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CURSO DE DERECHO

ADMINSTRATIVO
TOMO II
Gabriel Celis Danzinger

Esta obra se termin de imprimir el 27 de septiembre de 2010


Copyright 2010, Gabriel Celis Danzinger.
ISBN 978-956-337Inscripcin N
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Derechos Reservados

NDICE
Pg.
PRESENTACIN
PRIMERA PARTE
FUNDAMENTOS DE DERECHO ADMINISTRATIVO
CAPTULO I
INTRODUCCIN AL DERECHO ADMINISTRATIVO
I. LA ADMINISTRACIN PBLICA
1. Concepto de Administracin y de Administracin
Pblica...............................................................................
2. Administracin y Estado de Derecho................................
3. La Administracin pblica como funcin estatal..............
4. Gobierno y administracin................................................
5. El objeto de la funcin administrativa: La satisfac cin de necesidades colectivas..........................................
6. El principio de juridicidad en el Derecho Adminis trativo.................................................................................
7. El principio de juridicidad y la interdiccin de la ar bitrariedad..........................................................................
II. POTESTADES ADMINISTRATIVAS
8. Concepto............................................................................
9. Enumeracin......................................................................

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2
2
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I

ndice

Pg.
III. EL DERECHO ADMINISTRATIVO EN EL ORDE NAMIENTO JURDICO
10. Aproximacin al concepto de Derecho Pblico................
11. Diferencias entre Derecho Pblico y Privado...................
12. Difuminacin recproca entre Derecho Pblico y Pri vado...................................................................................
13. Antecedentes histricos del Derecho Administrativo..........
14. Concepto de Derecho Administrativo...............................
15. Caractersticas del Derecho Administrativo......................
16. Clasificacin del Derecho Administrativo.........................
IV. RELACIONES DEL DERECHO ADMINISTRATI VO CON OTRAS RAMAS Y SABERES JURDICOS
17. Relaciones del Derecho Administrativo con otras
ramas jurdicas...................................................................

18
19
21
23
25
27
29

30

CAPTULO II
FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
18. Consideraciones generales.................................................
19. Concepto de fuentes del Derecho......................................
20. Fuentes formales del Derecho Administrativo. Con cepto y divisiones..............................................................

39
39
40

Seccin I. FUENTES FORMALES DIRECTAS


21. Fuentes formales directas del Derecho Administra tivo. Concepto y enumeracin...........................................
II

41

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
I. FUENTES SUPREMAS O SUPRACONSTITUCIO NALES
22. Concepto............................................................................
23. Caractersticas....................................................................
24. Cules son las fuentes supremas?....................................

41
42
43

II. FUENTES CONSTITUCIONALES


25. Concepto y enumeracin...................................................

44

1. CONSTITUCIN POLTICA
26. Concepto......................................................................
27. Caractersticas.............................................................
28. La Constitucin como fuente del Derecho Ad ministrativo..................................................................
2. LEY DE REFORMA CONSTITUCIONAL
29. Concepto......................................................................
30. Caractersticas.............................................................
31. Clasificacin................................................................
3. LEY INTERPRETATIVA DE LA CONSTITUCIN
32. Concepto......................................................................
33. Caractersticas.............................................................
34. Ley interpretativa constitucional y ley inter pretativa legal..............................................................
4. TRATADOS INTERNACIONALES
35. Concepto......................................................................
36. Incorporacin de los tratados al ordenamiento in terno.............................................................................

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47

49
49
54

55
55
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64
III

ndice

Pg.
37. Jerarqua de los tratados..............................................
38. Tratados relevantes para el Derecho Adminis trativo...........................................................................

65
68

III. FUENTES PRIMARIAS


39. Concepto y enumeracin.............................................
1. PRECEPTOS LEGALES
40. Concepto de ley...........................................................
41. Caractersticas de la ley...............................................
42. Superlegalidad formal de las leyes y principio
de reserva de materia...................................................
43. Leyes relevantes para el Derecho Administra tivo...............................................................................
44. Tipologa constitucional de la ley................................

IV

73
73
74
75
78
78

1.1. Ley orgnica constitucional


45. Concepto......................................................................
46. Caractersticas.............................................................

79
79

1.2. Ley de qurum calificado


47. Concepto......................................................................
48. Caractersticas.............................................................

83
84

1.3. Ley ordinaria


49. Concepto......................................................................
50. Caractersticas.............................................................
51. Casos en materia de Derecho Administrativo.............

85
86
87

1.4. Decretos con fuerza de ley


52. Concepto......................................................................

88

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
53. Caractersticas.............................................................
54. Decretos con fuerza de ley relevantes para el
Derecho Administrativo..............................................
2. REGLAMENTOS DE LAS CMARAS DEL
CONGRESO NACIONAL
55. Concepto......................................................................
56. Caractersticas.............................................................
57. Cules son....................................................................
3. AUTOS ACORDADOS DE LOS TRIBUNALES
COLEGIADOS
58. Concepto......................................................................
59. Caractersticas.............................................................
60. Clasificacin................................................................
61. Autos acordados externos relevantes para el
Derecho Administrativo..............................................
62. Inconstitucionalidad de ciertos autos acorda dos externos?...............................................................

88
92

93
93
94

94
96
97
97
99

IV. FUENTES SECUNDARIAS LA POTESTAD REGLAMENTARIA


63. Concepto y enumeracin................................................... 99
64. Caractersticas.................................................................... 99
65. Clasificacin...................................................................... 101
66. Normas emanadas de la potestad reglamentaria................ 103
1. LOS DECRETOS
67. Concepto...................................................................... 104
68. Clasificacin................................................................ 104
69. Requisitos de los decretos supremos........................... 105
V

ndice

Pg.
1.1. Simples decretos
70. Concepto. Caractersticas............................................ 107
1.2. Los reglamentos
71. Concepto...................................................................... 108
72. Caractersticas............................................................. 109
73. Clasificacin................................................................ 110
1.3. Decretos de emergencia econmica.
74. Concepto...................................................................... 110
1.4. Decretos de insistencia
75. Concepto......................................................................
76. Requisitos del decreto de insistencia...........................
77. Efectos de los decretos de insistencia..........................
78. Restricciones...............................................................

112
113
113
114

1.5. Decretos de urgencia


79. Concepto...................................................................... 114
80. Clasificacin................................................................ 115
2. LAS RESOLUCIONES
81. Concepto...................................................................... 115
82. Caractersticas de las resoluciones.............................. 116
3. LAS INSTRUCCIONES
83. Concepto...................................................................... 117
84. Caractersticas de las instrucciones............................. 117
85. Clasificacin de las instrucciones................................ 119
4. LOS ACUERDOS
86. Concepto...................................................................... 120
VI

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
87. Caractersticas de los acuerdos.................................... 120
88. Clasificacin................................................................ 120
5. LAS ORDENANZAS MUNICIPALES
89. Concepto...................................................................... 121
90. Caractersticas de las ordenanzas................................ 121
SECCIN II. FUENTES FORMALES INDIRECTAS
91. Concepto y enumeracin................................................... 121
I. COSTUMBRE ADMINISTRATIVA Y PRCTICAS
POLTICAS
92. Concepto............................................................................ 122
93. Elementos.......................................................................... 122
94. Clasificacin...................................................................... 123
II. JURISPRUDENCIA JUDICIAL
95. Concepto............................................................................ 124
96. Clasificacin...................................................................... 125
1. SENTENCIAS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL RELATIVAS A NORMAS CONSTITUCIONALES
97. Concepto...................................................................... 125
98. Caractersticas............................................................. 125
99. Funciones..................................................................... 126
2. RESOLUCIONES DE LOS TRIBUNALES DE
JUSTICIA
100. Caractersticas........................................................... 126
101. Funciones.................................................................. 127
VII

ndice

Pg.
102. Jurisprudencia judicial relevante en materia

administrativa............................................................ 127
III. JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA
103. Concepto y generalidades............................................... 128
1. DICTMENES DE LA CONTRALORA GENE RAL DE LA REPBLICA
104. Concepto y generalidades......................................... 129
105. Caractersticas........................................................... 129
2. DICTMENES DE OTROS RGANOS DE CA RCTER CONSULTIVO
106. Cules son?.............................................................. 134
IV. JURISPRUDENCIA CIENTFICA
107. Concepto................................................................... 135
108. Funciones.................................................................. 135
Seccin III. FUENTES CANCELADAS
109. Concepto y generalidades............................................... 136
Seccin IV. FUENTES EXTRA-ORDINEM
110. Concepto y enumeracin................................................. 137
I. DECRETOS LEYES
111. Concepto.........................................................................
112. Caractersticas.................................................................
113. Casos histricos..............................................................
114. Jerarqua de los decretos leyes........................................
115. Decretos leyes relevantes para el Derecho Admi
nistrativo.........................................................................
VIII

138
138
140
140
141

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
CAPTULO III
INTERPRETACIN DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
116. Aspectos generales.......................................................... 143
I. PRINCIPIOS DE INTERPRETACIN CONSTITU CIONAL
117. Desarrollo de los principios para la interpreta
cin constitucional.......................................................... 143
II. OTROS PRINCIPIOS JURDICOS DE INTERPRE TACIN
118. Otros principios jurdicos de interpretacin apli
cables al Derecho Administrativo................................... 157
BIBLIOGRAFA........................................................................... 169
SEGUNDA PARTE
ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA DEL ESTADO
CAPTULO I
TEORA DEL SERVICIO PBLICO
119. Concepto de servicio pblico.......................................... 177
120. Elementos del servicio pblico........................................ 177
121. Caractersticas del servicio pblico................................. 178
IX

ndice

Pg.
122. Clasificacin del servicio pblico...................................
123. Creacin y supresin de servicios pblicos....................
124. Concepto de servicio pblico..........................................
125. Niveles de organizacin interna de los servicios

pblicos...........................................................................

