TEORIA GENERAL DEL ACTO JURIDICO

LOS HECHOS JURDICOS

Que entiende por hechos?

Hechos de la naturaleza, ejemplos de sus efectos jurdicos.
Qu significa que un hecho produzca efectos jurdicos?
Definicin y clasificacin del hecho jurdico. Seale ejemplos
Seale un ejemplo de hecho voluntario de una persona
Qu tipo de hecho jurdico es la muerte?
Hecho: es todo suceso o acontecimiento generado por la naturaleza o por la accin del hombre.
En el primer caso se habla de hechos naturales y, en el segundo, de hechos humanos. Tanto los unos
como los otros pueden tener o no efectos jurdicos o, como tambin se dice, consecuencias jurdicas.
Los que producen consecuencias jurdicas se llaman hechos jurdicos, y los que no, reciben el nombre
de hechos materiales o jurdicamente irrelevantes. Ntese que la juridicidad de los efectos de los
hechos jurdicos no la tienen estos por s mismos sino que porque se la atribuye o reconoce el derecho
positivo u ordenamiento jurdico.
Ejemplos de hechos materiales de la naturaleza: la lluvia, la cada de las hojas de los rboles, los
meteoros, la germinacin de las plantas.
Ejemplos de hechos materiales del hombre: la distribucin de los muebles, los libros y los objetos de
arte en una casa; los saludos y felicitaciones entre las personas; el acuerdo de varios amigos para
realizar un paseo.
Ejemplos de hechos jurdicos de la naturaleza:
1) La fructificacin de las plantas, cuyo efecto jurdico es la adquisicin por el propietario de ellas del
dominio de los frutos;
2) Un terremoto que, como caso fortuito o de fuerza mayor, libera de culpa y responsabilidad al deudor
por el atraso en el cumplimiento de la obligacin causado decisivamente por el fenmeno mencionado,
que tambin exime de toda responsabilidad al conductor de un automvil detenido y que la fuerza del
mismo arroja sobre un peatn;
3) El cambio del curso de un ro, que en favor de los propietarios contiguos, trae como efecto jurdico
la accesin a sus terrenos la parte del cauce quedada permanentemente en seco (C. Civil, art. 654);
4) el nacimiento, que erige al recin nacido en titular de los derechos de la personalidad de eventuales
derechos hereditarios;
5) la muerte, que opera el traspaso de los derechos y obligaciones transmisibles del difunto al o los
herederos.
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El nacimiento, la muerte, la enfermedad mental no dejan de ser hechos naturales por estar relacionados
directamente ellos con el ser humano.
En efecto, el nacimiento es un hecho jurdico natural y no un hecho jurdico del hombre porque la
naturaleza ha impuesto que la criatura salga del vientre de la madre, sin que importe que la salida sea
espontnea u obtenida artificiosamente, como ocurre con la operacin quirrgica llamada cesrea
mediante la cual la criatura se extrae, a travs de una incisin uterina, por va abdominal.
Tambin la muerte, aunque haya sido causada por un acto humano voluntario, siempre es un hecho
jurdico natural, aun cuando para determinados efectos se considere la provocacin de ella por una
accin u omisin humana. Y la explicacin est en que lo que se toma siempre en cuenta es el
fenmeno natural, la muerte en s misma, y no las causas que pudieron determinarla. Por ejemplo, para
que el estado civil de casada se extinga y surja el de viuda, lo decisivo es la muerte del marido, haya
ocurrido sta por enfermedad, accidente, homicidio, suicidio. De la misma manera el hecho objetivo de
la extincin de la persona fsica causa el traspaso de los derechos y obligaciones transmisibles del
difunto al heredero o los herederos y pone a stos en la situacin jurdica de comuneros, siendo
indiferente que la muerte haya ocurrido por causas naturales o deliberadas acciones humanas. En
cambio, para los efectos de la responsabilidad civil y penal es relevante la causa de la muerte y
entonces ella, como en el homicidio doloso, se considera un hecho voluntario ilcito, del criminal.
Hechos jurdicos humanos
En un sentido amplio como los hechos realizados por el hombre, por lo general en forma voluntaria, y a
los cuales el ordenamiento jurdico atribuye o reconoce consecuencias o efectos jurdicos.
Los hechos jurdicos humanos comprenden:
1) aqullos cuyos efectos queridos por el agente, el ordenamiento jurdico les atribuye o reconoce
juridicidad (contratos y testamentos vlidamente celebrados);
2) aqullos cuyos efectos queridos o deseados por el agente, el ordenamiento jurdico los desecha y les
atribuye otros distintos (delitos), y
3) aqullos cuyos efectos los atribuye el ordenamiento jurdico sin considerar ninguna voluntariedad
(descubrimiento casual de un tesoro).
Idea sobre el tiempo
El tiempo, como el espacio, no es una cosa sino una forma existencial y de concepto. Precisarlo,
aunque no sea cientficamente, es tarea que casi nunca satisface. En el siglo V, San Agustn, el ms
platnico de los filsofos cristianos, escriba: qu es el tiempo? y se responda: Si nadie me lo
pregunta, lo s; si quiero explicarlo a quien me lo pide, no lo s. Empero, con seguridad afirmo que si
nada pasara, no habra tiempo pasado, y si nada acaeciera, no habra tiempo futuro, y si nada hubiese
no habra presente.

Vulgarmente el tiempo se define como el medio homogneo e indefinido en el que se desarrollan los
acontecimientos. Tambin se dice que es el periodo que va de un acontecimiento anterior a un
acontecimiento posterior.
Importancia jurdica del tiempo y su transcurso
El tiempo, con relacin a los hechos jurdicos, muestra su importancia en formas muy diversas. Desde
luego, todos los hechos jurdicos ocurren en el tiempo.
Muchas veces el transcurso de ste, junto a elementos negativos, determina la constitucin de
un hecho jurdico (como en la caducidad y en la prescripcin extintiva);
Otras veces la determina junto a elementos positivos (como en la usucapin o prescripcin
adquisitiva).
En ciertos casos, por voluntad del hombre, o disposicin de la ley, un hecho no produce eficacia
jurdica si no se realiza dentro de cierto tiempo o transcurrido determinado lapso; o bien, la
eficacia de un acto jurdico ya celebrado no se produce sino despus de cierto tiempo a contar
de su celebracin (plazo inicial), o hasta cierto tiempo (plazo final o extintivo).
Por ltimo, suele ser necesario determinar la fecha de la adquisicin de un derecho, o, en
general, la de produccin de un hecho jurdico, para establecer la capacidad o incapacidad de la
persona que ha traspasado o adquirido un derecho (edad, enajenacin mental, etc.); para
resolver el conflicto de varios derechos incompatibles entre s, o establecer una precedencia
(prelacin de crditos); para determinar qu ley debe regir algunas situaciones jurdicas
(problema de la irretroactividad de la ley), etc.
Es, pues, manifiesta la importancia e influencia del tiempo en la adquisicin, modificacin y prdida de
los derechos. Por eso resulta necesario que tratemos las reglas generales sobre su determinacin y
computacin.
Medicin del tiempo
El tiempo se mide en Chile aplicando el calendario gregoriano, establecido en 1582 por el Papa
Gregorio XIII.
El tiempo se divide en segundos, minutos, horas, das, meses, aos y siglos.
El legislador, por lo general, slo considera en los plazos los das, meses y aos; excepcionalmente, y
en casos calificados, se refiere a las horas y, aun, a los momentos. As, por ejemplo, una disposicin da
el plazo de veinticuatro horas para pagar el precio en caso de que se haya estipulado pacto comisorio
calificado, es decir, que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato
de venta (C. Civil, art. 1879). Otra disposicin se refiere a un momento, pues reputa no haber existido
jams la criatura que no haya sobrevivido a la separacin de su madre un momento siquiera (C. Civil,
art. 74). Tambin se toma en cuenta el momento al establecerse que la sucesin en los bienes de una
persona se abre al momento de su muerte, agregndose en seguida que la herencia o legado se defiere
al heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de cuya sucesin se trata (C. Civil, arts.
955 y 956).
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Modos de computar los plazos

Dos modos de computacin son concebibles en abstracto: la computacin natural y la civil.
En la computacin natural se procede de momento a momento y se calcula que el da tiene
veinticuatro horas, pero comenzando a contar stas a partir de un momento cualquiera, y se considera
cumplido aqul cuando hayan transcurrido las veinticuatro desde el momento inicial. De este modo el
plazo de un da, a partir de hoy, a la una de la tarde, se cumple maana a la misma hora.
En la computacin civil el da representa una unidad de tiempo comprendida entre una medianoche y
otra, calculndose por entero sin tomar en cuenta las fracciones. De manera que en el ejemplo anterior
el plazo se comienza a contar, no desde la una de la tarde de hoy, sino desde las doce de la noche de
hoy hasta las doce de la noche de maana.
El plazo natural corre, pues, de momento a momento, y el civil, de medianoche a medianoche.
La regla es el cmputo civil; el natural constituye la excepcin. Entre nosotros, el cmputo civil tiene
lugar en los plazos de das, meses y aos; pero no en los de horas, en que rige la computacin natural.
Y as, en el caso del pacto comisorio de la disposicin citada, el trmino concluye al da siguiente, a la
misma hora en que comenz.
Fluye lo anterior del inciso 1 del artculo 48, que dice: Todos los plazos de das, meses o aos de que
se haga mencin en las leyes o en los decretos del Presidente de la Repblica, de los tribunales o
juzgados, se entender que han de ser completos; y corrern adems hasta la medianoche del ltimo da
del plazo.
Fundamento de la computacin civil
La computacin civil es la ms conveniente para los fines del Derecho porque se basa en un dato cierto
y fcilmente comprobable, cual es el espacio de un da, ms que en un dato tan incierto y poco
calculable, como es el instante fugitivo, considerando especialmente el hecho de que la indicacin del
momento vara de reloj a reloj. As, pues, sera dar lugar a cuestiones infinitas y de imposible solucin,
si para computar el tiempo se hubiese de tomar en cuenta el momento matemtico inicial. Por eso es
principio general que debe seguirse siempre la computacin civil, salvo en los casos excepcionales en
que la ley considera la computacin natural, como ocurre en los plazos de horas.
Los plazos de aos y meses se computan non ex numero, sed ex nominatione dierum.- Si la extensin
de tiempo que ha de calcularse se expresa en aos o en meses, el cmputo se hace non ex numero, sed
ex nominatione dierum, es decir, el ao es aquella extensin de tiempo que corre del da en que tuvo
lugar un hecho determinado, al da que segn el calendario constituye la fecha correspondiente del otro
ao (por ejemplo, del 1 de enero de 1997, al 1 de enero de 1998), y el mes se cuenta del da en que se
realiz el hecho al da que tiene el nmero correspondiente del mes siguiente (por ejemplo, del 3 de
enero de 1997 al 3 de febrero del mismo ao). Con este sistema se evitan los inconvenientes que
traeran en el cmputo los aos bisiestos y los meses de nmeros de das desiguales.
Por esta razn, es muy importante percatarse si un plazo est indicado con un nmero determinado de
das o por meses o aos.

El Cdigo Civil resume los anteriores principios, al decir que el primero y el ltimo da de un plazo de
meses o aos debern tener un mismo nmero en los respectivos meses. El plazo de un mes podr ser,
por consiguiente, de 28, 29, 30 31 das, y el plazo de un ao de 365 366 das, segn los casos (art.
48 inc. 2).
Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos constare de ms das que el mes en que ha
de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde alguno de los das en que el primero de dichos meses
excede al segundo, el ltimo da del plazo ser el ltimo da de este segundo mes (C. Civil, art. 48 inc.
3).
Y as, un plazo de un mes, contado desde el 31 de enero, termina el 28 de febrero, en los aos comunes,
y el 29, en los aos bisiestos; un plazo de seis meses, contado desde el 31 de diciembre, finaliza el 30
de junio del ao siguiente; un plazo de un ao, contado desde el 29 de febrero, concluye el 28 de
febrero del prximo ao.
Aplicacin de las reglas sobre computacin de plazos que da el Cdigo Civil.- Las reglas expresadas
anteriormente se aplican a las calificaciones de edad, y en general a cualesquiera plazos o trminos
prescritos en las leyes o en los actos de las autoridades chilenas; salvo que en las mismas leyes o actos
se disponga expresamente otra cosa (C. Civil, art. 48 ltimo inciso).
Prescripcin adquisitiva y prescripcin extintiva; la caducidad.- El tiempo, sea como circunstancia o
elemento de un hecho jurdico, est presente en instituciones que conducen a la adquisicin o prdida
de los derechos. Estas instituciones son la prescripcin, adquisitiva y extintiva, y la caducidad.
Conceptualmente parece ms exacta la idea de que el tiempo es una circunstancia del hecho jurdico,
pero la comprensin de la prescripcin y la caducidad no se distorsionan si el tiempo se mira como un
elemento de tales institutos, y quizs hasta didcticamente se facilite.
La prescripcin adquisitiva, llamada tambin usucapin, puede definirse como un modo de adquirir el
dominio u otros derechos reales sobre las cosas comerciables, por habrselas posedo durante cierto
tiempo con los requisitos legales.
La prescripcin extintiva o liberatoria, en cambio, puede definirse como un modo de extinguir las
acciones y derechos ajenos por no haberse ejercido ellos por su titular durante cierto espacio de tiempo.
La caducidad es la prdida de un derecho:
a) Por no haber concurrido una condicin o una formalidad requerida para su conservacin o ejercicio;
b) por no haberse hecho valer en el plazo que para su ejercicio ha preestablecido la ley o la voluntad de
los particulares.
Esta ltima es la caducidad en sentido estricto, que los franceses llaman especficamente forclusin y
los italianos decadenza. Ella se ha definido tambin como el modo de extincin de las relaciones
jurdicas basado en la falta de ejercicio del Derecho dentro del tiempo prefijado. Encuentra su
justificacin o razn de ser en la necesidad de que ciertos derechos sean prontamente ejercidos a causa
de un inters superior o individual.
Un ejemplo de caducidad del Derecho por no haber concurrido una condicin o una formalidad
requerida para la conservacin o ejercicio de ste, se encuentra en la disposicin segn la cual si el
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albacea fiduciario se negare a prestar el juramento a que es obligado, caduca por el mismo hecho el
encargo (C. Civil, art. 1314 inc. final).
Ejemplo de caducidad en sentido estricto: el testamento verbal caduca cuando el testador fallece antes
de los treinta das subsiguientes al otorgamiento y el testamento no se pone por escrito dentro de los
treinta das subsiguientes al de la muerte (C. Civil, art. 1036).
CONCEPTO DE ACTO JURDICO. CLASIFICACIONES. REQUISITOS.

Qu es la autonoma de la voluntad?
Es la facultad en virtud de la cual se le reconoce al sujeto el poder para obligarse en las cuestiones que
l soberanamente desee, respetando la ley, el orden pblico y la moral, de modo que, cumplindose
estos requisitos, el acto jurdico celebrado por el sujeto de derecho, surtir plenos efectos en el mundo
jurdico y recibir la tutela del ordenamiento para lograr su cumplimiento y eficacia.
Este reconocimiento o sancin que realiza el ordenamiento jurdico al negocio celebrado por el
particular, implica por otro lado, que le entrega una serie de herramientas para que dicho negocio se
cumpla o, en su defecto, se le indemnicen los daos causados por su incumplimiento por parte del otro
contratante.
Qu tienen en comn la compraventa, testamento, etc.?
Qu es un acto jurdico?
Manifestacin de voluntad hecha con el propsito de crear, modificar o extinguir derechos, y que
produce los efectos queridos por su autor o por las partes porque el derecho sanciona dicha
manifestacin de voluntad.
Art. 1444: Cosas del contrato. Definicin y distincin.
A) Elementos Esenciales del acto jurdico: (Elementos)
El Cdigo dice en el artculo 1444 que son cosas de la esencia de un contrato Aquellas sin los cuales
no produce efecto alguno, o degenera en otro distinto.
Cmo determinamos si el contrato degenera en otro distinto? (interpretando) Qu otro efecto
puede generar la omisin de un elemento de la esencia? (inexistencia)
La omisin de uno de estos elementos produce que el acto o contrato no produzca efecto alguno, es la
nada o inexistencia jurdica. En cambio la omisin de un elemento esencial propio y especfico del
acto, si bien impide que se produzcan los efectos de ste, no cierra la posibilidad de que se produzcan
los efectos de otro acto jurdico.

- Se clasifican en:
Elemento de la esencia comn a todos los actos jurdicos es la voluntad: si ella falta el acto es
jurdicamente inexistente y no produce efecto alguno.
Elemento de la esencia especial del contrato de compraventa es que el precio se pacte en dinero. Si
falta el precio y en su lugar se da una cosa que no sea dinero, se dice entonces que la compraventa
deriv o degener en permuta, y se producirn los efectos propios de ese contrato.
Art. 1445: Enumera los requisitos necesarios para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad, sin mencionar cuales son o no esenciales. Si se considera que la omisin de un
elemento esencial impide que el acto produzca efecto alguno; estos seran:
ELEMENTOS ESENCIALES
(COSAS)

1. Voluntad
2. Objeto
3. Causa

Por lo tanto no tiene tal calidad: la capacidad, la voluntad sin vicios, el objeto ilcito y la causa ilcita:
los actos en ellos inciden producen los efectos que le son propios, pero con un vicio que autoriza su
declaracin de nulidad.
Necesarios y suficientes, en consecuencia, para la constitucin de todo acto jurdico son la
voluntad, aunque est viciada; el objeto y la causa, aunque sean ilcitos.
B) Elementos de la Naturaleza: (cosas): Los que no siendo esenciales, se entienden pertenecer al
acto sin necesidad de una clusula especial
STOLFI: Son las consecuencia del acto que tienen lugar por disposicin legal en vista del silencio de
los interesados; por tanto, no es necesaria la voluntad de stos para que tengan lugar, pero es
indispensable para modificarlos o extinguirlos.
- Vial dice que no existen los elementos de la naturaleza, sino que hay efectos naturales del acto
jurdico, es decir, aquellos que la ley subentiende y que no requieren declaraciones de voluntad para
existir, voluntad que si es necesaria si las partes quieren modificarlos o extinguirlos.
- Es interesante advertir que nuestro Cdigo no habla de elementos de la naturaleza, sino que dice que
en todo contrato se distinguen cosas de la esencia, de la naturaleza y accidentales, con lo que no
incurre en el error denunciado.
- Ej.: Es un efecto natural de la compraventa la obligacin de saneamiento de la eviccin y los vicios
redhibitorios que pesa sobre el vendedor. Se contrae sin necesidad de una declaracin de voluntad
porque la ley lo subentiende, pero no ser esencial, las partes pueden eliminarlo, si quieren, por medio
de una declaracin expresa de voluntad.
De lo dicho fluye que solamente son elementos del acto jurdico (en el sentido de partes constitutivas
de la esencia o forma de una cosa) los esenciales, que son los nicos que jams pueden faltar.

C) Elementos Accidentales: (cosas): Aquellas cosas que ni esencial ni naturalmente pertenecen al

acto jurdico, y que las partes pueden incorporar por medio de clusulas especiales sin alterar su
naturaleza.
- Pueden referirse a:
a. Existencia: Ej.: Partes pueden hacer una declaracin expresa de voluntad, agregando a un
acto jurdico algo que no es esencial ni natural; sealando que su omisin impide que el acto
nazca y produzca efectos: Art. 1802, compraventa de bien mueble se reputa perfecta con el
otorgamiento de una escritura pblica o privada. Esta estipulacin vendra a ser una cosa
accidental del contrato de compraventa, pero que las partes han elevado al rengo de esencial.
Mientras la escritura no se otorgue, las partes entienden que no hay compraventa y se autoriza
que las partes puedan retractarse mientras no se cumpla la solemnidad.
b. Eficacia: Constituyen el caso ms frecuente. Ej., la estipulacin de un plazo para el
cumplimiento de una obligacin.
Requisitos de los actos jurdicos:
- El acto jurdico debe cumplir ciertas condiciones para tener una existencia sana y producir sus efectos
en forma estable. De lo anterior fluye una distincin tradicional en doctrina:
A) Requisitos de Existencia: Indispensables para que el acto nazca a la vida del Derecho, para que
exista como tal y produzca efectos
Requisitos de existencia

1. Voluntad
2. Objeto
Tambin son elementos esenciales
3. Causa
4. Solemnidades requeridas para su existencia (algunos las omiten, pues
consideran que en los actos solemnes la voluntad debe manifestarse a
travs de la solemnidad, con lo cual quedaran stas comprendidas dentro
del requisito voluntad.

En consecuencia, hay una estrecha relacin entre los elementos esenciales de los actos jurdicos y
los requisitos de existencia. Se identifican.
B) Requisitos de validez: Son necesarios para el acto jurdico tenga una vida sana y produzca sus
efectos en forma estable. Su omisin no impide el nacimiento del acto, pero este adolece de un vicio
que lo hace anulable.
Requisitos Validez
(Art. 1445)

1. Voluntad sin vicios

2. Objeto lcito
3. Causa lcita
4. Capacidad (goce y ejercicio. Es un atributo de la personalidad)

CLASIFICACIONES DE LOS ACTOS JURIDICOS

A) Unilaterales - Bilaterales: Segn el nmero de partes cuya voluntad se necesita para que el acto se forme,
independientemente del nmero de personas que manifiestan su voluntad.
B) Entre vivos Por causa de muerte: si para producir efectos requiere o no que muera el autor o una de las partes.
C) A ttulo gratuito - Oneroso: Utilidad o beneficio que reporta a quienes lo ejecutan.
D) Puros y Simples Sujetos a Modalidad: si produce o no sus efectos de inmediato y sin limitaciones.
E) De Familia - Patrimoniales: Segn su contenido.
Esta divisin no es absoluta; no implica que en un acto de familia no pueda haber significacin econmica o patrimonial.
Corroboran esta idea las diferentes formas patrimoniales que puede adoptar el matrimonio: separacin de bienes, rgimen de
sociedad conyugal y el rgimen de participacin en los gananciales.
De familia
Estn regidos por normas que consagran derechos irrenunciables.
As, el marido no puede renunciar al derecho de administrar los
bienes de la sociedad conyugal, ni al derecho y obligacin de
alimentar a sus hijos. Ms que al inters privado, este tipo de actos
mira al inters de la familia y de la sociedad.
El principio de la autonoma de la voluntad se encuentra
fuertemente limitado. La voluntad o consentimiento slo se exige
para que el negocio se forme o nazca, pero sus efectos estn
regulados en la ley, no pudiendo modificarse por las partes.
Excepcionalmente, en el matrimonio se deja a los contratantes
alterar el rgimen legal de sociedad conyugal por el de separacin
parcial o total de bienes.
En cuanto a los fines que se persigue, en los actos de familia est
comprometido no slo el inters de quienes realizan el acto, sino
que tambin el inters de la sociedad, porque se entiende que en
ellos estn en juego valores de orden superior. Ello porque los
actos de familia dicen relacin con la constitucin de la familia, lo
que interesa a toda la colectividad, porque se estima que mientras
mejor est constituida la familia, menos problemas tendr la
sociedad.

Patrimoniales
Slo miran al inters privado y sus derechos son
esencialmente renunciables (art.12).

El principio de la autonoma de la voluntad es

plenamente eficaz, tanto para dar nacimiento al
acto como para regular sus efectos. En virtud de
este principio las partes pueden modificar o
derogar las normas supletorias civiles e, incluso,
pueden crear los llamados negocios innominados o
atpicos (como el contrato de suministro), que no
se encuentran tipificados ni estructurados en la ley.
Slo est en juego el inters de quienes concurren
a su celebracin.

F) Principales - Accesorios: Si subsisten o no por si mismos.

a. Principales: subsisten por si mismos sin necesidad de otro acto que les sirva de sustento o apoyo. Ej.: la compraventa.
b. Accesorios: Para subsistir necesitan de otro acto principal que les sirva de apoyo y al cual acceden. Se clasifican en actos:
i. de garanta: (se denominan cauciones) se constituyen para asegurar el cumplimiento de una obligacin, no
subsisten sin el acto principal. (Art. 46) Ej.: Prenda, hipoteca, fianza
ii. dependientes: Si bien no pueden subsistir sin un acto principal, No tienen por finalidad asegurar el cumplimiento
de una obligacin, Ej.: Capitulacin matrimonial de separacin total de bienes (celebrada antes del matrimonio). La
capitulacin no puede subsistir sin el matrimonio.
- Es posible que el acto accesorio exista antes que el principal, pero no puede subsistir sin ste: Ej., la hipoteca para
garantizar obligaciones futuras (Art. 2413). Faltando en definitiva el acto principal el accesorio caduca muere.
La clasificacin de los actos en principales y accesorios slo tiene importancia para determinar la extincin de unos y otros,
de acuerdo con el aforismo que dice que Lo accesorio sigue la suerte de lo principal. De ah que el art.2516 exprese: La
accin hipotecaria y las dems que proceden de una obligacin accesoria, prescriben junto a la obligacin a que acceden.
G) Solemnes No Solemnes: si la ley exige o no formalidades para su celebracin.
H) Nominados - Innominados: Si estn o no reglamentados por la ley.

I) De disposicin De Administracin: segn si comprometen definitivamente o no el porvenir de un ente econmico.

a. De disposicin: aquellos que comprometen definitivamente el porvenir econmico de un bien (Doctrina francesa
representada por Planiol) Ej., las enajenaciones, hipotecas, servidumbres.
b. De Administracin: no comprometen definitivamente el porvenir econmico de un bien sino por un tiempo
corto, y son frecuentemente renovables: Ej., los arrendamientos.
La importancia de esta clasificacin se observa en relacin con las personas que obran en inters de otras, pues la
ley suele imponer a los actos que stas celebran y ejecutan ms exigencias cuando son de disposicin que de
administracin.
J) Abstractos Causales: segn si expresan la causa del negocio.
k) Actos jurdicos constitutivos, traslaticios y declarativos. Atendiendo al efecto jurdico producido.
a) Actos jurdicos constitutivos son aquellos mediante los cuales se crea o constituye un derecho o situacin
jurdica. Ejemplo: los contratos.
b) Actos jurdicos traslaticios son aquellos mediante los cuales se transfiere un derecho ya existente. Ejemplo:
cesin de un crdito (art. 1901).
c) Actos jurdicos declarativos son aquellos que tienen por objeto singularizar un derecho ya existente en el
patrimonio de una persona. No hacen nacer un derecho o una situacin jurdica nueva, sino que se limitan a
reconocer un derecho o situacin jurdica preexistente. Ejemplo: la transaccin (artculo 703, ltimo inciso); acto
de particin, que pone trmino a una comunidad. Los bienes indivisos de que eran dueos los comuneros se
adjudican a uno o algunos de ellos, pero sin que esto implique que opere una transferencia de dominio entre los
comuneros; se reputa que stos siempre han sido dueos de los bienes que les fueron adjudicados al partirse la
comunidad. En otras palabras, los ttulos declarativos operan retroactivamente, de manera que por una ficcin
jurdica, se presume que el comunero adjudicatario es dueo exclusivo no desde la particin y la subsiguiente
adjudicacin, sino desde que se form la comunidad (arts. 718, 1344 y 2417).

Cul es la clasificacin de acto jurdico ms importante? R: (La nia respondi unilaterales y

bilaterales y el profesor le dijo que no era esa, pero que se lo aceptaba)
Cuando un acto jurdico es unilateral o bilateral? El acto jurdico bilateral Es un contrato?
Qu diferencia hay entre acto jurdico bilateral y contrato bilateral?
Convencin: Nombre que le da la doctrina a los actos jurdicos bilaterales: acuerdo de voluntades de
dos partes con un propsito definido y caracterstico, que produce como efectos la adquisicin,
modificacin y extincin de derechos subjetivo.
Contratos: convencin a travs de la cual las partes pretenden crear derechos y obligaciones
Todo contrato es una convencin, a travs del cual se pueden crear derechos y obligaciones, lo que
constituye el efecto propio de todos los contratos. Pero no toda convencin es un contrato pues existen
convenciones que son extintivas de obligaciones: el pago, la tradicin.
Gnero: convencin (adquisicin, modificacin y extincin de un derecho); especies: contrato (crea
derechos y obligaciones) y convencin propiamente tal (extintiva de obligaciones).
* Art. 1437 y 1438 considera como sinnimos contrato y convencin, error sin importancia prctica,
pues ambos se rigen por las mismas reglas y principios generales.
Actos jurdicos bilaterales que no tenga por objeto crear obligaciones (modifique)
Cul es el concepto de contrato bilateral segn el Cdigo? R: Partes se obligan recprocamente.
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Cul es el Contrato bilateral ms emblemtico y ms importante? R: Compraventa.

Cmo se llama un acto jurdico que crea derechos?
Usted me puede nombrar un acto jurdico bilateral que no sea contrato? R: Tradicin, Pago.
Qu ejemplos de acto jurdico unilateral conoce?
Testamento; oferta, aceptacin, renuncia de un derecho, confirmacin de un acto nulo, concesin de
poder de representacin (apoderamiento), revocacin del poder, ratificacin del mandante al
mandatario que se extralimit del poder, ratificacin del dueo en la venta de cosa ajena;
reconocimiento de un hijo, aceptacin de la herencia.
Por qu puede hablarse de acto jurdico unilateral subjetivamente simple o complejo? Ejemplos
de cada uno (se refiere a los actos jurdicos unilaterales unipersonales o pluripersonales)
Los actos jurdicos unilaterales pueden ser unipersonales o pluripersonales. Entre los actos jurdicos
unilaterales pluripersonales, esto es, aquellos otorgados por varias personas que integran una sola parte
o centro de inters, la doctrina distingue entre actos jurdicos unilaterales pluripersonales colectivos y
complejos.
Son actos jurdicos unilaterales pluripersonales colectivos, los constituidos por dos o ms declaraciones
de voluntad que, teniendo un mismo contenido, se suman sin fundirse, para formar la expresin de la
voluntad colectiva. Mirando el acto jurdico desde afuera, la manifestacin de voluntad es una sola;
mirado desde el interior, la manifestacin de voluntad es el resultado de la suma de diversos actos, que
no se confunden, que mantienen su individualidad. Por ejemplo: acuerdos adoptados por el Directorio
de una sociedad annima, en los que distinguimos votos de mayora y de minora. Aquellos Directores
que deseen salvaguardar su responsabilidad, deben dejar constancia en actas de su oposicin al la
decisin de la mayora.
Son actos jurdicos unilaterales pluripersonales complejos, aquellos constituidos por dos o ms
declaraciones de voluntad que, teniendo un mismo contenido y fin, se funden en una sola manifestacin
de voluntad. Por ejemplo: el acuerdo adoptado por los comuneros, de enajenar el bien de que son
dueos pro-indiviso.
Los actos complejos se subclasifican a su vez en actos de complejidad igual o desigual, atendiendo a si
la voluntad de un declarante tiene una importancia equivalente a la de otro declarante.
Ejemplo de acto de complejidad igual: las decisiones que deben adoptar los guardadores conjuntos,
quienes deben autorizar de consuno los actos del pupilo, sin que prevalezca la voluntad de uno o
algunos. En caso de discrepancia, decidir el juez (art. 413).
Ejemplo de acto de complejidad desigual: caso del art. 1721, en relacin a las capitulaciones
matrimoniales celebradas por un menor, con autorizacin de las personas que deben prestar su asenso
para el matrimonio. En este caso, la voluntad del menor es ms importante.
En cuanto a la importancia de la distincin entre los actos jurdicos colectivos o complejos, cabe
indicar que tratndose de los ltimos, si una de las declaraciones de voluntad estuviere viciada, la
declaracin unitaria quedar tambin viciada. As, por ejemplo, si uno de los comuneros aprueba la
enajenacin, constreido por la fuerza o inducido por dolo, el acto mismo de la enajenacin podr
declararse nulo. En cambio, en los actos colectivos, el vicio de una declaracin no se propaga a las
dems, salvo que afecte el qurum requerido para el acuerdo.
11

LA VOLUNTAD. FORMACIN DEL CONSENTIMIENTO.

Qu es la voluntad? Intencin, querer, nimo de hacer una cosa.

Cules son los requisitos de la voluntad?
i. Manifestarse, de modo que se pueda conocer
ii. Ser seria: en el sentido de perseguir efectivamente un fin reconocido o tutelado por el Derecho,
efectuada con la intencin de producir un vnculo jurdico.
Cmo puede exteriorizarse la voluntad?
a) Manifestacin de voluntad Expresa (explcita o directa): Se manifiesta la voluntad en forma expresa
a travs de una declaracin contenida en palabras (hablado o escrito) o incluso gestos o indicaciones.
Esta declaracin est destinada a ser conocida por una persona distinta del declarante, por lo que no es
concebible una declaracin sin destinatario.
b) Manifestacin de voluntad Tcita (Por conducta concluyente): La voluntad de manifiesta a travs de
un comportamiento del cual, por un proceso de deduccin lgica, se extrae una conclusin inequvoca
y se desprende una manifestacin de voluntad implcita o indirecta.
A diferencia de la declaracin no va dirigida a un destinatario. Ej.: OCUPACIN: es percibida por los
dems como un simple comportamiento. Se adquiere el dominio aunque el hecho no haya sido
conocido por otras personas, e inclusive lo haga en secreto.
Diferencias entre la voluntad presunta y la voluntad tacita
La voluntad presunta la establece la ley; v. gr., los elementos de la naturaleza; en cambio la voluntad
tcita requiere de una conducta o comportamiento concluyente.
La manifestacin de voluntad en el Cdigo Civil:
Regla general: la manifestacin expresa y la tcita tienen el mismo valor.
Art. 1241: aceptacin de la herencia puede ser expresa o tcita. Es tcita cuando el heredero ejecuta un
acto que necesariamente su intencin de aceptar, y que no hubiere tenido derecho a ejecutar sino en su
calidad de heredero.
Art. 2124: mandato puede aceptarse expresa o tcitamente. En este caso es todo acto en ejecucin del
mandato.
Excepcin: existen situaciones previstas por el legislador en que se requiere una declaracin expresa de
voluntad, como el testamento (Art. 1060 y 1023) y la solidaridad, en los casos en que no est
establecida por la ley debe declararse expresamente (Art. 1511).
Otras clasificaciones de la voluntad distintas de la expresa y tacita

12

Cundo el silencio es manifestacin de voluntad?

Se produce un silencio en una persona que teniendo la posibilidad de obrar en un determinado sentido,
no lo hace (es distinta de la manifestacin tcita, en que se requiere de una conducta)
Regla general: silencio en s no constituye manifestacin de voluntad en ningn sentido. Don Avelino
Len H. seala que el silencio no es manifestacin de voluntad, en si, es siempre equivoco, no traduce
voluntad alguna.
Excepciones: la LEY, LAS PARTES O ELJUEZ pueden atribuir al silencio el valor de manifestacin de
voluntad.
A) La Ley puede atribuir al silencio valor de manifestacin de voluntad:
Art. 1233: Asignatario en mora de declarar si acepta o rechaza la herencia => Su silencio
se interpreta en el sentido de repudiarla.
Art. 2125: Personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos, estn
obligados a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo hecho por una
persona ausente; y transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar como
aceptacin.
Art. 2125: Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos,
estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una
persona ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar
como aceptacin.
Aun cuando se excusen del encargo, debern tomar las providencias conservativas
urgentes que requiera el negocio que se les encomienda.
B) Las partes pueden atribuir al silencio valor de manifestacin de voluntad: Es comn en
contratos como la sociedad o el arrendamiento, que las partes, junto con estipular su duracin,
agreguen que si al vencimiento del plazo nada se dice, el contrato se entiende renovado por un
determinado periodo
C) El Juez puede atribuir al silencio valor de manifestacin de voluntad: SILENCIO
CIRCUNSTANCIADO: Aquel que necesariamente debe ir acompaado por antecedentes o
circunstancias externas que permitan atribuir al silencio, INEQUVOCAMENTE, valor de
manifestacin de voluntad, correspondiendo al juez el anlisis de estas circunstancias, aun en
los casos en que ni la ley ni las partes lo han establecido as.
Dnde esta tratado el consentimiento? El Cdigo de Comercio es derecho comn? Por qu las
normas sobre formacin del consentimiento son de aplicacin general? A partir de qu articulo
estn? Por qu se aplica en materia civil? Lo seala el mensaje del Cdigo de Comercio
Consentimiento: Nombre que recibe la voluntad en los actos jurdicos bilaterales. Acuerdo de
voluntades de las partes necesario para el nacimiento de un acto jurdico bilateral o convencin.

13

Art. 1445: uno de los requisitos para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad es que consienta en dicho acto o declaracin, debiendo dicho consentimiento no adolecer de
vicio. Claro Solar: el acuerdo que constituye el consentimiento no existe sino cuando la voluntad de
cada una de las partes se une a la voluntad de las otras El Cdigo ha querido decir que la obligacin
no puede existir sin que el deudor la acepte.
Reglamentado en el C. Com. Arts 97 a 108. Se aplican al Derecho Civil porque:
i. En el mismo Mensaje con que el ejecutivo present el proyecto de C. de Comercio al
Congreso, se dice que en lo relativo a la formacin del consentimiento, el C. de Comercio viene
a llenar un sensible vaco de nuestra legislacin comercial y civil.
ii. Analoga integrativa.
La negociacin jurdica cmo empieza? (tratados preliminares) Cmo termina?
Cuando se hace una oferta hay un cambio entre la mera conversacin y formular una oferta?
Las negociaciones preliminares, pueden romperse? Cundo produce responsabilidades?
Requisitos de formacin del consentimiento. La formacin del consentimiento requiere de dos actos
unilaterales sucesivos: oferta y aceptacin
LA OFERTA:

Concepto: Acto jurdico unilateral por el cual una persona propone a otra celebrar determinada
convencin.
Cundo hay oferta? Requisitos propios de la oferta Cmo tiene que ser la oferta?
1. DE EXISTENCIA Y VALIDEZ
2. SER SERIA
3. SER COMPLETA: formulada en trminos tales, que baste la aceptacin del destinatario para que la
convencin propuesta se perfeccione (Sin perjuicio que para el perfeccionamiento de ciertos contratos
se requiere adems de la aceptacin, la entrega de la cosa o el cumplimiento de alguna formalidad).
D un ejemplo de oferta de compraventa de muebles. La oferta completa debe tener al menos los
elementos esenciales del contrato propuesto: A ofrece venderle a B un caballo en $ 100. (Compraventa:
cosa y precio).
OFERTAS INCOMPLETAS: Aquellas que no sealan los elementos esenciales de la convencin que se
propone, de modo que no basta la aceptacin del destinatario para su perfeccionamiento. A ofrece
venderle a B un caballo en un precio mdico o razonable.
Con ella se pretende establecer una conversacin preliminar de la que podra surgir una oferta
completa: en el caso anterior, B responde que acepta comprar el caballo en $ 100: B est formulando
una oferta completa de compra a A; y si ste acepta, se perfecciona la venta.

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CONTRAOFERTA: respuesta del destinatario de una oferta primitiva, quien formula a su vez una
oferta. Si a la oferta incompleta se responde con una contraoferta incompleta, que es aceptada por el
primitivo oferente, se forma el consentimiento.
CLASIFICACIONES DE LA OFERTA:
A) Oferta Expresa: aquella contenida en una declaracin en que el oferente, explcita y directamente
revela su intencin de celebrar una determinada convencin. Puede ser:
a. Verbal: manifestada por medio de palabras o gestos que la hagan inequvoca.
b. Escrita: Manifestada a travs de la escritura.
B) Oferta Tcita: aquella que se desprende de un comportamiento que revela inequvocamente la
proposicin de celebrar una convencin. Ej.: una mquina de bebidas.
C) Oferta hecha a persona determinada: aquella dirigida a un destinatario debidamente individualizado.
Es la ordinaria o corriente.
D) Oferta hecha a persona indeterminada: dirigida al pblico en general y no a una persona en especial.
Ej.: Aviso de venta en el diario.
Art. 105 C. Com.: NO OBLIGAN AL QUE LAS HACE. Por la inversa, la oferta contenida en anuncios
impresos dirigida a persona determinada, lleva siempre la condicin implcita de que al tiempo de la
demanda no hayan sido enajenados los efectos ofrecidos, de que no hayan sufrido alteracin en su
precio y de que existan en el domicilio del oferente (inciso segundo)
Persona de quien puede emanar la oferta: De cualquiera de los que, de perfeccionarse la convencin,
tendran la calidad de partes, futuro acreedor o deudor.
LA ACEPTACIN:

Concepto: Acto jurdico unilateral por el cual, el destinatario de la oferta manifiesta su conformidad
con ella. Puede ser:
A) Aceptacin expresa: Aquella que se contiene en una declaracin en la cual el destinatario de la
oferta o propuesta manifiesta en trminos explcitos y directos su conformidad con ella.
a. Verbal: manifestada por palabras o gestos que hagan inequvoca su conformidad.
b. Escrita: Manifestada por la escritura.
B) Aceptacin tcita: se desprende de un comportamiento que revela inequvocamente la aquiescencia
o asentimiento a la oferta.
C) Aceptacin pura y simple: aquella en que el destinatario manifiesta su conformidad a la oferta en los
mismos trminos en que esta se formul. A ofrece venderle a B un caballo en $ 100 y B responde que
acepta comprar el caballo en $ 100.
D) Aceptacin condicionada: (contraoferta) aquella en que el destinatario introduce modificaciones o
slo se pronuncia parcialmente. En el caso anterior, B responde que estara dispuesto a comprar el
caballo en $ 80 al contado o en $ 100 a seis meses plazo.
15

Qu pasa si la aceptacin no es pura y simple?

- ART 102 C. COM.: la aceptacin condicionada importa una contra oferta del destinatario al oferente,
y para que se forme el consentimiento el primitivo oferente debe adherir a las condiciones o
modificaciones que constituyen la contraoferta: A deber aceptar vender el caballo en $ 80 al contado o
en $ 100 a seis meses plazo.
Requisitos para que la aceptacin forme el consentimiento Desde cundo obliga a las partes?
A) PURA Y SIMPLE,
B) HECHA EN TIEMPO OPORTUNO,
C) MIENTRAS LA OFERTA EST VIGENTE.

A) Cmo tiene que ser la aceptacin?

Pura y simple: El destinatario debe aceptar la oferta en los mismos trminos en que se le formul.
ART 101 C. COM.: si la aceptacin es pura simple, el contrato queda perfeccionado en el acto, a no ser
que antes de darse la respuesta ocurre la retractacin, muerte o incapacidad legal del oferente.
* Excepciones a la regla general sobre el momento en que se perfecciona el contrato: la norma del art.
101 del C. de comercio no es de orden pblico; por tanto, las partes pueden convenir que el contrato se
perfeccione en un momento distinto del sealado por la ley.
Tambin constituyen excepcin los siguientes contratos, por expresa disposicin de la ley:
a) Contratos reales: se entienden celebrados en el momento de la entrega de la cosa;
b) Contratos solemnes: se entienden celebrados en el momento en que se cumple la solemnidad.
c) Tratndose de las donaciones irrevocables, el CC, en el art. 1412, sigue la teora del
conocimiento.
En consecuencia, la regla general del art. 101 del C. de Comercio se aplica exclusivamente a los
contratos consensuales.
- C. COM. ART 102: La aceptacin condicional ser considerada como una propuesta.
B) En qu momento debe darse la aceptacin? Plazo para aceptar la oferta
- Dentro del plazo legal o
- Dentro del plazo sealado por el oferente, en su caso.
Si el oferente no ha establecido plazo, se debe aceptar dentro del trmino establecido por la ley:
OFERTA ESCRITA: * El juez decide que se entiende
reside en el mismo lugar y a vuelta de correo para
cada caso.
Si destinatario y oferente Si residen en un lugar
residen en el mismo distinto: a vuelta de correo.
lugar: 24 hrs. (Art. 98)
(Art. 98)

OFERTA VERBAL
(Art. 97) En el acto de ser conocida por el destinatario (de no
ser as, el oferente queda liberado de todo compromiso).
Norma aplicable cuando la oferta se hace por telfono o por
radio, pues, aun sin estar oferente y destinatario fsicamente
frente a frente, inclusive en lugares muy distantes, el telfono
o la radio son medios que permiten al destinatario
pronunciarse sobre la oferta en el acto mismo de ser conocida.

