la funcin de garanta que tiene el
patrimonio, poseedor solo puede oponerse a un
secuestro, pero sin que se impida la subasta del
derecho de dominio.
La prescripcin adquisitiva no est prevista como causal de
extincin de la hipoteca o prenda.
Ordenamiento jurdico, conjunto de normas armnicas;
la corte dice que la orden judicial de cancelacin no es
autnoma, sino que es un instrumento mediante el cual
en un caso dado se persigue la formalizacin, sea de
una causal de extincin o invalidez de una hipoteca. El
juez no tiene fundamento legal alguno para extinguir el
gravamen con la sentencia.
Derecho de perseguir a cualquier ttulo que hayan adquirido el
bien y quien fuese el que lo posea, es un elemento de la
naturaleza de los contratos de hipoteca y prenda.
Principio de publicidad, inscripcin de la hipoteca o
prenda sin tenencia se debe inscribir en un
registro pblico lo que le da publicidad al
gravamen y no puede ser desconocido por
terceros, incluso el poseedor art. 2 y 47 de la ley
1579/2012 estatuto de registro de inst. pblicos.
Publicidad y oponibilidad le dan seguridad al
derecho, de lo contrario la posesin sera el signo
de dominio.
En la hipoteca el ttulo y el modo operan de manera diferente.

 Tradicin: inscripcin del ttulo en la oficina de

registro; no hipoteca de cosa ajena.
F. El hecho de no afectarse el gravamen por cuenta de una
posesin no significa desproteccin del poseedor material.
Oponerse a actos de desposesin como el
secuestro.
El acreedor puede solicitar al demandado que
cumpla con su obligacin con los derechos
que tiene sobre el bien, dominio o usufructo.
G. No se puede afectar al acreedor hipotecario y prendario por la
negligencia del titular de dominio por no ejercer su derecho a la
accin reivindicatoria.
Prescripcin naturaleza sancionatoria al
titular del derecho de dominio, no a nadie
ms
No hay sentido de justicia sancionar a
alguien porque otro no hizo lo que deba
hacer
NOTA: prescripcin adquisitiva tampoco extingue servidumbres, sin importar si
eran o no voluntarias.
La hipoteca y prenda en la teora del crdito se encuentran con riesgos como 1)
incumplimiento del deudor, 2) insolvencia de este, 3) las vicisitudes de la
economa en general.
Entonces no tienen ningn sentido que el legislador haya estipulado que se cite a
los acreedores hipotecarios y prendarios si estos no sufrirn ninguna afectacin
con la sentencia.