180
181
181
182

CAPTULO II
ORGANIZACIN BSICA DE
LA ADMINISTRACIN PBLICA
126. Aspectos generales.......................................................... 185
I. PRINCIPIOS QUE RIGEN LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO
127. Principios que rigen la Administracin del

Estado........................................................................ 185
1. JURIDICIDAD DE LA ADMINISTRACIN
128. Anlisis...................................................................... 187
2. SERVICIALIDAD
129. Anlisis...................................................................... 188
3. RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
130. Anlisis...................................................................... 189
131. Manifestaciones de la responsabilidad admi
nistrativa.................................................................... 190
4. EFICIENCIA Y EFICACIA
132. Anlisis...................................................................... 192
X

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
5. COORDINACIN
133. Anlisis...................................................................... 194
6. JERARQUA FUNCIONARIA
134. Anlisis...................................................................... 195
7. IMPULSIN DE OFICIO DEL PROCEDIMIENTO
135. Anlisis...................................................................... 197
8. LIBRE CONCURRENCIA E IGUALDAD DE
LOS OFERENTES
136. Anlisis...................................................................... 199
9. IMPUGNABILIDAD DE LOS ACTOS ADMI NISTRATIVOS
137. Anlisis...................................................................... 199
138. Medios de impugnacin............................................ 199
10. CONTROL
139. Anlisis...................................................................... 200
11. PROBIDAD ADMINISTRATIVA
140. Anlisis...................................................................... 201
12. TRANSPARENCIA
141. Anlisis del principio de transparencia..................... 203
13. PUBLICIDAD ADMINISTRATIVA
142. Principio de publicidad administrativa. Al
cances........................................................................ 203
143. Causales de reserva o secreto.................................... 206
XI

ndice

Pg.
144. El derecho de acceso a la informacin pblica......... 209
145. Amparo del derecho de acceso a la informa
cin pblica............................................................... 211
II. RGANOS QUE INTEGRAN LA ADMINIS TRACIN DEL ESTADO
146. rganos que integran la Administracin del

Estado. Concepto en la ley N18.575........................ 215
147. rganos de la Administracin del Estado excluidos del mbito de aplicacin de la Ley

N 18.575................................................................... 216
148. Administracin del Estado y Administracin

Pblica....................................................................... 217
CAPTULO III
SISTEMAS DE ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA
149. Forma jurdica de Estado................................................ 219
150. Sistemas de organizacin administrativa........................ 219
I. CENTRALIZACIN ADMINISTRATIVA
151. Concepto......................................................................... 220
152. Caractersticas................................................................. 221
II. DESCENTRALIZACIN ADMINISTRATIVA
153. Concepto.........................................................................
154. Caractersticas.................................................................
155. Formas de descentralizacin...........................................
156. Dependencia o supervigilancia de los servicios

pblicos respecto del Intendente.....................................
XII

221
222
222
223

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
157. Encomendamiento de funciones entre servicios

pblicos........................................................................... 223
158. Representacin judicial y extrajudicial del Estado........... 224
III. DESCONCENTRACIN ADMINISTRATIVA
159. Concepto......................................................................... 225
160. Caractersticas................................................................. 225
161. Formas de desconcentracin........................................... 226
IV. DELEGACIN
162. Concepto......................................................................... 228
163. Clasificacin.................................................................... 228
1. DELEGACIN DE ATRIBUCIONES Y FACUL TADES
164. Clasificacin.............................................................. 228
165. Delegacin genrica o especfica de repre
sentacin del Fisco por parte del Presidente............. 229
166. Delegacin genrica de atribuciones y facul
tades........................................................................... 230
2. DELEGACIN DE FIRMA
167. Clasificacin..............................................................
168. Delegacin de firma por orden del Presidente..........
169. Delegacin de firma por orden de autoridad.............
170. Diferencias entre desconcentracin y dele
gacin........................................................................

232
232
238
238

V. AVOCACIN
171. Concepto......................................................................... 239
172. Requisitos de la avocacin.............................................. 239
173. Modalidades.................................................................... 240
XIII

ndice

Pg.
CAPTULO IV
ADMINISTRACIN CENTRALIZADA
I. ESTADO-FISCO
174. Presidente de la Repblica. Concepto.............................
175. Caractersticas.................................................................
176. Requisitos para ser elegido Presidente............................
177. Funciones administrativas...............................................
II. MINISTERIOS
178. Ministros de Estado. Concepto.......................................
179. Caractersticas de los Ministros de Estado......................
180. Requisitos para ser nombrado Ministro de Estado.........
181. Coordinacin de la labor que corresponde a los
Secretarios de Estado y las relaciones del Go
bierno con el Congreso Nacional....................................
182. Vacancia del cargo de Ministro.......................................
183. Responsabilidad de los Ministros de Estado...................
184. Participacin de los Ministros en el debate legis
lativo...............................................................................
185. Ministerios. Concepto.....................................................
186. Funciones generales de los Ministerios..........................
187. Nmero, organizacin y precedencia de los mi
nisterios...........................................................................
188. Niveles de organizacin interna de los Ministerios..........

241
241
241
242
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244
244
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247
248
249
252
252
253

III. SUBSECRETARAS
189. Aspectos generales.......................................................... 257
190. Subsecretarios. Concepto................................................ 258
191. Caractersticas de los subsecretarios............................... 258
XIV

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
192. Funciones de los Subsecretarios..................................... 259
IV. SECRETARAS REGIONALES MINISTERIALES
193. Funciones........................................................................ 261
CAPTULO V
GOBIERNO Y ADMINISTRACIN
INTERIOR DEL ESTADO
I. GOBIERNO Y ADMINISTRACIN REGIONAL
194. Funcin de gobierno y de administracin....................... 263
1. GOBIERNO INTERIOR. EL INTENDENTE
195. El intendente.............................................................. 263
2. ADMINISTRACIN SUPERIOR. EL GOBIERNO REGIONAL
196. El gobierno regional. Concepto y caracters
ticas...........................................................................
197. Caractersticas...........................................................
198. Funciones del gobierno regional...............................
199. Atribuciones del gobierno regional...........................
200. Composicin del Gobierno Regional........................

266
267
267
271
272

2.1. El Intendente
201. Atribuciones del intendente....................................... 273
2.2. Consejo Regional
202. Concepto y funciones................................................ 276
203. Atribuciones del consejo regional............................. 276
XV

ndice

Pg.
204. Fondo nacional de desarrollo regional...................... 279
205. Convenios de programacin de inversin p
blica........................................................................... 279
206. Asociativismo regional.............................................. 280
II. ADMINISTRACIN PROVINCIAL
207. Gobernacin provincial. Concepto y caractersticas........... 281
208. Organismos de la gobernacin........................................ 281
1. EL GOBERNADOR
209. El gobernador............................................................
210. Caractersticas...........................................................
211. Atribuciones..............................................................
212. Designacin de delegados.........................................

282
282
282
285

2. EL CONSEJO ECONMICO Y SOCIAL PROVINCIAL CONSULTIVO


213. Consejo econmico y social provincial con
sultivo........................................................................ 286
214. Caractersticas........................................................... 287
215. Integracin................................................................. 287
III. LA ADMINISTRACIN COMUNAL
216. La municipalidad. Concepto...........................................
217. Caractersticas de la municipalidad.................................
218. Asociacin de municipalidades, corporaciones y

fundaciones edilicias.......................................................
219. Funciones y atribuciones de las municipalidades...........
220. Unidades vecinales y participacin ciudadana................
221. Coordinacin de la municipalidad con los servicios pblicos y transferencia de competencias al

municipio........................................................................
XVI

290
290
291
292
295
296

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
222. Organismos de la municipalidad..................................... 300
1. EL ALCALDE
223. Atribuciones del Alcalde........................................... 301
224. Delegacin parcial de atribuciones........................... 303
2. EL CONCEJO MUNICIPAL
225. Concepto...................................................................
226. Caractersticas...........................................................
227. Integracin del concejo.............................................
228. Organizacin y funcionamiento del concejo.............

303
304
304
305

3. EL CONSEJO ECONMICO Y SOCIAL COMUNAL CONSULTIVO


229. Concepto...................................................................
230. Caractersticas...........................................................
231. Integracin.................................................................
232. Funciones..................................................................

307
307
308
309

4. OTRAS NORMAS COMUNES A LAS MUNICIPALIDADES


233. Creacin, supresin y fusin de municipali
dades..........................................................................
234. Creacin o supresin de empleos y fijacin

de remuneraciones. . .................................................
235. Autonoma financiera y Fondo Comn Muni
cipal...........................................................................
236. Coordinacin entre municipios y entre stos

y los dems servicios pblicos..................................
237. Cesacin en los cargos de alcaldes, de miem
bro del consejo regional y de concejal......................

309
310
310
311
311
XVII

ndice

Pg.
238. Requisitos para ser designado intendente o
gobernador y para ser elegido miembro del

consejo regional o concejal.......................................
239. Incompatibilidad entre los cargos de intendente, gobernador, miembro del consejo re
gional y concejal.......................................................
240. Fuero de intendente o gobernador.............................
241. Cuestiones de competencia.......................................