16

Art. 98: vencidos los plazos indicados, la oferta se tiene por no hecha aunque se haya aceptado. (V.
Vial: La aceptacin extempornea podr ser admitida por el oferente y, no obstante la falta de
oportunidad, formarse el consentimiento: en esta hiptesis la aceptacin extempornea vendra a
constituir una contraoferta, de la cual el primitivo oferente pasara a constituirse en destinatario).
Sin perjuicio de lo anterior, el oferente est obligado a dar pronto aviso de su retractacin al aceptante,
que su aceptacin ha sido extempornea, bajo responsabilidad de daos y perjuicios. (Art. 98 inciso
final)
Fundamento: V. Vial: opina que es inadecuado el trmino retractacin que utiliza el inciso final del
artculo 98. En efecto, la retractacin es el arrepentimiento del oferente a su propuesta, y aqu mal
podra hablarse de retractacin, si como consecuencia de la falta de oportunidad de la aceptacin, la
propuesta se tiene por no hecha. Lo que ocurre es que la aceptacin extempornea se considera como
una nueva oferta, que podr ser aceptada o rechazada por el destinatario. Si ste la rechaza debe, no
obstante, dar aviso al proponente (aceptante extemporneo), so pena de constituirse en responsable de
los daos y perjuicios que pudiere provocar en el aceptante extemporneo la creencia de que se haba
formado el consentimiento).
* LA ACEPTACIN NO SE PRESUME: Debe probar su existencia quien quiera prevalerse de ella, ya sea el
aceptante o el oferente. Pero una vez probada la aceptacin, se presume que sta se ha dado dentro de
plazo, a menos que se acredite lo contrario.
Prcticamente todos los contratos pueden celebrarse entre ausentes. Excepcionalmente, el matrimonio
exige que los contrayentes estn presentes ante el Oficial del Registro Civil, sea personalmente, sea a
travs de mandatarios.
C) A propsito de la retractacin de la oferta, cuan vinculante es sta? En qu momento deja
de estar vigente la oferta? Cundo caduca la oferta?
Los hechos que hacer perder vigencia a la oferta son:
a) retractacin de la oferta;
b) Muerte del oferente;
c) Incapacidad legal del oferente.
- b y c = caducidad.
a. Retractacin: arrepentimiento del oferente de su propuesta. Es vlida en el tiempo que media entre
el envo de la oferta y la aceptacin. (Lo que rige tanto para la oferta por escrito como la verbal,
siempre que se retracte antes que el destinatario acepte).
- REGLA GENERAL: No se presume.
- EXCEPCIN: C. Com. Art. 99:
i. Si al hacer la oferta se ha comprometido a esperar respuesta.
ii. Si se comprometi a no disponer del objeto del contrato sino despus de desechado o
transcurrido cierto tiempo.

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Cules son los efectos de la retractacin? Qu sucede con los perjuicios por la retractacin
intempestiva cuando existe plazo de aceptacin pendiente?
Retractacin Tempestiva: hecha antes que destinatario acepte. Oferente debe indemnizar gastos,
daos y perjuicios que sufra el destinatario; obligacin que le impone la ley por razones de
equidad. O librarse de esta obligacin cumpliendo el contrato, dejando sin efecto la retractacin.
(Art. 101 C. Com. Claro Solar: sostiene que dicha disposicin es general y, por lo mismo, se
aplica tambin al caso en que el proponente se hubiera comprometido a esperar contestacin
durante indeterminado plazo).
Retractacin Intempestiva: Hecha despus de la aceptacin del destinatario. Debe cumplir el
contrato
b. Muerte del oferente
c. Incapacidad legal del oferente
Claro Solar: en el caso de muerte o incapacidad legal del oferente, su voluntad no puede sobrevivirle;
se extingue y desaparece, ni tampoco puede dar a su representante legal la facultad de perseverar en el
contrato. Ello ante la duda de si el heredero le representa a l para perfeccionar el contrato propuesto.
Lo mismo se dice en el caso de la muerte del destinatario de la oferta.
Momento en que se forma el consentimiento. Importancia prctica:
a) capacidad de las partes: deben ser capaces al momento de contratar.
b) objeto del contrato: debe ser lcito al momento de contratar.
c) leyes aplicables al contrato: las vigentes al momento de su celebracin (art. 22 LERL).
d) efectos del contrato: produce efectos desde el momento en que se perfecciona.
e) retractacin del oferente: no puede retractarse una vez formado el consentimiento.
f) la formacin del consentimiento fija el punto de partida de la prescripcin o la caducidad de
ciertas acciones: por ejemplo, art. 1896, respecto de la accin originada por la lesin enorme;
artculo 1880, respecto de la accin resolutoria emanada del pacto comisorio.
Teoras que determinan el momento de la formacin del consentimiento.
a. Declaracin de voluntad o aprobacin: cuando destinatario acepta la oferta, sepa o no el
oferente.
b. Expedicin: en el momento en que se enve la correspondencia que contiene la aceptacin,
aunque no es necesario que el oferente la haya recibido.
c. Recepcin: en el momento en que la aceptacin llegue al domicilio del oferente, aunque el
proponente ausente o enfermo haya ignorado que ha llegado la carta o telegrama que comunica
la aceptacin.
d. Conocimiento o de la Informacin: en el momento en que el oferente toma conocimiento de
la aceptacin.
Por cual teora se inclina nuestro Cdigo Civil? C. Com. Art. 99 y 101: Se inclina por la teora de la
declaracin. El primero de ellos dice que el proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el
envo de la propuesta y la aceptacin, y no entre el envo de la propuesta y envo de la aceptacin, o la
recepcin o conocimiento de sta. Y el segundo dice que dada la contestacin el contrato queda en
el acto perfeccionado y produce todos los efectos legales.
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- Excepcin: Art. 1412: En las donaciones entre vivos no basta la sola aceptacin, pues el donante
puede revocarla mientras no tenga conocimiento de la aceptacin del donatario.
Lugar en que se perfecciona el consentimiento. Importancia prctica:
1 Fija la competencia de los tribunales.
2 Determina la legislacin de qu pas es aplicable.
3 En los casos en que la voluntad de las partes puede interpretarse por los usos o la costumbre,
el lugar del perfeccionamiento del contrato es el que seala el uso o la costumbre que tiene
cabida, ya que uno y otra pueden variar de uno a otro pas e incluso de una a otra regin de un
mismo pas (arts. 1546, 1563 y 1564)
* El problema del lugar en que se perfecciona el consentimiento, surge en los contratos entre
ausentes (llamados tambin por correspondencia) y cuando las partes nada han dispuesto. Al
respecto, se han formulado en el Derecho comparado las mismas teoras que se refieren al
momento en que se perfecciona el consentimiento. En todo caso, el C. de Comercio, en su art.
104, se inclina por la teora de la declaracin o aceptacin.
* Contratos celebrados mediante intermediarios. Pueden darse dos hiptesis:
1) Si los intermediarios son representantes de las partes, es como si stas celebraran el contrato (art.
1448).
2) Si el intermediario no inviste la representacin de las partes, se aplicar el art. 106 del C. de
Comercio, que dispone que el contrato propuesto por el intermedio de corredor se tendr por perfecto
desde el momento en que los interesados aceptaren pura y simplemente la propuesta.
Cabe sealar que en Chile, habiendo disposiciones expresas que establecen el momento y el lugar en
que el contrato se ha perfeccionado, determinar ese momento y lugar es una cuestin de derecho. De tal
forma, si los tribunales establece que un contrato no se ha celebrado en el momento y en el lugar que
indica la ley, sino en otro diverso, sin que las partes as lo hayan convenido, infringen la ley y dan base
a un recurso de casacin.
Formacin del consentimiento y proteccin al consumidor.
Las reglas anacrnicas del Cdigo de Comercio, han sido derogadas tcitamente si nos enfrentamos a
un contrato regido por la Ley del Consumidor N 19.496, vale decir, aquellos contratos en donde una
parte es proveedor (parte ms fuerte) y la otra consumidor (parte ms dbil). En los actos de consumo,
el consumidor (no obstante haberse formado el consentimiento) tiene derecho a retracto. As lo expresa
el artculo 3 bis de la Ley N 19.496, modificada el ao 2004 a travs de la Ley N 19.955.
Seala dicha norma, que el consumidor podr poner trmino unilateralmente al contrato (ya aceptado)
en el plazo de 10 das contados desde la recepcin del producto o desde la contratacin del servicio,
sobretodo (y que nos interesa aqu) en los contratos celebrados por medios electrnicos o por
comunicacin a distancia.

19

RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL

Hemos visto cmo el consentimiento se forma una vez producida la aceptacin; surge ahora el
problema de si esto es suficiente para que nazca un contrato vlido.
El artculo 1443 del Cdigo Civil divide los contratos en consensuales, solemnes y reales.
Consensuales son aquellos que se perfeccionan por el solo consentimiento; reales son los que para
dicho efecto requieren la entrega de la cosa a que se refieren; por ltimo, solemnes son los que estn
sujetos a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no producen ningn
efecto civil.
Formado el consentimiento, si el contrato en gestin es un contrato consensual, queda perfeccionado de
inmediato y no se presenta problema alguno.
Distinto es el caso si se trata de contratos reales o, en especial, de contratos solemnes. Puede darse el
caso, en estos ltimos, de que se haya formado el consentimiento, pero que cualquiera de las partes no
concurra a realizar la formalidad que da vida al contrato. Se suscita entonces la interrogante de saber
cul es el valor del acuerdo alcanzado, si puede obligarse a la otra parte a celebrar la solemnidad; en
caso contrario, qu derechos tiene la parte a quien perjudica el incumplimiento.
A primera vista parecera que formado el consentimiento podra obligarse a la otra parte a celebrar el
contrato. Sin embargo, esto no es as. En efecto, el artculo 1554 del Cdigo Civil reglamenta la
promesa de celebrar un contrato. Esta promesa constituye por s misma un contrato, que se ha
denominado contrato de promesa, en que la obligacin que nace de l es una obligacin de hacer, la
obligacin de realizar el contrato prometido, obligacin de hacer que, como otras anlogas, admite en
este caso la ejecucin forzada.
Pero el contrato de promesa es un contrato especialmente limitativo; entre otras cosas, debe constar por
escrito y contener un plazo o condicin que fijen la poca de la celebracin del contrato prometido.
Como hemos visto en la formacin del consentimiento, generalmente estas circunstancias no van a
estar presentes en la negociacin, por lo tanto, el acuerdo alcanzado no va a reunir los requisitos legales
para ser considerado un contrato de promesa, una promesa de contrato.
Esto va a determinar que la negociacin realizada, en que ha habido una oferta y una aceptacin
definitivas, en que se ha formado el consentimiento, no va a permitir que se exija legalmente el
cumplimiento del contrato acordado.
Esta es la actual situacin del problema en nuestra jurisprudencia, ya que ella ha estimado que del
artculo 1554 se deduce que la regla general es no aceptar la promesa de celebrar un contrato y
reconocerla slo por excepcin cuando rene los requisitos que en dicho artculo se expresan.
No obstante lo anterior, repugna a un criterio elemental de equidad que un acuerdo libremente pactado,
cuyo cumplimiento lleva envuelta indudablemente la buena fe de las partes, pueda dejarse de cumplir
por cualquiera de ellas sin que esto implique ninguna sancin.
Adems, constituira un contrasentido legal que no importara responsabilidad el incumplimiento de un
contrato acordado cuando el Cdigo de Comercio hace responsable al oferente aunque se retracte
oportunamente de la oferta. En efecto, el artculo 100 del Cdigo de Comercio dispone: La
20

retractacin tempestiva impone al proponente la obligacin de indemnizar los gastos que la persona a
quien fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daos y perjuicios que hubiere sufrido.
Sin embargo, el proponente podr exonerarse de la obligacin de indemnizar, cumpliendo el contrato
propuesto.
El mismo Cdigo nos dice en el artculo 101 que dada la contestacin, si en ella se aprobare pura y
simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos
legales; a su vez el artculo 106 dice que el contrato propuesto por el intermedio de corredor se tendr
por perfecto desde el momento en que los interesados aceptaren pura y simplemente la propuesta.
Todas estas disposiciones no tendran sentido alguno si, frente a un contrato solemne, cualquiera de las
partes pudiera, sin incurrir en responsabilidad alguna, negarse posteriormente a otorgar la solemnidad
para darle existencia.
Por otra parte, nuestra legislacin positiva es perfectamente clara al respecto, tanto que causa extraeza
el que puedan existir dudas doctrinarias y jurisprudenciales frente a esta responsabilidad precontractual.
As el artculo 108 del Cdigo de Comercio dice que el abandono de las arras o su devolucin doblada
no exonera a los contratantes de la obligacin de cumplir el contrato perfecto o de pagar daos y
perjuicios; a continuacin el artculo 109 expone la nica alternativa: cumplido el contrato o pagada
una indemnizacin. La irresponsabilidad por el incumplimiento no est contemplada por la ley.
Rosende lvarez, que ha estudiado especialmente esta materia, opina que en los contratos solemnes y
reales al existir un consentimiento formado, pero ineficaz para perfeccionar el contrato, subsiste el
derecho de retracto por ambas partes, hasta el momento que se cumpla la solemnidad o se haga entrega
de la cosa, pero la parte que se desiste podr incurrir en responsabilidad precontractual por los daos y
perjuicios que dicho retracto cause al otro precontratante.
No creemos que haya propiamente un derecho al retracto sino, con mayor propiedad, una imposibilidad
de exigir directamente el cumplimiento del contrato por la falta de un contrato de promesa en los
trminos restrictivos del artculo 1554 del C. C. Concordamos, eso s, plenamente en el nacimiento de
una responsabilidad.
Ahora corresponde analizar en qu consiste esta responsabilidad. El artculo 2284 del Cdigo Civil
seala como fuente de obligaciones los delitos y cuasidelitos civiles, es decir, aquellos hechos ilcitos
que, dolosa o culpablemente, han inferido un dao a otro.
Por su parte, el artculo 2314 establece que el que ha cometido un delito o cuasidelito debe indemnizar
el dao causado.
Una vez formado el consentimiento, el incumplimiento de lo acordado constituye indudablemente un
delito o cuasidelito civil.
En efecto, la esencia de estas figuras jurdicas est constituida por la ilicitud del hecho daino. Al
analizar el concepto de ilicitud vimos cmo ella puede consistir en no actuar en la vida del derecho con
aquella buena fe que debe presidir toda actuacin jurdica y que constituye un principio fundamental de
nuestro ordenamiento.
El incumplimiento de lo acordado a travs de las etapas que regulan la formacin del consentimiento
es, en forma indudable, un acto de mala fe, ya que se ha quebrantado la confianza que la otra parte ha
puesto en la palabra empeada.
21

Si se trata de un proceder de mala fe es necesariamente ilcito. Este hecho ilcito, doloso o culpable, si
ha infligido un dao a la otra parte, constituye un delito o cuasidelito civil.
Se cierra as el ciclo que configura la responsabilidad civil extracontractual. Cualquiera de las partes
que han consentido y que no cumpla el contrato acordado deber indemnizar a la otra cualquier dao
que este incumplimiento le cause. Ser la forma de hacer efectiva la segunda alternativa que plantea el
artculo 109 del Cdigo de Comercio al decir: Cumplido el contrato o pagada una indemnizacin.
Pero las gestiones precontractuales no generan responsabilidad tan slo en el caso de que el contrato
convenido no se perfeccione. La actuacin de las partes en la gestacin de un contrato que se lleva a
trmino puede originar tambin responsabilidad durante la vigencia de ste, pero ella se encuentra
ahora inmersa en la responsabilidad contractual.
El Cdigo Civil italiano contempla expresamente en el art. 1337 la obligacin de las partes de proceder
de buena fe en las tratativas del contrato. El incumplimiento de esta obligacin que cause daos a la
contraparte genera responsabilidad.
Entre nosotros estas obligaciones derivadas de la buena fe y antecedentes a la conclusin del contrato,
forman parte de la que preside la ejecucin de los contratos de acuerdo al art. 1546 del Cdigo Civil,
pero adems estn comprendidas expresamente en nuestro ordenamiento como se desprende de
diversas disposiciones particulares. As, en la compraventa, el artculo 1814 que obliga a resarcir los
perjuicios al que vendi a sabiendas lo que en el todo o una parte considerable no exista, o el 1859 que
obliga al vendedor a sanear los vicios ocultos, aunque se haya estipulado lo contrario, si tena
conocimiento de ellos y no dio noticia al comprador. Lo dispuesto en los artculos 1928, 1932 y 1959
en el arrendamiento. Los artculos 2188 y 2192 en el comodato, que hacen responsable al comodante
que saba que la cosa era ajena o de mala calidad y no lo declar.
Por lo tanto, la responsabilidad precontractual puede desarrollarse entre nosotros en dos aspectos. Si se
ha convenido en un contrato y ste despus no se lleva a efecto porque cualquiera de las partes no
realiza las formalidades necesarias al efecto, o bien, porque no se efecta la entrega de la cosa cuando
ello es necesario, los daos que este incumplimiento pueda ocasionar a la otra parte son indemnizables
a travs de la responsabilidad extracontractual. El incumplimiento constituye un hecho ilcito y, por lo
tanto, un delito o cuasidelito civil.
El otro aspecto resulta si el contrato se ha perfeccionado y una de las partes, por mala fe o negligencia,
no comunic a la otra u ocult deliberadamente antecedentes o circunstancias o bien dio informaciones
inexactas, situaciones de las que se derivaron perjuicios para la contraparte. Esto constituye tambin un
ilcito, porque contrara la buena fe que debe presidir las relaciones contractuales de acuerdo con el
artculo 1546 del Cdigo Civil, y la responsabilidad que de l se deriva forma parte de la
responsabilidad contractual.

22

EL AUTOCONSENTIMIENTO

Al tratar de la formacin del consentimiento hemos partido siempre de la situacin normal de un

oferente y un aceptante como personas naturales o jurdicas distintas. El problema que debemos
analizar es si es posible que una misma persona en una misma relacin tenga simultneamente ambas
calidades.
Nuestro Cdigo no contiene normas al respecto, pero la posibilidad de tal situacin resulta de diversas
disposiciones.
Son especialmente claros los artculos 2144 y 2145 del Cdigo Civil contenidos en el mandato. El
primero dispone: No podr el mandatario, por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el
mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar,
si no fuere con aprobacin expresa del mandante. El segundo establece: Encargado de tomar dinero
prestado podr prestarlo l mismo al inters designado por el mandante, o a falta de esta designacin, al
inters corriente; pero facultado para colocar dinero a inters, no podr tomarlo prestado para s sin
aprobacin del mandante.
Tenemos entonces que el mutuo de dinero por el mandatario al mandante es siempre posible; las
compras y ventas entre ambos y el prstamo del mandante al mandatario tambin lo son con aprobacin
del mandante. En todas estas situaciones nos encontramos en presencia de un contrato en que el
consentimiento va a ser prestado por una misma persona que actuar a la vez como vendedor y
comprador o como mutuante y mutuario. Tendremos as un caso de autoconsentimiento o, como se
denomina comnmente, de autocontratacin.
Lo importante de estas disposiciones as como de otras que prohben la figura en casos particulares o la
someten a restricciones (arts. 410, 412, 1796, 1799 y 1800 CC) es sealar que el acto jurdico consigo
mismo, o sea, el autoconsentimiento, es jurdicamente posible y adems admisible por regla general.
Es posible, porque una misma persona acta en dos calidades diversas, por s y por su representado.
Porque est obrando en nombre de dos patrimonios, el patrimonio propio y el patrimonio del
representado. La vinculacin de ambos patrimonios a travs de la voluntad de una sola persona se hace
posible por medio de la representacin.
El Cdigo Civil alemn (BGB) establece la prohibicin de la autocontratacin en forma genrica en el
artculo 181. Entre nosotros no es as; es admisible en forma general y su prohibicin y restricciones en
algunos casos obedecen a evitar los conflictos de inters que puedan producirse.

23

LOS VICIOS DE LA VOLUNTAD

Qu son los vicios del consentimiento?
Un vicio del consentimiento existe siempre que la voluntad negocial se ha formado defectuosamente.
La voluntad jurdica presupone un conocimiento suficiente del alcance o extensin del negocio, de su
objeto, de sus circunstancias y, por otro lado, tambin presupone libertad por parte del sujeto que
emite dicha declaracin de querer sus consecuencias.
Por lo tanto, falta de conocimiento y falta de libertad, son, como dice PUIG BRUTAU, los dos grandes
grupos de causas por las que resulta posible pedir la anulacin de un contrato, y por ello, de hablar de
vicios de consentimiento contractual.
Los vicios del consentimiento, son por tanto irregularidades que afectan a la voluntad, que no la
excluyen totalmente pero que la afectan, y de esta forma se distinguen claramente de aquellas hiptesis
de falta total de voluntad. En consecuencia, los vicios de la voluntad afectan a la autonoma privada de
que estn dotados los sujetos de Derecho, y por ello, el Derecho reconoce que surge un acto
claudicante, esto es, con validez provisoria. Las regulaciones que estudiaremos tienen por objeto la
defensa del poder de autorregulacin.
Cules son los vicios del consentimiento?
Puede ocurrir que siquiera exista realmente (como en la declaracin del demente interdicto o en la
simulacin absoluta), caso en el cual, nos encontraremos ante la inexistencia del negocio o bien, la
nulidad absoluta del mismo. Por otro lado, tambin puede ocurrir que dicha voluntad est viciada, es
decir, que la afecte algn defecto que sea relevante para el Derecho. Estos vicios son el error, la fuerza
y el dolo, y nuestro Cdigo dedica varios artculos para hacerse cargo de estos vicios: los regula y los
sanciona.
Los artculos 1445 y 1451 exigen no slo que exista la voluntad de obligarse, sino tambin que dicha
declaracin de voluntad (consentimiento en el caso de los contratos) no adolezca de vicios. Debe en
todo caso, dejarse constancia que los vicios de que puede adolecer la voluntad tienen tambin
aplicacin en los actos jurdicos unilaterales: los vicios pueden afectar perfectamente a la voluntad del
autor de dichos actos unilaterales.
A) EL ERROR

Qu es el error?
Es la falsa representacin de la realidad determinada por la ignorancia, es decir, por no haber tenido la
parte conocimiento de todas las circunstancias que influyen en el acto concertado, o por equivocacin,
es decir, por no haber valorado exactamente la influencia de dichas circunstancias.
Un concepto ms sencillo pero menos descriptivo implica plantear que el error es tener una falsa
nocin de la realidad, es creer verdadero o real lo que no lo es en los hechos. Creer, por ejemplo, que
estamos adquiriendo un predio X ubicado en determinada localidad, en circunstancias que estamos
adquiriendo una parcela Y ubicada en otro sector.
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Por otro lado, y sta es una precisin de la dogmtica, ms que entender al error como vicio del
consentimiento, debera plantearse en estricta lgica, al error como vicio del conocimiento, ya que el
sujeto que celebra el negocio, yerra, ms que en el consentimiento o voluntad que emite o declara, en el
conocimiento que tiene de la realidad y que fund su declaracin de voluntad.
Qu ocurre con la ignorancia? Es lo mismo desde el punto de vista jurdico y desde el punto de
vista lgico que el error?
Las causas de la falsa representacin de la realidad - del error- son dos, pero en el terreno propiamente
jurdico tienen idntica regulacin por parte del legislador, a saber:
- la ignorancia (no saber un determinado hecho) o
- la equivocacin (no valorar apropiadamente un hecho).
Como bien plantea DOMNGUEZ AGUILA, comnmente se ensea que, para los efectos jurdicos, error
e ignorancia se equivalen. Desde luego, son ideas diferentes, pues el error supone alguna concepcin de
lo que existe, mientras la ignorancia supone un desconocimiento absoluto de la realidad , pero la
verdad de las cosas, es que ambos casos, ignorancia e equivocacin, causan el mismo efecto sobre la
voluntad, que sta no sea la realmente querida por la errnea representacin de la realidad que tuvo
presente quien padeci de dicho error al momento de celebrar el negocio, afectando as el principio de
la autonoma privada, principio sobre el que se basa el sistema del Cdigo .
Por ltimo, la realidad de la que tratamos, es la actual, es decir, la determinante al momento de emitir la
declaracin de voluntad. No debe considerarse la realidad futura, que slo configura un error de
imprevisin y que no autoriza la anulacin del negocio jurdico de que se trate.
Cul es la gran clasificacin del error? Qu dice el Cdigo al respecto?
A) EL ERROR DE HECHO Qu es?

Cmo puede ser?

Esencial (error obstculo) Art. 1453:

- sobre la especie del acto o contrato.
- sobre la identidad de la cosa de que se trata.
Sustancial Art. 1454: sustancia o calidad esencial de la cosa es diversa de lo que se cree.
Accidental Art. 1454-2: calidad no esencial que es el motivo principal de una de las partes para
contratar.
En la persona Art. 1455:
- consideracin de la persona es la causa principal del contrato.
- consideracin de la persona no es la causa principal del contrato.
Importancia del error de hecho a lo largo del Cdigo Civil
Arts 1451 a 1455: error como vicio del consentimiento en los actos o declaraciones de voluntad,
distinguiendo entre error de hecho y de derecho;
Art. 1057: nombre o calidad de un asignatario testamentario;
Art. 677: tradicin;
Art. 2455: en la transaccin.
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Qu es el ERROR ESENCIAL U OBSTCULO? Ejemplo de cada uno Cul es la sancin? Qu

opina la doctrina nacional? (puede ser inexistencia, nulidad absoluta o relativa) Tiene alguna
trascendencia si la sancin es la nulidad absoluta o la nulidad relativa? En cuanto a los efectos
no, pero respecto a la confirmacin s. Existe inters pblico comprometido? Se puede ratificar
el contrato? Existe consentimiento cuando existe error sobre la identidad especfica de la cosa?
Cul sera la sancin?
Art. 1453. Existen dos supuestos de error esencial, el que recae sobre:
a. ESPECIE del acto o contrato: una parte entiende entregar a titulo de mutuo y la otra recibir a
titulo de donacin.
b. Sobre la IDENTIDAD DE LA COSA ESPECFICA de que se trata: (una parte entiende
vender un caballo y la otra comprar una vaca)
DOCTRINA:

Lo llama ERROR OBSTATIVO u OBSTCULO O IMPEDIENTE : impide la formacin del

consentimiento, aunque el Cdigo lo trata como un vicio. En Chile se prefiere hablar de esencial.
SANCIN DEL ERROR OBSTCULO: La

doctrina nacional se divide en tres posturas:

a. Inexistencia: El error esencial impide la formacin del consentimiento, y con ello falta la
voluntad, que es un requisito de existencia de los actos jurdicos.
b. Nulidad Absoluta: Aceptan que vicia el consentimiento, pero lo sancionan con NA en
atencin a que la inexistencia no existira como sancin en el Cdigo.
c. Nulidad Relativa: Se fundan en que Art. 1453, al reglamentar dicho error, dice que vicia el
consentimiento, lo que es reiterado en el Art. 1454, que al tratar el error sustancial dice que vicia
asimismo el consentimiento. Por su parte, el Art. 1682 seala que cualquier otra especie de
vicio que no est configurado como causal de NA sera sancionado con NR. Tambin se
argumenta, a favor de la nulidad relativa que el error esencial perjudica slo a las partes
contratantes y no al inters general de la sociedad.
Qu es el ERROR sustancial?
Art. 1454 inc. 1: cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es
diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata,
y realmente es una masa de algn otro metal semejante.
Recae sobre la SUSTANCIA O CALIDAD ESENCIAL del objeto del acto o contrato: la victima del
error atribuye a la cosa objeto del acto o contrato una sustancia o calidad esencial que en realidad no
tiene.
En lenguaje corriente, sustancia y calidad esencial son diferentes:
Sustancia
Calidad Esencial

Materia concreta que constituye la cosa. Si una persona

cree comprar vino y en realidad compra vinagre ha
sufrido un error que recae sobre la substancia (materia)
Determinadas cualidades o condiciones que si la cosa
hubiera carecido, NO se hubiera celebrado el contrato.

Apreciacin estricta y objetiva de la cosa

material.
Apreciacin subjetiva relacionada con la
intencin, con los motivos que las partes
tienen para contratar.

26

Jurdicamente, sustancia y calidad esencial son sinnimos, por el uso de la conjuncin o Cul
de estos dos trminos es el fundamental?
* Si slo viciara el consentimiento el error en la sustancia, la hiptesis del error se limitara a los casos
en que la materia del objeto es distinta de la que se cree.
* En cambio, si lo que vicia el consentimiento es el error sobre la calidad esencial de la cosa, el mbito
de aplicacin del artculo se ampliara considerablemente.
Al incluirse calidad esencial en la disposicin del artculo 1454, se entiende que el ERROR EN LA
SUSTANCIA SLO VICIA EL CONSENTIMIENTO CUANDO LA MATERIA DEL OBJETO CONSTITUYE UNA
CALIDAD ESENCIAL PARA LA PARTE , en trminos que de saber que la sustancia es diversa de la que se

cree se habra abstenido de contratar.

El ejemplo que coloca Bello en el artculo 1454 como si por alguna de las partes se supone que el
objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante, induce a pensar
que se inclin por el criterio materialista imperante en el S. XIX en Francia; sin embargo y a diferencia
del CC Francs que se limita en esta hiptesis de error slo a la sustancia (materia), Bello agrega el
concepto de calidad esencial , siguiendo a Pothier, para quien el error sobre la sustancia es un error
sobre una cualidad principal o esencial de la cosa.
Constituye o no para el comprador calidad esencial de la cosa que el vendedor sea realmente el
dueo de la misma?
Conforme al art. 1815 la venta de cosa ajena es vlida, sin que sea posible, por el slo hecho de no
pertenecer la cosa al vendedor, que se anule el contrato.
Prima el art. 1815 por especialidad sobre el 1454, aun en contra de la voluntad del comprador
que quiera pedir la nulidad relativa del contrato? Podra pedirla o no?
V. Vial: partiendo de la base que como no es frecuente que ellas dejen expresamente establecido en el
contrato qu es lo que constituye para ambas o para una de ellas la calidad esencial de una cosa, si el
comprador pidiera la nulidad de la compraventa alegando que para l constitua calidad esencial de la
cosa que sta perteneciera en dominio al vendedor, el juez podra presumir esa intencin si las
circunstancias concretas del caso as lo permitieran. Dicha presuncin no sera posible si, por ejemplo,
se tratara de un automvil comprado en un establecimiento donde corrientemente se venden cosa
robadas o de dudosa procedencia, pagndose por l un precio bajo.
Qu es el ERROR SOBRE LAS CALIDADES ACCIDENTALES ? Es necesario que esa cualidad se
manifieste a la contraparte?
El error en las calidades accidentales aparece regulado en el inciso final del artculo 1454, el que
dispone el error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que
contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo
ha sido conocido de la otra parte.
La forma de definir qu se entiende por calidad accidental ha sido confrontndolo con lo que constituye
un error sustancial o sobre una calidad esencial, as, lo que no constituye una calidad esencial del
27

negocio jurdico constituye una calidad accidental. Por lo tanto, se aplica una regla de exclusin.
Usualmente sern calidades accidentales aquellas que digan relacin al origen, procedencia, estado,
edad o antigedad de la cosa, etc.
En trminos generales, el error en las calidades accidentales no es relevante, pues ordinariamente
dichas calidades no determinan a una de las partes a contratar. As se garantiza para el co-contratante
eventuales incumplimientos contractuales basados precisamente en este tipo de alegaciones.
Por excepcin, y precisamente con dicho objetivo de seguridad jurdica en la contratacin, se exige
para que el error acerca de las calidades accidentales vicie el consentimiento, que ocurran dos eventos
en forma copulativa:
a) que dicha calidad constituya el motivo determinante que tuvo una de las partes para contratar,
es decir, que el error sea determinante o relevante, de modo que si desaparece el error, la parte
derechamente no habra celebrado el contrato viciado de error (juicio hipottico a desarrollar
por el juez de la causa) y;
b) que dicha circunstancias haya sido conocida de la otra parte, ya sea expresa o tcitamente. La
mejor forma de evitar problemas en torno a este presupuesto del error accidental, es expresarlo
claramente en el contrato, en trmino de que las partes han elevado a nivel sustancial tal
calidad de la cosa, es decir, a travs de una clusula de estilo.
Son tpicos casos de error sobre una calidad accidental que no vician el consentimiento los regulados en
los artculos 676 y 2458. El primero de ellos, establece que si se yerra en el slo nombre del tradente,
es vlida la tradicin, y el segundo de ellos (artculo 2458) establece que un error de clculo no anula la
transaccin, slo da derecho a que se rectifique el clculo.
Ambos errores son irrelevantes, por ello, el Derecho no los sanciona con nulidad relativa, slo autoriza
la correccin del error en caso del clculo errneo y en el otro caso, impide el efecto anulatorio por
carecer de relevancia jurdica para la validez de la tradicin.
Labor del juez cuando se alegare por una de las partes en un contrato que ha sido vctima de
error sobre las calidades o cualidades de una cosa
a. De las circunstancias de hecho que rodean el contrato, debe deducir cuales seran los atributos
o cualidades de la cosa que la mayora de las personas (El hombre medio), en esas
circunstancias, considerara esenciales y relevantes para contratar, y que de faltar, se habran
abstenido de hacerlo.
b. Si hay concordancia entre lo que la parte considera calidad esencial, y lo que el juez dedujo
que inducira a contratar a la mayora de las personas, debe rescindir el contrato, a menos que la
otra parte pruebe que el error de su contraparte no fue determinante, y que aun conocindolo,
igual habra contratado.
c. Del proceso deductivo hecho por el juez para determinar las cualidades o calidades esenciales
de la cosa, surgen por exclusin las calidades accidentales, y como generalmente estas no son el
motivo para contratar, la vctima debe probar que dicha calidad accidental fue esencial para
contratar, y que ese hecho que fue conocido por la otra parte
28

Sancin del error sobre las calidades accidentales

La regla general ser que el error acerca de las calidades accidentales no vicia el consentimiento y no
habr derecho a la nulidad relativa del negocio, de modo que ser el co-contratante que padeci dicho
error deber asumir las consecuencias jurdicas y econmicas de ste, cumpliendo el contrato en todas
sus partes. De otro modo, la regla establece que el riesgo de padecer un error acerca de una calidad
accidental debe asumirlo personalmente el afectado.
Por excepcin, cuando el error accidental ha sido elevado a substancial (ha sido el mvil principal del
negocio), y adems ha sido conocida dicho mvil por la otra parte, se estar en presencia de un vicio
que afecta al conocimiento que tuvo la parte al momento de otorgar su consentimiento al negocio
jurdico, en trmino tales que se hace anulable, por aplicacin de la nulidad relativa.
Error sobre las calidades de la cosa y figuras afines
a) Error sobre una calidad accidental y el incumplimiento de contrato
Puede confundirse el error sobre las calidades accidentales de la cosa con el instituto del
incumplimiento de las obligaciones que impone un contrato. Esta situacin ocurrir especialmente
cuando una de las partes cumple su obligacin entregando o pagando con una cosa sin la calidad
accidental sobre la que se haba pactado expresamente.
En el caso, la cuestin es clara: el error ocurre al momento de la celebracin del negocio, pero en el
caso del incumplimiento, el hecho es posterior a su celebracin, y puede tratarse de cualquier
incumplimiento determinante, el que no dar derecho a la nulidad del negocio jurdico, sino que tan
slo al cumplimiento forzado de la obligacin y a la indemnizacin de perjuicios. En caso que el
contrato sea bilateral, tambin autorizar su resolucin (artculo 1489).
Se ha observado una estrategia judicial para confundir inadecuadamente ambas instituciones. Una
parte, para justificar el incumplimiento reiterado de sus obligaciones, alega o demanda la nulidad
relativa del contrato por efecto del error en las calidades accidentales que para ella eran el mvil
determinante. En definitiva, para resolver estos casos de difcil delimitacin, debern aplicarse
conjuntamente varios instituciones del Derecho por parte del juez que conoce la contienda, entre stas,
cabe destacar la institucin del error acerca de la calidad accidental del objeto sobre que versa el
contrato, institucin que deber aplicarse slo excepcional o subsidiariamente cuando los 2 requisitos
copulativos estn a todas luces presentes en la evidencia que aporta el caso (es decir, que la calidad
accidental sea el mvil o causa principal del negocio y, por otro lado, que haya evidencia del
conocimiento real o presunto de la relevancia de dicha calidad por el otro contratante). En los dems
casos, estaremos en realidad enfrentados a un conflicto de incumplimiento de contrato, donde la clave
ser determinar cul fue la prestacin a que se obligaron las partes, lo que implicar determinar la
prestacin (artculo 1569), para lo cual ser necesario interpretar cul fue el tenor de la obligacin
(artculo 1560).
b) Error sobre la calidad esencial y vicios redhibitorios
sta es una de las cuestiones ms difciles de determinar y delimitar, pero es claro que los vicios
redhibitorios son un incumplimiento especfico del contrato de compraventa.
29

Los vicios redhibitorios u ocultos (artculo 1858) consisten en aquellos defectos que afectan a la cosa
en trminos de que sta no sirva para su uso natural o slo sirva imperfectamente, de manera que sea
de presumir que conocindolos el comprador no la hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho
menos precio (artculo 1858 N 2). Un vicio ser redhibitorio slo cuando haya existido al tiempo de
la venta; sea grave y oculto.
El mbito de aplicacin del error en la calidad esencial puede confundirse con los vicios redhibitorios e
incluso superponerse en algunos casos, ya que en ambos casos el legislador atiende a lo que
contratante se ha representado, o se hubiera representado, y que le mueve, finalmente a contratar, por
ello, suele ocurrir que la esfera de aplicacin del error en el objeto y el de la garanta de los vicios
ocultos sean difciles de delimitar.
Pero en un criterio tcnico jurdico, ambas instituciones son diversas: uno es de aplicacin amplia (el
error es aplicable en todos los contratos) y otro ms restringido (vicio oculto slo aplicable en la venta);
uno es renunciable en forma anticipada (vicio oculto) y otro imposible jurdicamente de renuncia
anticipada (error); uno se enraza en el fuero interno del sujeto (error) y el otro en los datos objetivos de
la cosa (vicio oculto), uno tiene como efecto la nulidad relativa del contrato (error) y el otro la
resolucin (rescisin errneamente indicada en el artculo 1860) de la venta o rebaja del precio (vicio
oculto) .
Pero una cosa es clara: el error en la calidad esencial es un vicio del consentimiento, lo que significa
que la falta de adecuacin entre lo que el sujeto se representa y lo que la realidad es, radica en su propia
mente. En cambio, en el caso del vicio redhibitorio, la cosa que ha sido objeto del contrato de
compraventa no sirve por s misma a su uso natural, sin necesidad de recurrir a la mente del comprador.
El punto en el que se producen confusiones est en que la ley ha considerado la situacin subjetiva del
contratante para efecto de determinar su gravedad, as lo dispone el artculo 1858 N 2 del Cdigo
Civil.
En los casos en que slo existe vicio redhibitorio, lgicamente deber aplicarse la institucin en
cuestin por tratarse de legislacin especial , propia del incumplimiento de una obligacin de garanta
en el contrato de venta y no un problema de nulidad del contrato, pero el principio anterior debe ser
matizado en dos casos. En efecto, bien puede ocurrir que convivan ambas instituciones (error y vicio
redhibitorio) como en el ejemplo citado donde se compra un caballo bajo la calidad esencial de que sea
de carrera y finalmente no lo es, y adems tiene una herida que impide su uso natural: en este caso, el
actor podr dirigirse por ambos defectos. Adems de lo anterior, tambin puede ocurrir un caso ms
complejo, como ocurre cuando ambas instituciones se superponen, es decir, cuando la calidad esencial
de la cosa es diversa de lo que se cree, y ese mismo hecho constituye a su vez un vicio oculto de la cosa
que hace que no sirva para su uso natural, o solo sirva imperfectamente , como la compraventa de un
candelabro que se cree de plata, pero es de estao y dicho metal es demasiado frgil, por lo que se
dobla bajo el peso de las velas. Frente al caso de superposicin de las instituciones en estudio, la
doctrina estima que debe primar ley especial por sobre general (aplicacin del vicio redhibitorio), pero
si el vicio de error se manifest posteriormente a la fecha de prescripcin de la accin redhibitoria,
debe aplicarse la institucin del error, ya que de contrario, se deja a la vctima de dicho error en la
indefensin jurdica.