312

313
313
313

CAPTULO VI
AUTONOMAS CONSTITUCIONALES
242. Concepto y caractersticas............................................... 315
243. Caractersticas de las autonomas constitucionales........... 315
244. Enumeracin................................................................... 315
I. BANCO CENTRAL
245. Concepto.........................................................................
246. Se caracteriza por............................................................
247. Composicin...................................................................
248. Las atribuciones..............................................................
249. Las funciones..................................................................
250. Prohibicin de operaciones y acuerdos...........................

316
317
317
318
318
320

II. CONSEJO NACIONAL DE TELEVISIN


251. Consagracin Constitucional..........................................
252. Concepto.........................................................................
253. Caractersticas.................................................................
254. Organizacin, funciones y atribuciones..........................

321
322
322
322

XVIII

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
CAPTULO VII
EMPRESAS DEL ESTADO
255. Consagracin Constitucional.......................................... 327
256. Clasificacin de empresas del Estado............................. 329
257. Coordinaciones normativas y jurisprudenciales............. 331
CAPTULO VIII
CONTIENDAS DE COMPETENCIA
258. Alcances.......................................................................... 337
BIBLIOGRAFA........................................................................... 339
TERCERA PARTE
ACTO Y PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
CAPTULO I
EL ACTO ADMINISTRATIVO
I. GENERALIDADES
259 Concepto de acto administrativo.....................................
260. Caractersticas del acto administrativo...........................
261. Efectos del acto administrativo.......................................
262. Clasificacin de los actos administrativos......................

340
343
343
346
XIX

ndice

Pg.
II. ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
263. Enumeracin................................................................... 351
1. ELEMENTO SUBJETIVO
264. Contenido.................................................................. 351
2. ELEMENTO DE LEGITIMIDAD
265. Contenido.................................................................. 352
2.1. Motivo
266. Concepto................................................................... 352
2.1. Objeto
267. Concepto................................................................... 353
2.3. Fin
268. Concepto................................................................... 353
3. ELEMENTO DE FORMALIDAD
269. Formalidad del acto................................................... 354
270. Clasificacin.............................................................. 354
CAPTULO II
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
I. ASPECTOS GENERALES
271. Bases constitucionales....................................................
272. Caractersticas de la Ley N 19.880................................
273. mbito de aplicacin orgnico de la Ley de Pro
cedimiento Administrativo..............................................
274. mbito de aplicacin objetivo de la LBPA.....................
XX

357
357
363
364

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
II. PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
275. Funcin interpretativa y vigencia normativa.................. 365
276. Enumeracin................................................................... 365
1. PRINCIPIO DE ESCRITURACIN
277. Anlisis...................................................................... 366
2. PRINCIPIO DE GRATUIDAD
278. Anlisis...................................................................... 367
3. PRINCIPIO DE CELERIDAD
279. Anlisis...................................................................... 368
4. PRINCIPIO CONCLUSIVO
280. Anlisis...................................................................... 368
5. PRINCIPIO DE ECONOMA PROCEDIMENTAL
281. Anlisis...................................................................... 370
6. PRINCIPIO DE CONTRADICTORIEDAD
282. Anlisis...................................................................... 371
7. PRINCIPIO DE IMPARCIALIDAD
283. Anlisis...................................................................... 373
8. PRINCIPIO DE ABSTENCIN
284. Anlisis...................................................................... 374
9. PRINCIPIO DE LA NO FORMALIZACIN
285. Anlisis...................................................................... 376
286. Principio de conservacin del acto adminis
trativo........................................................................ 376
XXI

ndice

Pg.
10. PRINCIPIO DE INEXCUSABILIDAD
287. Anlisis...................................................................... 378
11. PRINCIPIO DE IMPUGNABILIDAD
288. Anlisis...................................................................... 379
289. Medios de impugnacin............................................ 379
12. PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA Y DE PU BLICIDAD
290. Anlisis...................................................................... 380
IV. DERECHOS DE LAS PERSONAS FRENTE A LA
ADMINISTRACIN
291. Anlisis........................................................................... 383
1. CONOCER EL ESTADO DE TRAMITACIN
DE LOS PROCEDIMIENTOS
292. Contenido.................................................................. 383
2. IDENTIFICAR A LAS AUTORIDADES Y AL
PERSONAL
293. Contenido.................................................................. 384
3. EXIMIRSE DE PRESENTAR DOCUMENTOS
294. Contenido.................................................................. 384
4. ACCEDER A LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS Y SUS DOCUMENTOS
295. Contenido.................................................................. 385
XXII

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
5. SER TRATADOS CON RESPETO Y DEFERECIA
296. Contenido.................................................................. 385
6. FORMULAR ALEGACIONES Y APORTAR
DOCUMENTOS
297. Contenido.................................................................. 385
7. EXIGIR RESPONSABILIDADES
298. Contenido.................................................................. 386
8. OBTENER INFORMACIN
299. Contenido.................................................................. 386
9. OTROS DERECHOS
300. Contenido.................................................................. 386
V. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
301. Concepto......................................................................... 387
302. Caractersticas del procedimiento administrativo........... 387
VI. NORMAS COMUNES A LAS ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
303. Enumeracin................................................................... 389
1. CAPACIDAD
304. Capacidad para actuar............................................... 389
2. INTERESADOS
305. Interesados................................................................. 389
XXIII

ndice

Pg.
3. APODERADOS
306. Apoderados............................................................... 390
307. Requisitos del poder.................................................. 390
4. PLAZOS
308. Concepto de plazo administrativo.............................
309. Naturaleza de los plazos del procedimiento

administrativo............................................................
310. Cmputo de los plazos del procedimiento ad
ministrativo...............................................................
311. Ampliacin de los plazos..........................................
312. Plazos mximos.........................................................
313. Procedimiento de urgencia........................................

390
391
391
392
392
392

VII. ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO


314. Etapas.............................................................................. 393
1. INICIACIN DEL PROCEDIMIENTO
315. Modalidades de inicio............................................... 393
1.1. Inicio de oficio
316. Causales de iniciacin de oficio................................ 393
1.2. Inicio a solicitud de parte
317. Contenido de la solicitud........................................... 394
318. Normas procedimentales........................................... 395
1.3. Medidas provisionales
319. Requisitos.................................................................. 396
XXIV

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
320. Medidas provisionales pre-procedimiento................ 396
321. Acumulacin o desacumulacin de procedi
mientos...................................................................... 398
2. INSTRUCCIN DEL PROCEDIMIENTO
322. Concepto de actos de instruccin..............................
323. Medios de prueba y valoracin.................................
324. Trmino probatorio...................................................
325. Rechazo de los medios de prueba.............................
326. Momento de la prueba...............................................
327. Notificacin...............................................................
328. Informes....................................................................
329. Valor de los informes................................................
330. Informacin pblica..................................................

398
398
398
399
399
399
399
399
400

3. FINALIZACIN DEL PROCEDIMIENTO


331. Principio conclusivo.................................................. 401
332. Causales de conclusin del procedimiento............... 401
3.1. Resolucin final
333. Contenido de la resolucin final................................
334. Cuestiones conexas...................................................
335. Contenido de la resolucin........................................
336. Inexcusabilidad.........................................................

402
402
402
403

3.2. Desistimiento
337. Concepto................................................................... 403
338. Requisitos del desistimiento...................................... 403
3.3. Renuncia
339. Concepto................................................................... 404
XXV

ndice

Pg.
340. Requisitos de la renuncia.......................................... 404
341. Normas comunes al desistimiento y la renuncia....... 404
3.4. Abandono
342. Concepto................................................................... 405
343. Requisitos del abandono........................................... 405
344. Excepcin del abandono........................................... 406
3.5. Imposibilidad material de continuar el procedi miento por causas sobrevinientes
345. Concepto................................................................... 406
346. Causales..................................................................... 406
VIII. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO
347. Concepto.........................................................................
348. Requisitos del silencio administrativo............................
349. Efectos del silencio administrativo.................................
350. Clasificacin del silencio administrativo........................

407
407
407
408

1. SILENCIO POSITIVO
351. Concepto................................................................... 408
352. Requisitos del silencio positivo................................. 408
353. Certificacin del silencio positivo............................. 410
2. SILENCIO NEGATIVO
354. Concepto.................................................................... 410
355. Requisitos del silencio negativo................................ 411
356. Certificacin del silencio negativo............................ 411
IX. COMUNICACIN DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
357. Modalidades..................................................................... 411
XXVI

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
1. NOTIFICACIONES
358. Concepto................................................................... 412
359. Relevancia para el procedimiento adminis
trativo........................................................................ 412
360. Tipos de notificacin................................................. 413
1.1. Notificacin por carta
361. Concepto................................................................... 413
362. Requisitos.................................................................. 413
1.2. Notificacin personal
363. Concepto................................................................... 414
364. Requisitos de la notificacin personal....................... 414
1.3. Notificacin en la oficina o servicio de la Admi nistracin
365. Concepto................................................................... 414
366. Requisitos.................................................................. 414
1.4. Notificacin tcita
367. Concepto................................................................... 415
368. Requisitos.................................................................. 415
369. Normas comunes a la notificacin de actos

administrativos de efectos individuales.................... 416
2. PUBLICACIN
370. Concepto...................................................................
371. Relevancia para el procedimiento adminis
trativo........................................................................
372. Obligacin de publicar..............................................
373. Efectos de la publicacin. Autenticacin..................

418
418
418
420
XXVII

ndice

Pg.
X. EXTINCIN DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
374. Principio de conservacin del acto administrativo......... 421
375. Clasificacin de los medios de extincin del acto

administrativo................................................................. 422
376. Enumeracin................................................................... 422
1. CUMPLIMIENTO DEL OBJETO
377. Alcances.................................................................... 423
2. INCONSTITUCIONALIDAD O ILEGALIDAD
SOBREVINIENTE
378. Concepto................................................................... 423
379. Caractersticas........................................................... 423
3. DECAIMIENTO
380. Concepto................................................................... 424
381. Caractersticas........................................................... 424
4. REVOCACIN
382. Concepto................................................................... 424
383. Caractersticas........................................................... 425
384. La revocacin no procede......................................... 426
5. INVALIDACIN
385. Concepto...................................................................
386. Caractersticas de la invalidacin..............................
387. Requisitos de la invalidacin....................................
388. Principio de los actos separables...............................
389. Diferencias entre revocacin e invalidacin..........

426
426
428
431
433

6. ANULACIN
390. Concepto................................................................... 434
XXVIII

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
391. Caractersticas de la anulacin.................................. 434
392. Diferencias entre invalidacin y anulacin............... 435
7. CADUCIDAD
393. Concepto................................................................... 435
394. Caractersticas de la caducidad................................. 435
XI. REVISIN DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
395. Concepto de recurso administrativo................................ 436
396. Fundamento de los recursos administrativos.................. 436
397. Enumeracin................................................................... 437
1. RECURSO DE REPOSICIN
398. Concepto................................................................... 438
399. Caractersticas del recurso gracioso.......................... 438
2. RECURSO JERRQUICO
400. Concepto...................................................................
401. Caractersticas del recurso gracioso..........................
402. Improcedencia del recurso de jerrquico..................
403. Normas comunes para los recursos de reposi
cin y jerrquico........................................................

439
439
440
443

3. RECURSO DE REVISIN
404. Concepto................................................................... 443
405. Caractersticas del recurso de revisin...................... 444
4. RECURSO DE ACLARACIN
406. Concepto................................................................... 445
407. Caractersticas del recurso de aclaracin.................. 446
XXIX

ndice

Pg.
408. Normas comunes a los recursos administra
tivos........................................................................... 447
BIBLIOGRAFA........................................................................... 451
CUARTA PARTE
CONTRATACIN ADMINISTRATIVA
CAPTULO I
FUNDAMENTOS DE
CONTRATACIN ADMINISTRATIVA
I. CONCEPTOS GENERALES
409. Conceptos sobre la contratacin administrativa..............
410. Caractersticas de la contratacin administrativa............
411. Clasificacin de los contratos administrativos................
412. Principios de la contratacin administrativa...................

453
455
457
460

II. PROCEDIMIENTOS DE CONTRATACIN


413. Conceptos generales........................................................ 470
III. POTESTADES DE LA ADMINISTRACIN
414. Potestades de la administracin en la ejecucin

del contrato...................................................................... 474
IV. INDEMNIZACIONES
415. Hiptesis......................................................................... 475
XXX

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
416. El hecho del prncipe...................................................... 475
417. Teora de la imprevisin.................................................. 477
V. EFECTOS DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
418. Alcances.......................................................................... 478
VI. TRMINO DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
419. Clasificacin de las causales de extincin del

contrato administrativo................................................... 479
420. Causales naturales u ordinarias....................................... 479
421. Causales anormales......................................................... 479
CAPTULO II
CONTRATO DE SUMINISTRO
Y PRESTACIN DE SERVICIOS
I. ASPECTOS GENERALES
422. Caractersticas de la Ley de Compras............................. 481
423. mbito de aplicacin de la Ley de Compras.................. 483
424. Exclusiones a la aplicacin de la Ley de Compras......... 488
II. EL CONTRATO DE SUMINISTRO Y SERVICIO
425. Concepto.........................................................................
426. Caractersticas del contrato de suministro y servicio......
427. Partes del contrato...........................................................
428. Causales de modificacin y trmino anticipado..............

493
493
494
494

III. PROCEDIMIENTOS DE CONTRATACIN


429. Formacin del consentimiento........................................ 495
430. Licitacin pblica. Etapas del procedimiento................. 495
431. Causales de licitacin privada y/o trato directo.............. 497
XXXI

ndice

Pg.
IV. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
432. Derechos del contratante................................................. 500
433. Obligaciones del contratante........................................... 500
434. Facultades de la Administracin..................................... 501
V. DIRECCIN DE COMPRAS Y CONTRATACIN
PBLICA
435. Concepto......................................................................... 501
436. Caractersticas de la Direccin de Compras y

Contratacin Pblica....................................................... 501
VI. TRIBUNAL DE CONTRATACIN PBLICA
437. Concepto.........................................................................
438. Caractersticas.................................................................
439. Integracin......................................................................
440. Competencia del tribunal................................................

502
502
503
504

CAPTULO III
CONTRATO DE OBRA PBLICA
I. ASPECTOS GENERALES
441. Concepto......................................................................... 505
442. Caractersticas................................................................. 506
443. Partes del contrato........................................................... 506
II. PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIN
444. Formacin del consentimiento........................................
445. Licitacin pblica............................................................
446. Causales de licitacin privada, trato directo o

administracin delegada..................................................
447. Perfeccionamiento del contrato.......................................
XXXII

507
507
510
511

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
448. Transcripciones del contrato........................................... 511
449. Inspeccin fiscal del contrato.......................................... 511
III. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
450. Derechos del contratista.................................................. 512
451. Obligaciones del contratista............................................ 512
452. Facultades de la Administracin..................................... 513
CAPTULO IV
CONTRATO DE CONCESIN DE OBRA PBLICA
I. ASPECTOS GENERALES
453. Generalidades.................................................................. 515
454. Caractersticas................................................................. 515
455. Partes del contrato........................................................... 516
II. PROCEDIMIENTO DE LICITACIN
456. Confeccin y aprobacin de bases de licitacin.............
457. Actuaciones preparatorias de la licitacin......................
458. Adjudicacin...................................................................
459. Celebracin del contrato.................................................

517
517
517
517

III. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES


460. Derechos del concesionario............................................ 518
461. Obligaciones del concesionario...................................... 518
462. Facultades de la Administracin..................................... 520
IV. RGIMEN JURDICO DE LA CONCESIN
463. Distincin general........................................................... 521
464. El rgimen jurdico de la concesin, durante la

fase de construccin de la obra....................................... 521
465. El rgimen jurdico durante la fase de explotacin........... 522
XXXIII

ndice

Pg.
V. DURACIN, SUSPENSIN Y EXTINCIN DE LA
CONCESIN
466. Duracin, de la concesin...............................................
467. Suspensin de la concesin.............................................
468. Extincin de la concesin...............................................
469. Delegacin de la entrega en concesin de obras
que estn entregadas a la competencia de otro

Servicio...........................................................................
470. Subcontratacin...............................................................
471. Inspeccin y vigilancia de la Administracin.................
472. Indemnizaciones.............................................................
473. Causales de trmino anticipado del contrato...................

523
524
524
525
526
527
528
528

VI. COMISIN CONCILIADORA


474. Alcances generales.......................................................... 529
475. Integrantes de la comisin.............................................. 529
BIBLIOGRAFA........................................................................... 531
QUINTA PARTE
EL CONTROL DE LA ADMINISTRACIN
CAPTULO I
FUNDAMENTOS DEL CONTROL
I. CONCEPTOS GENERALES
476. Fundamento..................................................................... 533
477. Clasificacin del control................................................. 533
478. Principios del control...................................................... 537
XXXIV

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
II. SERVICIOS VINCULADOS A LA FISCALIZACIN
479. Enumeracin................................................................... 538
1. LA DIRECCIN DEL TRABAJO
480. Concepto................................................................... 539
2. EL SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS
481. Concepto................................................................... 539
3. LA TESORERA GENERAL DE LA REPBLICA
482. Concepto................................................................... 539
4. EL SERVICIO NACIONAL DE ADUANAS
483. Concepto................................................................... 539
5. LA FISCALA NACIONAL ECONMICA
484. Concepto................................................................... 540
6. SERVICIO NACIONAL DE PESCA
485. Concepto................................................................... 540
7. LAS SUPERINTENDENCIAS
486. Concepto y caractersticas......................................... 540
487. Enumeracin de las superintendencias...................... 541
CAPTULO II
EL CONTROL DE LA CONTRALORA
GENERAL DE LA REPBLICA
I. ASPECTOS GENERALES
488. Antecedentes................................................................... 545
XXXV

ndice

Pg.
489. Concepto......................................................................... 545
490. Caractersticas de la Contralora General........................ 546
491. Requisitos, designacin del Contralor, inamovi
lidad y duracin en el cargo............................................ 548
II. FUNCIONES DE LA CONTRALORA
492. Funciones de la Contralora General............................... 549
1. CONTROL DE JURIDICIDAD DE LA ADMI NISTRACIN
493. Introduccin.............................................................. 550
1.1. Funcin jurdica. Toma de razn
494. Texto Constitucional.................................................
495. Caractersticas...........................................................
496. Procedimiento...........................................................
497. Exencin de toma de razn.......................................