30

Qu es el ERROR EN LA PERSONA? En qu contratos se produce? Alcanza slo a los actos

intuito persona?
La regulacin del error en la persona aparece en el inciso primero del artculo 1455 del Cdigo, que
dispone que el error acerca de la persona con quien se tiene intencin de contratar no vicia el
consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato.
Generalmente, lo que interesa en los negocios jurdicos de carcter patrimonial, es la satisfaccin de
una necesidad, por ello, el error en la persona usualmente no es determinante (es irrelevante).
Pero esta cuestin es diversa, cuando la determinacin o consideracin de la persona es la clave de un
determinado negocio, como ocurre en los negocios intuito personae o celebrados en consideracin de la
persona, tales como los negocios de familia (matrimonio, adopcin, reconocimiento de filiacin); otros
patrimoniales basados en la confianza (mandato) , en los gratuitos (donacin), o directamente en base a
la persona del contratante (tales como la sociedad civil, el depsito, el comodato, algunos contratos de
prestacin de servicios profesionales y otros).
La doctrina ms moderna considera que es preciso apartarse de la idea de contratos intuito personae,
para considerar en realidad, cualquier tipo de negocio cuando la consideracin de la otra parte sea
relevante o mvil determinante del mismo.
En lo que respecta al error en las cualidades de una persona, se dice que por cualidades hay que
entender aquellas notas o caracteres objetivos de ndole estable o permanente que configuran la
personalidad;(capacidad laboral, ttulos profesionales o acadmicos, solidez patrimonial, etc.)
MATRIMONIO: se discute si el error se restringe slo a la identidad fsica o tambin a otras cualidades
de la persona.
La mayora estima que en la identidad de la persona comprende no slo la fsica, sino que tambin se
incluyen las cualidades relevantes, aunque interpretadas con u criterio restrictivo, dada la naturaleza del
matrimonio. Seran cualidades:
* Irrelevantes: errnea apreciacin del temperamento, belleza fsica, profesin, inteligencia, situacin
econmica: no vician el consentimiento.
* Relevantes: creer mujer honrada a una prostituta, desconocer que la persona ha sufrido condenas
penales pensando que nunca cometi un delito, o reputar sano al contrayente que sufre una enfermedad
transmisible a los descendientes.
Es lo mismo contratar con error en la persona que con error en el contrato?
Cul es el error en la persona que vicia el matrimonio? En la prctica, cmo se podra
presentar?
La Ley N 19.947, publicada en el Diario Oficial con fecha 17 de Mayo de 2004, nueva ley de
matrimonio civil, modific el rgimen del error en el matrimonio. En efecto, recordemos que la antigua
ley de matrimonio civil estableca en su artculo 33 N1 el error en la identidad de la persona del otro
contrayente. La nueva ley de matrimonio civil establece, adems del error en la identidad de la persona
31

del otro contrayente (artculo 8 N1), el error en las cualidades del otro contrayente (artculo 8 N 2), es
decir, el error acerca de alguna de sus cualidades personales, que atendida la naturaleza y fines del
matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento.
Efectos del error en la persona: Por regla general, el error en la persona es irrelevante ante el
Derecho, ya que la consideracin de la persona del contratante no ser la causa principal del contrato.
La excepcin ser cuando dicha consideracin sea el mvil o causa principal del contrato, caso en el
cual, habr error en la persona como vicio del consentimiento, y, por lo tanto, habr derecho a
demandar la nulidad relativa que deber ser declarada por el juez en caso que se establezca dicho error
relevante ante el derecho.
En todo caso, la persona con la que se contrat, tendr derecho a ser indemnizada en los perjuicios que
de buena fe haya incurrido por efecto de la nulidad del contrato, lo que en trminos prcticos, significa
que hay una regla de distribucin econmica del riesgo a favor del contratante respecto de quien se err
por la vctima de este vicio de la voluntad. Este punto ser desarrollado en el siguiente nmero.
Indemnizacin de perjuicios y el error como invalidante del contrato. La cuestin que se plantea es
determinar si el co-contratante a quien se anul el contrato por el error de que padeci el otro
contratante, tiene o no derecho a la indemnizacin de los perjuicios que dicha anulacin provoca, es
decir, si podr ser resarcido de los perjuicios patrimoniales y extramatrimoniales que dicha nulidad
provoca. Esta es una regla de distribucin de riesgos.
Respecto del error en la persona, el inciso segundo del artculo 1456 dispone expresamente que pero
en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendr derecho a ser indemnizado de
los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato. As entonces, dicho
contratante de buena fe (la que en este caso consiste en ignorar o desconocer el error que padeci la
vctima), tiene derecho a la indemnizacin de los perjuicios provocados por la nulidad.
El problema se plantea en el caso de los dems errores, esto es, en caso que se anule el contrato por
error esencial, sustancial o de calidades accidentales (cuando haya sido conocido de la otra y motivo
principal del negocio). En otros trminos, si la regla indemnizatoria antes indicada se aplica a todos los
casos de nulidad por causa de error o bien, tan slo al error en la persona.
Sobre el particular, la doctrina se ha pronunciado por una aplicacin extensiva de la regla, por lo tanto,
se aplica a todos los casos de error excusable de que trata el Cdigo, tales como esencial, sustancial,
sobre las calidades accidentales elevada a sustancial, y por cierto error en la persona, por cuanto se
aplica la analoga: a la misma situacin, misma solucin legislativa. En los casos en que el error es
inexcusable (sea cual sea el tipo de error de que se trate), por razones evidentes, no existe derecho a la
nulidad del contrato ni derecho a la indemnizacin de los perjuicios. De este modo, la causal de
imputacin de responsabilidad para indemnizar los perjuicios en este caso, no se encuentra en la
imputacin de dolo o culpa (ya que slo vician el consentimiento los errores excusables o padecidos
con justa causa de error), sino que en la regla de las prestaciones mutuas del artculo 1687 inciso
primero, esto es, el derecho a las partes a ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no
hubiese existido el acto o contrato nulo. Por lo tanto, la aparente redaccin restrictiva del artculo 1546
inciso segundo, esto es, pero en este caso la persona con quien erradamente, no se extiende sino
para dejar en claro que slo habr derecho a la indemnizacin cuando dicha persona estuvo de buena fe
al momento de la celebracin del contrato y a la fecha en que sufri el perjuicio.
32

B) EL ERROR DE DERECHO

Concepto: el error de derecho es la falsa representacin de la realidad jurdica causada por la

ignorancia o equivocacin en la interpretacin y/o aplicacin concreta de dicha realidad jurdica.
La doctrina nacional tradicional considera este error como inexcusable, basada en el principio de la
ficcin de conocimiento de la ley del artculo 8 del Cdigo (necesario para la vigencia y aplicacin del
Cdigo) y que aparece reiterado en el artculo 706 inciso final que dispone expresamente que en
materia de derecho constituye una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario, afectando
la calidad y efectos de la posesin del sujeto respecto de la cosa.
Creemos que dicho precepto en tanto implica la aplicacin de una presuncin de mala fe a quien alega
un error de derecho, no puede aplicarse por analoga a otras cuestiones, ya que las normas que
establecen sanciones deben aplicarse restrictivamente y no pueden ser interpretadas por extensin o
analoga a otras circunstancias o instituciones diversas de las expresamente contempladas en l.
Qu significa el error de derecho no vicia el consentimiento? (que no se puede pedir la nulidad
y tampoco ampararse en este error)
El artculo 1452 del Cdigo aplica la tesis de la inexcusabilidad del error de derecho: el error de
derecho no vicia el consentimiento, y no puede ser alegado con el objeto de anular un negocio jurdico,
de modo que aplica el rigor decimonnico necesario para la plena vigencia de la legislacin de la
poca. Aplica, por tanto, la falacia de que el Derecho es conocido por todos los sujetos de derecho.
Hay en todo caso que distinguir entre inexcusabilidad y presuncin de mala fe: una cosa es la
inexcusabilidad del error de derecho que aparece dictada en el artculo 1453, y otra cosa muy distinta es
suponer que siempre detrs de su alegacin, inclusive en el mundo de los contratos, hay mala fe,
cuestin esta ltima que no procede por que las sanciones, como ya indicamos, no pueden aplicarse
extensivamente por analoga.
Excepciones del 1452 son realmente excepciones?
Este principio tiene excepciones dentro del cuasicontrato de pago de lo no debido, de modo que la
vctima del error podr alegarlo, impidiendo que surta los efectos esperados o previsibles el negocio
jurdico viciado:
El primer caso que se cita aparece en el artculo 2297 que dispone que Se podr repetir aun lo que se
ha pagado por error de derecho cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin
puramente natural. La clave para entender este caso, ms que en el error de derecho de que la persona
fue vctima est en la falta de causa (eficiente de la obligacin) del pago que efectu la misma, por ello,
incluso se perdona el error de derecho o de hecho que pudo viciar el pago que efecto .
En segundo lugar se cita el caso contemplado en el artculo 2299, que dispone Del que da lo que no se
debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca,
tanto en el hecho como en el derecho. Esta norma es una aplicacin del precepto anterior, en el
entendido que el error de hecho y de derecho, impide configurar una presuncin de donacin del sujeto
que da lo que no debe, por lo tanto, no tendr derecho a retener lo indebidamente recibido. El ejemplo
33

que se da de esa situacin, es si alguien por error paga un impuesto que previamente haba sido
suprimido, tiene derecho a pedir su devolucin.
En los casos antes citados, en realidad se aplica otra institucin, como lo es el cuasicontrato de pago de
lo no debido, de modo que ms que una excepcin a la inexcusabilidad del error de derecho se aplica
realmente el principio del enriquecimiento sin causa que est detrs de ste. La excepcin es ms
aparente que real.
Tambin se cita por algn autor el caso del artculo 2454 que establece que es nula en todas sus partes
la transaccin celebrada en consideracin a un ttulo nulo, a menos que las partes hayan tratado
expresamente sobre la nulidad del ttulo, en cuanto al error de derecho en la transaccin tambin sera
una excepcin a la regla del artculo 1452. No obstante se ha concluido, consistentemente, que el
artculo 2454 no constituye, pues, una excepcin ni expresa ni tcita al art. 1452. Debe entenderse,
entonces, que cuando se transige en consideracin a un ttulo nulo, la parte que ha ignorado los hechos
que dan origen al vicio de nulidad del ttulo, podra pedir la declaracin de nulidad por este vicio del
consentimiento. Pero si ha conocido esos hechos y ha padecido de error de derecho, como ste es
inexcusable, no podra accionar de nulidad (artculo 1452).
Por ltimo, la institucin o establecimiento del recurso de casacin en el fondo, tiene precisamente por
fundamento anular las declaraciones judiciales (sentencias) en aquellos casos en que se ha cometido
infraccin de ley (error de derecho) que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, tal como
lo dispone el artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil, por lo que este caso constituye otra
expresin del error de derecho en el sistema procesal nacional.
Qu es ms fcil probar el error o el dolo? el error

34

EL ERROR COMN

Bajo la denominacin de error comn se plantean en realidad dos problemas absolutamente distintos.
En primer trmino si en un contrato basta el error unilateral o debe ser compartido por ambas partes, es
decir, ser comn a ambas partes para que vicie el contrato.
Es evidente que para que exista vicio no se requiere un error compartido. Basta al efecto considerar las
expresiones si una de las partes del artculo 1453 y por alguna de las partes del 1454.
Lo anterior es sin perjuicio de que el elemento que constituye la sustancia o calidad esencial del objeto
debe tener tal carcter de esencial objetivamente para ambas partes; en caso contrario, caeramos en
que un simple motivo individual, esencial subjetivamente para una parte, puede ser causa principal del
contrato. Adems el inciso 2 del artculo 1454 exige expresamente que cuando la calidad no esencial
sea determinante, ello debe ser conocido por la otra parte para que pueda existir vicio.
Puede tambin suceder que el error de una parte sea tan burdo, sea una demostracin de tal ligereza,
que represente una ignorancia inaceptable. En este supuesto, la parte ha incurrido en ni excusarse por
su propia culpa. En nuestro concepto, en tal caso no sera admisible la accin de nulidad.
El segundo problema que debemos analizar bajo la denominacin de error comn lo constituye aquel
que es compartido por un gran nmero de personas, que no es exclusivo de la parte que ha incurrido en
l.
Desde este punto de vista, qu caractersticas debe revestir el error para ser considerado un error
comn?
Nuestro Cdigo no lo define, pero lo considera en diversas disposiciones. As el artculo 704 N 4 se
refiere a los ttulos aparentes que denomina meramente putativos; aunque en general son ttulos injustos
pasan a ser justos por una resolucin judicial que erradamente los reconozca; el artculo 1013 dispone
que si las causas de inhabilidad del testigo de un testamento se ignoraren generalmente en el lugar
donde el testamento se otorga, fundndose la opinin contraria en hechos positivos y pblicos, no se
invalidar el testamento por la inhabilidad real del testigo; el artculo 1576 valida el pago, que no se ha
efectuado al acreedor, si se ha hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del
crdito, es decir, por existir el error comn de creer que este ltimo es el verdadero acreedor; el artculo
2058 establece que la nulidad de la sociedad que slo existe de hecho no perjudica las acciones que
correspondan a terceros de buena fe.
De estas disposiciones podemos inferir que el error comn debe ser general o compartido por la
mayora de las personas de la localidad o lugar. En seguida que debe tener un fundamento lgico, un
motivo legtimo que autorice a considerar verdadera una situacin falsa. Por ltimo, que debe existir
buena fe de parte de quien invoca el error comn; dentro del anlisis que hicimos de la buena fe, ella va
a consistir, en este caso, en la ignorancia de que la situacin aparente y aceptada no corresponde a la
realidad.
El error as configurado legitima la actuacin. Al respecto se invoca la mxima latina de que el error
comn constituye derecho error communis facit jus.
35

B) LA FUERZA

En qu consiste la fuerza como vicio del consentimiento?

FUERZA FSICA (O ABSOLUTA):
Es una constriccin directa y material. Se pretende obtener una
apariencia de consentimiento de la vctima a travs de
procedimientos violentos o brutales. Segn J. Giorgi, la fuerza
fsica convierte a la victima en un instrumento mecnico de la
voluntad ajena.
NO VICIA EL CONSENTIMIENTO: no existe manifestacin de voluntad,
sino una apariencia de ella, y por faltar la voluntad, el acto es
inexistente.

FUERZA MORAL (O SQUICA)

Amenaza de un mal futuro, en la cual el apremio
se ejerce sobre la psiquis de la vctima con el fin
de intimidarla.
VICIA EL CONSENTIMIENTO: existe manifestacin
de voluntad, pero viciada porque no es libre

- Todo tipo de fuerza vicia el consentimiento? El temor reverencial vicia el consentimiento?

Art. 1456: NO VICIA EL CONSENTIMIENTO el temor de desagradar a personas a las que se debe respeto y
sumisin.
Qu requisitos debe tener la fuerza para que vicie el consentimiento, segn la ley? La fuerza
para que vicie el consentimiento, debe ser obra de una de las partes?
Art. 1456 inc 1: Requiere que la fuerza sea importante o grave, a lo que la doctrina agrega que sea
injusta o ilcita y determinante.
Qu significa que la fuerza deba ser grave?
1. FUERZA GRAVE: Es aquella capaz de producir una IMPRESIN FUERTE en una PERSONA DE SANO
JUICIO , considerando su edad, sexo y condicin.
El Juez debe apreciar las circunstancias de hecho para determinar si la fuerza es o no grave. Una misma
amenaza puede producir en una persona una impresin fuerte y en otra no.
Regla general: la vctima debe probar la existencia de la amenaza y su gravedad, esto es que fue capaz
de producirle una impresin fuerte, considerando su edad, sexo y condicin.
Excepcin: la ley presume fuerza grave si la amenaza infunde a la vctima un justo temor de verse ella,
su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes expuestos a un mal irreparable y grave. Tal
sera por ejemplo, la amenaza de homicidio que contenga los elementos de verosimilitud que hagan
posible sentir un justo temor.
2. FUERZA INJUSTA O ILCITA: El Cdigo no lo exige expresamente, pero hay consenso en la doctrina
en que el apremio debe ser contrario a la ley o el Derecho.
3. FUERZA DETERMINANTE: Este requisito no se desprende del Art. 1456 sino del Art. 1457: con el
objeto de obtener el consentimiento
DETERMINANTE:

el consentimiento debe ser consecuencia directa e inmediata de la amenaza, de modo

que sin ella, la vctima no hubiere celebrado el acto para el cual se le forz.

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De quines puede provenir la fuerza?

Art. 1457: de cualquier persona, sin necesidad de que quien emplee la fuerza sea beneficiado por ella.
Qu sancin tiene la fuerza? plazo de prescripcin, desde cundo se cuenta el plazo?
Art. 1691. El plazo para pedir la rescisin durar cuatro aos.
Inc. 2. Este cuadrienio se contar, en el caso de violencia, desde el da en que sta hubiere cesado; en
el caso de error o dolo, desde el da de la celebracin del acto o contrato.
C) EL DOLO

Dnde est definido el dolo? Qu es el dolo? Qu es injuria?

Hay alguna diferencia o similitud entre el error y el dolo?
Tanto el dolo como el error hacen que la persona vctima de uno y otro contrate sobre la base de un
concepto equivocado de la realidad; en ambos casos el consentimiento se ha emitido a base de un error,
de un concepto contrario a la realidad de las cosas. Pero del hecho de que el error y el dolo tengan
puntos de contacto, no puede deducirse que sean una misma cosa y menos que bastara para el efecto
de proteger a los contratantes suprimir la teora del dolo y comprenderla en los principios del error.
Si el error y el dolo se asemejan, en cuanto el contratante que presta el consentimiento lo hace a base de
un concepto equivocado de la realidad, ambos difieren fundamentalmente.
El error en todo caso no es obra del otro contratante;
el otro contratante no ha contribuido a la produccin
del error ni ha hecho nada que pueda inducir a su
contraparte a que yerre sobre un particular del contrato
de que se trata.
En el error no hay mala fe, no hay procedimientos
ilcitos; se funda en la inexperiencia, inadvertencia o en
un concepto equivocado.
Esto explica por qu el error slo se sanciona en ciertos
y determinados casos; no todo error es tomado en
cuenta por la ley. El error slo vicia el consentimiento
en los casos taxativamente sealados: error obstculo y
error sustancial.

En el dolo, el error de que es vctima uno de los contratantes,

es un concepto equivocado que provoca la otra parte o un
tercero con el propsito de arrancarle un consentimiento que
de otro modo tal vez no prestara.
En el dolo hay maniobras fraudulentas y se emplean para
provocar el error o impedir que el error en que se encuentra
una persona sea descubierto y le permita conocer la verdad.
En cambio, el dolo es un acto ilcito que siempre est
sancionado por la ley, ya acarreando la nulidad o la rescisin
del contrato, ya dando origen a indemnizacin de perjuicios.
El dolo es un acto ilcito; por eso, cualquiera que sea su
gravedad, la ley lo sanciona.

Por ello si se provoca un error en los motivos psicolgicos que inducen a contratar y en vista de este
engao aceptamos la compra de un objeto que nos resulta innecesario, no habr error jurdicamente,
pero s habr dolo que permite la rescisin del acto.
Los autores dan el ejemplo, que se ha hecho clsico, del que compra un caballo o un automvil
creyendo que el suyo ha perecido en razn de que as se lo asegura dolosamente el vendedor. (Baudry
Lacantinerie et Barde, citado por don Avelino Len Hurtado).

37

Cmo se clasifica el dolo?

A) Bueno y Malo:
a. Bueno: Comportamiento lcito realizado con astucia, considerada o permitida en el mundo de
los negocios o en general, de las relaciones sociales y jurdicas; no es otra cosa que la jactancia
o exageracin de las cualidades o del valor de la cosa ofrecida.
b. Malo: Comportamiento ilcito destinado a engaar a otra persona inducindola a una
manifestacin de voluntad que sin el dolo, no habra realizado o lo habra hecho en condiciones
menos onerosas. Es un engao que excede de la simple exageracin de un contratante hbil, y
por ello el derecho lo considera reprensible.
B) Positivo y Negativo: La clasificacin no tiene ninguna importancia.
a. Positivo: Engao que se realiza a travs de razonamientos o actos tendientes a representar
como verdaderas circunstancias falsas o a suprimir o alterar las verdaderas.
b. Negativo: Engao consistente en ocultar hechos verdaderos; omisin de actividad, como lo es
la reticencia o el silencio. Por ej.: el vendedor guarda silencio y no llama la atencin del
comprador sobre los vicios de la cosa que, de ser conocidos por ste, lo habran abstenido de
contratar.
Reticencia: El dolo tambin puede ser negativo y consistir en una abstencin. Nuestros Cdigos
sealan varios casos en que el mero silencio constituye dolo.
Art. 557 N 1 C. Com.:El seguro se rescinde:
1 Por las declaraciones falsas o errneas o por las reticencias del asegurado acerca de aquellas
circunstancias que, conocidas por el asegurador, pudieran retraerle de la celebracin del contrato o
producir alguna modificacin sustancial en sus condiciones;
Por su parte, el Art. 1861 impone al vendedor la obligacin de indemnizar los perjuicios en que ha
incurrido a consecuencia del contrato de compraventa el comprador, si conoca los vicios o poda
fcilmente conocerlos en razn de su profesin u oficio; porque el vendedor que sabe la existencia de
los vicios o poda conocerlos en razn de su profesin u oficio y no los revela, incurre en dolo, pues lo
hace con la intencin deliberada de celebrar el contrato y en condiciones superiores que si se hubiera
conocido por el comprador el verdadero estado de la cosa.
C) Determinante e Incidental:
a. Determinante, principal o inductivo: Aquel que induce de forma directa a una persona a una
manifestacin de voluntad que de no mediar el dolo, se habra abstenido de realizar.
b. Incidental: No es determinante para la manifestacin de voluntad; la vctima la hubiera
formulado de todas maneras de no existir el dolo, aunque en condiciones menos onerosas.
Cuntas formas tiene el dolo?
La ley define el dolo subjetivamente: La ley no seala la forma del dolo en ninguna parte. Como la
forma del dolo vara, la ley dijo que lo que constituye el dolo es la intencin. Y por eso el Art. 44 no ha
definido el dolo segn la forma, aspecto o procedimiento de que uno de los contratantes se valga para
inducir a engao al otro contratante.
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La ley define el dolo subjetivamente. Por ello es que la definicin del Art. 44 slo nos dice que hay
dolo cuando existe la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
De ah que faltando la intencin, este mvil pernicioso de perjudicar a otro, aun cuando se cometan
hechos o abstenciones que en otro caso constituiran dolo, no hay en realidad dolo, no puede rescindirse
el contrato ni pedirse indemnizacin de perjuicios, segn la naturaleza de las circunstancias.
En qu mbitos se encuentra presente en el derecho civil? Existe en el dolo una unidad de
concepto? Que el dolo tenga tres manifestaciones que significa, significa que existen tres tipos
dolos diferentes? No, teora unitaria del dolo
El dolo en el cdigo civil chileno tiene tres sentidos diferentes:
a) Art. 1451: como vicio de la voluntad.
b) Art. 1558: circunstancia agravante de la responsabilidad del deudor que no cumple su
obligacin. El deudor doloso debe indemnizar los perjuicios directos, tanto previstos como
previstos.
c) Art. 44: Elemento o supuesto de hecho del delito civil, intencin de causar dao.
Pero sea el dolo vicio del consentimiento e incida en la celebracin del contrato, sea que incida en la
ejecucin del contrato, sea que el dolo revista la forma de fuente de obligaciones independiente de todo
vnculo jurdico entre las partes, siempre es dolo y consiste en la intencin positiva de inferir injuria a
la persona o propiedad de otro, porque sin ella no hay dolo, porque en eso consiste el dolo.
Es cierto que el dolo en el Derecho reviste tres formas cuando se quiere indicar las diversas situaciones
en que el dolo se presenta en el Derecho, pero es falso cuando se pretende decir que en el Derecho hay
tres clases de dolo diferentes. Con el dolo pasa lo mismo que con la persona, la que puede estar
sentada, de pie y acostada.
Cundo me habla del dolo como agravante de la responsabilidad contractual, en que parte del
iter contractual se encuentra? R: En la etapa de cumplimiento. Que consecuencias tiene el
incumplimiento de un contrato con dolo? D un ejemplo de un perjuicio imprevisto
Perjuicios previstos son aquellos que las partes previeron o pudieron prever al tiempo del contrato.
Perjuicios imprevistos, por la inversa, son aquellos que las partes no previeron ni pudieron
razonablemente prever cuando la obligacin se contrajo.
Imagnese un arrendatario que tom una casa en arriendo por el plazo de cinco aos y es privado de
ella en virtud de los derechos que hace valer un tercero. El arrendador deber indemnizar los gastos de
mudanza del arrendatario y la mayor renta que deba pagar por otra casa durante el tiempo que falte para
la expiracin del arriendo. Pero si el arrendatario, despus del arriendo, instal en la propiedad un
comercio y, como consecuencia del desalojo, sufre quebrantos en su actividad comercial, el arrendador
no est obligado a indemnizarle, porque se trata de un dao que no previ ni pudo preverse al tiempo
del contrato.
Determinar si un perjuicio es previsto o imprevisto es cuestin de hecho, dependiente
fundamentalmente de las circunstancias. As se ha fallado.
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Hbleme del dolo como vicio del consentimiento

Vicio del consentimiento constituido por la maquinacin fraudulenta destinada a que una persona
preste su consentimiento para la celebracin de un acto o contrato.
Don Avelino Len Hurtado define el dolo vicio del consentimiento diciendo: Es la asechanza o
artificio empleado con el propsito de inducir a error a una persona o de mantenerla en el error en que
se encuentra, a fin de decidirla a consentir.
Lo que constituye la esencia del dolo son los procedimientos o maniobras ilcitas de que una persona se
vale para engaar a otra o mantenerla en el error en que la persona se encuentra a fin de inducirla a
celebrar el contrato.
Momento en que debe incidir el dolo: El dolo, innecesario parece decirlo, debe ser anterior o coetneo
al contrato; no puede ser posterior, porque entonces ninguna influencia tendra en el consentimiento del
otro contratante.
La doctrina diferencia entre dos clases de dolo como vicio del consentimiento? R: S, principal e
inductivo
Cmo debe ser el DOLO PRINCIPAL para viciar el consentimiento? R: Determinante y obra de
una de las partes
1 El dolo principal debe ser obra de una de las partes: En esto el dolo se diferencia fundamentalmente
de la fuerza. Como lo dispone el Art. 1457, la fuerza vicia el consentimiento cualquiera que sea su
autor; emane de uno de los contratantes o de un tercero en todo caso el contrato es rescindible si la
fuerza rene los requisitos conocidos.
No ocurre lo mismo con el dolo. El dolo vicia el consentimiento slo cuando es obra de una de los
contratantes.
El dolo, en consecuencia, debe ser determinante del acto. De esto se infiere que el dolo debe ser
anterior o simultneo al consentimiento. El dolo producido con posterioridad a la celebracin de un
contrato no permite anularlo, ya que no es determinante de l. En segundo lugar, el dolo debe tener por
objeto un determinado acto o contrato y recaer en l; el dolo que no tiene por objeto el acto o contrato
mismo que se celebra, ni recae en l sino en un acto independiente y distinto no vicia la voluntad. El
dolo fraguado para obtener un nmero indeterminado de actos o contratos a travs del mismo engao,
es determinante porque tiene por objeto y recae en cada uno de los actos o contratos individuales.
Cmo explicar que la fuerza vicie el consentimiento en todo caso y el dolo slo cuando es obra de
una de las partes?
Porque, en rigor, el dolo siempre vicia el consentimiento, sea que emane de una de las partes o de un
tercero; en ambos casos la voluntad est viciada.
Est claro que de no haber existido el dolo el contrato no se habra celebrado; ha sido precisamente el
engao obra de una de las partes el que determin a consentir en el contrato. Sin embargo, la ley
40

sanciona al que emana de una de las partes y niega valor al que es obra de un tercero, aunque sea de tal
naturaleza que sin l no se hubiera contratado.
La explicacin de lo anterior es una razn de orden histrico. En el Derecho Romano, el dolo ms que
un vicio del consentimiento, era un delito penal, y se sancionaba el dolo castigando al que lo cometa.
En los contratos, los romanos no lo admitan sino cuando uno de los contratantes lo cometa. No se
poda conceder accin rescisoria cuando era obra de un tercero, porque entonces el contratante que
consinti bajo su influencia se aprovechara de un dolo que el otro no haba cometido. Pero tampoco
era posible que la vctima no fuera indemnizada. Entonces se le daba derecho a reclamar perjuicios.
Nuestro Cdigo Civil conserv el carcter delictual del dolo, que si bien es vicio del consentimiento, es
tambin el dolo fuente de los actos ilcitos, cometidos con intencin de daar. Esto explica que nuestro
Cdigo Civil mantenga el criterio del Derecho Romano y conceda accin de rescisin contra el
contratante autor del dolo y no cuando es obra de un tercero.
2 El dolo principal debe ser determinante: Debe ser de tal naturaleza que sin l la otra parte no hubiera
contratado.
Cuando estudiamos el error dijimos que, dentro del sistema de nuestro Cdigo, el error no vicia el
consentimiento sino cuando es de tal naturaleza que de no existir, el consentimiento no se hubiera
prestado. Lo mismo ocurre con el dolo. Y para saberlo el juez deber hacerse esta pregunta: se habra
celebrado el contrato de no mediar el dolo? Habra el contratante contratado no obstante conocer la
verdad de las cosas? Si el contratante no hubiera contratado de haber conocido la verdad, el dolo es
determinante y vicia el consentimiento. Los jueces del fondo decidirn en cada caso si el dolo es
determinante. Es imposible dar reglas, ya que el problema es esencialmente circunstancial.
Cmo concurre el dolo en los Actos Jurdicos Unilaterales? Quien es el autor del dolo en un
acto jurdico unilateral?
En actos jurdicos unilaterales, el dolo debe provenir, necesariamente, de la persona que no es parte del
acto. Ej.: dolo que se ejerce sobre una persona para que otorgue testamento.
Art. 1458: Se refiere a las convenciones, especficamente a los contratos. En los actos unilaterales, la
voluntad tambin puede estar viciada; no lo dice en trminos explcitos la ley, pero no cabe otra
conclusin si se considera que el Cdigo admite la posibilidad de dolo en AJU tales como la aceptacin
o repudiacin de la herencia (Arts 1234 y 1237); la renuncia de los gananciales hecha por la mujer o
por sus herederos (Art. 1782) y el testamento (art. 968 N 4). Por la misma naturaleza de los AJU basta
con el dolo determinante para que se vicie el consentimiento, siendo indiferente que el tercero se
beneficie o no del dolo.
El dolo INCIDENTAL O ACCIDENTAL en qu consiste? Cul es la regla del art. 1458 inc 2? Por
qu razn el art 1458 inc 2 no es un vicio del consentimiento?
El dolo incidental: Si el dolo emana de un tercero, aunque sea determinante, o s es obra de una de las
partes contratantes, pero no es tal que sin l no hubieran contratado, el dolo no vicia el consentimiento.
Faltando cualquiera de los dos requisitos taxativamente enumerados en el inciso 1 del Art. 1458, el
dolo no vicia el consentimiento y slo da derecho a indemnizacin de perjuicios.

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El dolo incidental est normado en el inciso 2 del Art. 1458 que seala: En los dems casos el dolo da
lugar solamente a la accin de perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o que se han
aprovechado de l; contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundas hasta
concurrencia del provecho que han reportado del dolo
La expresin en los dems casos es suficientemente comprensiva y se refiere a todos los casos que no
quedan comprendidos en el inciso 1. Y como el inciso 1 comprende los casos en que el dolo es obra
de una de las partes y es determinante, forzosamente el 2 se refiere al dolo que es obra de una de las
partes, pero no es determinante, o al dolo obra de un tercero, sea o no determinante.
Dolo incidental: Cul es la regla general respecto de la indemnizacin? Si el dolo no es
determinante el contrato es vlido, sin perjuicio de reclamar una indemnizacin, pero contra
quienes?
En todos estos casos, el efecto del dolo es nicamente dar derecho a indemnizacin de perjuicios.
El autor del dolo responde de la totalidad de los perjuicios causados, y si fueren varios respondern
solidariamente (Art. 2317).
Los que se han aprovechado del dolo debern indemnizar los perjuicios hasta concurrencia del
provecho que han reportado del dolo (Art. 1458 inc. 2).
El inciso 2 del Art. 2316, guarda armona con lo dispuesto por el inciso 2 del Art. 1458 al sealar que:
El que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cmplice en l, slo es obligado hasta concurrencia de
lo que valga el provecho.
Cundo se entiende que el tercero reporta provecho del dolo ajeno? Es necesario que haya
tenido conocimiento de la existencia del dolo y en conocimiento de este dolo aprovecharse a costa
del patrimonio ajeno? Es necesario que el dolo se haya cometido con relacin al contrato de que
reporta provecho esta persona beneficiada con el dolo? O basta que exista el dolo y ste sea
fuente de lucro para el tercero a costa del patrimonio ajeno?
Esta accin para reclamar perjuicios podr dirigirse contra los terceros que se hayan aprovechado del
dolo o contra el otro contratante, aun cuando est de buena fe, es decir, cuando haya ignorado la
existencia del dolo. Igual cosa cabe decir del tercero que se aprovecha del dolo, aunque el provecho
derive de un acto jurdico posterior.
El tercero est obligado a indemnizar hasta concurrencia del provecho que reciba, aunque ignore la
existencia del dolo.
El caso se present ante los tribunales y fue el siguiente: se constituy una sociedad en que uno de los
socios, un francs llamado Alfredo Paraf, dijo aportar un invento, que en verdad no exista, pero como
este engao hizo pensar en fabulosas utilidades, pues se trataba nada menos que extraer oro de los
metales por un procedimiento especial, las acciones de dicha sociedad subieron tambin de manera
fabulosa. Una vez que se descubri el fraude, dos adquirentes de estas acciones, que las obtuvieron de
quienes fueron tambin vctimas del engao, demandaron a stos en juicios separados, para que les
restituyeran el provecho (diferencia de precio) que haban reportado del dolo que se cometi en el
contrato de sociedad.
42

La Corte de Apelaciones de Santiago (Gaceta 1884, Sent. 2.141, pg. 1.330) acogi la demanda por
estimar que la legislacin positiva chilena no exige para que pueda prosperar la demanda de perjuicios
que en este caso el dolo se cometa con relacin al contrato en el cual se basa este hecho, o sea, en el
contrato de venta de acciones a los demandantes. Basta que el dolo haya sido cometido por un tercero y
sea fuente de lucro. Tampoco se exige que el dolo se cometa para procurar un lucro para que la otra
parte indemnice los perjuicios causados por este dolo.
En el sentir de don Arturo Alessandri, esta sentencia se ajusta a lo que dice la ley en el inciso 2 del Art.
1458. Expresa el inciso 2 lo mismo que expresa el Art. 2316 en su inciso 2. El dolo es un vicio del
consentimiento; pero tambin es un acto ilcito. Produce efectos, por consiguiente, de una doble
naturaleza. El dolo vicia el consentimiento cuando es principal. Cuando no lo es, da derecho a
indemnizacin de perjuicios.
El inciso 2 del Art. 1458 dice en los dems casos Cules son? Todos aquellos no comprendidos en
el inciso 1. Qu es lo nico que el inciso 2 del Art. 1458 exige para que una persona tenga derecho a
pedir indemnizacin de perjuicios a otra? Que esta ltima se aproveche del dolo ajeno. La ley no exige
para que prospere la accin que el beneficiado con el dolo sea autor del mismo. Lejos de eso; si hubiera
sido el autor del dolo, sera condenado a una reparacin total.
Y no puede exigirse al que se aprovecha del dolo ajeno (en este caso, los vendedores de las acciones
demandados) que tengan conocimiento del dolo, pues seran cmplices en l, dando derecho a la
indemnizacin total y, tratndose de un contrato, significa el derecho a pedir la rescisin del mismo.
La ley slo exige que el individuo reporte provecho del dolo ajeno. Como ya hemos sealado, el inciso
2 del Art. 2316 guarda armona con el inciso 2 del Art. 1458, que dice: El que recibe provecho del
dolo ajeno, sin ser cmplice en l slo es obligado hasta concurrencia de lo que valga el provecho.
Exige acaso el inciso 2 del Art. 2316 que el dolo sea cometido por el que reporta este provecho?
Exige acaso esta disposicin legal que el dolo diga relacin con el acto jurdico del cual se
reporta provecho?
Lo nico que exige es que se reporte provecho del dolo cometido por otro. Porque la ley no puede
consentir que el dolo sea fuente de lucro para alguien.
La sola circunstancia de que el vendedor de la accin acte de buena fe, no es bastante para obtener la
proteccin de la ley, puesto que est lucrando con el dolo ajeno y el beneficio es, en consecuencia,
ilegtimo.
De tal modo que la fuente del lucro es el dolo, esta es la causa originaria de la participacin obtenida a
consecuencia del dolo. Esto ocurre precisamente cuando la parte que lucra con el dolo est de buena fe,
sin conocer el dolo y celebra el contrato; porque si conociera el dolo estaramos en presencia de un dolo
principal, y la ley se ha referido a los dems casos, a aquellos casos en que el beneficiado no es autor,
obteniendo nicamente un beneficio a consecuencia del dolo, sin conocerlo.
Paralelo entre dolo principal e incidental (es la distincin ms importante desde el punto de vista
de la responsabilidad contractual)

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Condonacin del dolo: art. 1465

Art. 1465. El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo
contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale.
a) La condonacin del dolo debe ser expresa. La ley exige la condonacin expresa para evitar
las dificultades que necesariamente se produciran en la prctica pues el autor del dolo, o el
beneficiado con l, pretendera siempre que toda ejecucin del acto anulable debera mirarse
como renuncia tcita a la accin rescisoria por dolo.
b) La condonacin slo es posible despus de producido el dolo. Y no vale la condonacin
anticipada porque sera una inmoralidad liberar de responsabilidad por un delito que se va a
cometer. De haberse permitido esa condonacin, habra pasado a ser una clusula de uso
frecuente, impuesta por el contratante que, por su mayor poder econmico o de otro orden,
estableciera de hecho la ley del contrato.
Si no se cumple con estos requisitos la condonacin ser ineficaz. La condonacin del dolo futuro
adolece de objeto ilcito y se sanciona con la nulidad absoluta.
Quin debe alegar el dolo? Se presume o se debe probar? Cundo se debe probar? Casos en
que se presume la mala fe
El dolo debe probarlo quien lo invoca. Los argumentos que as lo demuestran son varios: quien afirma
dolo, invoca la obligacin de indemnizacin, y ya hemos dicho que debe sta probarla el acreedor (Art.
1698).
En seguida, la buena fe se presume, y el dolo equivale a la mala fe; si la buena fe se presume, su
ausencia, que es la mala fe, debe establecerla quien la alega.
En materia contractual, ello es ms claro an, porque, segn veremos, la ley presume la culpa no
habiendo dicho lo mismo respecto del dolo, y como ste agrava la responsabilidad del deudor,
corresponder al acreedor probarlo. Y la prueba del dolo es difcil, porque hay que acreditar un
elemento psicolgico como es la intencin del hechor; por ello el acreedor slo lo invocar cuando
quiera hacer efectivos algunos de los efectos especiales de l; en caso contrario, se asilar en la culpa
que no tiene que probar, pues se presume. En todo caso, la probanza del dolo es libre y puede
efectuarse por todos los medios que la ley franquea, testigos, presunciones, etc., ya que se trata de
demostrar un hecho. Es ms, las presunciones judiciales tendrn una importancia decisiva pues vendrn
a suplir la insuficiencia de la prueba que normalmente debe producirse puesto que el autor del dolo
cuidar de disimular su delito.
Excepcionalmente y por expresa disposicin de la ley que no hace sino confirmar que la regla general
es la contraria, el dolo se presume en algunos casos, como ser:
1 Albacea: el Art. 1301 prohbe al ejecutor testamentario llevar a efecto ninguna disposicin
del causante contraria a las leyes, so pena de nulidad y de considerrsele responsable de dolo.
2 Ocultacin del testamento: el art. 968 N 5 considera indignos para suceder al causante a los
que dolosamente han detenido u ocultado un testamento, presumindose dolo por el mero hecho
de la detencin u ocultacin)
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3 Apuesta: Segn el Art. 2261, hay dolo en el que hace una apuesta si sabe de cierto que se ha
de verificar o se ha verificado el hecho de que se trata.
4 Medidas prejudiciales: En virtud del Art. 280 CPC, si se ha solicitado una medida prejudicial
y no se entabla demanda en el plazo fijado por la ley, se considera doloso el procedimiento.
Cul es la sancin del dolo como vicio del consentimiento? plazo de prescripcin para alegarlo
El efecto del dolo principal es la nulidad relativa del contrato: As lo dispone el Art. 1682, que sienta la
regla general de que la nulidad relativa constituye el principio, y la absoluta la excepcin, al disponer
que cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa y da derecho a la rescisin del acto o
contrato.
Art. 1691. El plazo para pedir la rescisin durar cuatro aos.
Inc. 2. Este cuadrienio se contar, en el caso de violencia, desde el da en que sta hubiere cesado; en
el caso de error o dolo, desde el da de la celebracin del acto o contrato.

LA LESIN
Qu institucin aplica el legislador, en forma restringida en el Cdigo, prima hermana de los
vicios? la lesin
Qu es la lesin? En que consiste la Lesin?
Perjuicio que experimenta una persona cuando ejecuta ciertos actos jurdicos, y que resulta de la
desigualdad que existente entre la ventaja obtenida y el sacrificio hecho para obtenerla.
Procede la lesin en todos los contratos?
No, slo en los contratos onerosos conmutativos: los que tienen por objeto la utilidad de ambas partes,
que se obligan a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la contraparte debe dar o
hacer a su vez (reciprocidad), de modo que una recibe ms y la otra menos de lo que da.
Por lo tanto no recibe aplicacin en los contratos gratuitos ni en los contratos aleatorios.
Por qu el Cdigo no considera la lesin como vicio del consentimiento? Cmo se regula la
lesin en Chile? Porqu la lesin es restringida? La lesin es objetiva o subjetiva? Es un vicio
subjetivo la lesin? No.
Art. 1451: No menciona a la lesin entre los vicios del consentimiento (se inclua en el proyecto de
1853). Para nuestra legislacin no constituye la lesin una causal genrica de rescisin de los contratos
onerosos conmutativos que evidencien una desproporcin entre las prestaciones recprocas de las
partes.
El Cdigo Civil limita el campo de aplicacin de la lesin a determinados actos jurdicos, que no
necesariamente son contratos onerosos conmutativos y algunos de ellos ni siquiera son contratos, como
45

consecuencia de los cuales una parte sufre un dao patrimonial que la ley estima excesivo; dictando
para tales casos normas que tienden a restablecer el equilibrio.
V. Vial es de la opinin que la lesin aparece formulada con un criterio objetivo.
CASO: Mi casa vale $100.000.000 pero yo la vendo en $30.000.000 porque quiero, porque esa es
mi voluntad: Hay lesin o no? (Si).
La lesin en nuestro Derecho, est contemplada en trminos generales o especficos? Seale los
casos.
A) Compraventa de bienes races (art. 1889) Sufre lesin enorme:
a. El VENDEDOR: cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que
vende. Por ejemplo, si el justo precio de la cosa es de $ 1.000.000 sufrir el vendedor lesin enorme si
recibe $ 450.000.
b. El COMPRADOR: cuando el precio que paga es superior al doble del justo precio de la cosa que
compra. As, por ejemplo, si A vende a B su casa en $ 100.000, en circunstancias de que el justo precio
de sta al tiempo del contrato era de $ 40.000, el comprador (B) sufre lesin enorme y podr demandar
la rescisin de la compraventa, aun cuando hubiere contratado a sabiendas de la desproporcin y
consentido en ella libre y espontneamente.
Esto significa que basta que al comprador acreditar que el justo precio de la cosa que compra es inferior
a la mitad del precio que paga por ella para que juez declare la rescisin del contrato, sin que est
obligado a probar que consinti en l por error, fuerza, dolo o bajo el apremio o necesidad de
procurarse dinero, y sin que tampoco necesite demostrar que se encontraba en una situacin
desmedrada por falta de experiencia, miseria o ligereza.
Traspasado el lmite que establece la ley en trminos mecnicos y matemticos y ajenos a toda
consideracin de tipo subjetivo, se produce la lesin enorme que el legislador juzga reprobable y la
vctima puede acogerse a los efectos que la ley establece en su beneficio.
B) Permuta de bienes races (art. 1900)
Para el caso de la lesin: cada parte se considera como vendedora de la cosa que da y el justo precio de
ella se mira como el precio que paga por lo que recibe a cambio.
Por ejemplo, A y B celebran un contrato de permuta en virtud del cual se entregan recprocamente
sendos bienes races. A se siente lesionado y promueve un juicio de lesin acreditando que el justo
precio del inmueble que entreg en virtud del contrato, y que se mira como precio del inmueble que
recibi a cambio, era de $ 400.000, y que el justo precio del inmueble que entreg B, y que se mira
como precio del inmueble que recibi a cambio, era de $ 100.000.
C) Clusula penal enorme (art. 1535, 1544)
Aquella que es excesiva o desmesurada, perdiendo, en consecuencia, su carcter indemnizatorio y
convirtindose en un lucro para el acreedor.
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La pena convenida puede resultar excesiva en relacin con el monto de la obligacin principal. Ello
ocurrir, a menudo, cuando se estipula expresamente que el acreedor tendr derecho a exigir, al mismo
tiempo, la obligacin principal y la pena. El acreedor, con este motivo, experimentar un inusitado
enriquecimiento y el deudor sufrir un perjuicio injusto. La pena habr dejado de ser una
indemnizacin para convertirse en fuente de lucro.
Cuando la pena fuera excesiva, lo que ocurre cuando traspasa los mrgenes que la ley tolera, se
producen los efectos previstos en el Art. 1544.
Distingue el Art. 1544 tres clases de contratos:
a) contratos conmutativos, en que la obligacin de una de las partes y la pena consisten en pagar
una cantidad determinada;
b) el mutuo; y
c) contratos que generan obligaciones de valor inapreciable o indeterminado.
La pena enorme en los contratos conmutativos: Para que la disposicin tenga aplicacin es
menester:
a) que se trate de un contrato oneroso conmutativo, esto es, de aquellos en que cada parte se obliga a
dar o hacer algo que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez (Art.
1441).
b) que la obligacin de una de las partes consista en dar una cantidad determinada; y
c) que la pena consista, tambin, en pagar una determinada cantidad de la misma cosa. Evidentemente,
la obligacin principal y la pena deben ser de la misma naturaleza, porque si no sera imposible la
comparacin entre ellas, y de ah que normalmente ambas debern consistir en dinero.
Cumplidos los requisitos sealados, la reduccin de la pena afectar a la suma en que sta exceda al
duplo de la obligacin principal, incluyndose sta en l. O sea, la obligacin se incluye en el duplo.
Qu ha querido significar el legislador con esta frase? Al respecto hay dos interpretaciones:
1 La mayora de la doctrina considera que la clusula penal no puede exceder al doble de la
obligacin principal, como si una persona vende a otra un vehculo en $ 30.000, de los cuales el
comprador queda adeudando $ 10.000, y se estipula una pena para el caso de no pagarse el
precio de $ 20.000.
Como los $ 20.000 son el duplo de la obligacin principal (saldo insoluto de $ 10.000), no est
sujeta a reduccin, pero si la pena fuere superior a $ 20.000, se rebajara todo el excedente.
El profesor Antonio Vodanovic pone el siguiente ejemplo: La obligacin principal es de $ 100,
la pena no puede ser superior a $ 200 incluyndose en esta cantidad la de la obligacin
principal.
2 Para otros, con esta interpretacin no tiene sentido la frase en cuestin; ello slo puede
significar que la obligacin principal se suma a la pena, que puede ser el duplo de ella, y en
consecuencia alcanzar en total a tres veces la obligacin incumplida. En el caso del ejemplo, la
pena podra ser de $ 30.000.
Pero no hay que olvidar que por regla general no se puede cobrar la obligacin principal y la
pena; lo que quiso decir el legislador fue evidentemente que el mximo de la pena es el doble de
47

la obligacin principal, y por estar incluida sta en dicho duplo, no puede cobrarse aparte, ni
aun en los casos en que ello es posible.
En suma, la pena y la obligacin principal, en conjunto, no pueden exceder del doble de la
segunda.
La pena enorme en el mutuo: Al mutuo de dinero se le aplican las normas de la Ley N 18.010, que
contiene una regla especial para esta materia. En conformidad al Art. 16 de esa ley, el deudor de una
operacin de crdito de dinero que retarda el cumplimiento de su obligacin, debe intereses corrientes
desde la fecha del retardo y a las tasas que rijan durante ese retardo, salvo estipulacin en contrario o
que se haya pactado legalmente un inters superior, estipulacin esta ltima que no puede exceder al
inters mximo convencional.
La clusula penal en las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado: En las obligaciones de
valor inapreciable o indeterminado no ha podido el legislador sealar normas rgidas. Ha debido
necesariamente dejar entregada a la prudencia del juez la reduccin de la pena que pareciere excesiva.
El Art. 1544 dispone, al respecto, que en tales obligaciones se deja a la prudencia del juez moderarla,
cuando atendidas las circunstancias pareciere enorme.
Se aplic la disposicin en un caso en que un abogado haba estipulado que si se le revocaba el poder
en un juicio, el cliente pagara como pena la mitad de la herencia por la cual se pleiteaba. La Corte de
Talca la rebaj a $ 1.000 de la poca, por encontrarla enorme.
D) Aceptacin de la herencia (art. 1234)
Nos encontramos aqu con un caso de lesin en un acto jurdico unilateral, como es la aceptacin de
una herencia. La ley se refiere al heredero que al aceptar la herencia crea que sta tena un
determinado valor (por ejemplo, $ 100.000), ignorando al tiempo de aceptarla, que existan
disposiciones testamentarias del causante, en virtud de la cuales el valor de la herencia disminuye en
ms de la mitad (por ejemplo, el causante, en un testamento del cual el aceptante no tena
conocimiento, instituye legados por valor de $ 80.000, con lo cual la asignacin del heredero se vera
reducida a $ 20.000.
En caso de lesin grave el heredero puede solicitar la rescisin de la aceptacin, la cual una vez
declarada judicialmente trae como consecuencia que la aceptacin quedar sin efecto.
E) Particin de bienes (art. 1348)
Si en la particin un comunero es perjudicado en ms de la mitad de su cuota (por ejemplo, su cuota
equivale a $ 100 y en la particin se le adjudican bienes por un valor total de $ 40), podr demandar la
rescisin de la particin para dejarla, as, sin efecto.
F) Mutuo con intereses excesivos:
Inters corriente: El Art. 6 de la Ley 18.010 seala: Inters corriente es el inters promedio cobrado
por los bancos y las sociedades financieras establecidas en Chile en las operaciones que realicen en el
pas, con exclusin de las comprendidas en el artculo 5.
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El inters corriente es aquel que los bancos y las sociedades financieras cobran en sus operaciones de
colocacin. Corresponde a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras determinar dicho
inters corriente, pudiendo distinguir entre operaciones en moneda nacional, reajustables o no
reajustables y segn los plazos a que se hayan pactado tales operaciones.
Los promedios se establecern en relacin con las operaciones efectuadas durante cada mes calendario
y las tasas resultantes se publicarn en el Diario Oficial durante la primera quincena del mes siguiente,
para tener vigencia hasta el da anterior a la prxima publicacin. (Art. 6 Ley N 18.010 inc. 2).
Inters mximo convencional: El Art. 6 inc. 4 de la Ley N 18.010 establece: No puede estipularse
un inters que exceda en ms de un 50% al corriente que rija al momento de la convencin, ya sea que
se pacte tasa fija o variable. Este lmite de inters se denomina inters mximo convencional.
Violacin del inters mximo convencional: El Art. 8 inc 1 de la Ley N 18.010 seala que: Se
tendr por no escrito todo pacto de intereses que exceda el mximo convencional, y en tal caso los
intereses se reducirn al inters corriente que rija al momento de la convencin.
Se produce, en consecuencia, lesin cuando en el mutuo se estipula un inters superior al convencional
mximo. Dicha estipulacin no es nula. El inters estipulado se rebaja al corriente (Arts. 2206 del
Cdigo Civil y 8 de la Ley N 18.010).
En el mbito civil, la contratacin de intereses excesivos, como puede verse, no trae consigo la nulidad
de la convencin usuraria, sino la reduccin de dichos intereses al corriente que rija al momento de la
convencin.
Esta norma tiene hoy da, adems, aplicacin general por cuanto el Art. 19 de la Ley N 18.010 dispone
que se aplicar el inters corriente en todos los casos en que las leyes u otras disposiciones se refieran
al inters legal o al mximo bancario.
En conformidad al Art. 2206 del Cdigo Civil El inters convencional no tiene ms lmites que los que
fueren designados por ley especial; salvo que, no limitndolo la ley, exceda en una mitad al que se
probare haber sido inters corriente al tiempo de la convencin, en cuyo caso ser reducido por el juez
a dicho inters corriente.
Como podemos observar existe total correspondencia y armona con el Art. 8 de la Ley N 18.010.
Cuando corresponda devolver intereses en virtud de lo dispuesto en la Ley N 18.010, las cantidades
percibidas en exceso, debern reajustarse en la forma sealada en el Art. 3 inc. 1, esto es, a la tasa
pactada por las partes.
En el mbito penal el cobro de intereses por sobre lo que la ley permite, configura, adems, el delito de
usura. El Art. 472 del Cdigo Penal dispone que el que suministrare valores, de cualquiera manera que
sea, a un inters que exceda del mximo que la ley permita estipular, ser castigado con presidio o
reclusin menores en cualquiera de sus grados.
G) Anticresis:
Art. 2435. La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raz para que se
pague con sus frutos.