550
551
553
558

1.2. Controles de reemplazo


498 Concepto................................................................... 558
1.3. Emitir dictmenes
499. Concepto.................................................................... 558
2. FISCALIZAR EL INGRESO Y LA INVERSIN
DE LOS RECURSOS PBLICOS
500. Alcances generales.................................................... 561
501. Jurisprudencia........................................................... 563
3. EXAMINAR Y JUZGAR LAS CUENTAS
502. Alcances generales.................................................... 564
XXXVI

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
3.1. Examinar las cuentas
503. Rendicin de cuentas................................................. 565
504. Examen de cuentas. Procedimiento........................... 566
3.2. Juzgar las cuentas
505. Fundamento...............................................................
506. Caractersticas del Tribunal de Cuentas....................
507. El juicio de cuentas. Concepto..................................
508. Caractersticas del Juicio de Cuentas........................
509. Procedimiento de Cuentas.........................................

568
568
569
569
570

4. LLEVAR LA CONTABILIDAD GENERAL DE


LA NACIN
510. Alcances generales.................................................... 574
5. DEMS FUNCIONES QUE LE ENCOMIENDE
LA LEY ORGNICA CONSTITUCIONAL
511. Alcances generales.................................................... 576
III. ORGANIZACIN, FUNCIONAMIENTO Y ATRI BUCIONES
512. Organizacin, el funcionamiento y las atribuciones....... 577
IV. PRINCIPIO DE LEGALIDAD DEL GASTO
513. Principio de legalidad del gasto...................................... 579
514. Jurisprudencia................................................................. 582
CAPTULO IV
EL CONTROL DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
515. Introduccin.................................................................... 585
XXXVII

ndice

Pg.
I. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ASPECTOS GE NERALES
516. Antecedentes...................................................................
517. Concepto.........................................................................
518. Caractersticas.................................................................
519. Integracin......................................................................
520. Duracin, requisitos e impedimentos de los mi
nistros..............................................................................
521. Inamovilidad de los miembros del Tribunal

Constitucional.................................................................
522. Reemplazo de un miembro del Tribunal Consti
tucional............................................................................
523. Funcionamiento, qurum para sesionar, acuerdos

y fallo..............................................................................
524. Organizacin, funcionamiento y procedimientos,

remuneraciones y estatuto del personal y planta.............

586
586
586
589
591
591
592
593
594

II. FUNCIONES DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL


525. Clasificacin de las funciones del Tribunal Cons
titucional......................................................................... 597
526. Funciones relevantes para el sistema de control

administrativo................................................................. 598
1. DECRETOS CON FUERZA DE LEY
527. Los decretos con fuerza de ley.................................. 600
528. Legitimacin activa................................................... 600
2. DECRETOS PROMULGATORIOS DE LEY
529. Presidente de la Repblica no promulgue
una ley cuando deba hacerlo o promulgue un
texto diverso del que constitucionalmente co
rresponda................................................................... 601
XXXVIII

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
530. Legitimacin activa................................................... 601
3. POTESTAD REGLAMENTARIA DEL PRESI DENTE
531. Decreto o resolucin del Presidente de la Repblica que la Contralora haya representado

por estimarlo inconstitucional................................... 602
4. INHABILIDADES DE DETERMINADOS FUN CIONARIOS PBLICOS
532. Informacin al Senado en los casos de inhabilidades de determinados funcionarios p
blicos......................................................................... 603
533. Legitimacin activa................................................... 603
5. CONTIENDAS DE COMPETENCIA
534. Contiendas de competencia entre autoridades
polticas o administrativas y tribunales de

justicia....................................................................... 603
535. Legitimacin activa................................................... 604
6. DECLARAR INHABILIDADES INCONSTITU CIONALES
536. Ministro de Estado.................................................... 604
537. Legitimacin activa................................................... 604
7. RESOLUCIN DE CONFLICTOS ENTRE EL
PRESIDENTE Y EL CONGRESO
538. Resolucin de conflictos entre el Presidente y

el Congreso................................................................ 604
539. Legitimacin activa................................................... 605
540. Apreciacin de los hechos......................................... 606
XXXIX

ndice

Pg.
III. EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES DEL TRIBU NAL CONSTITUCIONAL
541. Efectos de las resoluciones del Tribunal Consti
tucional............................................................................ 607
542. Jurisprudencia................................................................. 608
CAPTULO V
EL CONTROL JURISDICCIONAL
543. Introduccin.................................................................... 611
I. DERECHO A LA ACCIN
544. Texto Constitucional....................................................... 611
545. Bloque constitucional...................................................... 612
II. ACCIN DE PROTECCIN
546. Texto Constitucional.......................................................
547. Concepto.........................................................................
548. Caractersticas.................................................................
549. Requisitos........................................................................
550. Derechos protegidos........................................................
551. Procedimiento.................................................................

613
614
614
618
618
622

CAPTULO VI
EL CONTROL PARLAMENTARIO
I. ATRIBUCIONES EXCLUSIVAS DE LA CMARA
DE DIPUTADOS
552. Enumeracin................................................................... 625
XL

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
1. FISCALIZAR LOS ACTOS DEL GOBIERNO
553. Texto Constitucional................................................. 625
2. DECLARAR SI HAN O NO LUGAR LAS ACU SACIONES CONSTITUCIONALES
554. Causales de acusacin............................................... 629
555. Qurum.................................................................... 630
556. Normas procesales.................................................... 632
3. OTRAS ATRIBUCIONES
557. Enumeracin............................................................. 633
II. ATRIBUCIONES EXCLUSIVAS DEL SENADO
1. CONOCER DE LA ACUSACIN CONSTITU CIONAL
558. Texto Constitucional................................................. 636
2. DESAFUERO DE MINISTROS DE ESTADO
559. Texto Constitucional................................................. 639
3. CONTIENDAS DE COMPETENCIA
560. Texto Constitucional................................................. 640
4. PRESTAR O NEGAR SU CONSENTIMIENTO
AL PRESIDENTE
561. Texto Constitucional................................................. 640
5. DAR SU DICTAMEN AL PRESIDENTE DE LA
REPBLICA A SOLICITUD DE ESTE
562. Texto Constitucional................................................. 641
BIBLIOGRAFA........................................................................... 643
XLI

ndice

Pg.
SEXTA PARTE
LA FUNCIN PBLICA
CAPTULO I
BASES CONSTITUCIONALES
DE LA FUNCIN PBLICA
I. LA CARRERA FUNCIONARIA
563. Funcin pblica...............................................................
564. Carrera funcionaria. Texto Constitucional......................
565. Concepto.........................................................................
566. Aspectos que comprende la carrera funcionaria
para los integrantes de la Administracin P
blica.................................................................................

645
646
646
648

II. RGIMEN JURDICO DEL PERSONAL DE LA


ADMINISTRACIN DEL ESTADO
567. Concepto institucional de Estatuto Administrativo......... 649
568. mbito de aplicacin del Estatuto Administrativo......... 654
CAPTULO II
CARRERA FUNCIONARIA
Seccin I. EL INGRESO
569. Igualdad en la admisin a empleos y cargos p
blicos............................................................................... 655
XLII

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
570. Igualdad de oportunidades de ingreso a la Admi
nistracin Pblica, acorde al artculo 38 inciso 1............
571. Requisitos para el ingreso a la Administracin

del Estado........................................................................
572. Requisitos generales que determina el Estatuto

Administrativo................................................................
573. Inicio de la carrera funcionaria.......................................

658
659
660
664

Seccin II. FORMAS DE PROVISIN


DE LOS EMPLEOS PBLICOS
574. Fundamento constitucional............................................. 664
575. Clasificacin de los cargos pblicos............................... 665
I. CARGOS PBLICOS. SEGN LA PERTENENCIA
A LA PLANTA
576. Enumeracin................................................................... 665
1. CARGOS DE PLANTA
577. Concepto...................................................................
578. Caractersticas de los cargos de planta......................
579. Clasificacin..............................................................
580. Nombramiento como titular de un cargo no

constituye derecho de propiedad...............................
581. Plantas del personal...................................................
582. Principio un cargo un grado...................................
583. Empleo a prueba........................................................
584. Nombramiento irregular............................................

666
666
667
672
672
673
673
674

2. EMPLEO A CONTRATA
585. Concepto................................................................... 674
586. Caractersticas del cargo o empleo a contrata........... 675
XLIII

ndice

Pg.
587. Contratos de reemplazo.............................................
588. Niveles o grados remuneratorios del contratado...........
589. Prrroga de una contrata...........................................
590. Vencimiento del plazo legal de una contrata
no requiere manifestacin decisin de no prorrogarla, ni razones tenidas en consideracin

para ello, ni practica de notificacin.........................
3. CONTRATOS A HONORARIOS
591. Concepto...................................................................
592. Fuentes legales..........................................................
593. Caractersticas de la contratacin a honorarios...........
594. Reclamos por no pago de honorarios son

asuntos litigiosos.......................................................
595. Contratacin de personas a honorarios con el

carcter de agentes pblicos......................................
596. Contratacin de personas a honorarios durante extensos periodos, no constituye empleo a

contrata......................................................................

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685

4. FUNCIONARIO DE HECHO
597. Concepto................................................................... 685
598. Requisitos.................................................................. 686
599. Consecuencias. Derecho a percibir retribucin.......... 686
II. CARGOS PBLICOS. SEGN EL CRITERIO DE
EXCLUSIVA CONFIANZA
600. Enumeracin................................................................... 687
1. CARGOS DE EXCLUSIVA CONFIANZA
601. Concepto................................................................... 687
XLIV

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
602. Clasificacin.............................................................. 688
603. Caractersticas de los funcionarios de exclu
siva confianza............................................................ 690
604. Limitaciones.............................................................. 692
2. CARGOS DE CARRERA
605. Alcances.................................................................... 693
606. Caractersticas de los funcionarios de carrera........... 693
3. CARGOS DE JEFES DE DEPARTAMENTO Y
CARGOS DE NIVELES DE JEFATURAS JERRQUICOS EQUIVALENTES
607. Reglas especiales....................................................... 693
608. Norma de proteccin................................................. 695
4. CARGOS DE ALTA DIRECCIN PBLICA
609. Sistema de Alta Direccin Pblica............................
610. mbito de aplicacin orgnico.................................
611. Normativa aplicable..................................................
612. Caractersticas de los cargos de alta Direc
cin Pblica...............................................................
613. Responsabilidad de los altos directivos p
blicos.........................................................................
614. Suplencia especial para cargos de alta direc
cin pblica...............................................................
615. Derecho a goce de indemnizacin por cese
anticipado de funciones para los altos directi
vos pblicos...............................................................
616. Direccin Nacional del Servicio Civil. Con
cepto..........................................................................
617. Funciones..................................................................

696
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704
XLV

ndice

Pg.
618. Direccin superior, organizacin y adminis
tracin........................................................................
619. Obligacin de proporcionar informacin a la

Direccin Nacional....................................................
620. Rgimen estatutario...................................................
621. Patrimonio.................................................................
622. Consejo de Alta Direccin Pblica...........................
623. Funciones del Consejo..............................................
624. Integracin del Consejo.............................................
625. Qurum para adoptar decisiones y para sesionar...........

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707
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710

Seccin III. LA CAPACITACIN


626. Fundamento.....................................................................
627. Concepto de capacitacin...............................................
628. Tipos de capacitacin......................................................
629. Normas aplicables...........................................................

710
711
711
711

Seccin IV. LAS CALIFICACIONES


I. ASPECTOS GENERALES
630. Concepto.........................................................................
631. El sistema de calificaciones............................................
632. Objeto de la calificacin..................................................
633. Principios rectores del proceso calificatorio...................
634. Listas de calificacin.......................................................
635. Reglamento de Calificacin............................................
636. Perodo de calificacin....................................................
637. Calificaciones de perodos diversos son indepen
dientes entre s.................................................................
XLVI

712
713
713
713
714
714
717
717

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
638. Ponderacin de los mritos funcionarios y valo
racin de desempeo....................................................... 718
639. Funcionarios no sujetos a calificacin............................ 718
640. Infracciones funcionarias y calificaciones...................... 720
II. PROCEDIMIENTO
641. Etapas de la calificacin.................................................. 720
1. LA PRECALIFICACIN
642. Concepto....................................................................
643. Funcionario competente............................................
644. Contenido de la precalificacin.................................
645. Plazo para precalificar...............................................
646. Notificacin de la precalificacin..............................
647. Falta de notificacin de la precalificacin no

vicia el procedimiento...............................................
648. Observaciones a la precalificacin............................
649. Anotaciones de mrito...............................................
650. Anotaciones de demrito...........................................
2. LA CALIFICACIN POR LA JUNTA
651. Concepto...................................................................
652. rganos competentes para practicar la califi
cacin........................................................................
653. Integracin de las juntas calificadoras.......................
654. Secretario de la Junta................................................
655. Factores a considerar en la calificacin.....................
656. Obligacin de fundamentacin.................................
657. Facultades de la Junta para la calificacin................
658. Publicidad y calificacin...........................................
659. Notificacin de la resolucin de la Junta...................

720
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XLVII

ndice

Pg.
3. LA APELACIN
660. Concepto...................................................................
661. Plazo..........................................................................
662. rganos competentes................................................
663. Obligacin de fundamentacin.................................

731
732
732
732

4. RECLAMACIN ANTE CONTRALORA GE NERAL


664. Concepto...................................................................
665. rgano competente y plazo.......................................
666. Contenido del reclamo..............................................
667. Efectos de la calificacin...........................................

733
733
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736

III. EL ESCALAFN
668. Concepto.........................................................................
669. Confeccin de escalafn y criterio central de ubi
cacin..............................................................................
670. Criterios de desempate para ubicacin en escalafn.......
671. Ubicacin en escalafn para el caso de ascenso.............
672. Entrada en vigencia del escalafn...................................
673. Reclamo por ubicacin en el escalafn...........................

737
737
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739
739
739

Seccin V. PROMOCIONES
I. ASPECTOS GENERALES
674. Fundamento..................................................................... 740
675. Efectos retroactivos al momento de producirse la

vacante............................................................................ 741
676. Inhabilidades para la promocin..................................... 741
II. MECANISMOS DE PROMOCIN
677. Enumeracin de los mecanismos de promocin............. 742
XLVIII

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
1. PROMOCIN POR CONCURSO
678. Plantas sujetas a concurso......................................... 742
679. Modalidades o mecanismos de promocin in
terno por concurso..................................................... 743
2. PROMOCIN POR ASCENSO
680. Concepto...................................................................
681. Plantas sujetas a ascenso...........................................
682. Requisitos para el ascenso.........................................
683. Fecha desde la cual se dispone el ascenso................

743
744
744
744

III. RGIMEN DE CONCURSOS


684. Concepto......................................................................... 745
1. NORMAS COMUNES
685. Actas y antecedentes del concurso............................
686. Valoracin de las circunstancias, caractersti
cas o aptitudes de los participantes...........................
687. Evaluacin de los respectivos perfiles que deban reunir los concursantes, su idoneidad y

antecedentes..............................................................
688. Distincin entre requisitos y factores........................
689. Reclamaciones ante la Contralora General..............

745
746
746
747
747

2. NORMAS ESPECIALES Y TIPOS DE CONCURSO


690. Modalidades de concurso.......................................... 748
2.1. Concurso para provisin de cargos de planta
691. Aspectos generales.................................................... 749
692. Normativa aplicable.................................................. 749
XLIX

ndice

Pg.
693. Bases del concurso....................................................
694. Correcciones al proceso concursal............................
695. Evaluacin psicolgica..............................................
696. Reserva de identidad.................................................
697. Comit de seleccin. Integracin..............................
698. Declaracin de desierto.............................................
699. Exclusin de un concursante.....................................
700. Obligatoriedad de comunicar a los concur
santes el resultado final del proceso..........................
701. Obligacin de proveer el cargo vacante....................
702. Concurso para proveer cargo a contrata....................
703. Concurso para contratados a honorarios...................
704. Reclamacin ante la Contralora...............................
2.2. Concurso interno de promocin
705. Plantas sujetas a concurso.........................................
706. Normativa aplicable..................................................
707. Comit de seleccin..................................................
708. Bases del certamen....................................................
709. Requisitos para ser participante idneo.....................
710. Participacin de funcionarios que gozan de

una licencia mdica...................................................
711. Participacin de funcionarios que se encuen
tran haciendo uso de su feriado.................................
712. Procedimiento especial de multiconcursabilidad...........
713. Concurso para ascender a funcionarios a con
trata............................................................................

749
750
750
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761
762
763

2.3. Concurso para provisin de cargos de jefes de de partamento y equivalentes


714. Fundamento............................................................... 763
L

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
715. Normativa aplicable.................................................. 763
716. Requisitos para ser participante idneo..................... 763
2.4. Concurso interno de promocin por encasillamiento
717. Proceso de encasillamiento.......................................
718. Concurso de encasillamiento. Normativa apli
cable..........................................................................
719. Participantes..............................................................
720. Convocatoria del concurso........................................
721. Postulacin en un solo acto.......................................
722. Provisin de los cargos vacantes...............................
723. Caso de producirse empate........................................
724. Normas supletorias....................................................
725. Personal de las plantas de administrativos y

auxiliares...................................................................
2.5. Concurso para proveer cargos de Alta Direccin
Pblica
726. Concurso para proveer cargos de Alta Direc
cin Pblica...............................................................
727. Prohibicin de discriminacin arbitraria...................
728. Organismos encargados del proceso de selec
cin............................................................................
729. Carcter confidencial del proceso de seleccin..........
730. Sistema de evaluacin...............................................
731. Confeccin de ternas cuaternas o quinas para

cargos de primer nivel jerrquico..............................
732. Nombramiento o declaracin de desierto del

concurso para primer nivel jerrquico.......................
733. Comit de seleccin para cargos de segundo

nivel jerrquico..........................................................

764
764
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771
LI

ndice

Pg.
734. Confeccin de ternas cuaternas o quinas para

cargos de segundo nivel jerrquico...........................
735. Nombramiento o declaracin de desierto del

concurso para segundo nivel jerrquico....................
736. Recurso de reclamacin ante el Consejo de

Alta Direccin...........................................................
737. Rectificacin o anulacin de un proceso de
seleccin de los directivos de segundo nivel

jerrquico...................................................................
738. Recurso de reclamacin ante la Contralora

General......................................................................
739. Provisin transitoria de cargos de alta direccin.......