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Art. 2443. Las partes podrn estipular que los frutos se compensen con los intereses, en su totalidad, o
hasta concurrencia de valores.
Los intereses que estipularen estarn sujetos en el caso de lesin enorme a la misma reduccin que en
el caso de mutuo.
La sancin: Siempre es la rescisin? Hay otra sancin de ineficacia jurdica? (La rebaja o
reduccin)
La sancin en el caso de la lesin, y a la luz del anlisis de los diversos casos previstos por el Cdigo
Civil, no es uniforme.
La lesin produce la rescisin o nulidad relativa del acto jurdico en que incide en la aceptacin de una
herencia, en la particin, en la permuta y en la compraventa de bienes races.
En el caso del contrato de compraventa y de permuta de bienes races, la parte en contra de quien se
decreta la rescisin puede oponerse a ella restituyendo, en la forma prevista por la ley, el equilibrio que
el contrato vulnera y en otras, sin afectar la validez del acto jurdico, trae como consecuencia la
rebaja de la prestacin que supera los lmites permitidos por el legislador, como ocurre en la clusula
penal enorme y en el mutuo o anticresis con intereses excesivos.
a. NR

- aceptacin de la herencia
- particin de bienes
- c/v de bienes races
a menos que la parte restituya el equilibrio del contrato.
- permuta bienes races

b. Rebaja al lmite permitido

- clusula penal enorme

- mutuo con intereses
- anticresis con intereses excesivos

La resolucin o revisin del contrato por excesiva onerosidad sobreviniente.

A diferencia de lo que ocurre con la lesin enorme, que supone la desproporcin de las prestaciones al
momento de contratar, cabe preguntarse qu ocurre cuando tal desproporcin grave se origina con
posterioridad a la celebracin del contrato: estamos aqu ante un caso de excesiva onerosidad
sobreviniente.
En nuestro derecho civil, tampoco se la admite expresamente, atendido lo dispuesto en el art. 1545.
Parte de la doctrina, sin embargo, ha ido planteando progresivamente la necesidad de reconocer la
institucin, recordando por lo dems que el art. 1546 exige ejecutar los contratos de buena fe, y por
consiguiente, obligan no slo a lo que en ellos se expresa. Se agrega que el art. 1545 considera los
casos normales y no los imprevisibles y extraordinarios, y que una interpretacin progresiva y justa
debe reconocer que la excesiva onerosidad sobreviniente por causas imprevisibles es una laguna legal
que debe ser llenada por los tribunales, aplicando la equidad, de conformidad al art. 170 N 5 CPC.

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LA SIMULACIN
Discrepancia entre la voluntad real y la voluntad declarada. Reserva mental y simulacin.
1) Generalidades
La reserva mental, consiste en no aceptar en el fuero interno lo que se manifiesta como voluntad
jurdica real, por ejemplo dentro de m yo pienso que no necesito y no quiero una pelota, pero lo
compro y lo adquiero igual porque mi hijo lo quiere: en mi fuero interno no quiero la pelota, pero
jurdicamente expres que quise comprarlo y adquirirlo. La reserva mental (reservatio mentalis) no
tiene consecuencias jurdicas; la reserva mental no afecta ni la validez ni la eficacia del acto jurdico.
Qu sucede cuando existe desacuerdo entre la voluntad real y la voluntad declarada?
Cuando la declaracin (voluntad declarada) es la exteriorizacin fiel de la voluntad verdadera, real o
interna, no se presenta ningn problema. Si llegara a ocurrir esta discordancia o desacuerdo, s nos
enfrentaramos a dificultades. La discordancia entre la voluntad declarada y la real, puede ser
consciente o inconsciente. Es consciente, la conocida por las partes, pues stas la han buscado
deliberadamente, mediante una declaracin emitida sin la seriedad necesaria, con reserva mental
unilateral, o bien derechamente con simulacin de un acto no real. La discordancia es inconsciente,
cuando las partes no se percatan, y aqu estamos en presencia del error como vicio del consentimiento,
el cual analizaremos ms adelante.
Cul voluntad prevalece, la voluntad real o la voluntad declarada?
La doctrina, ha planteado las siguientes teoras:
a) Teora de la voluntad real. Savigny (francesa): la voluntad interna es el principal elemento del acto
jurdico. La declaracin no es ms que un medio para revelarla o mostrarla: exteriorizarla. Prevalece la
voluntad real, porque sta es la protegida por el Derecho. El problema de esta teora, radicara en que
afectara el principio de seguridad o certeza jurdica, porque las relaciones y los actos jurdicos estaran
siempre expuestos a ser destruidos por una supuesta divergencia entre la voluntad real y la declarada.
b) Teora de la voluntad declarada. Saleilles (alemana): La declaracin de voluntad debe primar sobre
la interna en caso de desacuerdo. El querer interno importa al Derecho en la medida que se exterioriza;
que se declara. La buena fe de los terceros, se ve afectada con la teora de la voluntad real, porque
cualquier contratacin sera incierta.
c) Teoras eclcticas: hay que atenerse a la declaracin, cuando el que la recibe tiene razn para creer
que corresponde a la voluntad real del declarante, de ah que el acto simulado deba ser nulo (teora de
la confianza); si hay discrepancia entre la voluntad real y la declarada, el acto es nulo, a menos que la
disconformidad provenga de dolo o culpa de parte del autor de la declaracin, pues entonces ser
vlido frente a terceros (teora de la responsabilidad).
Segn nuestra doctrina, el Cdigo Civil chileno seguira la teora francesa pero no en todo su rigor. Lo
anterior, basados principalmente en los artculos 1445 y 1560: Para que una persona se obligue a otra
por un acto o declaracin de voluntad es necesario () que consienta en dicho acto () (art. 1445);
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Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las
palabras (1560).
El rigor de la teora francesa, se atenuara en el Cdigo Civil, en el artculo 1707: Las escrituras
privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto
contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al
margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya
virtud ha obrado el tercero.
2) La simulacin
2.1) Generalidades
La simulacin, es la declaracin de un contenido de voluntad real, emitido conscientemente y de
acuerdo entre las partes (o entre el declarante y la persona a quien va dirigida la declaracin) para
producir con fines de engao la apariencia de un acto jurdico que no existe o que es distinto de aquel
que realmente se ha llevado a cabo.1
Se diferencia la simulacin de la reserva mental, porque la simulacin es acordada por las partes (o
entre el declarante en un acto unilateral y la persona a la que va dirigida), en cambio la reserva mental
no produce consecuencias jurdicas, porque queda guardada en el fuero interno del sujeto(s). La
simulacin en principio slo es posible en los actos bilaterales, y en los unilaterales que se plantean al
sujeto que va dirigida y que le afecta.2
Los actos con reserva mental, caben siempre.
2.2) Simulacin absoluta
Es simulacin absoluta, la materializacin de un acto aparente no queriendo en realidad celebrar
contrato o acto ninguno. Por ejemplo, primus vende a secundus una casa, sin entregarla ni cobrando
precio, mantenindola en su poder. Tiene apariencia de acto vlido, pero en realidad no ha querido
celebrarse ningn contrato. Tiene color, pero sustancia ninguna. Aqu existe un solo acto: el simulado,
no encubre a ningn otro.
2.3) Simulacin relativa o disimulo
En la simulacin relativa, quiere celebrarse un acto jurdico, pero en realidad se materializa uno
distinto, ya sea por su carcter, por su contenido, o por los sujetos que intervienen. Tiene color, pero la
sustancia es otra. En la simulacin relativa o disimulo existen dos actos. Uno ostensible o visible: el
declarado, pero fingido o aparente, el simulado, pblico, pero falso. El otro acto, es el oculto, real pero
disimulado; realizado verdaderamente, pero que queda en secreto entre las partes. Hay disimulo o
simulacin relativa por el carcter del acto, si se conviene una venta a vil precio, cuando en realidad
quiere hacerse una donacin. Hay disimulo o simulacin relativa en relacin a los sujetos, cuando se
utiliza un palo blanco o testaferro, por ejemplo, vendo a secundus para que luego revenda a mi hijo.
Hay disimulo o simulacin relativa por el contenido del acto, cuando el objeto del acto disimulado
resulta diverso del declarado, v.gr., alguien dice prestar servicios domsticos y en realidad son sexuales.
1
2

El engao concertado entre los sujetos es simulacin, el engao a espaldas de la contraparte es dolo.
Por ejemplo, un despido (acto unilateral) simulado a un trabajador estando de acuerdo este ltimo.

52

2.4) Efectos jurdicos de la simulacin

En cuanto a la simulacin absoluta, interpretando a contrario sensu el artculo 1707, las partes pueden
pedir que se declare la vigencia de que ningn acto se quiso celebrar.
Respecto de terceros, el acto simulado (escritura pblica) es plenamente eficaz para los que estn de
buena fe, vale decir, los que ignoran tal simulacin. Si el tercero tiene inters en atacar tal simulacin
puede hacerlo. Lo que no se puede hacer, es que las partes aleguen la simulacin (con la
contraescritura) frente a los terceros, porque los protege el artculo 1707.
Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo
pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado
razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se
alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.
En cuanto a la simulacin relativa, en sta la voluntad real se sobrepone a la declarada que es falsa para
las partes. Por lo anterior, se distingue entre las partes y respecto de terceros.
Entre las partes, vale el acto oculto o disimulado (el real) y carece de valor el pblico o declarado.
Conforme el artculo 1707, las partes no pueden dejar de aplicar el acto oculto, oponindose entre ellas
el acto falso o declarado. Slo para los terceros, es vlido el acto pblico u ostensible (declarado, pero
falso).
Respecto de terceros, el acto pblico o simulado se considera existente y vlido; los autores de la
simulacin no podrn escudarse en el acto oculto o disimulado para no cumplir el primero. ste es el
principio que se desprende del artculo 1707 respecto de los terceros de buena fe. En cambio, para los
terceros de mala fe (los que saben de la simulacin) el acto disimulado o disfrazado vale y es eficaz.
2.5) Prueba de la simulacin
Generalmente todas las simulaciones se realizan con fines ilcitos (burlar los acreedores, perjudicar a
un heredero o al Fisco)3, en estos casos, estamos en presencia de un ilcito civil (o incluso penal o
tributario), y al tratarse de un hecho ilcito (responsabilidad extracontractual), los terceros, para probar
la simulacin, pueden valerse de cualquier medio probatorio. Para las partes (y como nadie puede
aprovecharse de su propio dolo) se trata de arreglos contractuales, con lo que la simulacin debe
acreditarse bajo las reglas probatorias que gobiernan la responsabilidad contractual.
La prueba de la simulacin corresponde al que la alega, pues los actos y contratos se presumen sinceros
y verdaderos.

2.6) Accin de simulacin

Slo en casos de laboratorio es concebible una simulacin lcita, como cuando un padre ostenta que le hace
entrega de una millonaria suma a un hijo por su titulacin, frente a sus amigos, pero en realidad no tiene dinero.

53

La accin de simulacin, corresponde a las partes y a los terceros, se dirige contra un acto puramente
ficticio, y su fin es demostrar que tal acto no existe o es otro. En principio, no tiene un plazo de
prescripcin extintiva, sin perjuicio de la eventual usucapin del objeto del contrato. Algunos,
confunden la accin de simulacin que corresponde a los terceros, con la accin pauliana de los
acreedores.4 Esta aparente semejanza, hizo que la doctrina precisara sus diferencias:
Accin de simulacin
Tiene por objeto demostrar que el acto no existe
(simulacin absoluta) o es distinto del declarado
(simulacin relativa).
Puede ser deducida por los acreedores sin
considerar la fecha de sus crditos.
Corresponde a las partes y a los terceros que se
vean afectados.
No tiene prescripcin extintiva.

Accin pauliana
Tiene por objeto dejar sin efecto un acto existente, pero perjudicial
para los acreedores, acto que se ha realizado efectiva y
ostensiblemente.
Para deducirla, es menester haber tenido la calidad de acreedor
antes de la celebracin del acto que se pretende revocar.
Corresponde nicamente a los acreedores, en cuyo perjuicio se
celebr el acto que se pretende revocar.
Prescribe en un ao, contado desde la fecha del acto o contrato que
se pretende revocar.

LA SIMULACIN5
4

ACCIN PAULIANA O REVOCATORIA: La accin pauliana, es aquella que la Ley otorga a los acreedores para
dejar sin efecto los actos del deudor, ejecutados fraudulentamente y en perjuicio de sus derechos. Esta accin, se encuentra
consagrada en el artculo 2468, el cual dispone que, en cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de bienes o la
apertura del concurso (quiebra), se observarn las disposiciones siguientes:
i) Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis
que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo
ambos el mal estado de los negocios del primero;
ii) Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente, inclusos las remisiones y pactos de
liberacin a ttulo gratuito, sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores; y
iii) Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en un ao contado desde la fecha del acto o
contrato.
Son caractersticas de la accin pauliana: el tratarse de una accin directa del acreedor, de tipo personal, siendo
legitimados pasivos el deudor y el tercero, y es adems una accin patrimonial, por ende renunciable, transferible,
transmisible, y prescriptible (1 ao). La consecuencia jurdica de la accin pauliana, es dejar sin efecto el acto o contrato
impugnado, hasta el monto del crdito del acreedor que intenta la accin; pudiendo el deudor enervar la accin pagando al
acreedor.
5
Carlos Ducci. Derecho Civil Parte General. Editorial Jurdica de Chile. 4 edicin. 2005. pp. 357-363.

54

La simulacin consiste en la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitida conscientemente

y de acuerdo entre las partes, para producir, con fines de engao, la apariencia de un negocio jurdico
que no existe o es distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo.
De esta definicin resulta que, en primer trmino, el acto simulado es un acto unitario y siempre
bilateral. La disconformidad entre la voluntad real y la voluntad declarada debe ser querida y
compartida por las partes para que exista simulacin.
El hecho de que la disconformidad sea querida por las partes hace que la simulacin no pueda
confundirse con el error; y el requisito de que debe ser compartida por las partes determina que sea
distinta del dolo. En el dolo una de las partes maquina para arrancar el consentimiento de la otra; en la
simulacin participan ambas partes.
El nimo de engaar a terceros es tambin elemento de la simulacin, lo que no implica necesariamente
el espritu de perjudicar a esos terceros. Cabe sealar que no es necesario que el engao se produzca
realmente, ni que se obtenga en realidad el beneficio perseguido con l para que configure la
simulacin.
La simulacin tiene cabida en nuestro derecho, pues l aplica la doctrina de la voluntad real que
prevalece sobre la voluntad declarada.
En la voluntad real se busca la intencin, el querer ntimo de los contratantes; en la voluntad declarada
se mira slo la exteriorizacin de esa voluntad, lo literal de las palabras.
Entre las partes existe el acuerdo de que slo la voluntad real producir efectos, lo que pueden hacer de
acuerdo al principio de la autonoma de la voluntad que establece el art. 1545 del Cdigo Civil. Deben
respetar ese acuerdo en virtud del principio de la buena fe que seala el art. 1546. Por otra parte debe
buscarse esa voluntad real en conformidad a la regla general de interpretacin de los contratos que
establece el art. 1560 del Cdigo Civil al disponer que conocida claramente la intencin de los
contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.
El art. 1707 del Cdigo Civil contempla y autoriza expresamente la simulacin al considerar las
contraescrituras pblicas o la alteracin de lo pactado en ellas por medio de escrituras privadas.
La simulacin puede ser absoluta o relativa.
En la simulacin absoluta el acto ostensible es completamente ficticio y no encubre ningn acto real: en
l las partes no quieren el acto sino la ilusin externa del mismo.
En tal caso el acto ser absolutamente nulo (o inexistente) por falta de voluntad y de causa en
conformidad a los arts. 1445, 1467, 1682 y 1683 del Cdigo Civil.
La simulacin absoluta ser casi siempre necesariamente ilcita, porque no podr tener otro fundamento
que el perjuicio a terceros a travs de la disminucin ficticia del patrimonio o del falso aumento del
pasivo de una de las partes.
En la simulacin relativa existe un acto real, pero el acto ostensible oculta su verdadera naturaleza; el
acto real se presenta como un acto diferente.
55

En la simulacin relativa el acto ostensible puede servir para disimular la naturaleza del acto real, como
cuando a una donacin se le da la apariencia de una compraventa o viceversa. Puede utilizarse tambin
para falsear las condiciones del acto real, como sera el caso de que en una compraventa se manifieste
un precio menor del efectivo por razones tributarias o de otra naturaleza. Puede tambin utilizarse para
ocultar a las verdaderas partes del acto real haciendo intervenir a una persona que no tiene inters
alguno en l, es decir, se hace aparecer a un contratante ficticio, el que vulgarmente se denomina
testaferro.
Inversamente a la simulacin absoluta, la relativa no es necesariamente invlida.
Para que el acto real sea vlido debe cumplir con todos los requisitos genricos o especficos que exija
la ley, y si se trata de un acto solemne, las solemnidades deben haberse cumplido en el acto aparente. A
la inversa, si el acto aparente es solemne, la omisin de las solemnidades no afectar al acto real si ste
no es solemne.
De lo anterior resulta que, salvo lo expresado respecto a las solemnidades, los requisitos de validez del
acto debern buscarse en el acto real. Por lo tanto, la simulacin relativa no es por s misma una causal
de nulidad de los actos jurdicos.
La accin de simulacin es distinta de la accin de nulidad. As, si una de las partes no puede solicitar
la nulidad absoluta del acto aparente por haber sabido el vicio que lo invalidaba, podr sin embargo
intentar la accin de simulacin.
Simulacin lcita e ilcita.
Ya hemos sealado que la simulacin no es necesariamente ilcita.
La simulacin ser ilcita si a travs de ella se persigue el perjuicio de terceros de buena fe o el fraude a
la ley.
El que la simulacin sea permitida y en principio lcita, resulta de las disposiciones que expresamente
la contemplan y reglamentan, como son los arts. 1707 y 1876 del Cdigo Civil. Igualmente, cuando el
art. 1491 exige que, para que la resolucin afecte a terceros, la condicin conste en el ttulo respectivo,
est suponiendo que puede no constar en l, lo que significar que el acto aparente no refleja en su
totalidad al acto real.
El art. 1707 del Cdigo Civil acepta que los contratantes alteren lo pactado en una escritura pblica por
medio de contraescrituras pblicas y aun por medio de escrituras privadas, y establece las condiciones
en que las primeras podrn producir efecto respecto de terceros. Por su parte el art. 1876 se pone en el
caso de no ser efectiva la declaracin de haberse pagado el precio en una escritura de compraventa.
La ilicitud de la simulacin provendr de que el acto real viole la ley por falta o ilicitud del objeto o
causa, o por contravencin de una prohibicin legal, de acuerdo a los artculos 1464, 1466, 1467, 1682
y 1683 del Cdigo Civil.
La ilicitud puede provenir tambin del perjuicio a terceros de buena fe, la que consistir en que stos
ignoren la voluntad real de las partes. Esta ilicitud se configura del juego de muy diversas
disposiciones. El criterio aparece especialmente claro en los arts. 1491 y 1876 del Cdigo Civil. Por su
56

parte, el N 2 del artculo 471 del Cdigo Penal contempla el delito de el que otorgare en perjuicio de
otro un contrato simulado.
Efectos de la simulacin.
Para determinar los efectos de la simulacin debemos distinguir entre partes y terceros. Partes son los
que han concurrido con su consentimiento a perfeccionar el acto jurdico; los dems son terceros. Pero
entre los terceros debemos distinguir entre los terceros absolutos y los terceros relativos.
Los terceros relativos son los cesionarios, sucesores o acreedores de las partes. Ellos pueden llegar a ser
afectados por el acto jurdico. Los dems son terceros absolutos y ellos son indiferentes para nuestro
anlisis, porque los efectos del acto les sern siempre extraos.
Ante la ley el acto aparente tiene plena validez y efectos mientras no se establezca la simulacin.
Aunque reconoce la posibilidad de actos simulados, nuestro Cdigo establece en el art. 1545 la
presuncin de sinceridad de los actos y su validez.
Entre las partes el acto aparente, en el caso de simulacin absoluta, no produce efecto alguno.
Podr, sin embargo, darse el caso de que alguna de las partes intente aprovecharse del acto simulado y
exigir su cumplimiento. En tal evento la otra parte podr oponer la excepcin de simulacin. Tambin
cualquiera de las partes podr intentar la accin de simulacin para evitar los efectos del acto aparente
que de otro modo se produciran por la presuncin de sinceridad a que nos hemos referido.
Acreditada la simulacin absoluta resultar evidente la nulidad absoluta del acto simulado, pero sta
deber ser declarada judicialmente de acuerdo a las normas generales que regulan la nulidad.
Respecto a los terceros de buena fe y de acuerdo con lo que dispone especialmente el art. 1707, en el
sentido de que las contraescrituras no tienen efecto contra ellos, se encuentran protegidos frente a la
simulacin. Esta proteccin es doble.
Consiste en primer trmino en que no les afecta el acto real y podrn atenerse al acto aparente. El acto
real les ser inoponible por clandestinidad y tendrn al efecto la excepcin respectiva.
Pero puede suceder a la inversa: que el acto aparente sea perjudicial a los terceros y les convenga hacer
prevalecer el acto real. En tal caso, al igual que las partes, podrn intentar la accin de simulacin.
El que la proteccin alcanza slo a los terceros de buena fe se desprende del sistema general de nuestro
Cdigo, de las diversas disposiciones en que la proteccin legal se limita a los que se encuentran de
buena fe, como los arts. 2568 N 1, 2302, 2303, 1490 y 1491.
El art. 1876 otorga, en un caso especfico de simulacin, la proteccin que dan a los terceros
poseedores de buena fe los artculos 1491 y 1492.
Estos terceros, para tener el carcter de terceros relativos, debern tener un inters actual
comprometido.
Si este inters actual resulta de actos cometidos con conocimiento de la simulacin ya no tendrn el
carcter de terceros de buena fe y no gozarn de la proteccin legal.
57

Los terceros, en cuanto sean sucesores de las partes, pueden tener un doble carcter frente a la
simulacin. En cuanto acten como sucesores sern continuadores de la personalidad del causante y se
les aplicarn los criterios que hemos sealado para las partes en la simulacin. Pero puede suceder
tambin que el acto realizado por el causante los haya perjudicado en forma directa
independientemente de los derechos y obligaciones que les ha transmitido el causante. Sera, por
ejemplo, el caso en que un acto simulado del causante hubiera perjudicado a un heredero en la
asignacin forzosa a que tuviere derecho. Estimamos que en tal caso el sucesor puede ejercitar las
acciones que como tercero de buena fe le corresponderan.
La simulacin podr hacerse valer como accin y como excepcin. La accin de simulacin es una
accin personal, declarativa, transmisible y prescriptible conforme a las reglas generales.
Esta prescripcin deber contarse para los terceros desde que tuvieron conocimiento de la simulacin.
Respecto a las partes, el criterio es ms difcil de establecer. Podra sostenerse que la prescripcin se
cuenta desde que se celebr el acto simulado, o bien, desde que una de las partes pretende servirse del
acto aparente, esto es, exigir su cumplimiento. A nuestro entender el criterio aceptable es este ltimo.
Hemos sealado ya la presuncin de sinceridad con que nuestra legislacin inviste a los actos
aparentes. De acuerdo con esto la simulacin deber ser declarada judicialmente.
Esta declaracin slo alcanzar a los que fueron partes en el juicio de acuerdo con el efecto relativo de
las sentencias.
Si la simulacin fue declarada en un juicio entre las partes, ella no afectar a terceros, pues no existirn
efectos reflejos de la sentencia que los alcancen.
Prueba de la simulacin
La simulacin puede probarse por los terceros por cualquier medio de prueba.
Podr utilizarse la prueba de testigos aunque el monto de la obligacin sea superior a dos unidades
tributarias, ya que se trata de probar la simulacin y no la obligacin misma.
Podrn utilizarse tambin las presunciones que pueden tener especial importancia para poder establecer
la simulacin.
En cambio las partes no podrn probar la simulacin por medio de testigos en virtud de lo dispuesto en
el inciso 2 del art. 1709 del Cdigo Civil.
LA SIMULACIN DE CONTRATO Y LAS CONTRAESCRITURAS 6

Advertencia.

Ren Abeliuk M. Las Obligaciones. Editorial Jurdica de Chile. 3 edicin. 1993. T. I. pp. 126-133.

58

Tanto la simulacin como la contraescritura pertenecen a la teora general del acto jurdico, sin
embargo de lo cual no podemos dejar de referirnos a ellas en parte por que importancia que adquieren
en materia de contratos y efectos.
Por otro lado, el tratamiento conjunto de ambas materias se justifica por las ntimas relaciones que hay
entre ellas, segn veremos en el N. 142, y porque no habiendo texto legal en nuestro pas para la
simulacin, pero s para la contraescritura, se ha aplicado ste a la primera.
La simulacin. Concepto y clases.
La simulacin forma parte de un tema ms amplio: la divergencia entre la voluntad real de las partes y
la declarada por ellas.
La simulacin se caracteriza porque las partes, de comn acuerdo, crean una situacin jurdica aparente
que difiere de la; en ella existen dos acuerdos de voluntad: uno, el real, y el otro que est destinado a
crear una situacin aparente, ficticia y distinta de la verdadera que permanece secreta entre las partes.
Por ello una sentencia de nuestros tribunales la ha definido como la declaracin de un contenido de
voluntad no real, emitida conscientemente y de acuerdo entre las partes para producir con fines de
engao la apariencia de un negocio jurdico que no existe o es distinto de aquel que realmente se ha
llevado a cabo.
El acuerdo de simulacin alterar uno u otro aspecto del acuerdo real, y puede tener mltiples
finalidades, y de ah una primera clasificacin de ella en lcita e ilcita.
La simulacin lcita no tiene por objeto perjudicar a terceros, no tiene un fin fraudulento, sino por
mltiples razones dejar oculta alguna parte de la declaracin real de voluntad. Es el caso de una
persona que por razones comerciales no desea que nadie se entere de una negociacin por ella
celebrada, o quiere efectuar un acto de beneficencia, sin que lo sepa la persona favorecida, etc. Esta
especie de simulacin es perfectamente lcita, y as se ha fallado.
La simulacin ilcita tiene, en cambio, por objeto engaar a terceros o el fraude a la ley, en los casos
que sealaremos. Se ha dicho que para su configuracin se dan cuatro elementos:
a) la disconformidad entre la voluntad interna y la declarada;
b) esta disconformidad debe ser consciente y deliberada pues en caso contrario nos
encontraremos frente a un error;
c) por acuerdo de las partes, con lo que quedan al margen los casos de fuerza y de reserva
mental. En sta una de las partes ignora que existe diferencia entre la voluntad declarada por la
contraparte y la real de ella, mientras que en la simulacin las dos partes quieren una cosa
distinta a la que declaran, y
d) la intencin de perjudicar a terceros.
La misma sentencia que glosarnos ha declarado cine el fin principal de la simulacin ilcita es producir
una disminucin ficticia del patrimonio o un aumento aparente del mismo para de este modo frustrar la
garanta de los acreedores e impedirles su satisfaccin; tal sera el caso en que una persona simule
traspasar alguno de sus bienes a un tercero para dejarlo al margen de la ejecucin de sus acreedores. En
este caso especial, los acreedores podrn asilarse no slo en la accin de simulacin a que nos
referiremos luego, sino tambin en la accin pauliana en razn del fraude existente.
59

Pero est lejos de ser la nica finalidad de la simulacin; ella puede tambin tener por objeto eludir una
prohibicin legal, como ocurre, por ejemplo, con la que seala el Art. 1796 para la compraventa entre
cnyuges no divorciados: el acto se disfraza de otra convencin o se efecta por interposicin de
personas. Otra fuente fecunda de actos simulados es el deseo de las partes de escapar a los impuestos
que gravan ciertos actos. Por razones de evasin tributaria, o disfrazan el acto, como si la donacin la
hacen aparecer como compraventa, o alteran algunos de sus elementos principalmente la cuanta, a fin
de pagar impuestos menores. La frecuencia de este tipo de simulacin es considerable.
La simulacin ilcita est penada criminalmente en el Art. 471 N 2 del Cdigo Penal, que sanciona al
que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado.
Desde otro punto de vista, la simulacin se clasifica en absoluta, relativa y por interposicin de
personas.
En la primera, las partes celebran un acto totalmente ficticio que slo existe aparentemente; no hay ms
acto que el simulado, como si el deudor para ocultar sus bienes simula traspasarlos a un tercero, con
quien celebra una compraventa que no existe realmente. Esta simulacin absoluta ha sido reconocida
reiteradamente por nuestros tribunales.
En la relativa, el acto que aparece al exterior, existepero hay un acuerdo entre las partes que lo
modifica y que queda oculto, como si se le da la apariencia de una compraventa a una donacin en el
ejemplo antes dado. Mientras en la absoluta hay dos acuerdos, uno el aparente y el otro que elimina
totalmente a ste, en la relativa el acto oculto modifica al aparente.
Finalmente, cuando hay interposicin de personas, el contrato se celebra aparentemente con una
persona para que sta a su vez lo traspase a otra; es muy frecuente para eludir una prohibicin legal,
como en el ya sealado caso de la que existe para la compraventa entre cnyuges no divorciados
perpetuamente. Esta interpsita persona recibe los nombres ms curiosos, testaferro, cabeza de turco,
prestanombre, paloblanco, etc.
El Cdigo se refiere a esta clase de simulacin, por ejemplo, en el Art. 966, que declara nula toda
disposicin testamentaria a favor de un incapaz para suceder aunque se disfrace de un contrato
oneroso o por interposicin de persona, y en el Art. 2144 que prohbe al mandatario, por s o por
interpsita persona ejecutar determinados actos sin autorizacin del mandante.
Las contraescrituras y sus efectos. La expresin contraescritura tiene dos significaciones diversas.
En un sentido se habla de contraescrituras para designar a los instrumentos otorgados por las partes
para modificar o dejar sin efecto las estipulaciones de otra escritura. Con semejante significado la
contraescritura puede importar o no simulacin: la implicar si el acto modificatorio alterando
sustancialmente lo estipulado est destinado a permanecer secreto; y a la inversa, no siempre la
simulacin importar una contraescritura: ello depender de si el acuerdo real de voluntad se deja por
escrito o no. Por ejemplo, cuando en la compraventa se hace figurar un menor precio, no habr
contraescritura si no se deja constancia en un documento de la diferencia.

60

En cambio, para otros autores y es la opinin que predomina entre nosotros, 7 y en la jurisprudencia,
slo hay contraescritura cuando el documento da constancia de un acto simulado; en consecuencia, si
no existe simulacin, hay una modificacin o revocacin de lo pactado, pero no contraescritura.
El Cdigo se refiere a ellas, en el artculo 1707, ubicado en el ttulo 21 del Libro 4, De la prueba de
las obligaciones. Dice el precepto: Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo
pactado en escritura pblica no producirn efectos contra terceros. Tampoco, lo producirn las
contraescrituras pblicas cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura
matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el
tercero.
Se ha criticado con justa razn la ubicacin del precepto, pues no est destinado a fijar el valor
probatorio sino el electo de las contraescrituras, su oponibilidad repiti as nuestro Cdigo el error del
francs.
De acuerdo al precepto, hay que distinguir el efecto de la contraescritura entre las partes y los
terceros.
Entre las primeras no hay duda de que vale la contraescritura en virtud del principio de la ley del
contrato. As se ha resuelto sin otra que el instrumento privado alterador o revocatorio debe ser
reconocido o mandado tener por reconocido de acuerdo a las leyes generales, y que no tendra validez
si por su contenido, con arreglo a disposicin legal, debe otorgarse tambin por escritura pblica. Por
parte debemos entender a todos aquellos que tienen la calidad de tales, y, en consecuencia, a los
herederos de ellas tambin afecta la contraescritura.
En cuanto a los terceros, preciso es subdistinguir: la contraescritura privada de una escritura pblica no
los afecta en caso alguno. Les es inoponible, cualquiera que sea el conocimiento que de ella tengan.
7

Claro Solar; Vctor Santa Cruz S.; Vodanovic; Diez Duarte. En contra, Alessandri, quien se funda en que la
disposicin no hace distingo alguno que permita sostener la opinin contraria, y en la diferencia entre nuestra disposicin y
el Art. 1.321, que es su equivalente en el Cdigo francs. Los autores franceses son de opinin que este precepto slo se
refiere a las contraescrituras simuladas pues les niega todo valor contra tercero. Sus contradictores se fundan tambin en un
argumento histrico; pues nuestro precepto estara inspirado en el Art. 1.214 del Proyecto de Cdigo Civil espaol de
Florencio Garca Goyena, quien sera de la opinin restringida. Para esta doctrina, si no hay simulacin, el valor de los
instrumentos que modifican o anulan a otros se determina de acuerdo a las reglas generales.
Estamos con la opinin del Sr. Alessandri por las siguientes razones:
1 La letra de la ley que habla de contraescritura, sin dar en parte alguna a entender que se l refiere e a las simuladas antes
Por el contrario, segn el Diccionario, contraescritura es un instrumento otorgado para protestar o anular otro anterior
2 Muy respetable es la opinin de los autores franceses pero trabajan Con un texto muy diferente y no tan completo corno
el nuestro: Art. 1 321: las contraescrituras no pueden surtir efecto sino entre las panes contratantes; no producirn efecto
contra terceros.
3 La opinin de Garca Goyena no indica en parte alguna que el Art. 1.214 de su Proyecto, que efectivamente es igual a
nuestro Art. 1.707, slo se aplique a los contradocumentos simulados. Cierto que se refiere expresamente a ellos (hacen
imposible la superchera a terceros), que es el caso ms importante, pero ello no implica que excluya a los otros. Por lo
dems, siendo claro el texto legal nuestro, no hay para qu indagar su espritu.
4 Tan claro es el texto del Art. 1707 que los sustentadores de la opinin impugnada sealan que su inc. 2 contiene un error
de concepto, porque, redactado en sentido afirmativo, dispone que las contraescrituras pblicas producen efectos contra
terceros cuando se cumplen los requisitos all sealados. Tales exigencias eliminan toda posible simulacin, y en
consecuencia, si se cumplen no habra contraescritura, si sta siempre involucrara simulacin. No la hay, y sin embargo el
legislador habla de todos modos de contraescrituras.
5 Por ltimo, esta posicin es la que mejor protege a los terceros, a quienes les hasta probar que hay contraescritura para
negarle efectos sin necesidad de tener que acreditar la simulacin.

61

Y la contraescritura pblica de una escritura tambin pblica slo afecta a terceros si se cumplen
copulativamente los dos requisitos sealados por el precepto: que se tome razn de su contenido al
margen de la escritura matriz, y tambin en la copia en cuya virtud obre el tercero. Cumplidos estos
requisitos, el Art. 1707, a contrario sensu, determina que la contraescritura produce efectos respecto de
terceros.
Pero, qu efectos produce la contraescritura respecto de terceros? Porque ya hemos sealado que
la regla general es que los contratos no afectan a terceros sino en los casos de excepcin ya citados. En
consecuencia, lo que ocurre realmente respecto de terceros es que la contraescritura pblica que cumple
los requisitos sealados les es oponible, no la pueden desconocer y si no los llena, les es inoponible.
Por ejemplo, se otorga una compraventa por escritura pblica y se queda adeudando un saldo de precio,
pero el vendedor renuncia expresamente a la accin resolutoria; por escritura pblica posterior que no
cumple los requisitos del inc. 2 del Art. 1707, se deja sin efecto dicha renuncia; semejante
contraescritura y la convencin de que ella da cuenta, no podra oponerse a terceros; por ejemplo, a un
nuevo comprador de la cosa.
Los terceros a que se refiere el Art. 1707 son todos los que hemos sealado como tales, ya sean
causahabientes a ttulo singular, acreedores de las partes y los que son totalmente extraos a la
convencin.
Efectos de la simulacin.
Si se piensa en nosotros que el Art. 1707 se refiere a toda clase de contraescrituras, simuladas o no, o a
la inversa que slo comprende a las primeras, de todos modos el problema de los efectos de la
simulacin debe ser resuelto en Chile de acuerdo a los principios sealados por este precepto, y
teniendo en cuerna la clasificacin de los actos simulados efectuada. En ello existe unanimidad en los
autores y jurisprudencia.
En consecuencia, en primer lugar, para la simulacin absoluta, esto es, cuando se ha otorgado un acto
solamente aparente que carece de toda existencia real, la sancin ser la nulidad absoluta, porque falta
el consentimiento real y serio de las partes, con intencin de obligarse. As se ha fallado.
Igualmente, si ha habido simulacin para eludir una prohibicin legal -caso de la compraventa entre
cnyuges no divorciados perpetuamente- probada la ficcin, la sancin ser igualmente la nulidad
absoluta. El criterio del legislador esta manifiesto en el Art. 966 ya citado, pues declara la nulidad de la
asignacin a favor del incapaz para suceder aunque se disfrace de contrato oneroso o se efecte por
interposicin de persona.
En los dems casos de simulacin lcita o ilcita, es necesario efectuar algunos distingos. En primer
lugar entre las partes y respecto de terceros, segn el criterio fijado por el Art. 1707.
Entre las partes, en principio, prima el acto que refleja la voluntad real de ellas, y respecto de los
terceros, les ser inoponible el acto simulado: es el distingo claramente expuesto en dicho precepto
respecto de los contraescritos.
Pero debe tenerse presente que la validez entre las partes no operar siempre, porque si el acto
contenido en el contrato simulado, por ejemplo, requiere como solemnidad instrumento autntico y se
62

ha otorgado por documento privado, ser nulo por defecto de forma. Igualmente, si el mandatario
infringe la prohibicin del Art. 2144 y ejecuta simuladamente los actos a que ella se extiende, nadie
est facultado para desconocerlos, sino el mandante, ya que ste podr ratificarlos hacindolos
plenamente eficaces.
Fuera de estas salvedades la solucin general es la sealada: primaca entre las partes del acto real,
inoponibilidad del mismo a terceros.
La inoponibilidad en las contraescrituras y en la simulacin est establecida en beneficio de los
terceros.
De acuerdo a todo lo expuesto, los contradocumentos, con la sola excepcin de los pblicos que
cumplen los requisitos del inc. 2 del Art. 1707, y los actos simulados no son oponibles a terceros, no
producen efectos, no pueden invocarse en contra de ellos.
Pero como toda inoponibilidad, ste es un derecho de los terceros, no los obliga, de manera que
perfectamente podran renunciarlo y asilarse, si as ms les conviene, en el acto simulado o en la
contraescritura, con tal, naturalmente, que logren establecer la existencia de uno u otra.
Semejante renuncia es voluntaria; los terceros no pueden ser privados de su derecho y, en
consecuencia, en caso de conflicto entre terceros, algunos de los cuales quieran ampararse en el acto
aparente o en la escritura y otros que pretendan invocar el acto simulado o el contradocumento, deben
ser preferidos los primeros; en tal situacin, el acto aparente se impone al real.
La accin de simulacin.
Respecto de las partes, como entre ellas en principio prima el acto real, y tambin en cuanto a los
terceros que pretendan hacer valer ste, por ejemplo, porque es nulo absolutamente y quieran que se
establezca la nulidad, puede existir inters en que se declare la existencia del acto simulado; para
hacerlo invocarn la accin de simulacin o de declaracin de simulacin, a la cual ir unida la accin
de nulidad si el acto real adolece de algn vicio que lo haga merecedor a ella.
Para invocar la accin de simulacin, se ha exigido que quien la ejerza tenga inters en ella y se ha
declarado que lo tiene aquel titular de un derecho subjetivo amenazado por la simulacin de un dao
cierto.
Para la declaracin de simulacin se topar con el problema de su prueba, pues si las partes han
pretendido mantener oculto el acto real, habrn tomado las precauciones debidas para ello.
La opinin ms generalizada es que respecto de ella se aplicarn las reglas generales, y en
consecuencia, tendrn lugar las limitaciones a la prueba testimonial, si procedieren. Pero como para los
terceros se trata de probar un hecho, para el cual, adems, generalmente estarn en la imposibilidad de
obtener una prueba por escrito preconstituida y muchas veces llevar envuelto un fraude, se les
reconoce una amplia libertad de prueba.
Excepciones que la simulacin y las contraescrituras introducen a los efectos normales del
contrato.