771
772
772

773
773
773

CAPTULO IV
DERECHOS FUNCIONARIOS
740. Clasificacin.................................................................... 775
I. DERECHOS DERIVADOS DE LA CARRERA FUN CIONARIA
741. Enumeracin................................................................... 776
1. DERECHO A LA FUNCIN
742. Alcances.................................................................... 776
2. DERECHO AL ASCENSO
743. Concepto................................................................... 777
744. Plantas sujetas a ascenso........................................... 778
745. Requisitos para el ascenso......................................... 778
LII

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
3. DERECHO A CAPACITACIN
746. Fundamento...............................................................
747. Concepto de capacitacin..........................................
748. Tipos de capacitacin................................................
749. Normas aplicables.....................................................

779
780
780
780

III. DERECHOS PECUNIARIOS


750. Fundamento y enumeracin............................................ 781
1. DERECHO A REMUNERACIN
751. Fundamento...............................................................
752. Concepto de remuneracin........................................
753. Momento desde el cual se devengan las re
muneraciones.............................................................
754. Descuento de remuneraciones por atrasos y

ausencias al trabajo...................................................
755. Descuento de remuneraciones por el Contra
lor General.................................................................
756. Momento hasta el cual se devengan las remu
neraciones..................................................................
757. Embargabilidad de las remuneraciones.....................
2. DERECHO A ASIGNACIONES
758. Contenido..................................................................
759. Plazo de caducidad de las asignaciones....................
760. Indemnizacin por aos de servicio..........................
761. Propiedad del cargo por servicio militar...................

782
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784
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786
789
789
789

III. DERECHOS A PERMISOS Y FERIADOS


762. Enumeracin................................................................... 790

LIII

ndice

Pg.
1. FERIADO
763. Fundamento...............................................................
764. Concepto...................................................................
765. Solicitud de feriado...................................................
766. Requisito de un ao para acceder al feriado..............
767. Duracin del feriado..................................................
768. Feriado progresivo....................................................
769. Acumulacin de feriado............................................
770. Uso fraccionado del feriado......................................

790
790
791
792
793
793
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796

2. PERMISO
771. Concepto................................................................... 796
772. Caractersticas........................................................... 797
773. Clasificacin.............................................................. 797
IV. DERECHOS A PRESTACIONES MDICAS
774. Enumeracin................................................................... 798
1. LICENCIAS MDICAS
775. Concepto...................................................................
776. Plazo..........................................................................
777. Efectos.......................................................................
778. Tramitacin de las licencias mdicas........................
779. Aprobacin o rechazo de licencias mdicas..............
780. Reclamo por rechazo de licencias mdicas...............
781. Pago de las licencias mdicas...................................
782. La licencia mdica no confiere inamovilidad

en el empleo..............................................................
783. El trmino de servicios conlleva el trmino
del derecho a percibir subsidio por incapaci
dad laboral.................................................................
784. Derecho a licencia mdica versus feriado legal..........
LIV

798
799
799
799
800
800
801
801
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802

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
2. DERECHO A DECLARACIN DE IRRECUPE RABILIDAD
785. Entidad competente................................................... 803
V. PRESTACIONES SOCIALES
786. Enumeracin................................................................... 803
1. DERECHO A PERCIBIR REMUNERACIN DE
FUNCIONARIO QUE FALLECE EN SERVICIO
ACTIVO
787. Contenido.................................................................. 804
2. DERECHO A TENER ASISTENCIA MDICA
EN CASO DE ACCIDENTE DEL TRABAJO
788. Contenido.................................................................. 804
3. DERECHO A PENSIN
789. Contenido.................................................................. 805
4. DERECHO A AFILIARSE A LOS SERVICIOS
DE BIENESTAR
790. Contenido.................................................................. 805
5. DERECHO A ASIGNACIONES FAMILIARES Y
MATERNAL
791. Contenido.................................................................. 805
VI. DERECHO A DEFENSA JUDICIAL
792. Contenido........................................................................ 806
793. El derecho a defensa no se extiende a los contra
tos a honorarios............................................................... 807
LV

ndice

Pg.
794. El derecho a defensa no se extiende al delito de

denuncia calumniosa....................................................... 808
VII. DERECHO A VIVIENDA FISCAL
795. Requisitos para tener derecho a a vivienda fiscal........... 810
VIII. DERECHO A SOLICITAR PERMUTA DE LOS
CARGOS
796. Requisitos para tener derecho a solicitar permuta

de cargos......................................................................... 811
IX. PRESCRIPCIN DE DERECHOS ESTATUTARIOS
797. Duracin y cmputo........................................................ 811
798. El plazo se aplica a los beneficios estatutarios que
no constituyan asignaciones de aquellas seala
das en el artculo 98........................................................ 812
799. Los derechos estatutarios del antiguo estatuto
administrativo (D.F.L. N 338/60) que no hayan
establecido un plazo especial de prescripcin, se
extinguen segn las

normas generales del Cdigo Civil................................. 812
CAPTULO V
OBLIGACIONES FUNCIONARIAS
800. Clasificacin.................................................................... 813
I. OBLIGACIONES PARA FUNCIONARIOS
1. DESEMPEAR PERSONALMENTE LAS FUNCIONES DEL CARGO
801. Contenido.................................................................. 813
LVI

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
2. CUMPLIMIENTO DE LOS OBJETIVOS DE LA
INSTITUCIN
802. Contenido.................................................................. 814
3. LABORES CON ESMERO, CORTESA, DEDICACIN Y EFICIENCIA
803. Contenido.................................................................. 815
4. CUMPLIR LA JORNADA DE TRABAJO
804. Contenido..................................................................
805. Determinacin de la hora de ingreso y trmi
no de la jornada laboral.............................................
806. Todo el universo de funcionarios pblicos,
cualquiera sea su jerarqua, deben respetar

las normas sobre jornada laboral...............................
807. Jornada ordinaria de trabajo......................................
808. Jornada extraordinaria de trabajo..............................
809. Trabajo por turnos.....................................................
810. Turnos especiales......................................................
811. Infraccin a la jornada, atrasos y ausencias

reiteradas...................................................................

815
815
815
816
816
818
820
820

5. CUMPLIR LAS DESTINACIONES Y LAS COMISIONES DE SERVICIO


812. Contenido.................................................................. 821
6. OBEDECER LAS RDENES SUPERIORES
813. Contenido.................................................................. 825
814. Obediencia reflexiva.................................................. 826
7. OBSERVAR EL PRINCIPIO DE PROBIDAD
ADMINISTRATIVA
815. Contenido.................................................................. 827
LVII

ndice

Pg.
8. GUARDAR SECRETO
816. Contenido.................................................................. 828
9. VIDA SOCIAL ACORDE CON LA DIGNIDAD
DEL CARGO
817. Contenido.................................................................. 829
10. PROPORCIONAR DATOS
818. Contenido.................................................................. 829
11. OBLIGACIN DE DENUNCIAR
819. Contenido..................................................................
820. Derechos del denunciante.........................................
821. Derechos del denunciante son de interpreta
cin restringida..........................................................
822. Requisitos generales de la denuncia..........................
823. Requisito en relacin con la oportunidad..................
824. Procedencia de la denuncia.......................................
825. Solicitud de reserva de identidad..............................
826. Sancin por denuncias de mala fe.............................
12. RENDIR FIANZA
827. Contenido..................................................................
828. Objeto de la obligacin. Resguardo del patri
monio pblico............................................................
829. Funcionarios sujetos a rendir fianza..........................
830. Funcionarios exentos de rendir fianza.......................
831. Responsabilidad civil derivada de la prdida,
merma, hurto o deterioro de bienes del Esta
do que un funcionario administre o custodie............
LVIII

829
830
831
832
832
833
833
834

835
836
836
837

837

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
13. JUSTIFICARSE DE LOS CARGOS QUE SE LE
FORMULEN CON PUBLICIDAD
832. Contenido.................................................................. 338
II. OBLIGACIONES DE LAS JEFATURAS
1. CONTROL JERRQUICO
833. Contenido.................................................................. 838
2. VELAR POR EL CUMPLIMIENTO DE LOS
PLANES Y DE LA APLICACIN DE LAS NOR MAS
834. Contenido.................................................................. 839
3. VELAR PARA QUE LAS CONDICIONES DE
TRABAJO PERMITAN UNA ACTUACIN
EFICIENTE DE LOS FUNCIONARIOS
835 Contenido.................................................................. 839
CAPTULO VI
PROHIBICIONES FUNCIONARIAS
836. Aspectos generales.......................................................... 841
I. ATRIBUCIONES FUERA DE SU COMPETENCIA
837. Contenido........................................................................ 841
II. FALTA DE IMPARCIALIDAD
838. Contenido........................................................................ 841
LIX

ndice

Pg.
III. ACCIONES CIVILES CONTRA EL ESTADO
839. Contenido........................................................................ 842
IV. INTERVENIR EN TRIBUNALES SIN COMUNICACIN A LA JEFATURA
840. Contenido........................................................................ 842
V. TRAMITACIN INNECESARIA
841. Contenido........................................................................ 843
VI. ACEPTAR DONATIVOS
842. Contenido........................................................................ 843
VII. ACTIVIDAD PERSONAL
843. Contenido........................................................................ 844
VIII. ACTIVIDAD POLTICO-PARTIDISTA
844. Contenido........................................................................ 844
IX. ACTIVIDAD SINDICAL
845. Contenido........................................................................ 845
846. Organizar o pertenecer a sindicatos en el mbito

de la Administracin del Estado..................................... 845
847. Dirigir, promover o participar en huelgas, interrupcin o paralizacin de actividades, totales o

parciales y otros.............................................................. 848
X. SABOTAJE AL SERVICIO
848. Contenido........................................................................ 850
XI. SABOTAJE A INSTALACIONES PBLICAS O
PRIVADAS
849. Contenido........................................................................ 850
LX

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
XII. ATENTAR CONTRA LA DIGNIDAD FUNCIO NARIA
850. Contenido........................................................................ 850
CAPTULO VII
CONFLICTOS DE INTERESES
Seccin I. INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES
851. Objeto..............................................................................
852. Sistema preventivo..........................................................
853. mbito de aplicacin......................................................
854. Enumeracin...................................................................