63

Segn lo que se ha expuesto anteriormente, de la simulacin y de los contradocumentos pueden resultar

dos rdenes de alteraciones a las reglas generales de los efectos del contrato:
1 Entre las partes, porque el acto aparente puede ser privado de fuerza entre ellas, dndole, con las
limitaciones sealadas, vigor al acto disfrazado, y
2 En cuanto a los terceros, porque por regla general el acto simulado y la contraescritura les son
inoponibles tema a que nos referimos en el prrafo siguiente.
El contrato fiduciario e indirecto.
Parientes cercanos a la simulacin, aunque no la implican necesariamente y suelen ser difciles de
distinguir de ella y entre s, son los llamados contratos fiduciarios e indirectos, de antigua prosapia,
pero que la doctrina moderna ha pretendido elaborar cientficamente para hacerlos formar categoras
particulares de contratos.
La voz fiducia implica confianza, y en tal sentido se refiere generalmente a los contratos intuito
personae, en que la fe en el otro contratante es el motivo que decide a la parte a contratar, como en el
mandato.
En el contrato fiduciario e indirecto existe tambin una confianza, pero en otro sentido; lo que ocurre
en ellos es que se utiliza una determinada figura jurdica para obtener otros efectos que los propios de
ella, quedando a la sola fe del otro contratante reducirla posteriormente a los realmente buscados por
las partes. Por ejemplo, en vez de darle en prenda un objeto al acreedor en garanta del crdito, se le
traspasa el dominio del mismo, obligndose el acreedor a restituirlo una vez pagada la deuda.
Pueden estas figuras llevar envuelta simulacin y fraude a terceros o a la ley, y en tales casos quedan
expuestas a la sancin propia de estos casos.

EL OBJETO
Qu es el objeto del acto jurdico? Cul es el objeto de la obligacin? Qu confundi Andrs
Bello en cuanto al objeto del contrato y al objeto de la obligacin?
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Nuestro Cdigo habla del objeto de un acto o declaracin de voluntad (Art. 1445), es decir, de los
actos jurdicos en general y en este punto fue ms preciso que el Cdigo francs que se refiri al objeto
del contrato o convencin en el Art. 1108. Pero ambos cdigos confunden el objeto del contrato con el
objeto de la obligacin.
O sea, el Art. 1460 extiende con acierto el requisito del objeto a todo acto jurdico y no lo limita slo a
los contratos, pero da un concepto equivocado en cuanto el objeto del acto jurdico es crear
obligaciones y no las cosas, los hechos, o abstenciones que constituyen, como hemos dicho, el objeto
de las obligaciones.
Resumiendo esta construccin tcnico-jurdica podramos decir: el objeto de los actos jurdicos
comnmente contratos es crear obligaciones y correlativamente derechos, segn se considere al
deudor o al acreedor. Ms an: el objeto podr ser tambin la modificacin, transferencia o extincin de
derechos y obligaciones. Y el objeto de las obligaciones son las cosas, los bienes jurdicos, los hechos o
las abstenciones a que esas obligaciones se refieren.
As, en la compraventa de un inmueble el objeto del contrato est formado por las obligaciones que
surgen para ambas partes: el vendedor debe entregar la cosa y el comprador pagar el precio; y la
obligacin del vendedor tendr por objeto el inmueble y la del comprador el precio, el dinero que debe
pagar por la cosa.
Pero se advierte tambin claramente que en ltimo anlisis el objeto del acto o contrato y objeto de la
obligacin se confunden de hecho si consideramos que ambos persiguen como finalidad esencial el
logro de la cosa, del hecho o de la abstencin que las partes han tenido a la vista al contratar. Y de este
modo el objeto de las obligaciones va involucrado en el objeto del acto o contrato. Por otra parte, al
hacer el estudio en detalle de las disposiciones del Cdigo, relativas al objeto, veremos que casi todas
ellas reglamentan el objeto de la obligacin, aun cuando formalmente se refieren al objeto del contrato.
Por ello es que algunos autores como Colin y Capitant, sostienen que el contrato no tiene propiamente
objeto, ya que el contrato es un acto jurdico que produce el efecto de crear obligaciones, ya a cargo de
las dos partes, ya a cargo de una de ellas. Son estas obligaciones las que tienen un objeto, que puede
consistir, ya en una cosa material, ya en un hecho, ya en una abstencin. Por lo tanto, slo de un modo
elptico se puede hablar del objeto del contrato.
mbito e importancia: La importancia del objeto, es enorme pues nos permitir precisar las cosas del
mundo que nos rodea o los hechos o abstenciones de nuestros semejantes que podemos tratar de
obtener mediante los actos jurdicos, a travs del comercio entre los hombres.

Requisitos del objeto (existencia y validez) Qu diferenciacin debemos hacer para determinar
los requisitos del objeto? R: Si es obligacin de dar o de hacer.
- Hay que distinguir si el objeto es:
COSA

- Real
- Comerciable

HECHO

- Determinado
- Fsicamente posible
65

- Determinada

- Moralmente posible

Qu requisitos debe tener el objeto en obligaciones de dar? Cmo debe ser la cosa?
A) Qu significa que objeto sea real?
Significa que Debe existir al momento de la declaracin de voluntad, o al menos esperarse que exista.
Para la ley no slo las cosas presentes sino tambin las futuras pueden ser objeto vlido de una
obligacin, siempre que tratndose de cosas inexistentes, pero que se espera que existan, se estipule
expresamente esta circunstancia. Por consiguiente, la venta de una cosa que al tiempo de
perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno (Art. 1814); pero,
en cambio, la venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender hecha bajo la
condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que
se compr la suerte (Art. 1813).
Art. 1813: venta de cosa futura es por regla general condicional (elemento de la naturaleza)
EXCEPCIONES: comprador est obligado a pagar el precio si:
a) Las partes manifiestan expresamente que la compraventa no ha sido hecha bajo la condicin
de que la cosa llegue a existir.
b) Que de la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte, no la cosa misma
Qu pasa si no existe la cosa? R: No hay objeto. Si la cosa no existe, carece de objeto y el acto no
existe. Art. 1814 (NA o Inexistencia).
Qu ocurre si se vende una cosa que no existe? R: No hay compraventa, es inexistente
Si se contrata sobre una cosa que se cree existente y no existe, el contrato es nulo por falta de objeto (la
obligacin sera imposible de cumplir, y no habra plazo ni condicin que retardara su exigibilidad).
Como en este caso las partes han contratado sobre la nada, la obligacin no surge aunque ms tarde
llegue a existir la cosa. De este modo, ser nula la venta de productos agrcolas o industriales que se
suponen existentes y no existen o han dejado de existir antes de la celebracin del contrato; pero ser
vlido el contrato sobre mercaderas que se van a fabricar o sobre los productos de la cosecha prxima.
Y como la autonoma de la voluntad no es suficiente para alterar los elementos esenciales de un
contrato, se ha fallado que aun cuando es indudable que, dentro de la autonoma de la voluntad, las
partes son libres para pactar contratos innominados, esa libertad no puede llegar hasta hacer subsistir
como innominados los contratos reglamentados por nuestro Cdigo Civil a que le faltan requisitos
esenciales y estimar como innominado un contrato de venta en que no existe precio o cosa vendida, una
sociedad en que faltan aportes, o un arrendamiento en que no existe cosa arrendada o renta de
arrendamiento, en razn de que la falta de tales requisitos hace desaparecer el objeto o la causa del
contrato (RDJ., Tomo LI, Sec. 1, pg. 622).
Qu sancin se aplica para quien vende algo, dolosamente, sabiendo que no existe? R: Es un
delito civil, indemnizacin de perjuicios

66

El que contrata a sabiendas (o con culpa) sobre un objeto inexistente, deber indemnizar al contratante
de buena fe, pues comete un delito o cuasidelito civil al obligarse a tal prestacin (Arts. 2314 y 2329).
Este principio lo aplica el inciso final del Art. 1814 que dispone: El que vendi a sabiendas lo que en
todo o en una parte considerable no exista, resarcir los perjuicios al comprador de buena fe.
B) Qu significa que sea comerciable? Qu cosas no son comerciables? Los bienes nacionales
de uso pblico son comerciables? (Si, pero no susceptibles de apropiacin por los particulares)
Si una persona vende a otra el cerro Santa Luca, qu ocurre?
Cosa comerciable es aquella que es susceptible de dominio o posesin por los particulares, que se
encuentra en el comercio humano, y no excluida de l por su naturaleza, destinacin o por la ley.
Don Avelino Len Hurtado seala que la ley no ha reglamentado cules cosas estn fuera del comercio,
y l distingue tres grupos de cosas incomerciables:
a) Las cosas que estn fuera del comercio por su propia naturaleza, como el aire, la alta mar y,
en general, las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, que no son
susceptibles de dominio, y ninguna nacin, corporacin o individuo tiene derecho de
apropirselas (Art. 585).
b) Quedan tambin fuera del comercio las cosas que por su destinacin (y mientras la
conserven) no pueden ser objeto de un acto jurdico, como los bienes nacionales de uso pblico,
cuyo dominio pertenece a la Nacin y su uso a todos los habitantes, calles, plazas, puentes,
caminos, el mar adyacente y sus playas (Art. 589); las cosas consagradas para el culto divino
(Art. 586); las sepulturas o mausoleos.
c) Agrega Avelino Len que segn un criterio muy generalizado del que l no participa se
consideran incomerciables aquellas cosas que se excluyen del comercio humano por razones de
orden pblico, o en resguardo de la moral y de las buenas costumbres y cita como ejemplo,
entre otras, las cosas cuya enajenacin debe hacerse cumpliendo ciertos requisitos, como es el
caso de de drogas, antibiticos, venenos, etc., o armas o productos explosivos sujetos a
reglamentacin especial. Don Avelino Len discrepa de esta opinin porque respecto de
aquellas cosas que para su enajenacin se requiere de ciertos requisitos, o cuya enajenacin est
prohibida, debe entenderse que no estn fuera del comercio. Y ello, porque dichas cosas
pueden ser objeto de propiedad privada o posesin.
Vctor Vial concuerda con el profesor Avelino Len, en cuanto a que el concepto de incomerciabilidad
de una cosa guarda exclusivamente relacin con la naturaleza o destinacin de la misma. Slo las cosas
que por su naturaleza o por el destino que se les ha dado no son susceptibles de dominio o posesin por
los particulares, estn fuera del comercio humano.
C) Qu significa que sea determinado o determinable?
La cosa que debe darse o entregarse debe estar determinada, a lo menos, en cuanto a su gnero. As lo
establece el Art. 1461. Una cosa puede encontrarse determinada como especie o cuerpo cierto o como
gnero.
67

En el primer caso se individualiza determinadamente un individuo de un gnero tambin determinado.

Por ejemplo, la venta de un automvil de marca, modelo, nmero y patente determinados. Dentro del
gnero automvil se indica determinadamente cul es el que constituye el objeto del acto o contrato.
La determinacin es genrica cuando se indica indeterminadamente un individuo de un gnero
determinado. Por ejemplo, dos caballos, cuarenta sacos de trigo.
La cantidad puede estar expresamente determinada por las partes o, a lo menos, si stas nada dicen, el
acto o contrato debe contener datos o fijar reglas que sirvan para determinarla. Se dice en este caso que
la cantidad es determinable.
El Art. 1461 inciso 2 dispone que: La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije
reglas o contenga datos que sirvan para determinarla.
De modo que si la convencin establece que el deudor deber entregar trigo, vino, pan, sin precisar la
cantidad ni proporcionar elementos de juicio que sirvan para determinarla, no habr objeto y, en
consecuencia, el acto jurdico ser inexistente o nulo absolutamente. En cambio, seran elementos
suficientes si se conviene entregar el trigo necesario para una siembra determinada, o el vino que se
consumir en un banquete.
Por ello, si la cosa objeto de la obligacin no est determinada ni es determinable, falta el objeto y, en
consecuencia, el acto es nulo de nulidad absoluta.
Nuestra Corte Suprema ha fallado que la indeterminacin de la cosa vendida importa por s sola la
nulidad del acto, pues falta uno de los elementos constitutivos de la compraventa, o sea, el convenio de
las partes sobre una cosa cierta y determinada (RDJ, Tomo XIV, Sec. 1, pg. 1).
Es importante anotar que en nuestra legislacin la determinacin del objeto no puede quedar entregada
a uno de los contratantes. Es lo que dispone expresamente para la compraventa el Art. 1809 inc. 2: No
podr dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes.
Cmo se cumple una obligacin de especie? Y una de gnero?
Obligacin de especie: pagando con la cosa debida y no con otra, aunque sea de mayor valor (1569-2).
Obligacin de gnero: entregando cualquier individuo del gnero, con tal que sea de una calidad a lo
menos mediana (1509).
La mera tenencia puede ser objeto de una declaracin de voluntad? R: S, art. 1460.

Requisitos del objeto en obligaciones de hacer Cmo debe ser el hecho?

Por qu, aunque el Cdigo no lo menciona, es requisito en las obligaciones de hacer que el objeto
sea determinado? R: Porque el deudor tiene que saber qu es lo que debe y acreedor qu es lo que se
le debe
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El Cdigo no lo seala en forma expresa y slo exige que sea fsica y moralmente posible (Art. 1461
inciso final), pero debe entenderse que rige tambin para este caso el inciso 1 del Art. 1461 en cuanto
exige que la cosa (en sentido amplio) sea determinada. Adems, el Art. 1460 al prescribir que toda
declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer,
est exigiendo que se determine en qu consiste el hecho o abstencin.
Qu significa que sea fsicamente posible? Existe alguna diferencia en cuanto a la
imposibilidad? R: S, absoluta y relativa Cul de stas obsta para que el objeto sea posible? Cul
es la imposibilidad que no cumple con los requisitos para que haya objeto? R: Imposibilidad
absoluta.
El hecho es fsicamente posible cuando est de acuerdo con las leyes de la naturaleza, con las
posibilidades humanas. La imposibilidad fsica puede ser:
a) Absoluta u objetiva, es aquella general para todos los hombres (erga omnes), sin atender a las
aptitudes o cualidades de cada cual;
b) Relativa o subjetiva, es aquella en que el hecho en que consiste pueden realizarlo slo
algunas personas.
Para el derecho slo hay imposibilidad cuando se trata de una imposibilidad absoluta, pues si es slo
relativa el deudor que se oblig a una prestacin que l personalmente no puede cumplir se obliga
vlidamente, y deber indemnizar competentemente a su acreedor.
Para saber si el objeto es posible debe estarse al estado actual de las ciencias y considerar la
apreciacin que el hombre se tenga formada de los fenmenos de la naturaleza (Luis Claro Solar,
citado por Avelino Len). Por eso, como expresa Giorgi se debe proceder con mucha cautela para
rechazar un objeto por ser fsicamente imposible, pues no hay lmites al progreso humano en las
ciencias y en las artes. Es esto tan evidente que los ejemplos tradicionales de imposibilidad absoluta,
como hacer un viaje a Marte o a Venus, habr que sustituirlos por otros en que la fantasa deber volar
ms alto.
En todo caso, siendo una cuestin de hecho saber si una obligacin es fsicamente imposible, los jueces
del fondo resuelven soberanamente oyendo, si es necesario, los informes periciales que procedan.
Sancin del objeto fsicamente imposible: Es la nulidad absoluta, pues equivale a la falta de objeto.
Qu significa que sea moralmente imposible? R: Que sea prohibido por la ley.
El hecho objeto de la obligacin tambin debe ser moralmente posible, y conforme con el citado inciso
final del Art. 1461, es moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas
costumbres o al orden pblico.
Qu es el orden pblico? Dnde est definido?
Cmo se determina si una norma es o no de orden pblico?
Hay algn vicio del consentimiento que tenga tal carcter? En qu se traduce ese carcter? (el
dolo futuro)
69

En materia sucesoria que institucin de Orden Pblico encontramos? (asignaciones forzosas)

Sancin por la falta de objeto:
Se entiende que el acto jurdico no tiene objeto o que falta el objeto cuando ste no rene uno o ms de
los requisitos o cualidades exigidos por la ley.
Doctrinariamente el acto que carece de objeto es inexistente, pues en l falta un requisito esencial para
la existencia jurdica. Por ejemplo, el Art. 1814 seala que la venta de una cosa que al tiempo de
perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno.
Para los autores que no admiten la teora de la inexistencia en el Cdigo Civil, la sancin por falta de
objeto sera la nulidad absoluta, pues se habra omitido un requisito exigido por la ley para el valor del
acto, en consideracin a su naturaleza o especie.
EL OBJETO ILCITO

Define el Cdigo al objeto ilcito?

Art. 1445: Exige objeto lcito, pero el Cdigo no define objeto lcito ni ilcito, tampoco dice cuando el
objeto es ilcito, limitndose a sealar algunos casos de ilicitud en el objeto.
No hay, pues, un concepto legal general sobre el objeto ilcito, a diferencia de lo que ocurre con la
causa ilcita que est definida como la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al
orden pblico (Art. 1467, inc. 2).
Vctor Vial: sostiene que para determinar qu es el objeto ilcito, es preciso analizar el alcance del Art.
1445: no dice que el acto, que tenga por objeto una cosa o un hecho, debe ser lcito, sino que el objeto
del acto debe ser lcito. Slo los hechos pueden ser lcitos o ilcitos, ya que las cosas en s mismas no lo
son.
Por lo tanto hay OBJETO ILCITO en todo acto o contrato que recaiga sobre un hecho ilcito, que es aquel
contrario a la ley, orden pblico o buenas costumbres (concepto que coincide con el de hecho
moralmente imposible, segn el art. 1461 i. f.).
Vial coincide con A. Len en cuanto a que el objeto ilcito es el que versa sobre cosas incomerciables o
sobre hechos o contratos prohibidos por las leyes o sobre hechos contrarios a las buenas costumbres o
al orden pblico. Pero difiere con l, en cuanto considera que adolecen de ilicitud en el objeto los actos
que recaen sobre cosas incomerciables, toda vez que SI LA COSA ES INCOMERCIABLE, FALTA UN
REQUISITO DE EXISTENCIA, NO DE VALIDEZ. Cabe tener presente que dentro de la amplia gama de actos
que pueden tener por objeto una cosa incomerciable, el Cdigo slo considera que adolece de ilicitud
en el objeto la enajenacin, por lo que mal podra decirse que cualquier acto que recaiga sobre una cosa
que no est en el comercio constituye uno de los casos de objeto ilcito previsto por el legislador.
Concepto de buenas costumbres: Se entiende por buenas costumbres todos los hbitos que se
conforman con las reglas morales en un estado social determinado. Es por consiguiente, un concepto,
70

esencialmente relativo y vara de un pas a otro y aun en uno mismo si se consideran distintas pocas o
lugares.
Concepto de orden pblico: Don Avelino Len Hurtado seala que definir el orden pblico es punto
menos que imposible; pero que el concepto fundamental que se seala en todas las definiciones es que
las normas o reglas de orden pblico miran a los intereses generales de mayor importancia para la
sociedad.
Nuestra jurisprudencia ha declarado que el orden pblico es la organizacin considerada como
necesaria para el buen funcionamiento general de la sociedad (Gaceta de los Tribunales, ao 1946, 2
semestre, N 70, pg. 391).
Por va de ejemplo podemos sealar algunos casos en que un acto deba anularse por contravencin al
orden pblico:
a) Todo pacto que altere el estado o capacidad de las personas, atenta al orden pblico y, por
consiguiente, tiene un objeto ilcito. Por eso el Art. 2450 dispuso que no se puede transigir
sobre el estado civil de las personas.
b) Igualmente atenta al orden pblico todo lo que altere la organizacin de la familia, sea sobre
patria potestad, autoridad paterna, matrimonio, etc. De aqu por qu el Art. 1717 dispuso que
las capitulaciones matrimoniales no contendrn estipulaciones contrarias a las buenas
costumbres ni a la leyes. No sern, pues, en detrimento de los derechos y obligaciones que las
leyes sealan a cada cnyuge respecto del otro o de los descendientes comunes.
c) En el derecho patrimonial la mayora de sus disposiciones no son de orden pblico. Sin
embargo, tienen este carcter las que se refieren a la organizacin de la propiedad raz, a la
publicidad de las transmisiones o transferencias de inmuebles y, en general, las que establecen
formas de publicidad a favor de terceros.
El orden pblico y las buenas costumbres se encuentran ntimamente unidos, toda vez que el orden
pblico tiene como principal supuesto las buenas costumbres, o sea, las normas morales imperantes.
Todo acto que atente a la moral ataca al orden pblico y normalmente todo ataque al orden pblico lo
ser tambin a las buenas costumbres. En ambos casos la sancin es la nulidad absoluta por objeto
ilcito. De aqu que el Cdigo trate siempre juntas las contravenciones a la moral, las buenas
costumbres, la ley y el orden pblico (Arts. 1461, 1467, 1475, 1683 y 1717).

Qu casos de objeto ilcito regula el Cdigo? (no se refiere slo a los sealados en el articulo 1464,
importante el artculo 1466)
a) Actos que contravienen el Derecho Pblico chileno;
b) Pactos de sucesiones futuras;
71

c) Enajenacin de cosas enumeradas en el Art. 1464;

d) Actos contrarios a la ley, moral, orden pblico y buenas costumbres.
i) Condonacin del dolo futuro: no vale, salvo si es expresa sobre dolo ya conocido. No cabe
duda que la condonacin del dolo futuro es contraria a la ley y a la moral porque supone que
una de las partes de la convencin en se estipula dicha condonacin acepta anticipadamente que
la otra lo haga vctima de engaos o que infrinja un contrato con la intencin de daar al
acreedor, y porque implica una renuncia a perseguir la responsabilidad de la parte que actu con
dolo, lo que pugna contra principios esenciales del derecho como son la buena fe y la
responsabilidad por los actos ilcitos.
ii) Deudas contradas en juegos de azar: aquellas contradas en juegos cuyo resultado
dependen nica y principalmente de la suerte. La ley no define lo que debe entenderse por juego
o apuesta. Segn su uso normal o corriente, la palabra juego designa un ejercicio recreativo
sometido a reglas y en el cual se gana o se pierde, como es el de naipes, ajedrez, billar o pelota.
La palabra apuesta designa al ejercicio en que se arriesga cierta cantidad de dinero en la
creencia de que alguna cosa, como juego, contienda deportiva, etc., tendr tal o cual resultado;
cantidad que en caso de acierto se recupera aumentada a expensas de la que han perdido quienes
no acertaron.
El juego se clasifica en lcito o ilcito, dependiendo de que la ley lo repruebe o no. En lneas
generales, la ley reprueba los denominados juegos de azar, que son aquellos en que la
contingencia incierta de ganar o perder depende principalmente de la suerte; y permite aquellos
juegos en que predomina la fuerza o destreza corporal, como las carreras a pie o a caballo,
siempre que no se contravenga a las leyes o a los reglamentos de polica, y aquellos juegos en
que predomina la destreza o habilidad intelectual, como es, por ejemplo, el ajedrez.
Excepcionalmente la ley autoriza y legitima ciertos juegos de azar, como son los que se
practican en casinos especficamente determinados o los de lotera, loto, imn, etc., tambin
determinados especficamente.
El contrato de juego y el de apuesta tienen por objeto la cosa que una de las partes la que
perdi el juego o la apuesta debe dar a la otra. El contrato de juego que se celebra en relacin
con un juego en que predomina la fuerza o destreza corporal y el contrato de apuesta que se
celebra en relacin con el mismo, engendran obligaciones civiles perfectas, en el sentido de que
quien gana el juego o la apuesta tiene accin para exigir el pago convenido al perdedor. As lo
dispone el Art. 2263. En cambio, los contratos de juego y apuesta que se celebran en relacin
con un juego en que predomina la destreza intelectual, si bien engendran obligacin, sta no es
perfecta, ya que el ganador carece de accin para exigir el pago. No obstante, si el perdedor
paga lo que debe, no puede pedir la restitucin de lo pagado, a menos que le hayan ganado con
dolo. (Art. 2260).
Vctor Vial es de opinin que si bien el Art. 1466 dice que hay objeto ilcito en las deudas
contradas en juegos de azar, creemos que el objeto ilcito existe en el contrato de juego o en el
de apuesta que se celebra en relacin con un juego de azar; lo que determina que es anulable por
el vicio de objeto ilcito el contrato que engendr la deuda, la cual se extingue declarada
judicialmente la nulidad del contrato.

72

iii) Venta de libros prohibidos u objetos inmorales: El Art. 1466, como todas las que
establecen los casos de objeto ilcito debe interpretarse en forma restrictiva, y considera que el
objeto ilcito existe en un contrato especfico, el de compraventa, cuando ste tiene por objeto
libros siempre que la circulacin de stos haya sido prohibida por autoridad competente -;
lminas, pinturas y estatuas siempre que stas sean obscenas, concepto este ltimo que no
define la ley y que segn el uso natural que se da a la palabra obscena significa ofensivo al
pudor u honestidad -; o impresos siempre que hayan sido condenados como abusivos de la
libertad de prensa.
iv) Actos prohibidos por la ley: En su parte final el Art. 1466 termina incluyendo lo que
constituye la regla general en materia de actos que la ley considera que adolecen de ilicitud del
objeto: hay objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes. Dentro de esta causal cabe
incluir, por ejemplo, la compraventa de cosas cuya enajenacin la ley prohbe, o la compraventa
entre cnyuges no separados judicialmente.

EL ARTCULO 1464

Qu se entiende por enajenacin?

Se discute en doctrina el alcance que debe darse al trmino enajenacin contenido en el Art. 1464. La
gran mayora de la doctrina estima que cuando la ley dice enajenar no necesariamente restringe el
alcance de este trmino a la tradicin que permite la transferencia del dominio, y que el Art. 1464 es
uno de los casos en que dicha palabra debe tomarse en un sentido amplio. As, no slo enajena el
vendedor que hace la tradicin al comprador, sino que la persona que constituye un derecho real de
servidumbre, de hipoteca, de habitacin, etc.
Refirase a la discusin doctrinaria respecto de la interpretacin del artculo 1464, A qu tipo de
enajenacin se refiere? Amplio o restringido?
De aquellos dos sentidos en que es posible entender la voz enajenacin empleada por el artculo
1464, ha de preferirse la interpretacin amplia y ello en mrito a las dos siguientes razones: primera,
porque tal es el sentido natural y obvio en que, a la luz del artculo 20, han de entenderse las palabras
de la ley: Como se sabe, la palabra enajenacin significa tanto pasar o transferir a otro el dominio,
como desposeerse o privarse de algo, v.gr., de una facultad del dominio; segunda porque as entendi
la expresin Andrs Bello cuando, refirindose al actual art. 23 expresa que si, por ejemplo, la ley
ordenase que no pueden enajenarse los bienes races del pupilo sin autorizacin de la justicia, debera
extenderse esta prohibicin a la hipoteca, porque la hipoteca equivale a una enajenacin condicional.
En consecuencia, adolece de objeto ilcito la transferencia (tradicin) del dominio o la constitucin de
cualquier otro derecho real sobre las cosas enumeradas por el Art. 1464.
- Explique los casos del objeto ilcito del artculo 1.464
El artculo en anlisis declara que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas que, enseguida
enumera, a saber:
73

1. De las cosas que no estn en el comercio;

2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor
consienta en ello;
4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.
De todos esos casos, Cul est afecto a objeto ilcito? Qu dice la tesis de don Eugenio Velasco
Letelier?
A la luz del art. 1464 la pregunta es de fcil respuesta. Ya sabemos, en efecto, que el mero contrato no
seguido de la tradicin no importa enajenar el bien sobre que recae. Si, como se dijo, el mero contrato
no importa enajenacin, es claro, entonces, que siendo la compraventa un contrato ella no puede -estar
comprendida en las hiptesis del art. 1464 y que, por consiguiente, no adolece de objeto ilcito la venta
de, v.gr., una cosa embargada.
Mas, el problema, siendo claro, como se vio, a la sola luz del art. 1464, se complica en presencia del
artculo 1810 Qu establece el artculo 1810? Ese artculo establece que pueden venderse toda las
cosas (...) cuya enajenacin est prohibida por la ley.
As, pues, podramos considerar, a la luz del art. 1810, que si bien la venta no constituye enajenacin
est igualmente comprendida en el art. 1464 porque el art. 1810 extendera las hiptesis de objeto
ilcito en la enajenacin a la venta. Toda cosa prohibida de ser enajenada, estara, por virtud artculo
1810, prohibida de ser vendida por consiguiente la venta de las cosas del art. 1464 igual adolecera de
objeto ilcito al importar violacin de una norma prohibitiva (hay objeto ilcito, dispone el art. 1466 in
fine, en todo contrato prohibido por las leyes).
Es el art. 1464 una norma prohibitiva? (la profesora: la jurisprudencia actual ha determinado
que la norma ser prohibitiva mientras el juez, o el acreedor en su caso, no consientan en la
enajenacin).
La anterior conclusin puede ser, empero, apresurada. Don Eugenio Velasco Letelier -quien la discuteha llamado la atencin acerca del texto del art. 1810. Este establece, en efecto, que lo que no se puede
vender es aquello cuya enajenacin est prohibida. Por consiguiente, para hacer extensivo el artculo
1810 a todas las hiptesis del art. 1464, sera menester que todas ellas se contuvieran en normas
prohibitivas. Ahora bien -observa el Prof. Velasco- de los cuatro preceptos que contiene el art. 1464,
slo los dos primeros son prohibitivos (esto es, impiden absolutamente la enajenacin de las cosas a
que se refieren, en tanto los dos ltimos seran preceptos imperativos (mandaran, para el caso de
quererse enajenar las cosas a que se refieren el cumplimiento de ciertos requisitos, v.gr., la autorizacin
del juez en el caso de cosas embargadas). Siendo as, solo la venta de las cosas sealadas en los dos
primeros nmeros del art. 1464 importara objeto ilcito por infraccin de una norma prohibitiva.
Se ha pretendido, empero, sostener que la venta de las cosas sealadas en los nmeros 3 y 4 tambin
adolecera de objeto ilcito, pues, se ha dicho, mientras los requisitos que esos nmeros preceptan no
se satisfagan la norma es transitoriamente prohibitiva. El argumento es ridculo. Pretende, en efecto,
que el carcter dentico de las normas es transitorio. Las normas - ya se sabe pueden ser transitorias (y
no es el caso); pero no se conoce un carcter dentico transitorio.
Anlisis de los nmeros 1 a 4 del art. 1464.
74

Art. 1464 N 1. Cosas que no estn en el comercio.

El art. 1461 establece como uno de los requisitos que ha de satisfacer el objeto del acto jurdico, su
comerciabilidad. Acto seguido, el N 1 del art. 1464 establece que la enajenacin de una cosa
incomerciable adolece de objeto ilcito y es, por consiguiente, nula de nulidad absoluta. Claro Solar
observa, en esta parte, que siendo el carcter comerciable un requisito de existencia del objeto, el art.
1464 N 1 incurre en un imposible pues declarara objeto ilcito a un objeto que, por no satisfacer los
requisitos previstos por el art. 1461 sera inexistente.
El precepto, con todo, es claro y opera a favor de quienes piensan que la inexistencia no resulta acogida
en nuestro cdigo, pues aqu una cosa que no satisfara los requisitos para ser objeto del acto acarreara
no inexistencia, sino nulidad absoluta al travs de la ilicitud del objeto.
Art. 1464 N 2 Derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona.
El precepto - salta a la vista- es redundante: Los derechos que no pueden transferirse a otra persona por
ser inalienable, como los de la personalidad u otros derechos personalsimos como el uso, la habitacin,
el derecho de alimentos- estn, por lo mismo, fuera del comercio, de la intermediacin econmica y ya
haban quedado comprendidos en la hiptesis del N 1.
Argumento en contrario: Hay quienes dicen que esta disposicin es redundante, pues estos derechos
podran ser incluidos entre las cosas incomerciables, pero no es as. Estos derechos estn en el
comercio humano toda vez que son susceptibles de dominio por los particulares, lo que ocurre es que
son inalienables, es decir no pueden transferirse a otra persona.
Todas las cosas incomerciables son inalienables, pero no todas las cosas inalienables son
incomerciables porque estas pueden ser susceptibles de dominio por los particulares. Por lo tanto, el
Cdigo no es redundante en el Art. 1464 N 2.
Art. 1464 N 3. De las cosas embargadas por decreto judicial a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello.
Cosa embargada es aquella cosa a cuyo respecto se ha trabado embargo. Pero qu es el embargo?
La voz embargo carece de definicin legal y puede ser entendida cual ocurre con la voz enajenacin en
un sentido restringido o en un sentido amplio.
En un sentido restringido se entiende por embargo a una actuacin judicial que acaece en el proceso
ejecutivo. Ahora bien. El proceso ejecutivo es un proceso a cuyo travs el sujeto que es titular de un
derecho que consta de modo indubitable en un ttulo (que toma el nombre de titulo ejecutivo),
persigue ante la judicatura, el cumplimiento forzado o compulsivo del mismo por parte del deudor. El
procedimiento ejecutivo consta de una fase de apremio en la que falta de pago por parte del deudor al
serle notificada la demanda ejecutiva se dispone por parte del juez que se aprehendan bienes del deudor
suficientes para dar cumplida satisfaccin al derecho que se reclama previa realizacin de los mismos.
As, pues, se entiende por embargo en este sentido restringido a la aprehensin real o ficta de los bienes
del deudor que practica un ministro de fe y que tiene por objeto realizarlos con posterioridad para, as,
satisfacer un derecho que consta de un ttulo ejecutivo.
75

As, pues, cada vez que nos hallemos en presencia de un juicio ejecutivo en cuya fase de apremio se
haya decretado por el juez la aprehensin de bienes del deudor y esta aprehensin se haya, en efecto,
practicado, estaremos en presencia de un embargo siendo las cosas aprehendidas cosas
embargadas.
Mas, se admite generalmente que la voz embargo ha de ser entendida en un sentido amplio y por
consiguiente, no slo comprensiva de la aprehensin de bienes del deudor en juicio ejecutivo, sino
tambin comprensiva de cualesquier medida que adoptada por el juez, que tenga por objeto retener
bienes del deudor, aprehenderlos o impedir su disposicin a fin de asegurar el resultado de un juicio o
el cumplimiento de una obligacin. As, las medidas precautorias mencionadas por modo general en el
articulo 290 del cdigo de Procedimiento Civil -como la prohibicin decretada por el juez de celebrar
actos y contratos sobre una cosa determinada- seran, tambin constitutivas de embargo, pues, como se
ha dicho, en un sentido amplio es cosa embargada cualesquier cosa a cuyo respecto un juez ha
decretado aprehensin, impedimento o retencin y no slo aquellas cosas aprehendidas para su
posterior realizacin en juicio ejecutivo. Por lo mismo, no es embargo -por no haberlo decretado un
juez- la prohibicin de enajenar impuesta por las partes en un contrato.
Ahora bien. Para que la orden judicial constitutiva del embargo, configure el objeto ilcito, es
menester que sea conocida.
El embargo se entender conocido de las partes del juicio en que se decreta, desde que la resolucin
que lo ordena les sea notificada.
Con respecto a los terceros, en tanto, la configuracin de objeto ilcito requerir que los terceros
tengan conocimiento efectivo del embargo, cuestin que se presume de derecho (esto es, por modo
irrefutable), cuando, tratndose de embargo trabado sobre inmuebles, l se ha inscrito en el Registro del
Conservador de Bienes Races del Departamento en que est situado el bien embargado (Conforme al
art. 53 N 3 del Reglamento del Conservador de Bienes Races, estas prohibiciones cuando se refieren a
inmuebles, son de aquellos ttulos que pueden inscribirse).
Por lo mismo, no hay embargo oponible a terceros, ni tampoco objeto ilcito, si el acto celebrado por
ellos recae sobre una cosa de cuyo embargo judicialmente decretado no han tenido conocimiento al
tiempo de celebrar el acto.
Tratndose de bienes races, como se dijo, ese conocimiento se presume desde la inscripcin del
embargo.
Tratndose de bienes muebles habr que probar ese conocimiento de los terceros por parte de quien
alega nulidad, fundado en el objeto ilcito. As se sigue de los artculos. 297 y 453 del Cdigo de
Procedimiento Civil.

Cmo podra enajenarse vlidamente una cosa embargada?

Con todo -y como se adelant denantes- no basta que exista un embargo decretado judicialmente y
conocido de quienes contratan para que haya objeto ilcito, pues ocurrir que la enajenacin haya sido:
76

a. Autorizada por el mismo juez que decret el embargo;

b. Con consentimiento del acreedor que solicit y obtuvo el embargo.
En el primer caso (a), es menester que sea el mismo juez que decret el embargo el que autorice la
enajenacin dictando, al efecto, una resolucin con conocimiento de causa, esto es, previo
conocimiento de los antecedentes que hacen ventajosa la enajenacin. Esta resolucin debe ser previa
a la enajenacin y, en el caso que haya varios embargos sobre la misma cosa, todos los jueces que
decretaron embargos han de autorizar la enajenacin.
En el segundo caso (b) si son varios los acreedores todos ellos han de consentir expresa o tcitamente
en su enajenacin.
(a) y b) deben ser previos a la enajenacin. Si fueran posteriores seran ineficaces, porque habra objeto
ilcito que se sanciona con Nulidad Absoluta, la que no se sanea por la ratificacin de las partes.
Cundo debe existir el embargo o prohibicin para que la enajenacin adolezca de objeto
ilcito? al momento de la enajenacin.
Hay objeto ilcito en la enajenacin forzada de una cosa embargada?
FORZADA: a travs de la justicia. Ej.: Sempronio tiene dos acreedores: Ticio y Cayo. Ticio inicia un
juicio ejecutivo y le embarga un bien mueble al deudor. Luego Cayo tambin lo demanda
ejecutivamente ante otro tribunal y logra que se trabe el embargo sobre el mismo bien. El juicio de
Cayo es ms rpido y el juez ordena rematar el bien. Una vez que un tercero adquiera el bien se habr
producido una enajenacin de la cosa embargada.
Ser vlida dicha enajenacin? O adolecer, por el contrario de objeto ilcito?
a) Claro Solar y Avelino Len: sera vlida porque la ley slo prohbe las enajenaciones voluntarias.
b) Otros piensan que no sera vlida porque la ley no se distingue entre enajenacin forzada y
voluntaria, adems, as se protegen los intereses de los acreedores. Si la ejecucin forzada fuera vlida,
disminuiran las seguridades de stos.
- Hay sentencias en ambos sentidos.
Ha de destacarse, por ltimo, que el caso de objeto ilcito en examen no obsta a la enajenacin forzada
de la cosa embargada. Se entiende por enajenacin forzada a aquella que el propio juez decreta (v.gr. a
travs de una subasta) a fin de liquidar el bien y pagar al demandante.
En el caso que exista reembargo (esto es, dos o ms embargos trabados sobre la cosa a solicitud de
diversos acreedores) igual puede enajenarse forzadamente la cosa embargada por uno de los jueces que
decret uno de los embargos. Los acreedores de los diversos juicios podrn concurrir al juicio en que la
cosa se enajena para pagarse proporcionalmente con lo que de ella se obtenga (articulo 528 del Cdigo
de Procedimiento Civil).
Art. 1464, N 4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del litigio.
Para la cabal comprensin del precepto, es menester no confundir los conceptos de:
77

a) especie o cosa litigiosa y

b) derecho litigioso.
De acuerdo con la definicin dada por Claro Solar en su tratado, especies cuya propiedad se litiga son
las cosas individuales, muebles o inmuebles que son objeto de las encontradas pretensiones del
demandante y del demandado en el juicio trabado sobre su propiedad.
Esta definicin es de sumo inters porque precisa que debe tratarse de cuerpos ciertos, de cosas
individuales, sobre cuyo dominio se litiga, y no sobre derechos litigiosos. Adems, si no se litiga sobre
el dominio, no hay cosa litigiosa para los efectos del Art. 1464 y, en consecuencia, dicha cosa puede
enajenarse vlidamente.
La enajenacin de derechos litigiosos es lcita y est regulada en los artculos 1911 a 1914; la
enajenacin de especies litigiosas configura, en cambio, objeto ilcito.
Se cede un derecho litigioso (y no una especie litigiosa de la que habla el precepto en examen) cuando
lo que se cede es el evento incierto de la litis, segn expresa el articulo 1911. Por consiguiente, el
derecho litigioso est constituido por la posibilidad jurisdiccional de obtener, mediante sentenciaejecutoriada, la titularidad de un derecho. As Pedro quien demanda el dominio de la cosa poseda por
Juan, puede ceder a Diego el derecho que reclama, en el entendido que no le enajena la cosa, sino la
posibilidad jurisdiccional de obtenerla. Cedida esa posibilidad incierta, Diego tomar el lugar de
demandante que antes ocupaba Pedro y estar, entonces, al resultado del pleito.
Cosa distinta es la situacin de Juan, demandado en ese juicio. Juan posee y se le reputa dueo de la
misma mientras Pedro (o Diego) no justifique serlo. A Juan se le reputa tener la cosa en propiedad;
mas, esa cosa que Juan posee es litigiosa pues su propiedad se litiga. Juan no podra enajenar la cosa
que posee -v.gr. Un inmueble pues su propiedad est en litigio.
Hay, pues objeto ilcito toda vez que poseyndose una cosa respecto de la que existe un litigio, ella se
enajena. Cosa distinta ocurre cuando lo que se enajena es la calidad de parte de un juicio, a la que va
anexa la posibilidad incierta de obtener la declaracin de un derecho.
Se entiende litigiosa la cosa, desde que se contesta la demanda en la que se controvierte la propiedad de
esa misma cosa, en el entendido, claro est, que la demanda ha de tenerse por contestada no slo
cuando se contesta efectivamente, sino, tambin, cuando han transcurrido los plazos para hacerlo y se
ha tenido, por consiguiente, contestada en rebelda.
Con todo, no basta que estemos en presencia de una cosa o especie sobre cuya propiedad se litiga para
que su enajenacin adolezca de objeto ilcito, puesto que la dicha enajenacin sera vlida si el juez la
permite, debindose hacer a este respecto iguales consideraciones a las que se hicieron respecto a la
autorizacin del juez para el caso de cosas embargadas.
Ahora bien. El articulo 296, inciso segundo del Cdigo de Procedimiento Civil ha agregado un
requisito no previsto por el art. 1464, N 4 para la configuracin del objeto ilcito. Expresa ese artculo
que para que los objetos que son materia del juicio, resulten comprendidos en la hiptesis de objeto
ilcito del art. 1464, N 4, es necesario que el juez decrete prohibicin respecto de ellos.
De esa manera -a la luz del articulo 296 inciso segundo del C.P.C.- la hiptesis del N 4 del art. 1.464
ha quedado subsumida en su nmero 3. En efecto, una vez que el juez decrete la prohibicin que ese
78

artculo exige, estaremos en presencia de un embargo en el sentido amplio de la palabra, como se vio,
ha de entenderse. Con la exigencia del art. 296 la cosa litigiosa ha pasado a ser embargada. Solo una
diferencia subsiste. En el caso del N 4 del art. 1.464 (especie litigiosa a cuyo respecto se ha decretado
prohibicin) solo el juez -y no tambin el acreedor podra consentir la enajenacin.
El Art. 296 del Cdigo de Procedimiento Civil modifica el N 4 del Art. 1464, toda vez que no basta,
para que se considere que la cosa se encuentra en la situacin prevista por este ltimo, que exista un
litigio sobre la propiedad de la misma, que es el nico requisito que se desprende del tenor literal del
mencionado N 4, sino que en virtud de la modificacin es necesario que se cumpla otro requisito: que
el juez haya decretado prohibicin de enajenar la especie. Bajo la sola vigencia del Cdigo Civil, y
conforme con este N 4, una cosa tena el carcter de litigiosa desde la contestacin de la demanda,
pues slo desde entonces se litiga, es decir, desde el momento en que se forma el cuasi contrato de litis
contestacin que obliga al demandante y demandado a seguir el juicio hasta su conclusin en los
extremos que quedaron fijados en los escritos de demanda y contestacin. Esta situacin se prestaba a
muchos abusos, pues bastaba que se iniciara un juicio reivindicatorio para que la cosa reclamada
quedare como litigiosa y, por consiguiente, no se pudiere enajenar, por injusta y de mala fe que fuere la
demanda.
A remediar estos excesos vino el Art. 296 del Cdigo de Procedimiento Civil, que dispuso en su inciso
2: Para que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el N 4 del Art.
1464 del Cdigo Civil ser necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos. De manera
que hoy en da el juez en lo civil frente a una demanda de reivindicacin de una cosa, debe examinar el
mrito de la demanda y los antecedentes en que funda la misma, y si estima que stos son plausibles
decretar la medida precautoria de prohibicin de celebrar actos o contratos con relacin a los bienes
materia del juicio reivindicatorio.
En cambio, el Art. 297 del Cdigo de Procedimiento Civil no modifica el N 4 del Art. 1464 pues la
inscripcin que aquel contempla no se requiere para que el objeto materia del juicio quede
comprendido en el dicho N 4, sino para que la prohibicin produzca efectos respecto de terceros,
atribuyendo la ley a tal inscripcin el mismo alcance que a la inscripcin del embargo, antes
comentada. En otras palabras, para los efectos del N 4 del Art. 1464 no cabe hablar de especie cuya
propiedad se litiga, sin que el juez haya decretado prohibicin sobre la cosa objeto del juicio, sea sta
mueble o inmueble. Si la especie es un bien raz y la prohibicin no se inscribe, la enajenacin que se
haga de sta igual constituye el acto que la ley prohbe, ya que la inscripcin no es requisito para que la
cosa tenga el carcter de litigiosa, sino para hacer oponible a terceros los efectos que resulten de la
nulidad de la enajenacin, como ocurre tratndose de la inscripcin del embargo que recae sobre
inmuebles.

- Es lo mismo derecho litigioso que cosa litigiosa?

- Qu requisitos debe reunirse para que estemos en presencia del Art. 1464 N 4?
- En qu sentido el Cdigo de Procedimiento Civil modifica el N 3 del artculo 1464?
79

- Puede hacerse adjudicacin de las cosas sealadas en este artculo?

- Qu tiene que dictar el juez en relacin al Art. 296 CPC? Qu constituye una exigencia
adicional a las del Cdigo Civil? R: Juez debe dictar una prohibicin.
- Usted sabe el motivo de la dictacin del Art. 296 CPC? R: Antes se prestaba para toda clase de
abusos, bastaba con interponer una demanda para que hubiera objeto ilcito. Ahora es el juez quien
decide si hay o no prohibicin.
Cul es la causal genrica ms importante de objeto ilcito? Qu sancin acarrea la infraccin
de una norma prohibitiva? Fundamento Legal: Para qu una norma prohibitiva sea tal,
debemos atender a su redaccin expresa o puede tambin formarse en trminos negativos?
Seale un ejemplo de un contrato que la ley prohbe: La compraventa entre cnyuges, salvo
que (Art. 1796)
Cul es la sancin al objeto ilcito?

LA CAUSA
- Concepto de causa en la teora del acto jurdico
80

A) Causa Eficiente: Se llama causa eficiente al elemento generador del efecto, al elemento que
da vida a lo que antes no exista. Es el antecedente u origen de algo.
Por consiguiente, en esta acepcin la causa de las obligaciones es la fuente de donde emanan:
contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito y ley. Por ejemplo, la causa eficiente de la obligacin
del vendedor de entregar la cosa es el contrato de compraventa mismo.
No es sta la acepcin que nos interesa para nuestro estudio, pues si el legislador exige como
condicin de validez del acto o contrato que ste tenga una causa lcita (Art. 1445), no se est
refiriendo evidentemente a las fuentes de las obligaciones, entre las que se encuentra el contrato,
pues la causa sera requisito del contrato y a la vez el contrato mismo, lo que es un absurdo.
B) Causa Final: es el fin inmediato o invariable de un acto, o sea, el fin prximo que
determina la voluntad a obrar y que siempre es posible encontrar en la estructura misma del
contrato y que es siempre idntica para todos los actos pertenecientes a la misma especie.
(Eugenio Velasco).
Lo que debemos destacar de la anterior definicin es el rasgo de que la causa final es siempre
idntica para todos los actos pertenecientes a la misma especie. En este sentido, la causa o fin
del comprador, en todos los contratos de compraventa, es incorporar a su patrimonio una cosa; y
la causa o fin del vendedor, asimismo, en todas las compraventas, es procurarse dinero, a
cambio de las cosas que entrega.
C) Causa Ocasional: est constituida por el fin lejano y variable de un acto y es de carcter
estrictamente personal y psicolgico. Es diferente para cada individuo, ya que es el mvil, la
razn que lo impulsa a celebrar un acto o contrato en determinadas circunstancias. De ah que
una misma especie de acto pueda tener infinitas causas, segn sean los fines que hayan
perseguido las partes. (Eugenio Velasco).
Como dice la doctrina francesa, la causa queda dentro del campo contractual; los motivos son
ajenos, queden fuera del acto jurdico, son adventicios. As, en cada contrato de compraventa,
mientras la causa final es siempre igual, la causa ocasional ser o puede ser siempre distinta:
el comprador, habr adquirido un automvil para usarlo; otro para donarlo, para arrendarlo, etc.,
y el vendedor habr vendido el primero porque necesitaba pagar una deuda, el segundo porque
necesitaba adquirir para s otro ms moderno, etc.
Estos conceptos los ha precisado nuestra jurisprudencia diciendo que la causa de un contrato es
el inters jurdico que induce a las partes a contratar, inters que es distinto e independiente del
mvil utilitario o subjetivo que hayan podido tener en cuenta al momento de celebrar el
contrato (R. D. y J., Tomo XXIII, Sec. 1, pg. 669; Tomo XXIV, Sec. 1, pg. 678).

DOCTRINA TRADICIONAL O CLSICA DE LA CAUSA :

(Domat, Pothier) Se centra en las obligaciones

que emanan del contrato y se pregunta por qu el contratante asumi la obligacin, sta es la causa de
la obligacin. No interesa la causa del contrato.

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Lo determinante para comprender lo que postula la teora clsica es tener en consideracin que sta
requiere que la obligacin que nace de un contrato tenga una causa, con lo que se centra en la causa de
las obligaciones que emanan de los contratos, descartando as la causa de la obligacin que emana de
otra fuente de las obligaciones que no sean el contrato y la causa del contrato mismo.
La pregunta que se formula la teora clsica es cul es la causa de la obligacin que contrae una de las
partes en un contrato, o lo que es lo mismo, por qu se obliga una de las partes que celebra un
contrato. La respuesta a dicha pregunta es lo que constituye, precisamente, la causa de la obligacin. El
planteamiento de la antedicha pregunta y su adecuada respuesta hacen necesario distinguir entre las
distintas clases o categoras de contratos, porque la causa de la obligacin que surge de los contratos
que se encuentran en un determinado grupo o categora es distinta de la causa de la obligacin que nace
de los contratos que se encuentran en uno diferente.
Para determinar la causa, se distinguen tres tipos de contratos: En cada una de las categoras puede
haber contratos de las ms variadas especies; lo que importa es que todos presenten el elemento comn
que permite incorporarlos a la respectiva categora.
A) Contratos bilaterales: (sinalagmticos) son aquellos en que se obligan ambas partes recprocamente,
se incorporan contratos tan diversos entre s como son, por ejemplo, la compraventa, el mandato, el
arrendamiento, la permuta, etc.
Si, por ejemplo, la teora clsica analiza el contrato de compraventa que celebran A y B, lo primero que
hace es prescindir de cualquiera connotacin subjetiva que pudiera haber inducido a las partes a su
celebracin, y una vez establecido que el contrato es bilateral, atiende a las obligaciones que ste
engendra y se pregunta si la obligacin de cada una de las partes tiene o no causa.
En aplicacin de esta regla general, la obligacin de A de dar la cosa vendida a B no tendra causa si B
no se hubiera obligado, a su vez, a pagar el precio, lo que trae como consecuencia que no se pueda
exigir el cumplimiento de la obligacin que no tiene causa al primero. Por el contrario, si B se oblig a
pagar el precio de venta, dicha obligacin sirve de causa a la obligacin de A, a quien B puede exigir su
cumplimiento. Recprocamente, la obligacin de B de pagar el precio no tendra causa si A no se
hubiera obligado, a su vez a dar la cosa vendida.
B) Contratos reales: son aquellos que se perfeccionan por la entrega de la cosa, figuran, por ejemplo, el
mutuo, el comodato, el depsito, la prenda.
La causa de la obligacin que contrae una de las partes de restituir la cosa es la entrega que de la misma
se le haba hecho con anterioridad. Si no se hubiera efectuado la entrega de la cosa, la obligacin de
restituirla que contrae una de las partes que celebran el contrato carece de causa, por lo que dicha
obligacin sera ineficaz. As, por ejemplo, el comodatario se obliga a restituir la cosa porque se le
entreg en comodato, lo que determina que la entrega de la cosa constituye la causa de la obligacin de
restitucin que contrae una de las partes en todo contrato de comodato, y en general, en todo contrato
real que se celebrare.
C) Contratos gratuitos: son aquellos que se celebran en consideracin a la utilidad o beneficio de una
sola de las partes contrayendo la otra un gravamen. Por ej.: la donacin y todos aquellos en que una
sola de las partes se obliga a dar, hacer o no hacer algo en beneficio de la otra, que no contrae
obligacin alguna.
82

Para Domat, la causa de la obligacin de una de las partes en el contrato gratuito se encuentra en el
motivo racional y justo en que se funda la obligacin, colocando el autor citado como ejemplo de
motivo racional y justo que sirve de causa a la obligacin del donante de dar la cosa, esto es, hacer la
tradicin al donatario, la existencia de algn servicio que ha prestado el donatario al donante, o el solo
placer que tiene ste de hacer el bien.
La concepcin original de Domat es modificada posteriormente por Pothier, quien seala que la causa
de la obligacin en los contratos gratuitos es la intencin liberal, es decir, el propsito de hacer una
liberalidad. Al separar Pothier la intencin liberal de los mviles o motivos concretos del donante,
permite que se formule una regla objetiva comn a toda obligacin que emana de un contrato gratuito:
la causa de la obligacin en dichos contratos es la intencin liberal o el propsito de hacer una
liberalidad.
En el contrato de donacin, por ejemplo, a la pregunta de por qu se obliga el donante se responde
porque tena el propsito de hacer una liberalidad, sin que se entre a considerar los mviles concretos o
particulares que impulsaron al donante. Este se obliga porque quiere hacer una liberalidad al donatario.

DOCTRINA ANTICAUSALISTA:

El tratadista francs Marcel Planiol se rebela contra la nocin de causa

de la teora clsica, a la cual tilda de falsa e intil a la vez.
Falsa

Intil

83

Sinalagmticos: en los contratos sinalagmticos,

Domat olvida que las obligaciones que
recprocamente se sirven de causa nacen al
mismo tiempo, por lo que mal puede una de ellas
ser causa de la otra si se considera que la causa
debe, necesariamente, preceder al efecto.

Reales: Domat no tiene en cuenta que la entrega

de la cosa no es causa de la obligacin, sino que
es un requisito esencial para que el contrato se
perfeccione. Luego, decir que la causa de la
obligacin en los contratos reales es la entrega
de la cosa, viene a ser igual que decir que la
causa de la obligacin es el contrato mismo.
Gratuitos: la teora clsica confunde la causa de
la obligacin con los motivos que han
impulsado al donante, siendo imposible, en la
prctica, separar la intencin de efectuar una
liberalidad de los motivos que tuvo el
contratante al obligarse.

Lo que constituye la causa de la obligacin de una de las partes no

es otra cosa que el objeto de la obligacin de la otra, de manera que
la falta de causa de una de las obligaciones implicara
necesariamente la falta de objeto de la otra. Por eso, por falta de
objeto y no por falta de causa, la obligacin ser ineficaz.
Segn la teora clsica, la causa de la obligacin del comprador de
pagar el precio es la obligacin del vendedor de dar la cosa o, lo que
es lo mismo, la cosa que el vendedor se obliga a dar.
Si el vendedor no quedara obligado a dar la cosa porque sta, que las
partes suponen existente, no existe, segn dicha teora la obligacin
del comprador carece de causa. Para Planiol la situacin es diferente,
tomando en cuenta que el objeto de la obligacin del vendedor es la
cosa que debe dar. Si la cosa que el vendedor se obliga a dar y que
las partes suponen existente no existe, cabe concluir que falta el
objeto de la obligacin del vendedor. Por esta razn la obligacin es
ineficaz, lo que revela en concepto de Planiol la inutilidad de la
causa.
de nada sirve la consideracin de que si la cosa no ha sido entregada,
la obligacin de restituirla carece de causa, ya que la ineficacia de
tal obligacin resulta simplemente del hecho que por faltar la
entrega el contrato real no se perfecciona, lo que implica que no
produce efectos ni engendra la obligacin.
La falta de intencin liberal vendra a constituir, en la prctica, falta
de consentimiento, sin que el contrato produzca efectos por esa sola
circunstancia.

Advierte, por otra parte Planiol, que en el terreno de ilicitud la teora clsica tambin es intil, ya que,
en la prctica, la ilicitud de la causa se confundira con la ilicitud del objeto.

LA TEORA DE LA CAUSA EN EL CDIGO CIVIL CHILENO (arts. 1445 N 4, 1467, 1468)

Qu es lo que debe tener causa? El acto o contrato o la obligacin?
84

Obligacin

Acto o contrato

1 Tal sera el sentido que emana del

tenor literal del Art. 1445, que requiere
para que una persona se obligue a otra
una causa lcita y del inciso 1 del Art.
1467, cuando dice, no puede haber
obligacin sin una causa.

1 El N 4 del Art. 1445, si bien en apariencia vincula la causa a la obligacin,

est exigiendo, en realidad, una causa lcita para el acto que engendra la
obligacin.

2 Es necesario tener presente que el

Cdigo Civil se dict en pleno auge de
la doctrina tradicional o clsica que se
refiere a la causa de la obligacin y no
al acto mismo, y que ese sentido tiene
la causa en su gnesis histrica y en su
estructura tradicional.

En efecto, al decir el Cdigo para que una persona se obligue a otra por un
acto o declaracin de voluntad es necesarioque tenga una causa lcita, est
requiriendo una causa lcita para el acto mismo y no para la obligacin, como
la misma construccin de la frase lo revela.
2 La redaccin del Art. 1467, que define la causa, disipa toda posibilidad de
duda: causa es el motivo que induce al acto o contrato; o sea, es el acto o
contrato el que requiere una causa.
3 Corrobora esta interpretacin el Art. 2057, que se refiere a las sociedades
nulas por ilicitud de la causa, del cual se desprende que la sociedad, esto es, el
contrato es lo que debe tener una causa lcita.

Qu criterio adopta el cdigo civil en materia de causa? Uno objetivo u otro subjetivo?
Don Avelino Len Hurtado dice que an aceptando como vlido el principio general de que el Cdigo
se refiere a la causa final, es forzoso reconocer que cuando se plantea un problema de causa ilcita
debe atenderse a la intencin real de las partes, es decir, a los motivos individuales, a la causa
ocasional, que determin a contratar.
Quien pide un prstamo para instalar un prostbulo, o hacer una donacin para iniciar o mantener
relaciones sexuales extramatrimoniales, no podr invocar la causa final, abstracta, de todo prstamo o
donacin y pretender que tales actos se consideren vlidos. El juez invalidar el contrato si comprueba
los mviles concretos ilcitos que determinaron a las partes a contratar. O sea, debe juzgar la causa
ocasional.
La bsqueda de la intencin real del contratante, cuando se trata de una causa ilcita, es indispensable
y est permitida por la ley puesto que si define la causa ilcita como la que la ley prohbe, o es
contraria a las buenas costumbres o al orden pblico (Art. 1467) hay que establecer los motivos
concretos que tuvo el autor para celebrar el acto o contrato. Esta es la causa impulsiva o determinante,
mvil-fin.
Como antes lo sealramos, la jurisprudencia francesa y tambin la chilena as lo han entendido. O sea,
cuando se trata de causa lcita, el legislador slo se refiere a la causa final, a la causa preestablecida,
constante e invariable y abstracta en contratos de una misma especie. Pero, cuando los motivos que
determinan a contratar (causa impulsiva y determinante) son ilcitos (contrarios a las buenas
costumbres o al orden pblico) el juez tiene que considerarlos en concreto, es decir, juzgar los motivos
individuales que inducen al acto o contrato: la causa ocasional.
Nuestra opinin: Siguiendo en este punto a don Avelino Len Hurtado podemos decir que no hay en el
Cdigo Civil una doctrina unitaria de la causa, sino dual. Es sta la nica solucin posible, atendidos
nuestros confusos textos legales respecto de la causa. Don Avelino Len Hurtado agrega que sin duda
el sistema del Cdigo es equivocado, pues la doctrina de la causa final se desvirta totalmente cuando
se la confunde con los motivos. Por consiguiente, si debe invalidarse un acto por motivos ilcitos, no es
necesario hablar de causa ilcita, sino, especficamente, de motivos ilcitos, y disciplinar esta materia
85

fuera de la causa, como se hace, por ejemplo, con los motivos falsos y equivocados que se sancionan en
el error. De esta manera se reglamenta en los Cdigos ms modernos.
A) Causa del acto o contrato:
Definicin del Cdigo. CAUSA DEL ACTO O CONTRATO: es el motivo que induce a su celebracin (Art.
1467 inc 2). Significado de la palabra Motivo: en su sentido natural y obvio, designa los mviles
sicolgicos, individuales y subjetivos.
B) Causa de la obligacin: las disposiciones del Cdigo permiten sostener que sigue la Teora
tradicional o clsica.
La causa de la obligacin: ES ABSTRACTA E IDNTICA PARA CADA CATEGORA DE CONTRATOS.
- Qu es la causa ilcita?
- Qu ventajas tiene el concepto de causa ocasional sobre los otros conceptos?
El Cdigo dispone en el Art. 1467 que la causa debe ser real y lcita, pero no es necesario expresarla.
Y agrega: as la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa.
La ley seala que no es necesario que el autor de un acto jurdico o las partes de una convencin
expresen la causa, esto es, el motivo que los induce al acto o contrato. Y ello, como estima Vctor Vial
porque la ley presume que todo acto o contrato tiene una causa, constituida por los motivos que
normal y ordinariamente inducen a celebrar las diversas especies o tipos de actos jurdicos.
Ahora bien, consecuencia de que la ley presume que todo acto tiene una causa, y que lo anormal es que
no la tenga, la prueba de la falta de causa corresponde a aquel que la alega. (En realidad es bien difcil,
pero no imposible, que un acto carezca de causa).
Segn Vctor VIAL falta causa en dos casos:
A) Falta causa en los actos simulados: hay un motivo para la simulacin, que es el engao a terceros,
pero no existe un motivo para la celebracin del contrato aparente y por ello el acto ostensible sera
inexistente por falta de causa.
B) Falta causa en los actos que tienen como nico motivo la creencia errada de que existe una
obligacin:
Art. 1467 inciso final: As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de
causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral tiene una causa
ilcita.
La declaracin tiene una causa falsa, lo que equivale a decir que carece de causa real, y por lo tanto, no
existe causa, por que se ha representado erradamente como motivo determinante de la declaracin una
obligacin que en realidad no existe.
Labor del juez en la determinacin de la causa real y lcita
86

La ley presume la causa lcita, y esta puede o no coincidir con el motivo individual, discrepancia que
no tiene relevancia en la mayor parte de los casos, si este ltimo es ilcito, es decir, prohibido por la ley
o contrario al orden pblico o las buenas costumbres.
Por lo tanto, cada vez que se alegue ilicitud de la causa, el juez debe indagar el motivo individual, que
es el motivo real, y puede ser lcito o ilcito, a diferencia del motivo presunto, siempre es lcito.
Para que los motivos sean conocidos por el juez, es necesario que se hayan manifestado de alguna
manera.
Avelino Len Hurtado expresa que: en primer trmino, nuestro Cdigo exige que la causa sea real y
esto significa que objetivamente debe existir una causa. No interesa saber si subjetivamente para el
autor existe una causa, pues ello importara caer en la causa ocasional en la que siempre habr algn
motivo que justifique su existencia, a menos que se trate de la obra de un loco. La causa es inmutable
y no se altera por error de derecho en que incurran las partes.
El acto no producir otro efecto que el correspondiente a su estructura jurdica, cualquiera sea la idea
que al respecto tengan las partes. Esta objetividad, esta impersonalidad, es la que distingue la causa
de los motivos. La falta de causa final y la causa final errnea o falsa, son una misma cosa, o en todo
caso, produce iguales efectos. Quien celebra un acto sin causa est en igual situacin que si contratara
creyendo que existe una causa.
El ejemplo del Cdigo confirma lo dicho: la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe,
carece de causa. No hay causa porque no hay obligacin anterior y, normalmente, habr falsa causa
porque el que hace la promesa slo se obligar por su creencia de que existe esa obligacin, o sea,
porque para l hay una causa falsa, lo que equivale a decir que no hay causa.
Por eso, si las partes transigen sobre un pleito ya fenecido, la transaccin carece de causa, porque no
existe motivo real ni an aparente que haya inducido a las partes a la celebracin del contrato, esto es, a
poner fin extrajudicialmente a un litigio terminado ya por los tribunales de justicia (Gaceta de los
Tribunales, ao 1909, Tomo I, Sent. 287, pg. 434).
Causa ilcita: La causa adems de ser real, debe ser lcita de acuerdo con lo dispuesto en el Art. 1467.
Esta exigencia permite a los tribunales mantener el control de la moralidad de los contratos. La
autonoma de la voluntad, que permite a los particulares la absoluta libertad contractual, est limitada
necesariamente por el inters general que exige la represin de la inmoralidad.
El anlisis de los motivos que determinan a contratar acarrea sin duda cierta inestabilidad en los
contratos, pero en la escala de valores, antes que la estabilidad jurdica, est el mantenimiento de las
normas morales esenciales. Segn nuestro Cdigo, es causa ilcita la prohibida por ley o contraria a las
buenas costumbres o al orden pblico (Art. 1467). As la promesa de dar algo en recompensa de un
crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita (Art. 1467). Los conceptos antedichos se aplican
tanto al objeto como a la causa del acto jurdico (Arts. 1461 y 1467).
Pero si bien coincide generalmente el objeto ilcito con la causa ilcita, no es necesario que as ocurra
siempre. Adems, cuando en los contratos bilaterales hay objeto ilcito, la obligacin que tiene ese
objeto, es causa para el otro y ser ilcita, pero no debido a esta circunstancia, no como reflejo de esta
ilicitud, sino porque esa causa es ilcita. (Aplicando el art. 1467)
87

Por otra parte, en los contratos bilaterales el objeto puede ser lcito y, en cambio, ser ilcita la causa.
As, el arrendamiento de un inmueble destinado a instalar una casa de tolerancia, tiene un objeto lcito;
pero adolece de causa ilcita. Si el contrato es unilateral, la causa ser ilcita si el fin perseguido al
contratar es prohibido por la ley, o es contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. Ser el
caso, por ejemplo, de un prstamo de dinero destinado especficamente a continuar un juego de azar. Si
el contrato unilateral es gratuito (donacin) la causa ilcita estar tambin en el fin perseguido al
contratar. Por ejemplo, efectuar una donacin a una mujer para mantener con ella relaciones
extramaritales.
La jurisprudencia francesa ha invalidado donaciones hechas a una concubina para iniciar o continuar
las relaciones inmorales (salario del vicio, pretium estupri).
Sancin para la falta de causa y para la causa ilcita
El acto jurdico en que falta la causa es, doctrinariamente, inexistente, pues se ha omitido un
requisito esencial para su existencia jurdica. Don Luis Claro Solar dice que si todo acto o declaracin
de voluntad requiere esencialmente una causa, la falta de causa se opone al perfeccionamiento jurdico
del acto, por lo mismo, no existe; no es un acto nulo, sino un acto que no ha podido nacer a la vida
jurdica. Sucede a este respecto con la falta de causa, lo mismo que con la falta de objeto. El acto en
que falta la causa no puede existir.
Para los autores nacionales que niegan cabida a la inexistencia jurdica como mxima sancin dentro
del Cdigo Civil, el acto en que falta la causa se sanciona con la nulidad absoluta.
En lo que respecta a la causa ilcita, el Cdigo la sanciona expresamente con la nulidad absoluta (Art.
1682).
En nuestro derecho, la accin de nulidad absoluta slo corresponde al contratante que no ha participado
en la ilicitud de la causa, pues no puede intentar dicha accin el que ha ejecutado el acto o celebrado
el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba (Art. 1683). Adems, cabe recordar
que de acuerdo con el Art. 1468 no podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa
ilcita a sabiendas. Esta disposicin, conjuntamente con el Art. 1683, es una aplicacin clara del
principio venire cum factum propium non valet, es decir, la doctrina del acto propio, y, en
consecuencia, esta sancin, aparte de la nulidad, es aplicable al contratante que obra conociendo la
ilicitud de la causa o de los mviles.

Conclusin en torno a la causa en nuestra legislacin

Siguiendo a don Avelino Len Hurtado diremos que la doctrina de la causa final, abstracta e invariable
en un mismo acto jurdico es necesaria y til. Esa necesidad y utilidad de tcnica jurdica, son
manifiestas en los contratos bilaterales. La causa representa el fundamento moral de la relacin
contractual; es la justicia conmutativa; es decir, se justifica la interdependencia de las obligaciones que
88

surgen del contrato sinalagmtico. En los actos gratuitos, en cambio, esas circunstancias no existen y el
valor de la doctrina de la causa desaparece.
Dentro de nuestra legislacin positiva, la causa final est tratada en forma deficiente, pues la confunde
con los motivos cuando stos son ilcitos. De aqu y de la poco afortunada definicin de causa que da el
Cdigo, han surgido las discusiones de nuestros juristas (de si nuestro Cdigo confunde la causa con
los motivos), discusiones estriles puesto que, como lo hemos demostrado, el Cdigo sigue la doctrina
de la causa final, pero al mismo tiempo confunde la causa con los motivos individuales cuando stos
son ilcitos.
Este planteamiento que acepta la causa ocasional en el acto para sancionar la ilicitud, debilita y resta
importancia a la doctrina de la causa final, pues sta queda circunscrita a los casos de fines lcitos, y
para el Derecho todos los actos jurdicos voluntarios deben presumirse causados, encaminados a un fin
lcito, salvo, como ya lo hemos dicho, que sea el acto de un loco. De este modo, la doctrina de la causa
final, como dice T. Ionasco, queda reducida a la creacin de categoras legales de convenciones.
Pero la causa final mantiene su importancia en el Derecho en cuanto excluye los motivos psicolgicos
lcitos causa ocasional como elementos de validez del contrato. La validez se regula por la causa
final del acto exclusivamente.
Por ello es que don Avelino Len Hurtado disiente de Henri Capitant y de la mayora de los autores
franceses que creen ver la importancia de la causa en que sea la guardiana del orden pblico y de la
moralidad del contrato, pues cuando se sancionan los motivos ilcitos, salimos de la causa final y
juzgamos la causa ocasional.

LAS FORMALIDADES
Qu son las formalidades?

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Son ciertos requisitos externos o de forma (no intrnsecos al acto) requeridos por la ley con objetivos
diversos y cuya omisin se sanciona en la forma prevista por la ley.
En nuestro criterio, formalidad es el gnero y solemnidad es una especie de formalidad. Hay autores
que sostienen que ambos trminos son sinnimos.
Nuestro Cdigo Civil confunde a veces ambas palabras. Hay artculos que usan el trmino
solemnidades en su sentido propio; as, por ejemplo, el 679, el 999, el 1000, el 1008, el 1027, el 1470
N 3. En cambio hay otras disposiciones que confunden ambos trminos, como los arts. 17, 1026, 1036,
1443, 1599, 1682.
Hay actos respecto de los cuales la ley no exige ninguna formalidad: son los actos no formales; hay
otros respecto de los cuales la ley exige determinadas formalidades: constituyen los actos formales.
El formalismo tiene ciertas ventajas en cuanto permite que haya constancia fehaciente del acto, su
naturaleza y contenido, y facilita su prueba.
Qu tipos de formalidades existen?
a) Propiamente tales o solemnidades:
De existencia, o
De validez.
b) Habilitantes,
c) Por va de prueba,
d) Por va de publicidad:
De simple noticia,
Sustanciales.
A) Qu son las solemnidades propiamente tales y qu ejemplos de ellas conoce?
Aquellas que se exigen o para la existencia del acto jurdico o para su validez.
Requisitos externos que exige la ley para la celebracin de ciertos actos jurdicos,
pasando a ser la solemnidad el nico medio a travs del cual el autor o las partes que celebren el acto
pueden manifestar la voluntad.
I) EXISTENCIA:

Son requisitos de existencia de ciertos actos jurdicos, pero no son independientes de la voluntad, ya
que no son ms que la forma de manifestarla.
Cmo juega la autonoma de la voluntad en las formalidades?
No se presumen, slo existen en virtud de la ley, aunque los particulares pueden hacer solemne un acto
meramente consensual, a travs de la autonoma privada (arts 1802 en la compraventa, 1921:
arrendamiento).
Qu solemnidades son requisito de existencia?
ESCRITURA PRIVADA

(constancia por escrito): contrato de promesa Art. 1554 N 1.

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compraventa de inmuebles, servidumbres, censos, sucesin hereditaria, Art. 1801

inc 2. Tambin el contrato de Hipoteca, Art. 2409.
INSTRUMENTO PBLICO INSCRITO (ESCRITURA PBLICA): Usufructo sobre inmueble por acto entre
vivos (Art. 767)
PALABRAS PRECISAS: Matrimonio
PRESENCIA DE CIERTO FUNCIONARIO: Matrimonio.
ESCRITURA PBLICA:

El Cdigo Civil establece numerosos actos que deben otorgarse por instrumento pblico. Podemos
sealar: la legitimacin voluntaria (art. 208); la emancipacin voluntaria (art. 265); el reconocimiento
de hijo por acto entre vivos; la tradicin del derecho de servidumbre (art. 698); la constitucin de
fideicomisos (art. 735); el otorgamiento de usufructo sobre inmuebles (art. 767); la constitucin de los
derechos de uso y habitacin (art. 812); la donacin de bienes races (art. 1400); las capitulaciones
matrimoniales (art. 1716); la venta de bienes races, servidumbres y censos, y la de una sucesin
hereditaria (art. 1801 inc. 2); la permuta de bienes races (art. 1898); la constitucin de un censo (art.
2027); la constitucin de renta vitalicia (art. 2269); el otorgamiento de la hipoteca (art. 2409).
Inscripciones en registros especiales
Normalmente las inscripciones en registros especiales como el Registro Civil o el Registro
Conservatorio de Bienes Races no se exigen por va de solemnidad.
As las inscripciones en el Registro Civil tienen generalmente por objeto un fin de publicidad y el
establecimiento de una prueba preconstituida. Pueden ser por va de solemnidad, como en la
subinscripcin, al margen de la inscripcin matrimonial, de la separacin de bienes pactada durante el
matrimonio (art. 1723 C. C.).
Las inscripciones en el Registro Conservatorio de Bienes Races tienen a veces un fin de publicidad,
como la inscripcin de la sentencia que declara la interdiccin del disipador o de la que decreta
medidas precautorias sobre inmuebles. En otros casos constituyen la forma de efectuar la tradicin de
derechos reales que recaen sobre inmuebles. La inscripcin como solemnidad es la excepcin.
La inscripcin es una solemnidad en la constitucin del censo (art. 2027 del Cdigo Civil); en la
constitucin de las sociedades comerciales (arts. 22 N 4 y 350 del Cdigo de Comercio); en la
concesin para explorar y en la manifestacin de pertenencias mineras (arts. 24 y 39 del Cdigo de
Minera) y, segn algunos autores, en la constitucin de la hipoteca, el fideicomiso y el usufructo.
II) VALIDEZ: Requisitos externos que la ley exige para dar validez al acto jurdico; sin que constituya
la solemnidad el nico medio a travs del cual el autor o las partes que celebren el acto pueden
manifestar la voluntad.

Ejemplo de solemnidades propiamente tales exigidas para la validez de un acto jurdico:

TESTIGOS:

testamento solemne, abierto o cerrado (Arts. 1024 y 1021)

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(autorizacin del juez): Donacin que exceda de dos centavos. Si no se insinuare, tendr
efecto hasta el valor de dos centavos y ser nula en el exceso. La jurisprudencia ha dicho que la
insinuacin de las donaciones es una solemnidad establecida en consideracin en la naturaleza del acto,
cuya omisin hace que la donacin sea nula absolutamente.
INSINUACIN

SANCIN:

Nulidad Absoluta.

B) Qu son las formalidades habilitantes?

Requisitos externos exigidos por la ley para completar la voluntad del incapaz o para protegerlo. (A.
Len H.)
Por lo general consisten en la autorizacin de una persona determinada o del juez. Arts 253, 255 y 393.
Estos son requisitos que el legislador ha establecido para la proteccin de los incapaces, como medidas
de defensa de su patrimonio. Tales incapaces no pueden disponer de ciertos bienes libremente; para
hacerlo necesitan cumplir ciertas formalidades que como los habilitan para actuar se denominan
habilitantes.
La omisin de las formalidades habilitantes acarrea la nulidad relativa del acto.
Estn sujetos a formalidades habilitantes:
1) Los incapaces relativos, quienes pueden actuar a travs de su representante legal, o bien
autorizados por l.
2) Los representantes legales. Por ejemplo, lo tutores y curadores, que requieren autorizacin
judicial para enajenar bienes races del representado (art. 393).
Qu formalidades habilitantes existen a propsito de la sociedad conyugal?
El marido, que requiere la autorizacin de la mujer para realizar ciertos actos, especialmente aquellos
que recaen sobre inmuebles (Por Ej.: arts. 1749 y 1754).
La habilitacin est sujeta a las mismas solemnidades a que est el acto en virtud del cual se exige
dicha habilitacin. Asimismo, se puede realizar por medio de otro acto, distinto del que se realizar
mediando la habilitacin, o participando en ste el habilitador, caso en que concurre otorgando
tcitamente la habilitacin.
SANCIN: Nulidad Relativa.
C) Qu son las formalidades por va de prueba? Ejemplos
Son aquellas en que la ley, para los fines de prueba de un acto no solemne, requiere un documento, de
modo que sin el aun cuando el acto es plenamente vlido, no pueda probarse por testigos.
El acto no solemne que ha debido constar por escrito, pero no consta en esa forma, es perfectamente
vlido; la nica sancin de la omisin es que no puede probarse por medio de la prueba testimonial.
92

Consisten, fundamentalmente, en que los actos que acrediten la promesa o la entrega de una cosa que
valga ms de dos unidades tributarias (o todo acto patrimonial cuyo objeto valga ms de dos unidades
tributarias) deben constar por escrito (art. 1808). Se incluyen todo tipo de actos jurdicos, como el pago
y los actos reales.
En caso de que la exigencia de prueba sea para los actos solemnes, sta se salvar con la misma
solemnidad (art. 1701, 1709, 1710).
Su finalidad es brindar certeza en las relaciones patrimoniales, y su ausencia priva de la prueba de
testigos. Sin embargo, hay ciertas excepciones establecidas en el art. 1711:
1) Cuando haya un principio de prueba por escrito. Ocurre cuando constan de esa manera
hechos conexos al acto jurdico. Por ejemplo, un pagar puede acreditar una obligacin. Segn
la jurisprudencia, el documento escrito no acredita el acto, sino que lo hace verosmil. Adems
de un pagar, pueden constituir principio de prueba por escrito cartas al deudor, su contabilidad,
cheques, etc.
2) Cuando haya sido imposible obtener una prueba por escrito. Son situaciones de hecho que
debe sopesar el juez. Las ms frecuentes se dan por razones fsicas, como el depsito necesario;
o morales, cuando los usos impiden exigir documento escrito como en algunas gestiones
profesionales.
3) Cuando la ley expresamente autorice la prueba testimonial. El caso ms general son los actos
de comercio.
D) Qu son las formalidades por va de publicidad? Ejemplos
Estas formalidades tienen por objeto proteger a los terceros que pueden verse alcanzados por los
efectos del acto jurdico (Avelino Len H).
I) DE SIMPLE NOTICIA :

Tienen por objeto poner en conocimiento de terceros las relaciones jurdicas de

otras personas, en que pueden tener inters.
Ejemplo: la notificacin al pblico por medio de tres avisos publicados en un peridico de los decretos
de interdiccin provisoria o definitiva del demente y del disipador (Art. 447 y 461).
Tienen por objeto precaver a los terceros interesados (que son aquellos que estn o
estarn en relaciones jurdicas con las partes) de los actos que stas celebren
II) SUSTANCIALES:

Ejemplos:
1) Notificar al deudor cuando se ha transferido un crdito; de lo contrario es vlido el pago
hecho de buena fe por ste a su antiguo acreedor (art. 1902).
2) Informar cuando se revoca un mandato; si no son vlidos los actos celebrados por el
mandatario con terceros de buena fe (art. 2173).
3) El art. 1707: Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en
escritura pblica, no producirn efectos contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su
contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y
del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.
93

4) La falta de subinscripcin, al margen de la respectiva inscripcin matrimonial, del pacto

otorgado por escritura pblica en que los cnyuges substituyen el rgimen de sociedad de bienes
o de separacin parcial por el de separacin total; ste no surtir efecto ni entre las partes ni
respecto de terceros sin dicha subinscripcin (art. 1723 inc. 2).
Sancin por la omisin de una formalidad
Formalidad
Para la existencia del acto, en consideracin a
su naturaleza o especie.

Sancin/Efectos
La omisin impide que el acto exista, faltando la solemnidad
no hay voluntad. Tal cosa ocurre si se omite la escritura
pblica de compraventa de un bien raz.

Para la validez del acto.

La omisin no impide que el acto exista, pero ser con un

vicio que hace posible la declaracin de nulidad absoluta. Tal
cosa ocurre si se omite la insinuacin de la donacin en los
casos en que debi recabarse.

Formalidad habilitante

Por regla general, la sancin es la nulidad relativa.

Qu ocurre en los casos de enajenacin que hace el tutor de
los bienes races del pupilo, sin autorizacin judicial previa?
O la venta de dichos bienes que no se haga en pblica
subasta, omitindose las formalidades habilitantes de
proteccin sealadas en los arts. 393 y 394?
Algunos dicen que se sanciona con la nulidad absoluta,
porque la omisin de la solemnidad dice relacin, ms que
con la calidad o estado de las partes, con la naturaleza del
acto o contrato.
Para Vial, la sancin es la nulidad relativa, porque la omisin
de la solemnidad dice relacin con la calidad o estado de las
partes, es decir se trata de una formalidad de proteccin cuyo
objeto es proteger al incapaz.

Formalidad por va de prueba

No puede probarse el acto por medio de testigos, pero el acto

es plenamente existente y vlido. Ello no obsta la
concurrencia de otros medios de prueba.

Formalidad por va de publicidad de simple

noticia

Da derecho a la persona que ha sufrido un perjuicio, a

demandar indemnizacin de perjuicios.

Formalidad por va de publicidad Sustancial

Inoponibilidad, es decir, ineficacia con respecto de terceros

del derecho que ha nacido como consecuencia de la
celebracin de un acto. Ej.: la cesin de un crdito que hace el
cedente al cesionario y que queda perfecta entre ellos por la
entrega del titulo, es inoponible al deudor, mientras no se le
notifique judicialmente o sea aceptada por ste.

EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS

94

REGLA GENERAL:

actos jurdicos producen efectos entre las partes que lo hicieron nacer. Corolario de
la autonoma privada: se reconoce facultad de dictar leyes para los propios intereses y no para los
ajenos (relatividad de los efectos de los actos jurdicos).
Las partes pueden determinar el contenido y alcance prctico de un acto jurdico, sustituirlo por otro o
dejarlo sin efecto.
Revocacin eficaz:
1) emanado del autor / partes que lo hicieron nacer.
2) cumpliendo iguales formas y requisitos del acto que se deja sin efecto.
Terceros a quienes pueden afectar los actos jurdicos
Terceros absolutos: aquellos a quienes el acto jurdico que celebran las partes es indiferente, en el
sentido que no son afectados por el acto.
Terceros relativos: aquellos afectados por el acto con el gravamen o beneficio que representa. Se dice
que han estado o estarn en relaciones jurdicas con las partes, sea por su voluntad o por disposicin de
la ley.
A) Herederos o causa habientes a ttulo universal: quienes suceden al difunto en la totalidad de sus
bienes o en una cuota de ellos.
En estricto rigor son terceros en relacin con los actos jurdicos que hubiere realizado el causante. Sin
embargo, y como consecuencia de dichos actos, los herederos, pueden beneficiarse o perjudicarse. No
corresponde considerarlos terceros una vez que suceden al causante y que asumen jurdicamente
calidad de parte en los actos celebrados por el causante. Ello es aplicacin del principio de la
inmortalidad jurdica del causante: los herederos representan al causante y son los continuadores de su
personalidad, por lo que no cabe, jurdicamente, atribuirles la calidad de terceros, en relacin con los
actos que aqul celebr.
B) Sucesores o causa habientes a ttulo singular: aquellas personas que han adquiridos de otra una
cosa o relacin jurdica determinada. V. gr., el legatario, el donatario, el comprador, el arrendatario, en
relacin con la cosa legada, donada, comprada y arrendada respectivamente.
Ellos se vern afectados por los actos o contratos realizados por su antecesor y que tengan por objeto la
cosa o relacin jurdica antedicha. (Por ejemplo quien compra una casa gravada con una hipoteca)
C) Acreedores de las partes: pese a clara calidad de terceros, pueden verse afectados por los acto
jurdicos de sus deudores.
Ej.: A le presta $100 a B, hipotecando ste su casa en garanta del cumplimiento de la obligacin,
siendo este el nico bien que tena para pagar a otros acreedores. Estos se vern afectados porque el
acreedor hipotecario goza de un crdito preferente, lo cual le permite, llegado el caso, pagarse con
preferencia a otros acreedores.
LA INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS

95

Concepto de ineficacia. Causales que se presentan en las distintas etapas del acto jurdico
Sentido amplio: la ineficacia comprende todos los casos en que la reaccin del ordenamiento jurdico
incide sobre la produccin de los efectos del acto disconforme, efectos que se eliminan, se reducen o se
perturban.
Cules son las causales de ineficacia? Invalidez e inexistencia son lo mismo?
Clases de ineficacia
a) Por omisin de un requisito de existencia: ineficacia impide que el acto produzca efectos.
b) Por omisin de un requisito de validez: el acto produce efectos, pero pueden cesar por
declaracin de nulidad o invalidez
c) Un acto vlidamente formado que por circunstancias coetneas o posteriores a l, se ve
privado de sus efectos. Ej.: efectos de la condicin resolutoria cumplida
Hay ineficacia en sentido estricto cuando el acto jurdico, por s idneo, no genera sus efectos o deja
de producirlos, por un hecho extrnseco, una circunstancia sobreviviente y extraa a su estructura.
La doctrina seala los siguientes casos:
1) La suspensin. Hay suspensin del acto jurdico cuando los efectos de ste, para tener lugar, estn
subordinados a la ocurrencia de un hecho, el cual an no se ha verificado. Tal hecho puede emanar de
las partes o de la ley. En el primer caso, mediante una condicin suspensiva pactada por los
contratantes; en el segundo caso, mediante una condicin legal (por ejemplo, tratndose del testamento,
la muerte del causante; o la celebracin del matrimonio, tratndose de las capitulaciones matrimoniales
pactadas con anterioridad).
La suspensin es transitoria, pero puede tornarse definitiva en ciertos casos: por ejemplo, los esposos
celebran capitulaciones matrimoniales antes de casarse y uno de ellos muere con anterioridad al
matrimonio; o el testador revoca su testamento; o no se cumple el hecho convenido en el contrato, del
cual dependa el nacimiento del derecho y obligacin correlativa.
2) La resolucin. Los efectos de un acto jurdico pueden cesar y eliminarse la eficacia de los ya
producidos, si sobreviene un hecho determinado. Por ejemplo, en el caso de la condicin resolutoria
tcita (art. 1489).
3) La revocabilidad. Se trata de una declaracin unilateral de voluntad, que consiste en la retractacin
de un acto jurdico precedente, incluso bilateral, cuando la ley as lo autoriza.
Hay actos esencialmente revocables, como en el caso del testamento (art. 999); pero tambin pueden
revocarse algunos actos jurdicos bilaterales, como ocurre en el mandato (art. 2163 N 3).
4) El desistimiento unilateral. Opera cuando una de las partes decide y comunica a la otra el trmino
de la relacin contractual. Este es ciertamente un derecho excepcional y puede ejercitarse slo cuando
la ley lo establece o los contratantes lo pactan. Usualmente, opera en los contratos de plazo
indeterminado, como por ejemplo el desahucio en el contrato de arrendamiento pactado mes a mes y de
duracin indefinida (art. 3, Ley N 18.101 sobre arrendamiento de predios urbanos).
5) La caducidad. Significados diversos tiene esta expresin:
96

1 Prdida de un derecho por no hacerlo valer en el plazo legal o contractual (por ejemplo, art.
1209, 2, en relacin a la accin para impugnar el desheredamiento; art. 212, impugnacin de la
paternidad);
2 Ineficacia de un acto jurdico, por el solo ministerio de la ley, a causa de hechos
sobrevinientes: por ejemplo, testamentos privilegiados, que caducan sin necesidad de revocarlos
(art. 1212); las donaciones revocables que caducan por el mero hecho de morir el donatario
antes que el donante (art. 1143). Donacin por causa de muerte es lo mismo que donacin
revocable; donacin entre vivos lo mismo que donacin irrevocable (art. 1136); respecto de la
caducidad de la hipoteca de cuota (artculo 2417);
3 Exigibilidad anticipada de las obligaciones: caducidad del plazo estipulado para cumplir la
obligacin, en los casos del art. 1496.
6) La inoponibilidad. Es la ineficacia de un acto jurdico o la ineficacia de su nulidad, respecto de
ciertos terceros, por no haber cumplido las partes algn requisito externo, dirigido precisamente a
proteger a los terceros.
Para analizar esta materia, los autores distinguen, Carlos Ducci entre ellos, entre los efectos de un acto
jurdico (o sea, los derechos y obligaciones que de l emanan) y la realidad jurdica de un acto jurdico.
Los efectos del acto jurdico slo obligan a las partes, pero la realidad jurdica del mismo no puede ser
desconocida por terceros. No obstante, en determinadas circunstancias stos pueden alegar que el acto
jurdico no les empece. La inoponibilidad, por ende, no implica un vicio del acto, no afecta su validez.
La inoponibilidad no tiene un tratamiento homogneo en la ley; dependiendo de los casos, puede tener
su origen en la omisin de ciertas inscripciones en registros pblicos, o por no haber notificado a
determinadas personas o simplemente por la no-concurrencia o ratificacin del titular de un derecho.
Qu sanciones de ineficacia conoce usted en el mbito civil?
1) La inexistencia, en virtud de la cual se entiende que no hay hecho jurdico alguno
2) La nulidad, en virtud de la cual se considera que existe un hecho jurdico que al menos ha
creado una apariencia, pero que es impugnable por no haberse generado en la forma sealada
por la ley.
3) La inoponibilidad, en virtud de la cual un acto jurdico es vlido entre las partes, pero sus
efectos no pueden oponerse a terceros.
Qu sanciones existen en materia sucesoria? El desheredamiento es una sancin?
Indignidad sucesoral: Es la falta de mrito para suceder. Es una sancin que consiste en excluir de la
sucesin a un asignatario, como consecuencia de haber cometido actos que importan un grave atentado
contra el difunto o un serio olvido de sus deberes para con ste.
La indignidad tiene un estrecho parentesco con el desheredamiento. Las causales coinciden en gran
parte (art. 1207) y, en uno y otro caso, se ve privado el sucesor de la asignacin por la ejecucin de
actos que significan un atentado contra el causante o un desconocimiento de sus obligaciones hacia el
difunto. Difieren porque la indignidad es pronunciada por la ley, mientras que el desheredamiento tiene
su origen en el testamento. La indignidad es un desheredamiento legal; el desheredamiento, una
indignidad testamentaria.
Causas de indignidad. Son taxativamente establecidas por la ley. 968 a 972; 114, 1300, 1327, etc.
97

El desheredamiento: es una disposicin testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado
del todo o parte de su legtima. Es necesario que concurra causa legal para el desheredamiento (art.
1208). Ver arts. 994, 203, 114.
Requisitos del desheredamiento.
a) Una clusula testamentaria;
b) Causa legal del desheredamiento;
c) Especificacin de la causal, y
d) Prueba de la causal.
Efectos del desheredamiento.
Art. 1210. Los efectos del desheredamiento, si el desheredador no los limitare expresamente, se
extienden no slo a las legtimas, sino a todas las asignaciones por causa de muerte y a todas las
donaciones que le haya hecho el desheredador.
Pero no se extienden a los alimentos, excepto en los casos de injuria atroz.
Las herencias que pasan al hijo por desheredamiento del padre o la madre, configuran una excepcin a
la patria potestad del padre o la madre (art 250 N 3).
Qu tipo de sancin es la prescripcin? distinguir respecto de acreedor y dueo
Las acciones se pierden por prescripcin extintiva (esto es, por no haberse ejercido durante un lapso de
tiempo) o por prescripcin adquisitiva del mismo derecho por un tercero (vanse arts. 2492, 2514 y
2498). La prescripcin extintiva opera respecto de los derechos personales y la adquisitiva, respecto de
los reales. Lo relevante en el caso de la prescripcin extintiva es que el derecho subjetivo no se
extingue por va principal, sino consecuencial: porque prescribe extintivamente la accin civil, el
derecho subjetivo amparado por sta pierde su sustento. La satisfaccin del derecho subjetivo queda
entregada a la voluntad del deudor, como en el caso de los deberes morales: la obligacin civil que
tena el deudor deviene en una obligacin puramente natural que carece de accin (art. 1470 N 2).
El cdigo se refiere a la prescripcin extintiva como un modo de extinguir las acciones y derechos
ajenos por no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante un cierto lapso de tiempo,
concurriendo los dems requisitos legales (art. 2492). A pesar de que la definicin legal se refiere a
acciones y derechos, la prescripcin extintiva afecta propiamente la accin. El derecho subsiste, de
modo que si el deudor paga una obligacin prescrita, el acreedor recibe lo que se le debe y no tiene
lugar un enriquecimiento sin causa (obligacin natural del art. 1470 III N 2). Por otro lado, la
prescripcin tampoco afecta de pleno derecho (ipso iure) la vigencia de la accin, sino la hace
vulnerable a una excepcin perentoria que, una vez interpuesta, tiene el efecto de destruirla.
La prescripcin adquisitiva (usucapio romana) tambin tiene efectos extintivos, pero por va
consecuencial: el derecho se extingue para su titular porque un tercero lo adquiri para s. Por eso, en la
prescripcin adquisitiva no basta la mera inactividad del titular del derecho, sino es necesario, adems,
que un tercero haya posedo la cosa por un lapso de tiempo, concurriendo los dems requisitos legales
(art. 2492). Como en la extintiva, la prescripcin adquisitiva slo puede ser renunciada una vez
cumplida y debe ser alegada (arts. 2494 y 2493), de modo que tampoco opera de pleno derecho.
98

Es la resolucin del contrato una sancin? Cmo se concibe la resolucin del contrato como
sancin?
El legislador establece la condicin resolutoria tcita como proteccin al acreedor diligente, y una
sancin al deudor que ha faltado a su compromiso.
El acreedor se ve protegido por la resolucin que viene a constituir unida a la indemnizacin de los
perjuicios, una reparacin al dao que sufre por el incumplimiento imputable, porque recupera su
propia prestacin, o ya no tendr que cumplirla, pues ha quedado sin efecto el contrato.
Es al mismo tiempo una garanta para l, en el sentido amplio de trmino, en su doble aspecto, porque
frente a la amenaza de verse privado del contrato, el deudor puede sentirse compelido a cumplir la
obligacin, y porque en caso de insolvencia de ste, si la resolucin es oportuna, puede evitarse la
necesidad de concurrir con los dems acreedores con el riesgo de no pagarse en forma ntegra.
Finalmente, la resolucin sanciona enrgicamente al deudor incumplidor, privndolo de los beneficios
del contrato, e imponindole adems, la obligacin de indemnizar los perjuicios.

A) INEXISTENCIA
Cul es la mxima sancin en materia civil? Es posible sostener la teora de la inexistencia en el
Cdigo Civil?
99

Yo soy partcipe de la teora de la nulidad absoluta cmo mxima sancin Cmo me rebate usted
el argumento de Alessandri de que la ley sanciona con la nulidad absoluta los actos de los
incapaces?
Luis Claro Solar
Si falta una de las cosas esenciales a
su existencia, el acto jurdico no
puede existir, no puede producir
efecto alguno; es la nada. Seala
que la nada (la no existencia) y la
nulidad (la invalidez) son conceptos
diferentes, y esta diferenciacin est
formulada por el Cdigo Civil en
diversas disposiciones. Cita los
siguientes:
a) el artculo 1444, segn el cual si
faltan alguna de las cosas esenciales
al perfeccionamiento del contrato
como tal, ste no produce efecto
alguno;
b) el artculo 1701, que seala que la
falta de instrumento pblico no
puede suplirse por otra prueba en los
actos o contratos en que la ley
requiera de esta solemnidad, lo que
trae como consecuencia que se miren
como no ejecutados o celebrados (es
decir, inexistentes), aun cuando en
ellos se prometa reducirlos a
instrumento pblico dentro de cierto
plazo, bajo una clusula penal,
clusula que no tendr efecto alguno;
c) el artculo 1809, que establece que
la determinacin del precio que no
fuere hecha por las partes, podr
dejarse al arbitrio de intercero, y si
este no lo hace, podr hacerlo por l
cualquiera persona que convinieren
los contratante y en caso de no
convenirse, no habr venta.

Arturo Alessandri Rodrguez

Seala que la mxima sancin que
establece el Cdigo es la nulidad
absoluta. Ante la falta de los requisitos
de existencia la sancin es la nulidad
absoluta del referido acto.
Los principales argumentos son:
a) El Cdigo no contempla la
inexistencia como sancin, ni menos
reglamenta sus consecuencias. En
cambio, en el Ttulo XX del Libro IV,
denominado De la Nulidad y
Rescisin, el Cdigo determina los
efectos que produce la omisin de
algn requisito que la ley prescribe,
tanto para la existencia, como para la
validez de los actos jurdicos.
b) El artculo 1682 sanciona con la
nulidad absoluta la omisin de los
requisitos o formalidades que las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos
o contratos en consideracin a su
naturaleza, refirindose tanto a
requisitos de existencia, como a la
omisin de un requisito de validez
referido a la naturaleza del acto y no a
la calidad o estado de las personas que
los ejecutan o celebran.
c) Corrobora lo anterior el mismo
artculo 1682 que establece que se
sanciona con nulidad absoluta los actos
celebrados por los absolutamente
incapaces. Si el Cdigo hubiera
acogido la inexistencia, hubiera
declarado tales actos inexistentes, pues
la demencia implica la falta de
voluntad.

Replica de Luis Claro Solar

a) El Cdigo reglamenta la nulidad
como uno de los modos de extinguir
obligaciones, lo que explica que no
se haya referido a la inexistencia, si
se considera que un acto inexistente
no
produce
obligaciones.
Al
reglamentar la nulidad parte del
supuesto de que el acto o contrato
anulable existe; es decir, que cumpli
con los requisitos esenciales para su
existencia jurdica.
b) El artculo 1681 al sealar que es
nulo todo acto o contrato a que falta
uno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo, no
est significando que es nulo el acto
en que se ha omitido un requisito de
existencia, sino que se refiere a la
omisin de requisitos exigidos para el
valor del acto, debiendo entenderse la
expresin valor como sinnimo de
validez.
c) Respecto a los actos de los
incapaces absolutos, su incapacidad
proviene
de
su
falta
de
discernimiento e imposibilidad de
tener y manifestar una voluntad
consciente. En el hecho, esta clase de
persona no consienten en el acto o
contrato que ejecutan, y podra
decirse que falta en el acto o contrato
el consentimiento y no puede
perfeccionarse; pero como pueden
aparentemente consentir, la ley
declara que adolece de nulidad
absoluta el acto o contrato de los
incapaces absolutos.

Vctor Vial: El problema radicara en que el legislador chileno no formul en trminos explcitos la
distincin entre requisitos de existencia y requisitos de validez de los actos jurdicos lo que lleva a
confundir ambos conceptos. Creemos, sin embargo, que el legislador implcitamente distingue entre
requisitos de validez y existencia. De no ser as, carecera de sentido el conjunto de artculos que cita
Claro Solar, especialmente el 1444, que aparece ntimamente vinculado con los requisitos de
existencia, que son, precisamente, los que configuran el acto en su esencia, de modo tal que si faltan, el
acto no adquiere existencia jurdica.

100

El hecho de que el Cdigo no mencione la palabra inexistencia jurdica ni diga que la omisin de un
requisito de existencia se sanciona con la inexistencia del acto, no es causal suficiente como para
afirmar que la teora de la inexistencia no tiene acogida dentro de nuestra legislacin.
La Jurisprudencia. Se ha inclinado por la teora de Alessandri, y en caso de omisin de un requisito
de existencia, ha sancionado el acto con la nulidad absoluta. As por ejemplo, la Corte de Valparaso
seal el 17 de septiembre de 1966 lo siguiente: La teora de la inexistencia de los actos jurdicos es
aceptable en doctrina, porque, en efecto, slo puede hablarse de una apariencia de acto, carente de
eficacia y de efecto cuando no se dan los requisitos de existencia que la ley seala para que ste nazca a
la vida jurdica. As sucede cuando no concurren la voluntad, el consentimiento en los actos bilaterales,
el objeto, la causa y las solemnidades. Pero la tesis de la inexistencia del acto jurdico es ajena a
nuestro sistema legislativo y, en particular, al Cdigo Civil chileno, que no la establece como causal de
ineficacia, sealando en cambio otra sancin. Y sta es precisamente la nulidad, para los casos de
omisin de requisitos que la ley prescribe para la validez de ciertos actos y contratos.
Por consiguiente, carece de fundamento la peticin en orden a declarar la inexistencia del acto jurdico
cuestionado.
Existen casos aislados en que se ha aceptado la inexistencia. De esta manera fall la Corte de Santiago
el 5 de diciembre de 1929, sealando lo siguiente: Careciendo de causa la obligacin, sta no puede
calificarse de absolutamente nula, pues tal sancin corresponde a la causa lcita, pero no a la falta de
causa; dicha obligacin es inexistente, constituye la nada jurdica.
Origen de la teora de la inexistencia jurdica (para el matrimonio, requisitos de existencia y
validez).
Se dice que la teora de la inexistencia surgi a raz de la observacin que, que entre las causales de
nulidad de matrimonio no se encuentra la hiptesis de que contraigan matrimonio dos personas del
mismo sexo. Esta omisin, aplicando el principio de que en materia de nulidad del matrimonio no hay
ms causales que las expresamente determinadas por la ley, podra llevar a la interpretacin de que el
matrimonio entre personas del mismo sexo es vlido, lo que evidentemente es absurdo, pues no slo
repugna a la ciencia jurdica sino que, tambin, al derecho natural. Se concluye entonces, que en el
matrimonio existen requisitos, tanto para su existencia, como para su validez jurdica. La omisin de
alguno de los primeros impide que el matrimonio exista y que produzca efectos. En cambio, la omisin
de alguno de los segundos trae como consecuencia que el matrimonio pueda invalidarse por la
declaracin de nulidad del mismo. Aunque la ley no lo diga en forma expresa, no cabe duda de que el
primer requisito de existencia el matrimonio es la diferencia de sexo de los contrayentes.

B) NULIDAD

101

Qu es la nulidad? Qu tipo de sancin es? (ineficacia)

La nulidad es la sancin para todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie o calidad y estado de las partes
(art. 1681 inc. 1).
La nulidad es la sancin legal establecida para la omisin de los requisitos y formalidades que las
leyes prescriben para el valor de un acto segn su especie y la calidad o estado de las partes que en l
interviene, y que consiste en el desconocimiento de sus efectos jurdicos, estimndose como si nunca se
hubiese ejecutado (Alessandri Besa).
La nulidad es un modo de extinguir las obligaciones?
El Cdigo, al igual que el francs, reglamenta la nulidad como un modo de extinguir las obligaciones.
Sin embargo, cabe hacer presente que la nulidad no extingue, propiamente, la obligacin, sino que
destruye el acto o declaracin de voluntad que engendr la obligacin; extinguindose sta por
consecuencia.
Verdadera naturaleza de la nulidad: es un medio de invalidar los contratos y dems actos jurdicos,
quedando comprendida entre las causas legales de que habla el artculo 1545; o sea, que antes que la
nulidad sea declarada, el contrato, u otra convencin o acto unilateral, produce todos sus efectos, cuales
son, las obligaciones y derechos que de ellos nacen, o las modificaciones que en los que existan puedan
introducir; pero una vez anulado por la justicia, desaparece, y con l, las obligaciones, derechos u otros
efectos que haba generado, todo ello con efecto retroactivo, considerndose al negocio jurdico como
si nunca se hubiese celebrado.
El medio de extinguir las obligaciones es la declaracin de nulidad, o sea, la sentencia judicial que la
declara, la cual, una vez ejecutoriada produce todos los efectos propios de la nulidad; slo entonces
puede decirse que las obligaciones se han extinguido, a pesar de que jurdicamente, y debido al efecto
retroactivo, las obligaciones se consideran como si nunca hubieran existido.
Qu obligaciones extingue la nulidad?
De lo expuesto anteriormente y corroborado por los artculos 1545 y 1681, se desprende que las nicas
obligaciones que se extinguen por la declaracin judicial de nulidad son aquellas que provienen de
contratos, es decir, las que nacen del consentimiento de las personas, porque el contrato es el nico acto
jurdico bilateral que genera obligaciones.
Por esta razn, quedan excluidas las que nacen de cualquiera otra fuente (delitos, cuasidelitos y
cuasicontratos): el hombre slo ejecuta un acto voluntario al cual la ley le asigna determinados efectos
(Alessandri Besa).

Cmo se clasifica? Cul es la regla general? Qu protege una y otra nulidad?

102

Puede ser absoluta o relativa (art. 1681). La Nulidad Relativa es la regla general, y tiene, por lo tanto,
un carcter supletorio o residual, de acuerdo a lo dispuesto por el artculo 1682. En consecuencia si se
quiere saber qu clase de nulidad es la que afecta a un acto, debe, primero, establecerse si el vicio
configura una causal de nulidad absoluta.
Art. 1682 inc final. Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la
rescisin del acto o contrato.
Fundamento: la nulidad absoluta se encuentra establecida en el inters de la moral y de la ley: para
proteger la primera y obtener la observancia de la segunda; no se dirige a cautelar el inters de personas
determinadas. En cambio la nulidad relativa no protege los intereses de la nulidad absoluta, sino los de
ciertas y determinadas personas en cuyo beneficio el legislador la establece.
Principios aplicables a ambas clases de nulidad: Cabe la nulidad sin ley? Las partes pueden
pactar causales de nulidad distintas a las legales?
a) La nulidad es una sancin de derecho estricto, lo que implica que no puede ser aplicada por
analoga. (Art. 1681)
b) La nulidad no puede renunciarse anticipadamente, porque con ella se protegen los intereses
superiores de la colectividad. (Art. 1469)
c) Cuando dos a ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de
una de ellas no aprovechar a las otras. (Art. 1690)
d) La nulidad puede hacerse valer en juicio como accin o como excepcin.
Qu casos de nulidad especfica conoce en el Cdigo Civil?
Formas Como la Ley Establece la Nulidad. La ley la establece expresamente, como en los artculos 10,
1006, 1007, 1478, y tambin en forma tcita o virtual. En este ltimo caso, la nulidad debe inferirse en
atencin a las pautas generales que establece el art. 1682.
No obstante, la nulidad es siempre de derecho estricto y debe estar siempre establecida en la ley, en
razn de que el principio es que todo acto es vlido hasta que no sea declarado nulo.
Las normas de nulidad son de orden pblico y las acciones correspondientes son irrenunciables.
Art. 11. Cuando la ley declara nulo algn acto, con el fin expreso o tcito de precaver un fraude, o de
proveerse a algn objeto de conveniencia pblica o privada, no se dejar de aplicar la ley, aunque se
pruebe que el acto que ella anula no ha sido fraudulento o contrario al fin de la ley.

B. 1. NULIDAD ABSOLUTA
103

Concepto: Es la sancin a todo acto o contrato a que falte alguno de los requisitos que la ley prescribe
para el valor del mismo, segn su especie.
Causales Existe una causal genrica de nulidad absoluta?
Segn el artculo 1682:
a) El objeto ilcito;
b) La causa ilcita;
c) La omisin de algn requisito o formalidad
que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos segn la naturaleza
de los mismos;
d) La incapacidad absoluta de alguna de las
partes.

Para quienes no aceptan la teora de la inexistencia,

se deberan agregar:
e) La falta de voluntad;
f) La falta de objeto;
g) La falta de causa;
h) El error esencial (sin perjuicio que algunos dicen
que se sanciona con la nulidad relativa);
i) La falta de solemnidades requeridas para la
existencia de los actos jurdicos.

Ejemplo de nulidad absoluta por falta de solemnidades.

Quin puede alegarla? (Art. 1683)
A) Cundo debe el juez declarar la nulidad absoluta? A qu principio es excepcin? Qu
limitaciones tiene el tribunal para declarar la nulidad absoluta?
a) Debe aparecer de manifiesto en el acto o contrato: Qu significa que aparezca de
manifiesto en el acto o contrato?
MANIFIESTO: descubierto, patente, claro. Es decir, cuando se desprende de la simple lectura
del instrumento en que consta el acto que ha sido acompaado por alguna de las partes
litigantes-, el juez advierte su existencia, sin necesidad de relacionarlo con ninguna otra prueba
o antecedente.
Se dice, asimismo, que el acto o contrato en que aparece de manifiesto debe haber sido
invocado en el litigio como fundamento de las acciones o excepciones que se hacen valer.
Rige esto slo para los actos o contratos que consten por escrito? Qu ocurre si el acto es
consensual? (v.gr si una de las partes es incapaz absolutamente Qu sucede?)
Una obra de teatro inmoral, luego se pone por escrito, puede declararse la nulidad de
oficio?
b) Que est conociendo del asunto. Puede declararla el tribunal de segunda instancia?
En la prctica, los jueces han interpretado restrictivamente esta norma, y entienden que la
declaracin de oficio de la nulidad es procedente con tal que se cumplan ciertos requisitos:
1) El acto o contrato que se pretende anular debe ser el antecedente principal que motiva el
actuar del rgano jurisdiccional. En otras palabras, para anular de oficio un acto o contrato, ste
no puede tener en el proceso un valor meramente incidental.
104

2) Con el fin de cautelar del debido proceso, las personas que sern afectadas con la declaracin
de nulidad, es decir, las partes del acto o contrato, han de haber sido partes en el proceso que
permite la declaracin de oficio. Por ejemplo, no podra anularse un contrato que es antecedente
de la adquisicin de un bien, en un juicio iniciado en virtud de una transferencia posterior.
3) El vicio de nulidad debe aparecer de manifiesto en el acto o contrato, y cumple esta
condicin cuando de los solos antecedentes que maneja el juez puede inferirse la nulidad. La ley
busca evitar que ste indague especialmente en el acto o contrato con el fin de anularlo. Se ha
entendido que al referirse al acto o contrato, la ley lo ha hecho al instrumento en que consta
dicho acto o contrato.
4) Si la nulidad se ha saneado por el transcurso del tiempo, no puede ser declarada de oficio
(como tampoco a peticin de parte).
5) El juez, naturalmente, debe fundar su declaracin slo en las causales de nulidad absoluta
establecidas en la ley.
B) Declaracin de nulidad absoluta a peticin del Ministerio Pblico:
MINISTERIO PBLICO: Organismo auxiliar de la administracin de justicia que se compone de los
fiscales de las Cortes de Apelaciones y del fiscal de la Corte Suprema (Art. 350 COT). No existen en
los juzgados de letras (en 1927 se suprimi el cargo de promotores fiscales).
- Slo puede pedirla en inters de la moral o de la ley, es decir, mirando al inters general de la
sociedad y no al inters pecuniario.
- No se requiere que el vicio de nulidad aparezca de manifiesto en el acto o contrato.
C) Declaracin de nulidad absoluta a peticin de una persona que tiene inters en ello:
Ahora bien, si uno se pregunta qu personas tienen inters requerido por la ley para pedir la declaracin
de la nulidad absoluta, surgen naturalmente como titulares de dicho inters el autor del acto jurdico
unilateral o cualquiera de las partes de la convencin. Pero dichas personas no son las nicas, asimismo
pueden tener el inters cualquier tercero que, aun sin ser parte, pudiera extraer de la declaracin de
nulidad consecuencias que le son patrimoniales beneficiosas. Pensemos por ejemplo, en la venta y
enajenacin de una cosa embargada por decreto judicial, sin autorizacin del juez ni consentimiento del
acreedor embargante. La nulidad absoluta en este caso, la podra pedir un tercero ajeno por completo a
la venta y enajenacin hecha por las partes: el acreedor embargante.
Qu significa que el inters sea actual?
Si bien, la ley omite calificar el inters, la doctrina y la jurisprudencia coinciden que debe ser
pecuniario. Y ese inters debe ser actual, es decir debe existir al momento de solicitarse la declaracin
de nulidad. El inters consiste en obtener la invalidez del acto que produce efectos que perjudican al
peticionario.
Alcance del Concepto Inters: Este concepto de inters tiene los siguientes alcances:
1) Debe ser personal, por lo que queda excluida la posibilidad de que un particular pida la
nulidad de un acto a nombre de otro o de la sociedad, pues para estos efectos puede hacerlo el
ministerio pblico o declararla de oficio el juez. As se descarta el riesgo de chantaje mediante
amenazas de accin de nulidad. Un caso tpico de personas que tienen inters lo conforman los
acreedores.
105

2) Debe ser legtimo. Con esto se refiere a que el inters debe estar acorde con el tipo de acto
que se quiere anular. As, en los actos patrimoniales, el inters debe ser econmico; en otras
palabras, la declaracin de nulidad debe reportar algn inters econmico a quien entabla la
accin. En los actos de familia, en cambio, el inters puede ser moral.
Cualquier tercero puede alegar la nulidad absoluta?
Nuestra jurisprudencia permite pedir la declaracin de nulidad a terceros, que tengan el inters antes
descrito. En tal sentido, se afirma en un fallo de la Corte de Santiago, de agosto de 1939, que Basta
tener inters en la declaracin de nulidad absoluta; y no es necesario haber intervenido en el contrato
cuya validez se impugna; criterio ratificado por una sentencia de la Corte Pedro Aguirre Cerda, de
junio de 1989: La nulidad absoluta pueden solicitarla todos aquellos que de algn modo se vean
afectados por las consecuencias jurdicas que emanen del contrato viciado por dicha nulidad, aunque no
hayan intervenido en la celebracin de ste y, por ende, no hayan consentido en el mismo(Repertorio,
Tomo VI, pg. 229).
Quines no pueden alegarla? Quin no puede alegar la nulidad absoluta? R: El que supo o
debi saber el vicio
La regla general de que puede pedir la nulidad absoluta cualquiera persona que tenga inters en ello,
tiene una excepcin establecida en el artculo 1683, y que consiste en que carece de tal facultad la
persona que ejecut el acto o celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
Esta norma, como excepcional que es, debe interpretarse restrictivamente, de modo tal que afecta slo
al autor de un AJU o a cualquiera de las partes de un acto jurdico bilateral; pero no a los terceros. Y
ello es lgico, porque el autor o la parte que sabia o deba saber el vicio que lo invalidaba, al pedir la
declaracin de nulidad estara revelando una mala fe que el legislador no puede proteger.
Qu ha dicho la jurisprudencia sobre la frase sabiendo o debiendo saber el vicio que la
invalidaba? R: que no rige el conocimiento ficto de la ley, sino nadie podra alegar la nulidad
Qu alcance tiene esta expresin? (vinculacin con la doctrina de los actos propios)
Qu han dicho nuestros tribunales? Se refiere a la presuncin del art. 8 o a un conocimiento
real de la ley?
Qu pasara si rigiera en materia contractual la presuncin del Art. 706?
Pero no todos pueden pedir la declaracin de nulidad. Se priva de este derecho a quienes conocieron o
debieron conocer el vicio que invalidaba al acto jurdico. Se recoge aqu el principio nemo auditur
propriam suam turpitudiner allegans (nadie puede ser odo cuando alega su propia torpeza).
La jurisprudencia ha sealado que la palabra sabiendo supone el conocimiento personal del vicio de
nulidad, mientras que las expresiones debiendo saber aluden a la obligacin de conocer el vicio,
deducible de otros preceptos legales. Los tribunales tambin han concluido que el conocimiento del
vicio debe ser real y efectivo y no el presunto o ficto a que se refiere el art. 8 del Cdigo Civil, lo que
resulta de toda lgica, pues una conclusin contraria, en la prctica impedira a cualquiera de los
contratantes pedir la declaracin de nulidad. En tal sentido, un fallo de la Corte Pedro Aguirre Cerda,
de enero de 1988, deja en claro que En el artculo 1683 del Cdigo Civil no se trata de la presuncin
de conocimiento de la ley establecida en el artculo 8 del mismo Cdigo. Por el contrario, se trata del
106

conocimiento material, real y efectivo del vicio que afecta al acto o contrato. Esto es tan evidente que,
de no ser as, nunca podran los que ejecutan o celebran un acto o contrato alegar por su parte la
nulidad absoluta, ya que siempre la ley los considerara como sabedores del vicio que contaminara al
negocio jurdico(Repertorio, Tomo VI, pg. 234).
La accin de nulidad absoluta se concede sin distinguir si se ha cumplido o no el contrato nulo, segn
lo ha declarado nuestra Corte Suprema.
Si un contrato se celebra entre representantes y quin conoce el vicio es uno de los representantes
Puede alegar la nulidad absoluta su representado?
En la doctrina, se ha discutido si la prohibicin aludida se extiende al representado o mandante, cuando
actuaron a travs de representante o mandatario que conocieron o debieron conocer el vicio; o a los
herederos o cesionarios de aqul que ejecut el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que
lo invalidaba. As, por ejemplo, cabe preguntarse si el mandante podra solicitar la nulidad del contrato
celebrado por su mandatario, si ste actu dolosamente. Mayoritariamente, los autores consideran que
puede solicitar la declaracin de nulidad, puesto que el conocimiento es personal de quien
efectivamente ejecut o celebr el acto o contrato.
La jurisprudencia, sin embargo, en lo que respecta a los representantes o mandatarios, no ha sido
uniforme.
En algunos fallos de la Corte Suprema (diciembre de
1923, diciembre de 1930 y julio de 1938) y de las
Cortes de Apelaciones (Corte de Tacna, marzo de
1916; Corte de La Serena, diciembre de 1921), se
concluye negativamente, porque de acuerdo al art.
1448, lo hecho por el representante se estima hecho
por el representado. La doctrina sustentada por estas
sentencias es la siguiente: Cuando la ley dispone
que no puede alegar la nulidad el que ha intervenido
a sabiendas en el acto nulo, se refiere tambin a los
que obran representados por otro, porque la ley no
distingue y porque lo que una persona ejecuta a
nombre de otra, facultada por ella o por la ley para
representarla, produce respecto del representado
iguales efectos que si hubiera contratado l mismo.
No procede sostener que el legislador en el artculo
1683, al establecer la inhabilidad para alegar la
nulidad respecto del que intervino en el acto o
contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba, ha querido sancionar el dolo del
contratante directo y que por ser personalsimo dicho
dolo, la privacin de accin de nulidad no puede
referirse a otro que a ese contratante, pues si ello es
verdad en lo penal, no lo es en lo civil(Repertorio,
Tomo VI, Pgs. 244 y 245).

Pero en otros fallos, la misma Corte Suprema (diciembre de 1904,

29 de julio de 1941 y 12 de enero de 1954) y algunas Cortes de
Apelaciones (Corte de Concepcin, agosto de 1912; Corte de
Valdivia, agosto de 1924; Corte de Concepcin, diciembre de
1930) establecen que el representado puede pedir la nulidad
absoluta del acto celebrado con dolo por su representante, porque
el dolo es un acto personalsimo y porque el representante slo
est autorizado para ejecutar actos lcitos y no ilcitos (cabe
aclarar que la causal de la nulidad absoluta no es el dolo,
obviamente, pero ste impide alegarla en principio). La doctrina
de estos fallos, se sintetiza como sigue: El artculo 1683 traduce
el principio del Derecho Romano de que nadie puede ser odo
cuando alega su propia torpeza, y establece una verdadera
incapacidad o inhabilidad, que, como tal, siendo una regla de
excepcin, debe interpretarse restrictivamente al nico caso a que
la ley literalmente se refiere (...) El dolo, que es lo que la ley
castiga negando la accin de nulidad, es un acto personalsimo.
La representacin autoriza al representante para ejecutar actos
lcitos a nombre del representado, pero no para ejecutar actos
ilcitos violatorios de la ley. En consecuencia, el representado que
no intervino personalmente en el acto absolutamente nulo,
celebrado a sabiendas de esta nulidad por su representante, puede
deducir la accin respectiva, ya que no puede imputarse a l la
nulidad del acto (Repertorio, Tomo VI, Pg. 245). En el mismo
sentido, la Corte de Talca expres en un fallo que la prohibicin
para demandar la nulidad que establece el art. 1683 se refiere al
que ha intervenido directamente en el acto o contrato, pero no al
que ha sido representado convencional o legalmente, a menos que
se compruebe la concurrencia inequvoca de su voluntad.

Puede el heredero de quien saba o deba saber el vicio que lo invalidaba, alegar la nulidad? El
representado puede en el mismo caso?
107

En cuanto a los herederos o cesionarios, los tribunales han sealado, mayoritariamente, que no pueden
alegar la nulidad en la hiptesis planteada, por dos razones fundamentales:
1) El causante o cedente no tena tal derecho, y por lo tanto, mal pudo transmitirlo o transferirlo;
2) Se tiene presente tambin que cuando un incapaz incurre en dolo, ni ste ni sus herederos o
cesionarios pueden alegar la nulidad (art. 1685). Por ende, con mayor razn no podran alegarla
los herederos o cesionarios de una persona capaz.
La jurisprudencia mayoritaria (Corte de Talca, julio de 1898 y
marzo de 1899; Corte de Valparaso, julio de 1899; Corte de
Valdivia, mayo de 1910, mayo de 1911, julio de 1912; Corte de
Concepcin, octubre de 1913, diciembre de 1931; Corte
Suprema, septiembre de 1920, septiembre de 1927, julio de
1930, octubre de 1934 y octubre de 1938) se sintetiza en los
siguientes trminos: Estn inhabilitados para alegar la nulidad
absoluta los herederos del que ejecut el acto o celebr el
contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
Los herederos no podran invocar por una parte el carcter de
herederos para demostrar el inters que tienen para pedir la
declaracin de la nulidad absoluta del acto, y desentenderse de
ese carcter para evitar que le alcance la prohibicin que gravita
sobre sus antecesores para alegar la nulidad. Los herederos
representan y continan la persona del difunto sin solucin de
continuidad alguna; le suceden en todos sus derechos y
obligaciones contractuales y transmisibles con las mismas
calidades y vicios; salvo ciertas situaciones personalsimas del
de cujus, son la misma persona que l, no pueden ni ms ni
menos que ste en lo que actan en su representacin y sin
derecho propio: el muerto vive en el heredero. No procede
conferir al heredero un derecho que no slo no radicaba en su
causante, sino que le empeca a l una expresa prohibicin (...)
Si se facultara a los herederos para alegar la nulidad por no
haber tenido injerencia en el dolo que la origina, con la misma
lgica habra que concederles la facultad para excepcionarse
sosteniendo que la nulidad que se solicita en su contra es
consecuencia de un dolo que no han cometido y no les debe
perjudicar. Si an tratndose de incapaces que han inducido con
dolo al acto o contrato, no se les permite a ellos ni a sus
herederos o cesionarios alegar la nulidad, con mayor razn debe
sostenerse que tal prohibicin abarca tambin a los herederos y
cesionarios de los capaces(Repertorio, Tomo VI, pg. 240).

Sin embargo, no faltan los fallos que

sustentan la doctrina minoritaria (Corte de
Valparaso, abril de 1933, julio de 1935;
Corte de Temuco, agosto de 1935; Corte de
Santiago, noviembre de 1952, septiembre
de 1958 y noviembre de 1960), y que
posibilitan pedir la declaracin de nulidad a
los herederos y cesionarios, expresando al
respecto: La regla del artculo 1683 del
Cdigo Civil en cuanto prohbe alegar la
nulidad absoluta al que pacta un contrato a
sabiendas del vicio que lo invalidaba, o no
pudiendo menos de conocerlo, establece
una excepcin al principio general
contenido en el mismo precepto, en virtud
del cual la accin de nulidad compete a
todo el que tenga inters en ello. Siendo sa
una excepcin, la incapacidad o inhabilidad
especial que establece no puede aplicarse a
otras personas que a aquellas que seala
determinadamente el texto de la ley; de lo
que sigue que, como el tenor del artculo
1683 no priva de un modo expreso y
categrico de ejercitar la nulidad de un
contrato al heredero de quien lo celebr,
conociendo o debiendo conocer el vicio
que lo anulaba, todo intento de extender a
l la mencionada inhabilidad o incapacidad
significa una extralimitacin de la norma
especial, cuyo alcance, por ser de
excepcin, no puede ampliarse ms all del
radio precisado por su tenor literal.
(Repertorio, Tomo VI, pg. 241).

En todo caso, en las hiptesis anteriores, y an cuando una o ambas partes estn impedidas de impetrar
la nulidad absoluta, el juez, cuando aparezca de manifiesto el vicio, o el ministerio pblico, si el asunto
est sometido al conocimiento de las Cortes, podrn declarar y solicitar que se declare,
respectivamente, la nulidad absoluta.
Cmo se sanea la nulidad absoluta?

108

La nulidad absoluta no puede sanearse por un lapso de tiempo que no pase de diez aos. Al completarse
el perodo sealado, el acto se convalida o purifica del vicio que lo invalidaba, prescribiendo la accin
para solicitar la declaracin de nulidad. El plazo se cuenta desde que se ejecut o celebr el acto o
contrato y puede interrumpirse natural o civilmente, de acuerdo a las reglas generales, aunque no
admite suspensin, pues esta queda sin efecto pasados 10 aos (arts. 2518 y 2520).
La accin de nulidad absoluta se extingue por el transcurso del plazo de prescripcin extraordinaria,
que es de 10 aos (art. 1683). La ley no especifica desde cundo ha de contarse el plazo.
Pueden ratificarla las partes? No Por qu no?
La nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificacin de las partes. Ello obedece a que la nulidad
absoluta est establecida en el inters general y por ende no puede quedar supeditada a la voluntad de
los contratantes (excepcionalmente, la Ley N 19.499, sobre saneamiento de vicios formales de
sociedades, permite subsanar la nulidad absoluta de que puede adolecer una sociedad, otorgando una
escritura de saneamiento, lo que en la prctica viene a ser un acto de ratificacin).

B. 2. NULIDAD RELATIVA
Concepto: Es la sancin a todo acto o contrato a que falta algn requisito que la ley prescribe para el
valor del mismo acto o contrato, segn la calidad o estado de las partes.
Causales:
a) Error sustancial;
b) Error accidental, cuando ha sido determinante (y esto fuere conocido por la contraparte);
c) Error en la persona, cuando es relevante;
d) Error esencial (para algunos);
e) Fuerza moral grave, injusta y determinante;
f) Dolo determinante, que en los AJB, debe, adems, ser obra de una de las partes;
g) Omisin de requisito o formalidad prescrita para el valor del acto en relacin al estado o
calidad de las partes;
h) Actos de los relativamente incapaces;
i) Lesin, en casos prescritos por la ley.
La causal genrica de la nulidad relativa es un vicio que mire al estado o calidad de las partes.
Seale un ejemplo de ello.
La ley determina las formalidades a que deben sujetarse los relativamente incapaces en la celebracin
de los actos jurdicos. Todas estas formalidades se llaman habilitantes y son exigidas en consideracin
al estado o calidad de las personas, de manera que si en el acto se observan, ste es vlido, pero si se
omiten, es nulo de nulidad relativa, porque, en conformidad con el art. 1682, produce nulidad relativa
la omisin de los requisitos que la ley exige en consideracin al estado o calidad de las personas.
Caractersticas comunes a los relativamente incapaces:
109

a) Pueden actuar personalmente, previa autorizacin de sus representantes, o a travs de stos ltimos.
b) Si actan por s mismos, sin estar previamente autorizados, sus actos adolecern de nulidad relativa
(art. 1682).
c) Los actos de los menores adultos producen obligaciones naturales (art. 1470 N 1); no as tratndose
de los actos de los disipadores, porque stos ltimos carecen del suficiente juicio y discernimiento.
d) Los actos de los relativamente incapaces admiten caucin.
e) Los actos de los relativamente incapaces pueden ser ratificados (art. 1684).
f) Las obligaciones naturales producidas por los actos de los menores adultos, pueden ser novadas (art.
1630).
Si un menor adulto acta a travs de su representante el acto podra adolecer de algn vicio de
nulidad relativa? Por ejemplo: si falta la autorizacin judicial en los casos requeridos por la ley.
Seale ejemplos de la hiptesis anterior.
Normalmente, los menores estn sometidos a la potestad del padre y la madre, o a la curadura o tutela,
segn sean pberes o impberes.
Los menores pueden actuar: Personalmente, pero debidamente autorizados por sus padres o guardador;
a travs de sus representantes legales; y excepcionalmente, por s solo, sin autorizacin (arts. 251, 254,
723, 1005).
Sin embargo, en ciertos casos la ley exige el cumplimiento de requisitos adicionales, en resguardo de
los intereses del menor. Generalmente, consistirn en la autorizacin judicial (por ejemplo, arts. 254,
255, 393 y 397); la aprobacin judicial (por ejemplo, arts. 400, 1326, 1342); y la venta en pblica
subasta (art. 394).
La ley permite tambin que el menor acte por s solo, en el caso de ejercer cualquier empleo o
profesin liberal, industria u oficio (artculo 251). En estos casos, los bienes adquiridos por el menor
conforman su patrimonio profesional o industrial. Se presume que si el menor es capaz de obtener
emolumentos, tambin tiene el suficiente juicio y experiencia para administrarlos por s mismo. Con
todo, para enajenar o hipotecar los bienes races y sus derechos hereditarios, se requiere autorizacin
judicial (art. 254).
Quines pueden pedir la nulidad relativa? En el caso del prodigo interdicto, Quin es el titular
para pedir la nulidad relativa?
Art.1684: Slo aquellos en cuyo beneficio la ha establecido la ley; sus herederos o cesionarios
Por lo tanto no puede declararse de oficio por el juez, aunque aparezca de manifiesto en el acto o
contrato, ni solicitarla el ministerio pblico o cualquiera persona que tenga inters.
De tal forma, por ejemplo quien contrata con un relativamente incapaz (menor adulto o disipador
interdicto), no puede pedir la nulidad. Este solo podr ser invocado por el representante del propio
incapaz, en cuyo beneficio la ley se estableci.
HEREDEROS: de la persona que, teniendo derecho a pedirla, falleci sin haberlo hecho. Ello es lgico,
pues los herederos representan al causante y le suceden en el derecho a pedir la rescisin, que es
transmisible.

110

son las personas a quienes los beneficiados con la NR transfieren, por acto entre vivos,
los derechos que emanan del acto o contrato nulo (anulable), incluyndose en dicha cesin el derecho a
demandar la rescisin.
CESIONARIOS:

En otras palabras, declara que slo pueden pedir la nulidad aquellos en cuyo beneficio ha sido
establecida, ms sus herederos y cesionarios. Estas personas son:
1) Los incapaces y la mujer casada en sociedad conyugal, cuando se ha omitido alguna
formalidad habilitante.
2) Los representantes legales de los incapaces relativos, cuando stos han actuado sin su
autorizacin o intervencin.
3) Los que han celebrado un acto o contrato estando viciada su voluntad.
4) Los herederos y cesionarios. Cabe sealar que estos ltimos tienen todas las acciones del
cedente menos las personales (Art. 1906).
Situacin especial del incapaz que no podra demandar la nulidad relativa (Art. 1685).
Se trata de una norma excepcional que priva al incapaz relativo (y a sus herederos y cesionarios) del
derecho solicitar la NR alegando su propia incapacidad si de su parte hubo dolo para inducir al acto o
contrato. Supone que la contraparte del incapaz contrat con l creyendo que no estaba afecto por
alguna incapacidad legal, incurriendo as en un error provocado por maniobrad dolosas del incapaz.
Sin embargo, la ley no considera constitutivo de dolo el engao consistente en la simple asercin de
mayor de edad o de no existir la interdiccin u otra causal de incapacidad por parte del incapaz,
sancionando as la excesiva credulidad de la contraparte, que no hizo nada por comprobar si afectaba o
no a la contraparte alguna causal de incapacidad legal.
Cmo se sanea la Nulidad Relativa?
a) Por el transcurso del tiempo (art. 1691);
b) Por la ratificacin o confirmacin del acto rescindible (arts. 1693-1697)
Plazo para solicitar la accin rescisoria El plazo de prescripcin de la nulidad relativa es
prescripcin ordinaria o de corto tiempo? Se suspende la prescripcin de la accin de Nulidad
Relativa?
El saneamiento de la nulidad relativa por el transcurso del tiempo (prescripcin) supone que quien tena
derecho a demandarla no lo hizo en el lapso de cuatro aos, y el vicio desaparece entendindose que
nunca existi.
i. Violencia: desde el da en que esta ces.
ii. Error o Dolo: desde el da en que se celebr el contrato.
iii. Incapacidad: desde el da en que haya cesado la incapacidad: en el caso de los menores
adultos, desde que cumplan dieciocho aos de edad y para los disipadores interdictos, desde el
da de la rehabilitacin en la administracin de sus bienes.
La ley no se refiere al caso de una incapacidad especial que se sancione con NR:
a) Algunos aplican el Art. 1691 y estiman que los cuatro aos corren desde que cesa la
incapacidad.
111

b) Otros estiman que los cuatro aos son a partir de la celebracin del acto, considerando que,
por regla general, la persona protegida por la incapacidad especial es el tercero y no el incapaz.
Situacin que se produce cuando la persona que puede demandar la rescisin muere: Qu
normas rigen en el caso de los herederos y los incapaces? Caso de los herederos menores Y en el
caso que fallezca el legitimario? (art. 1692)
La disposicin distingue si los herederos son mayores o menores de edad, y si el cuadrienio ha
empezado a correr o no:
A) Situacin de los Herederos mayores de edad:
a. Si cuadrienio no ha empezado a correr (por Ej.,
causante muere relativamente incapaz, celebra un
contrato sin autorizacin legal) Tienen cuatro aos
para pedir la NR contados desde la muerte del
causante
b. Si cuadrienio ha empezado a correr pueden
pedir la NR en el tiempo que falte para cumplir
los cuatro aos.

B) Situacin de los Herederos menores de edad:

- Cuadrienio empieza a correr desde que cumplen la
mayora de edad, pero no puede pedirse la nulidad
pasados 10 aos desde la celebracin del contrato.
- Los herederos menores de edad estn favorecidos con
la suspensin de dicho plazo (entero o su residuo), hasta
que lleguen a la mayora de edad (art. 1692 inc. 2). Si
embargo, tal suspensin no puede durar ms de diez
aos, contados desde la celebracin del acto o contrato. 8

En cualquiera de los casos de nulidad relativa, sin embargo, no podr solicitarse la declaracin de
nulidad, pasados 10 aos desde la celebracin del acto o contrato. Al respecto, algunos han sealado
que en el caso de incapacidad legal, podra invocarse la nulidad an despus de transcurridos los 10
aos, basndose en el aforismo de que al impedido no le corre trmino o plazo. Ducci no est de
acuerdo, sosteniendo que nuestro Cdigo est basado en el principio de que al cabo de 10 aos, se
consolidan las situaciones existentes, como se desprende de los arts. 2520, 1683 y 1692. La
responsabilidad recaer entonces en los representantes de los incapaces, quienes debern reaccionar
dentro del plazo de 10 aos.
Est bien empleado el termino ratificacin? Qu es la confirmacin? Diferencias entre
confirmacin y ratificacin
El Cdigo usa la expresin ratificacin, y no confirmacin la cual le es ajena. Doctrinariamente:
se reserva para los casos de la aprobacin que hace el mandante de lo obrado por el
mandatario que actu sin poder suficiente, o excedindose de ste, o en que el dueo aprueba la venta
que de la cosa ajena hizo otra persona.
RATIFICACIN:

es el acto unilateral por el cual la parte que tena derecho a alegar la NR renuncia a
esta facultad, saneando el vicio de que adoleca el acto.
CONFIRMACIN:

Clasificacin de la confirmacin (art. 1693):

1) Es expresa, cuando se manifiesta en trminos explcitos y claros, generalmente verbales (art. 1694).
8

La doctrina discute si la aplicacin de esta excepcin alcanza slo a los menores de edad o se extiende tambin a
los mayores de edad. Hay argumentos para darle un alcance general: en general, transcurridos 10 aos se consolidan todas
las situaciones en el Cdigo Civil, lapso que constituye el plazo ms largo de prescripcin que conoce el Cdigo. Tanto as,
que el transcurso de ese espacio de tiempo sanea a los actos que adolecen de un vicio de nulidad absoluta, que supone una
infraccin de mayor gravedad.

112

2) Es tcita, cuando se manifiesta por cualquier acto propio que suponga la renuncia a la accin de
nulidad (art. 1695). El art. 1695, que se refiere a la confirmacin tcita, si bien pareciera definirla, en
realidad slo se pone en un caso de confirmacin de este tipo: la ejecucin de la obligacin contratada.
Este tipo de renuncia a la accin de nulidad no est sujeta a ninguna solemnidad y puede efectuarse en
cualquier momento.
Problemas doctrinarios en relacin con la confirmacin tcita:
Qu significa ejecucin voluntaria de la obligacin?
a) Para algunos, ejecucin voluntaria es aquella que se produce libre y espontneamente, con la
voluntad exenta de vicios.
b) Para otros, es necesario, adems, que el confirmante est en conocimiento efectivo del vicio
de que adoleca el acto. El confirmante a sabiendas de que el acto adolece de un vicio que
autoriza para demandar la rescisin, ejecuta, no obstante, la obligacin. A esta postura adhiere
Vial.
Podra otro hecho, adems de la ejecucin voluntaria de la obligacin, importar confirmacin
tcita?
Ejemplo: La parte que tiene derecho a pedir la NR solicita a la otra un plazo para pagar la obligacin,
es decir que por este hecho manifiesta que est llana a cumplir con la obligacin.
Vial seala que la mayora de la doctrina se inclina por sostener que la nica posibilidad de
confirmacin tcita es la sealada en la ley, esto es, el cumplimiento voluntario de la obligacin
contratada. Ello sin embargo de que exista la posibilidad de que se presente una renuncia tcita a la
accin de nulidad por otras vas. Vial seala que la confirmacin del acto nulo no es lo mismo que la
renuncia a dicha accin. Aun cuando hay una estrecha relacin entre ambas, no se convalida el acto
cuando del comportamiento del sujeto no sea imposible desprender una confirmacin tcita sino que
solamente la intencin de renunciar tcitamente a la facultad de pedir la rescisin: intencin de
abandonar tal derecho.
En tal caso, el acto podr sanearse por una confirmacin expresa o tcita posterior o, por lo que ser
ms frecuente, por el transcurso del tiempo.
Es necesario para que exista confirmacin tcita que el acto se ejecute en su totalidad o basta
con la ejecucin de una parte?
Vial cree que basta la ejecucin de la obligacin contratada, con independencia de si sta implica o no
el cumplimiento total del contrato. Nuestro Cdigo Civil, no distingue, basta con cualquier obligacin
sin importar que queden otras pendientes. (Ej.: el comprador paga el precio; el arrendatario paga la
renta).
Caractersticas de la confirmacin:
1) Es un acto jurdico unilateral, porque para que nazca es suficiente la manifestacin de
voluntad de su autor, incluso cuando se confirma un acto jurdico bilateral o plurilateral.
113

2) Es un acto jurdico accesorio, en particular uno dependiente, porque no puede subsistir sin el
acto o contrato que se confirma.
3) Es irrevocable, porque una vez confirmado el acto es plenamente vlido, por lo que slo
puede ser dejado sin efecto por voluntad de las partes o por causas legales.
4) Opera con efecto retroactivo, de manera que, en virtud de una ficcin legal, una vez
confirmado el acto se entiende que ste nunca ha adolecido de un vicio de nulidad relativa
Cundo opera la confirmacin? Requisitos:
a) El acto debe adolecer de un vicio de nulidad relativa.
b) La confirmacin debe provenir de la parte en cuyo beneficio la ley ha establecido la nulidad
relativa (art. 1696).
c) La parte que ratifica debe tener capacidad para hacerlo (art. 1697). Si el que pretende ratificar
el acto es incapaz, deber hacerlo con las formalidades habilitantes respectivas. Es lgico que se
pida capacidad para contratar, considerando que la convalidacin hace posible que el negocio
convalidado produzca sus efectos normales y definitivos.
d) La ratificacin es posible mientras no se haya declarado la nulidad por sentencia firme.
Declarada la nulidad, por un lado se supone que el acto no existi, y, por otro, se hace
irrenunciable una accin que ya no fue renunciada, sino todo lo contrario, ejercida.
Vial: si toda confirmacin supone la intencin de renunciar a la faculta de demandar la
rescisin, no podra confirmarse con posterioridad al ejercicio de la accin o excepcin de
rescisin.
e) Debe efectuarse despus de haber cesado la causa de invalidez, por que de otra forma se dara
vida a un acto tambin anulable. La vctima de fuerza no puede confirmar el acto mientras
aquella perdura.
f) Si es expresa: debe cumplir las solemnidades que establece la ley para el acto que se confirma
(Art. 1694)
g) La ratificacin tiene que efectuarse con conocimiento del vicio que afecta al acto y teniendo
conciencia su autor del derecho que le asiste a pedir la nulidad relativa.

PARALELO ENTRE NULIDAD ABSOLUTA Y NULIDAD RELATIVA

Nulidad Absoluta

Nulidad Relativa

114

Calificativo.

El acto est viciado en si mismo,

objetivamente, por lo tanto, su nulidad existe
respecto de todos, erga omnes, con alcance
ilimitado, es decir, absoluto.

El acto nada de reprochable tiene en si; su

vicio se debe a la omisin de un requisito
exigido en consideracin a las personas que
lo celebran o ejecutan, y por eso es de
carcter subjetivo.

Fundamento.

Se encuentra establecida en el inters de la

moral y de la ley: para proteger la primera y
obtener la observancia de la segunda; no se
dirige a cautelar el inters de personas
determinadas.

No protege los intereses de la nulidad

absoluta, sino los de ciertas y determinadas
personas en cuyo beneficio el legislador la
establece.

Personas que Por todo el que tenga inters pecuniario en

pueden
ello, salvo el que ejecut el acto a sabiendas o
pedirla.
debiendo saber del vicio que lo invalidaba.

Solo puede alegarse por aqul en cuyo

beneficio la ha establecido la ley, o por los
cesionarios o herederos.

El Ministerio Pblico, en el slo inters de la

moral o la ley.
Declaracin
Debe ser declarada por el juez de oficio
de Oficio del cuando esta manifiesta en el acto o contrato.
Juez.

Solo puede ser declarada a peticin de partes

y nunca de oficio, an cuando sea
manifiesta.

Saneamiento La absoluta se sanea en diez aos desde la

con
el fecha de celebracin.
tiempo.
Interrupcin
Se interrumpe.

La relativa se sanea en cuatro aos que se

cuentan segn lo vimos anteriormente.

Saneamiento
por
confirmacin
.

No se sanea.

Se interrumpe. No se suspende, salvo caso

herederos menores.
Se sanea por confirmacin.
Expresa -Acto unilateral e irrevocable:
a) que emane de la parte que puede alegarla;
b) que el confirmante sea capaz;
e) con las formalidades legales.
Tcita. Ejecucin voluntaria del acto.

B. 3. EFECTOS DE LA NULIDAD

115

Diferencias entre la nulidad absoluta y la nulidad relativa en cuanto a los efectos, una vez que ha
sido judicialmente declarada. (No hay diferencias)
Conviene recordar que en cuanto a los efectos de la nulidad, no existe diferencia entre la absoluta y la
relativa.
El principio establecido en el art. 1687 inc. 1 es que la nulidad retrotrae a las partes al estado en que
estaban antes de celebrar el acto. Esto tambin se aplica contra terceros, ya que da accin
reivindicatoria contra ellos.
EFECTO ENTRE LAS PARTES
Desde cundo un acto nulo deja de producir efectos? Cmo opera la nulidad judicialmente
declarada? Qu efectos produce?
Art. 1687: Se pretende retrotraer a las partes a su estado anterior, lo cual puede imponer a una o ambas
partes, la obligacin de efectuar determinadas prestaciones para lograr este objetivo
En primer lugar, debemos tener presente lo dispuesto en el art. 1690, consecuencia lgica del principio
general contenido en el art. 3, acerca del efecto relativo de las sentencias judiciales: la nulidad slo
beneficiar a la persona en favor de la cual fue declarada. Si existen otras personas en la misma
situacin, tambin debern accionar para que puedan beneficiarse con los efectos de la nulidad. Nada
impide sin embargo una accin conjunta.
Cules son los efectos de la nulidad judicialmente declarada? (distinguir si el contrato se
cumpli o no) Cmo opera la nulidad cuando no se han cumplido las obligaciones del contrato?
a) Si el acto o contrato no se ha cumplido: en este caso, no podr pedirse la ejecucin de lo
pactado, porque el contrato y las obligaciones que de l emanan, se extinguen con la declaracin
de nulidad: art. 1567 N 8.
b) Si el acto o contrato ha sido cumplido por una o por ambas partes: tiene lugar lo
dispuesto en el art. 1687. De tal forma, la ley da a las partes el derecho a exigirse,
recprocamente, la restitucin de todo lo que hubieren entregado en virtud del acto o contrato,
de manera que las cosas queden como si este nunca se hubiere celebrado. Para concretar estas
restituciones recprocas que retrotraen a las partes al estado anterior al del acto o contrato, habr
que estar a lo dispuesto en los arts. 904 a 915, que reglamentan las prestaciones mutuas que
operan entre el poseedor vencido y el dueo, cuando el ltimo interpuso accin reivindicatoria.
Operan estas normas, pues constituyen las reglas generales a que alude el inciso 2 del art.
1687.
Segn Vial, la distincin anterior, que es tradicional en clases, presenta imprecisiones que no la hacen
aconsejable en relacin con los contratos reales v. gr., un comodato a diez aos: antes de su expiracin
el comodante demanda y obtiene la nulidad del contrato Significa ello que la obligacin de restituir,
pendiente por parte del comodatario, sin ms se extingue? evidentemente que no, por la injusticia que
ello implica. En este caso la obligacin restitutoria emana no del contrato, que se encuentra extinguido,
sino del efecto retroactivo de la nulidad que impone el artculo 1687.
116

En mrito de lo anterior, Vial omite tal clasificacin y seala que el efecto propio de la declaracin de
nulidad es volver a las partes al estado en que se hallaban con anterioridad al acto nulo, y que si este
engendraba obligaciones y ellas no se han cumplido, operar simplemente su extincin, sin que se
produzcan efectos adicionales, si de esa manera se puede volver al estado anterior. En cambio, si la
extincin de obligaciones no permite, sin ms, que se produzca el efecto tantas veces mencionado
deber una de las partes o ambas efectuar ciertas prestaciones, tendientes, en sntesis, a restituir lo
que recibi en virtud del contrato nulo.
Lo primero que debe restituirse es la cosa recibida en virtud del acto o contrato nulo. Asimismo,
procede la restitucin de los frutos naturales y civiles de la cosa, aplicndose el artculo 907, que
distingue entre el poseedor de mala fe y el poseedor de buena fe.
Para esto efectos se entiende de mala fe a la persona o parte que recibi la cosa fructuaria en
conocimiento del vicio que haca anulable el acto y se entiende de buena fe a quien recibi la cosa en
creencia de que lo hacia por medios legtimos, ignorando el vicio que poda acarrear la invalidez.
Qu ocurre si el objeto de la obligacin consista en la ejecucin o en la no ejecucin de un
hecho?
Caso: Nico y Cata celebran un contrato en virtud del cual el primero se obliga a cantar pera y el
segundo a pagar un precio determinado. Las partes cumplen sus obligaciones reciprocas, y despus se
declara la nulidad del contrato. Qu podra devolver Cata a Nico, si la obligacin de ste consista en
ejecutar un hecho?
Stolfi piensa que debe aplicarse a la destruccin del acto idntico principio que a su ejecucin, es decir,
que las dos prestaciones son interdependientes entre s, de modo que no puede reclamar la parte que no
puede cumplir, a su vez, sus obligaciones: no puede hacer valer la nulidad el que no se encuentra en
condiciones de restituir la situacin a su prstino estado, porque en otro caso una parte perdera lo que
adquiri sin recuperar lo que dio a la otra, la cual se enriquecera injustamente.
Casos en que la nulidad no produce efecto retroactivo Cules serian las excepciones a la regla
general? D ejemplos qu pasa si se declara nulo un contrato celebrado por un incapaz? (1688)
cundo se entiende que el incapaz se ha hecho ms rico? el otro caso de excepcin ocurre cundo
no se puede repetir lo dado o pagado por objeto o causa ilcita por qu?
A) Declaracin de nulidad por objeto o causa ilcita (art. 1468). Quien celebr un contrato o ejecut
un acto, a sabiendas de que adoleca de uno de los vicios mencionados, no podr exigir la restitucin de
lo que dio o pago en virtud del contrato, pese a que l puede estar obligado a restituir lo que recibi a
su vez. (Enrique Barros destaca que no dice debiendo saber).
B) Situacin del poseedor de buena fe. La regla general, es que junto con la restitucin de la cosa
procede la de los frutos. Art. 907: Poseedor de buena fe no est obligado a restituir los frutos naturales
y civiles percibidos antes de la contestacin de la demanda.
C) Situacin en que se encuentran las partes como consecuencia de la declaracin de nulidad de un
contrato por la incapacidad de una de ellas (art. 1688). El que contrat con el incapaz, no podr pedir
la restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato.

117

Contra-excepcin, fundada en el enriquecimiento sin causa: si se prueba que a consecuencia del

contrato, se hizo ms rica con ello la persona incapaz (en el mismo sentido, el art. 2218, en el mbito
del contrato de depsito).
Para zanjar dificultades, la ley precepta que se entender haberse hecho ms rico el incapaz:
a) En cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias;
Con el dinero obtenido el incapaz: - pag una deuda y evit el remate de un bien de su
propiedad; o compr una casa, destinada a servirle de habitacin.
b) O en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido
necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas; Con el dinero obtenido el incapaz: compr un auto
de carrera, que se destruy completamente por un accidente de trnsito; o deposit el dinero,
producto de la venta, en su cuenta corriente.
La ley establece, en el fondo, que el que contrata con un incapaz sin las formalidades habilitantes
asume los costos de que el acto sea anulado. La disposicin la ley protege a los incapaces, pues teme
que estos, cuando actan sin los requisitos legales, no den una adecuada inversin a lo que obtengan en
virtud de un contrato del cual han sido partes. Dicho temor no se da en la prctica si el incapaz se
hubiere hecho ms rico, ya que, si destin las cosas pagadas o adquiridas por medio de ellas, a
satisfacer una real necesidad, ha demostrado proceder con acierto, como podra haber actuado una
persona plenamente capaz. Por ello, en este evento, el incapaz est obligado a restituir siguindose a su
respecto la regla general del artculo 1687.
Es conveniente sealar, que la disposicin del artculo 1688 slo tiene aplicacin cuando la nulidad se
declara precisamente por la causal de incapacidad absoluta o relativa de una de las partes, y no por otro
vicio, pues en este ltimo caso se seguirn las reglas generales que, en materia de restituciones mutuas,
seala el artculo 1687, aun cuando entre las partes hubiere un incapaz.
D) Enrique Barros tambin seala como excepcin a este principio de restitucin: los contratos de
tracto sucesivo, es decir, en aquellos de larga duracin que se ejecutan constantemente en el tiempo,
puesto que en ellos resulta a veces imposible restituir lo que se ha recibido, dada su naturaleza. Por
ejemplo, no es posible restituir el uso o el goce que de la cosa ha recibido el arrendatario. En estos
contratos las restituciones se hacen por equivalencia, esto es, por medio de indemnizaciones.

EFECTOS RESPECTO DE TERCEROS

118

Qu efectos produce la declaracin de nulidad respecto de terceros? Qu efectos produce la

declaracin de nulidad en bienes muebles y bienes inmuebles?
La nica ineficacia que produce efectos contra terceros, con prescindencia de si stos estn de buena o
mala fe, es la nulidad. Por lo tanto, contra aqullos siempre existe accin reivindicatoria para recuperar
lo que se haya dado o entregado en virtud del contrato anulado. As lo expresa el art. 1689.
Ej.: Ticio vende la vaca Flavia a Cayo, quien obtiene el dominio por tradicin. Posteriormente, Cayo
enajena la vaca a Sempronio. Se declara nulo el contrato entre Ticio y Cayo, y por lo tanto, Ticio, que
nunca perdi el dominio de la vaca Flavia, tiene accin reivindicatoria contra Sempronio.
La solucin del legislador es lgica, pues si se considera que Cayo no adquiri derecho alguno sobre la
cosa, la enajenacin que de la misma hizo a un tercero no transfiere el dominio por aplicacin del
aforismo nadie puede transferir ms derechos que los que tiene, ni nadie puede adquirir ms derechos
que los que tena su antecesor.
Al no distinguir la ley, la accin reivindicatoria puede intentarse en contra de terceros adquirentes de
buena o mala fe.
Tratndose de la nulidad, no tiene importancia si el tercero poseedor est de buena o mala fe, a
diferencia de lo que acontece tratndose de la resolucin, dado que esta ltima da slo accin
reivindicatoria contra poseedores de mala fe (arts. 1490 y 1491). La nulidad en cambio tiene tal fuerza,
que pasar an por sobre la buena fe que pueda invocar el tercero. Este dismil tratamiento responde al
diverso origen de la nulidad y la resolucin. Mientras la primera se declara a consecuencia de
infraccin de ley, la segunda se declara a consecuencia de infraccin del contrato.
Excepciones a la regla general del artculo 1689 Cmo se defiende un tercero adquirente de una
accin de nulidad?
A) Poseedor que adquiere el dominio por prescripcin adquisitiva:
- El tercero no adquiri el dominio de la cosa, pero s su posesin, lo cual le permite adquirir el
dominio por un modo de adquirir llamado PRESCRIPCIN ADQUISITIVA o USUCAPIN; que
supone la posesin de la cosa por cierto lapso de tiempo. Ello quiere decir que el anterior titular ha
perdido tal derecho, por lo que mal puede reivindicar.
De la misma manera, si en lugar de haber sido enajenada la propiedad sta ha sido gravada con
hipoteca, censo, servidumbre o cualquier otro derecho real, o se ha ejecutado cualquier acto que
despoje al propietario de sus atributos, el verdadero dueo tiene accin para hacer caducar esos
gravmenes, por haber sido constituidos por quien no era dueo de la cosa. Por eso, el art. 2416
expresa: El que slo tiene sobre la cosa que se hipoteca un derecho eventual, limitado o rescindible,
no se entiende hipotecarla sino con las condiciones y limitaciones a que est sujeto el derecho; aunque
as no lo exprese.
Esta es la regla general: la nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra terceros
poseedores, sin que sea relevante si estos poseedores estn de buena o mala fe, y esta es una de las
principales diferencias que existen entre los efectos de la nulidad y los efectos de la resolucin, porque
la resolucin nicamente da accin reivindicatoria contra terceros poseedores de mala fe (arts. 1490 y
1491). En todo caso, el tercero tiene contra la persona de la cual adquiri la accin de eviccin.
119

La accin de nulidad y la reivindicatoria tienen en comn el que ambas se tramitan en un

procedimiento ordinario. Dado el largo espacio de tiempo que demora la tramitacin de este tipo de
procedimientos, y que el xito de la accin reivindicatoria depende del de la de nulidad, podra suceder
que una vez declarada sta, el tercero haya adquirido ya la cosa por prescripcin adquisitiva,
habindose extinguido, por ende, la accin reivindicatoria. Con el objeto de evitar esta situacin, ambas
acciones pueden entablarse en el mismo procedimiento. El art. 18 del Cdigo de Procedimiento Civil
dice que En el mismo juicio podrn intervenir como demandantes o demandados varias personas,
siempre que se deduzca la misma accin, o acciones que emanen directa e inmediatamente de un
mismo hecho, o que se proceda conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autoriza
la ley. Por su parte, el art. 17 del mismo Cdigo autoriza la interposicin conjunta de ambas acciones,
eso s que una en subsidio de la otra, en este caso la segunda para el caso de que la primera no sea
acogida.
B) Heredero indigno que enajena bienes de la herencia:
Art. 974. La indignidad no produce efecto alguno, si no es declarada en juicio, a instancia de
cualquiera de los interesados en la exclusin del heredero o legatario indigno.
Decretada judicialmente, es obligado el indigno a la restitucin de la herencia o, legado con sus
accesiones y frutos.
Art. 976. La accin de indignidad no pasa contra terceros de buena fe.
Vctor Vial del Ro, agrega tambin el caso del heredero indigno, que haba enajenado bienes de la
sucesin, caso en el cual los herederos slo tendrn accin contra los terceros adquirentes, cuando stos
estaban de mala fe (artculos 974 y 976). As, si un indigno de suceder ha enajenado los bienes de la
sucesin, los herederos no tienen accin contra terceros de buena fe para recuperar dichos bienes, tal es
el alcance del art. 976.
Sin embargo, no estamos de acuerdo con que esta hiptesis constituya una excepcin a los efectos de la
nulidad judicialmente declarada, pues la enajenacin hecha por el heredero indigno no es nula, sino que
inoponible al resto de la sucesin, y por ello, procede contra los terceros accin reivindicatoria, salvo
que stos hubieren adquirido de buena fe.
C) Comprador condenado a restituir la cosa cuando se ha declarado la rescisin de la compraventa por
lesin enorme:
Art. 1893. Perdida la cosa en poder del comprador no habr derecho por una ni otra parte para la
rescisin del contrato.
Lo mismo ser si el comprador hubiere enajenado la cosa; salvo que la haya vendido por ms de lo
que haba pagado por ella; pues en tal caso podr el primer vendedor reclamar este exceso, pero slo
hasta concurrencia del justo valor de la cosa, con deduccin de una dcima parte.
Art. 1895. El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, deber previamente purificarla de
las hipotecas u otros derechos reales que haya constituido en ella.
Tratndose de la rescisin de la compraventa de un bien raz por lesin enorme: dispone la ley que no
caducan las hipotecas u otros gravmenes constituidos sobre la cosa (art. 1895). En efecto, si el
comprador est obligado a purificar la cosa de los gravmenes, significa que ellos no han caducado por
120

la sola declaracin de rescisin. Adems, si el comprador enajena la cosa (en su sentido restringido:
transfiere el dominio), no puede pedirse la rescisin por lesin enorme (art. 1893).
D) - Algunos autores agregan el caso de los arts. 93 y 94 N 4, referido a la muerte presunta,
Segn Enrique Barros en ese caso, segn el art. 94 regla 4, (...) se recobrarn los bienes en el estado
en que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales constituidos
legalmente en ellos. (Enrique Barros, Apuntes Acto Jurdico, pgina 105).
Pero en realidad, an cuando la ley habla de rescisin del decreto de posesin definitiva, estaramos
ante un caso de revocacin. No se tratara por ende de una hiptesis de nulidad.
En opinin de Vctor Vial, los casos sealados en las letras c) y d) no seran excepciones a la regla
general, aunque el Cdigo hable de rescisin en una y otra situacin, la verdad es que no existe un vicio
de nulidad y constituyen, ms bien, casos en que se resuelve el derecho que se tiene sobre la cosa.
ACCIONES A QUE DA ORIGEN LA NULIDAD

Dos son las acciones que se pueden entablar, las que se dirigen contra sujetos distintos y tienen
diferentes finalidades:
1 Una accin personal, la accin de nulidad, destinada a solicitar la declaracin de nulidad de
un acto o contrato. Si la demanda se interpone por uno de los contratantes, debe dirigirse contra
el otro contratante. Si la interpone un tercero, debe dirigirla contra ambos contratantes o contra
el que ejecut el acto jurdico.
2 Una accin real, la accin reivindicatoria, destinada a recuperar una cosa que se encuentra en
poder de otra persona, el actual poseedor. Cabe tener presente, conforme al principio general del
efecto relativo de las sentencias, que no puede desposeerse a los terceros poseedores, si no han
sido partes en el juicio. En consecuencia, es conveniente interponer conjuntamente ambas
acciones, en lugar de entablar primero la de nulidad y una vez declarada sta, entablar la accin
reivindicatoria contra el poseedor de la cosa. La interposicin conjunta de acciones est
contemplada en los arts. 17 y 18 del CPC.
CMO SE HACE VALER LA NULIDAD?

No hay discusin en cuanto en cuanto a que la nulidad absoluta y relativa puede hacerse valer como
accin, esto es, demandando en el juicio respectivo por quien tiene derecho a alegarla.
El problema se plantea en ciertos juicios con respecto a la excepcin de nulidad. El art. 464 N 14 del
Cdigo de Procedimiento Civil seala que en el procedimiento ejecutivo la nulidad se puede hacer
valer como excepcin. Pero fuera del juicio ejecutivo, es discutido por la doctrina que la nulidad pueda
oponerse por excepcin, y la jurisprudencia no es uniforme. Adems, el art. 310 del Cdigo de
Procedimiento Civil no menciona a la nulidad como excepcin en el juicio ordinario.
Para el caso que se estime como excepcin, si la persona demandada en juicio quiere hacer valer la
excepcin de nulidad, deber interponerla por va de reconvencin.
121

No procede declarar la nulidad de un contrato por la va de la excepcin, sino que, para ello, debe
hacerse valer en la reconvencin. Corte de Santiago, 9 de septiembre de 1941: Revista de Derecho y
Jurisprudencia, t.42, seccin primera, p.551).
La accin de nulidad se tramita en juicio ordinario y es incompatible con cualquier otra accin que
tenga como fundamento la validez del acto o contrato.
De un acto o contrato nulo pueden derivarse dos acciones segn lo que hemos sealado: la accin de
nulidad y la accin reivindicatoria.
Como ya hemos dicho, la nulidad puede hacerse valer como accin y como excepcin. Como accin
puede entablarse tanto en la demanda como en la reconvencin.
La accin de nulidad es personal, se dirige contra la persona que celebr el acto o contrato nulo; los
terceros poseedores de la cosa que puede haber sido objeto del acto o contrato no son legtimos
contradictores en esta accin de nulidad.
La accin reivindicatoria es real, y puede dirigirse tanto contra la persona que celebr el acto o
contrato nulo, para que restituya la cosa que recibi en virtud de l, si la conserva en su poder, como
en contra de un tercer poseedor a quien se haya enajenado la cosa.
Para que proceda la restitucin por parte de terceros poseedores es indispensable haber entablado en
su contra la accin reivindicatoria; la simple declaracin de la nulidad no sirve al efecto.
Las acciones de nulidad y reivindicatoria pueden deducirse conjuntamente en un mismo juicio, ya que
de acuerdo con el art. 18 del Cdigo de Procedimiento Civil, en un mismo juicio podrn intervenir
como demandantes o demandados varias personas, siempre que se deduzca la misma accin o
acciones que emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho.
En ciertos casos de la nulidad emana la accin de indemnizacin de perjuicios como, por ejemplo, en
el caso considerado en el art. 1455 del Cdigo Civil. Dicha disposicin establece que el error acerca
de la persona no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la causa
principal del contrato.
Pero, en este caso, la persona con quien erradamente se ha contratado, tendr derecho a ser
indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato. Otro caso
de indemnizacin de perjuicios derivada de la nulidad lo encontramos en el art. 1814 del Cdigo Civil,
al disponer que en una venta nula por falta de objeto deben resarcirse los perjuicios al comprador de
buena fe.

PARALELO SANCIONES CIVILES

122

Diferencias entre la nulidad y la inexistencia respecto de sus causales, titularidad de la accin,

bien jurdico protegido, saneamiento y ratificacin
Acto Inexistente
Acto Nulo
Por no estar constituido, no origina efectos que haya Produce efectos como si fuera vlido hasta su anulacin
que destruir mediante accin.
(eficacia provisional o interina).
Opera ipso iure y no se necesita declararla por Anulacin slo es posible por sentencia judicial que opera con
sentencia judicial. Ello no obsta que el juez la constate, efecto retroactivo. Se entiende que los efectos del acto no se
si se plantea una controversia.
produjeron nunca.
Pero en ambos casos debe recurrirse a los tribunales, aunque con un objetivo diferente. As, por ejemplo, en un contrato
de compraventa que adolece de nulidad, la parte que pretenda la devolucin de la cosa debe pedir primero que se declare
la nulidad del contrato. En cambio, tratndose de una venta inexistente (por ejemplo, por falta de precio), se podra
solicitar de inmediato la restitucin de la cosa, interponiendo la accin reivindicatoria (lo que supone, obviamente, que
se desconoce el contrato)
No se sanea, es decir adquirir existencia.
NA: Se sanea, una vez transcurrido el lapso de tiempo
necesario.
NR.: una vez transcurrido el lapso de tiempo necesario, o por
la voluntad de la persona en cuyo beneficio la ley la establece.
Puede alegarse slo como excepcin. No hay accin puede alegarse como accin o excepcin
para solicitar que se declare la inexistencia de un
contrato. Por ello, sta ltima slo podr deducirse
como excepcin contra el demandante.
Puede ser alegada por cualquiera persona.
Puede ser alegada por determinadas personas, en mayor o
menor amplitud, segn se trate de la nulidad absoluta o
nulidad relativa.
Constatada judicialmente, permite a todo interesado
aprovecharse de ella.

Judicialmente declarada, produce efectos slo en relacin a las

partes en cuyo favor se ha decretado.

Diferencias entre la nulidad y la oponibilidad.

La nulidad
Deriva de infracciones legales o vicios que se producen
en el momento del nacimiento del acto jurdico.
Produce efectos tanto entre las partes que ejecutan o
celebran el acto nulo, como respecto de terceros.
Cuando ella ha sido declarada, desaparece el acto o
contrato, tanto respecto de las partes como de terceros,
salvo los casos de excepcin en que ella no puede
oponerse a stos.
Es una sancin de orden pblico y por lo mismo, no
puede renunciarse de antemano.
Si la nulidad absoluta aparece de manifiesto en el acto
o contrato, puede y debe ser declarada de oficio por el
juez

La inoponibilidad
Es independiente de la generacin del acto jurdico; el
contrato es vlido, pero otras circunstancias determinan su
ineficacia frente a terceros. En otras palabras, las causas o
motivos de nulidad y de inoponibilidad, son distintos.
Dice re1acin exclusivamente con los terceros.
En la inoponibilidad hay que distinguir entre el acto o
contrato y sus efectos, pues son stos los comprometidos. El
contrato es perfectamente vlido y las partes siguen
obligadas por l; son los terceros quienes quedan liberados
de sufrir la oponibilidad del contrato.
Esta establecida nicamente en beneficio de los terceros que
pueden prevalerse de ella, es de orden privado. Estos
pueden renunciar a su derecho a invocarla.
Nunca puede declararse de oficio.

Diferencias entre la nulidad civil y la nulidad matrimonial

123

nulidad patrimonial
En derecho patrimonial, existen causales
genricas, v. gr. son nulos los contratos
prohibidos por la ley; son nulos los actos o
contratos en que se han omitido las
solemnidades legales, etc.

nulidad del matrimonio

No hay causales genricas de nulidad. La ley seala en forma
precisa los vicios que acarrean la nulidad. Las causales son
taxativas, p. ej. el matrimonio es nulo por no haberse celebrado
ante del nmero de testigos hbiles determinados en el articulo
17, etc.
La Ley de Matrimonio Civil, sigue en esta materia la opinin
dominante de los tratadistas franceses del siglo 19, en orden a que
no hay nulidad de matrimonio sin texto expreso.
Se distingue entre nulidad absoluta y relativa.
No cabe distinguir entre nulidad absoluta o relativa. Simplemente
hay nulidad porque la ley no ha hecho tal distincin. Esta es la
opinin mayoritaria de la doctrina y jurisprudencia.
Declarada la nulidad, las partes vuelven al No ocurre lo anterior respecto del cnyuge que de buena fe y, con
estado anterior a la celebracin del acto o justa causa de error celebr el matrimonio. Juega en la nulidad del
contrato (art. 1687 del Cdigo Civil).
matrimonio una institucin muy importante, el matrimonio
putativo, destinada justamente a evitar que se produzcan algunos
efectos propios de la nulidad. Esta materia estaba tratada antes en
el artculo 122 del Cdigo Civil, y hoy lo est en los artculos 5l y
52 de la Ley de Matrimonio Civil.
No puede alegar la nulidad de un acto o No rige esta regla, si bien ha habido sentencias que han dicho lo
contrato el que lo celebr sabiendo o debiendo contrario argumentando que nadie se puede aprovechar de su
saber el vicio que lo invalidaba (artculo 1683).
propio dolo.
A juicio de Ramos las razones que aconsejan la nulidad matrimonial, son de tanta trascendencia para la sociedad, que
debe admitirse que aun quien se cas sabiendo el vicio pueda alegar la nulidad. As por ejemplo, si una persona
conociendo su parentesco, se casa con su hermana podra alguien sostener que no puede alegar la nulidad porque
celebr el matrimonio conociendo el vicio que lo invalidaba? Otro ejemplo, de ms fcil ocurrencia: el bgamo puede
pedir la nulidad de su segundo matrimonio invocando que se cas no obstante estar casado. As lo ha resuelto, la
Corte Suprema (T. 55, sec. 1, p. 305). En otro caso, la Corte de Apelaciones de Santiago, aplicando el principio de
que nadie se puede aprovechar de su propio dolo, resolvi que no poda alegar la nulidad de su matrimonio, la
persona impotente que sabiendo que lo era, contrajo matrimonio. (T. 54, sec. 2, p. 55). El mismo tribunal, en
sentencia publicada en Gaceta Jurdica N 123, p. 15, resolvi que debe rechazarse la demanda de nulidad de
matrimonio invocando como causal la existencia de un matrimonio celebrado en el extranjero, por cuanto al actor le
est vedado invocar en su beneficio la nulidad de que se trata de acuerdo al artculo 1683.
La accin de nulidad prescribe.
Por regla general, la accin de nulidad de matrimonio no prescribe, pero debe
alegarse en vida de los cnyuges (artculos 47 y 48 Ley de Matrimonio Civil).

PARALELO NULIDAD CIVIL-NULIDAD PROCESAL

Reglamentacin
Objetivo
Cmo se hace
valer?
Admite
clasificacin?
Puede
ser
declarada
de
oficio?

Nulidad civil
Cdigo Civil, en especial el Ttulo XX del
Libro IV.

Nulidad procesal
Se ajusta a las prescripciones dispersas contenidas
en el Cdigo de Procedimiento Civil.

Persigue la invalidacin de los actos o

contratos ejecutados o celebrados sin sujecin
a las prescripciones legales
En juicio y mediante la accin ordinaria de
nulidad.

Solamente est destinada a sancionar los actos

procesales viciosos o irregulares.

Absoluta y relativa.

Si bien se hace valer dentro de juicio, debe

impetrarse por los medios y recursos que la misma
ley procesal seala.
No permite clasificacin ni gradacin alguna.

Por regla general, no puede ser declarada de

oficio por el tribunal.

Por regla general, puede ser declarada en esta ltima

forma.

124

3) Qu analoga puede hacer entre la resolucin y la nulidad del contrato en cuanto a sus
diferencias?
En cuanto a las causales? Qu tipo de accin es cada una?
Cules son los efectos de cada una, para las partes y los terceros? Distinguir entre terceros de
buena y de mala fe, de bienes muebles e inmuebles

Tipo de accin
Propsito de la
a
c
ci

n
Presupuestos
de procedencia
de la accin
Prescripcin
de la accin
y/o excepcin.
Procedencia de
la
accin
reivindicatoria
una
vez
acogida
la
accin
resolutoria.

Accin Resolutoria
Nulidad
Ambas acciones son personales.
Ambas acciones tienen por finalidad acabar con los efectos del contrato.

Supone el cumplimiento de una condicin, que

pende del hecho futuro e incierto consistente en
no cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado.
Prescribe siempre extintivamente en el plazo
de cinco aos, porque nunca podr ser
ejecutiva. El plazo se cuenta desde que la
obligacin se hace exigible (arts. 2514 y 2515).
Procede la accin reivindicatoria dependiendo
de si el tercero se encontraba de buena o mala
fe (arts. 1490 y 1491). En general, la mala fe
consiste en saber o haber debido saber de la
existencia de la condicin. Tratndose de
bienes muebles, la prueba es extremadamente
difcil. Respecto de los bienes inmuebles, el
art. 1491 contiene un criterio objetivo: se
considera que el tercero est de mala fe cuando
la condicin consta en el ttulo (escritura
pblica) o en la inscripcin del Conservador de
Bienes Races.
No se hace distincin entre la buena o mala
fe del deudor:

Efectos de la
accin
reivindicatoria
acogida.
Mejoras: aprovechan al acreedor, sean
necesarias, tiles o voluptuarias (art. 1486).

Deterioros: los deterioros perjudican al

acreedor, salvo que provengan del hecho o
culpa del deudor (art. 1486).
Frutos: el deudor no debe los frutos, salvo
pacto en contrario (art. 1488). Esta situacin se
ve compensada por el pago de indemnizaciones
a que queda obligado el deudor (no el poseedor
vencido).

Supone un vicio de nulidad.

La accin y excepcin de nulidad absoluta prescriben en

10 aos (art. 1683). La accin y excepcin de nulidad
relativa prescriben en 4 aos (art. 1691). En general, el
plazo se cuenta desde la celebracin del acto.
Siempre procede accin reivindicatoria contra terceros.

Se hace distingo entre la buena o mala fe del

poseedor vencido:
Mejoras: Las necesarias deben restituirse a ambos
poseedores. En cuanto a las tiles, el reivindicante debe
abonar al poseedor de buena fe el costo que le
significaron o el mayor valor de la cosa El poseedor de
mala fe, en tanto, no tiene derecho a que le sean
restituidas (art. 910). Por ltimo, respecto de las
voluptuarias, los poseedores vencidos slo tienen
derecho a llevarse los materiales.
Deterioros: El poseedor de buena fe debe abonarlos slo
en cuanto le hubieren sido provechosos. El de mala fe,
por su parte, slo si provienen de su hecho o culpa (art.
906).
Frutos: El poseedor de buena fe no debe los frutos
percibidos antes de la contestacin de la demanda. El de
mala fe, en tanto, debe no slo los percibidos, sino
tambin los que hubiere podido percibir el dueo con
mediana diligencia (art. 907).

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Resolucin
El acto es plenamente vlido, pero una de las partes
no ha cumplido, por lo que se resuelve el contrato.
Procede por incumplimiento de las obligaciones de
una parte o por el evento de la CRT.
Solo da accin contra terceros de mala fe.
Slo aplica respecto de contratos bilaterales.
El plazo de prescripcin es de 5 aos para la CRT o
de 4 menos para el PCC.
Respecto de las prestaciones mutuas se aplican
reglas propias de la resolucin, y no las de las
prestaciones mutuas.
No se pagan las mejoras ni se restituyen los frutos.
Resolucin
El acto es plenamente vlido, pero una de las partes
no ha cumplido, por lo que se resuelve el contrato.
Afecta a terceros slo si estn de mala fe.
Produce ciertos efectos retroactivos.
Resolucin
Slo aplica respecto de contratos bilaterales.
Produce ciertos efectos retroactivos.
Afecta a terceros si estn de mala fe.
Resolucin
Existe incumplimiento por culpa o dolo del deudor.
La resolucin, al igual que el cumplimiento forzado,
da lugar a la indemnizacin de perjuicios.

Nulidad o Rescisin
Existe un vicio desde el inicio del contrato (falt un
requisito) por lo que declarada la nulidad se produce
un efecto retroactivo que borra todo hasta el momento
de la celebracin. (1687 a 1689)
Produce el efecto radical de borrar todo el acto o
contrato.
Concede accin reivindicatoria sin considerar la mala
o buena fe del tercero adquirente.
Procede respecto de actos y contratos.
Los plazos de prescripcin son de 10 aos para la
nulidad absoluta y 4 para la relativa.
Para efectos de restituciones se aplican las reglas de
las prestaciones mutuas de los artculos 904 y
siguientes.
El 907 regula la restitucin de los frutos.
Resciliacin
Es un modo de extinguir: Las partes de comn
acuerdo dejan sin efecto un contrato perfectamente
vlido. (1567 inciso 1)
No afecta a terceros.
En principio, carece de efectos retroactivos, pero las
partes pueden pactarlo.
Revocacin Unilateral
Opera en general en contratos intuito personae, donde
la confianza es fundamental para contratar (como en el
mandato).
Opera siempre para el futuro, los actos ya realizados
quedan firmes
Los terceros se vern afectados slo cuando tomen
conocimiento.
Imposibilidad de Cumplimiento
El incumplimiento se debe a caso fortuito.
No hay lugar para la indemnizacin de perjuicios, ni
puede demandarse el cumplimiento forzado.

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