853
853
854
854

I. INHABILIDADES DE INGRESO
855. Concepto......................................................................... 855
1. Contratos con un organismo de la
Administracin Pblica
856. Contenido.................................................................. 855
2. LITIGIOS PENDIENTES
857. Contenido.................................................................. 855
3. DERECHOS SOCIETARIOS
858. Contenido.................................................................. 855
4. INHABILIDAD DE MATRIMONIO O PAREN TESCO
859. Contenido.................................................................. 856
LXI

ndice

Pg.
5. CONDENAS POR CRIMEN O SIMPLE DELITO
860. Contenido.................................................................. 857
6. INHABILIDAD ESPECIAL POR SUSTANCIAS
ESTUPEFACIENTES SICOTRPICAS ILEGA LES
861. Contenido.................................................................. 858
7. INHABILIDAD ESPECIAL POR BONIFICA CIN POR RETIRO VOLUNTARIO
862. Contenido.................................................................. 859
863. Efectos de la designacin de una persona in
hbil........................................................................... 859
II. INCOMPATIBILIDADES
864. Concepto......................................................................... 859
865. Alcances generales.......................................................... 859
1. INCOMPATIBILIDAD DE HORARIO O JOR NADA
866. Contenido.................................................................. 861
2. INCOMPATIBILIDAD DE ACTIVIDADES POR
FALTA DE IMPARCIALIDAD
867. Contenido.................................................................. 862
3. ACCIONES CIVILES CONTRA EL ESTADO
868. Contenido.................................................................. 862
4. PUERTA GIRATORIA
869. Contenido.................................................................. 862
LXII

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
5. INCOMPATIBILIDAD ESPECIAL PREVISTA
EN LA LEY DE SOCIEDADES ANNIMAS
870. Contenido.................................................................. 863
6. INCOMPATIBILIDAD ENTRE EMPLEOS P BLICOS
871. Contenido.................................................................. 864
872. Excepciones a las incompatibilidades....................... 864
III. PROHIBICIONES O INHABILIDADES SOBREVI NIENTES
873. Concepto......................................................................... 865
874. Normas procedimentales................................................. 866
IV. INFRACCIN A LA PROBIDAD ADMINISTRA TIVA
875. Causales de infraccin a la probidad administra
tiva................................................................................... 867
1. USO INDEBIDO DE INFORMACIN RESER VADA O PRIVILEGIADA
876. Contenido.................................................................. 867
2. FAVORECIMIENTO PERSONAL O DE TER CEROS
877. Contenido.................................................................. 867
3. EMPLEAR BIENES DE LA INSTITUCIN EN
PROVECHO PROPIO O DE TERCEROS
878. Contenido.................................................................. 868
LXIII

ndice

Pg.
4. OCUPAR TIEMPO DE LA JORNADA O UTILIZAR PERSONAL EN BENEFICIO PROPIO O
PARA FINES AJENOS A LOS INSTITUCIONALES
879. Contenido.................................................................. 868
5. SOLICITAR O ACEPTAR DONATIVOS, VENTAJAS O PRIVILEGIOS
880. Contenido.................................................................. 868
881. Prohibicin de utilizar el millaje............................... 869
6. INTERVENIR EN ASUNTOS EN QUE SE TENGA INTERS PERSONAL
882. Contenido.................................................................. 869
883. Deber de abstencin.................................................. 870
7. OMITIR O ELUDIR UNA PROPUESTA PBLICA
884. Contenido.................................................................. 871
8. CONTRAVENIR DEBERES DE EFICIENCIA,
EFICACIA Y LEGALIDAD
885. Contenido.................................................................. 871
9. DENUNCIAS DE MALA FE
886. Contenido.................................................................. 871
887. Denuncias por acoso laboral..................................... 872
Seccin II. DECLARACIN DE INTERESES Y PATRIMONIO
888. Texto Constitucional....................................................... 872
LXIV

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
I. DECLARACIN DE INTERESES
889. Caractersticas de la declaracin de intereses.................
890. Personas obligadas a presentar declaracin de in
tereses..............................................................................
891. Contenido de la declaracin de intereses........................
892. Actualizacin de la declaracin de intereses...................
893. Presentacin de la declaracin de intereses....................
II. DECLARACIN DE PATRIMONIO
894. Aspectos generales..........................................................
895. Personas obligadas a presentar declaracin de

patrimonio.......................................................................
896. Contenido de la declaracin de patrimonio.....................
897. Actualizacin de la declaracin de patrimonio...............
898. Presentacin de la declaracin de patrimonio.................
899. Normas comunes a declaraciones de intereses o
de patrimonio. Sanciones y procedimiento apli
cable................................................................................

872
873
874
876
876
876
877
878
879
879
879

CAPTULO IX
RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
Seccin I. ASPECTOS GENERALES
900. Formas de responsabilidad.............................................. 883
901. Mecanismos para hacer efectiva la responsabili
dad administrativa........................................................... 885
I. PRINCIPIOS DE RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
LXV

ndice

Pg.
II. MEDIDAS DISCIPLINARIAS
902. Concepto......................................................................... 908
903. Enumeracin................................................................... 908
904. Limitaciones constitucionales a la aplicacin de

sanciones disciplinarias................................................... 914
III. EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA
905. Causales.......................................................................... 915
906. Interrupcin y suspensin de la prescripcin.................. 917
Seccin II. PROCEDIMIENTOS DISCIPLINARIOS
907. Enumeracin de los procedimientos disciplinarios........... 917
908. Caso especial de los funcionarios regidos por el

Cdigo del Trabajo.......................................................... 918
I. LA INVESTIGACIN SUMARIA
909. Etapas de la investigacin sumaria.................................. 918
1. INSTALACIN DEL INVESTIGADOR
910. Instruccin de investigacin sumaria y desig
nacin de fiscal.......................................................... 919
911. Cese de funciones por aplicacin del artculo

160 del Cdigo Laboral............................................. 920
912. Cese de funciones por aplicacin del artculo

161 del Cdigo Laboral............................................. 920
2. ETAPA INDAGATORIA
913. Objetivo..................................................................... 921
914. Notificaciones............................................................ 921
915. Plazo de la investigacin........................................... 921
LXVI

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
916. Solicitud de diligencias probatorias.......................... 921
917. Elevacin de los autos a sumario administra
tivo............................................................................. 922
3. ETAPA ACUSATORIA
918. Cargos y descargos.................................................... 922
4. INFORMACIN A LA AUTORIDAD SUPERIOR
919. Vista del fiscal........................................................... 923
5. ETAPA RESOLUTIVA
920. Dictamen del jefe superior........................................ 924
6. ETAPA DE IMPUGNACIN
921. Recursos administrativos.......................................... 925
II. EL SUMARIO ADMINISTRATIVO
922. Enumeracin de etapas del sumario administra
tivo.................................................................................. 926
1. INSTALACIN O CONSTITUCIN DE LA
FISCALA
923. Instruccin de sumario. Autoridad competente..........
924. Sumario administrativo dispuesto por una

autoridad incompetente.............................................
925. Imposibilidad de instruir sumario contra ex

funcionario................................................................
926. Notificaciones............................................................
927. Designacin de fiscal y constitucin de la

fiscala.......................................................................
928. Designacin de fiscal ad-hoc.....................................
929. Designacin de actuario............................................

927
929
929
929
931
932
932
LXVII

ndice

Pg.
1.1. Recusaciones
930. Apercibimiento..........................................................
931. Causales de recusacin..............................................
932. Incidente de recusacin.............................................
933. Acumulacin de procesos sumariales.......................
2. INDAGATORIA
934. Objetivo.....................................................................
935. Declaracin del inculpado.........................................
936. Duracin de la investigacin.....................................
937. Prrroga de la etapa indagatoria por hasta 60

das............................................................................
938. La etapa indagatoria es secreta hasta la for
mulacin de cargos....................................................
939. Medidas preventivas..................................................
940. Plazos en el proceso sumarial...................................
941. Cierre de la investigacin..........................................

933
933
934
935
935
936
936
937
938
939
940
941

3. ETAPA ACUSATORIA
942. Proposicin del fiscal................................................ 941
3.1. El sobreseimiento
943. Concepto...................................................................
944. Fundamento...............................................................
945. Autoridad competente...............................................
946. Efectos.......................................................................

941
942
942
943

3.2. Formulacin de cargos


947. Concepto................................................................... 943
948. Requisitos de la formulacin de cargos..................... 943
949. Descargos.................................................................. 945
LXVIII

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
950. Solicitud de rendicin de prueba y diligen
cias probatorias.......................................................... 946
951. Medios de prueba y valoracin de la prueba............. 947
4. ETAPA INFORMATIVA AL JEFE SUPERIOR
952. Vista fiscal................................................................. 948
953. Acceso a la vista fiscal.............................................. 949
5. ETAPA RESOLUTIVA
954. Actitudes del jefe superior........................................ 950
5.1. Reapertura del sumario
955. Concepto................................................................... 950
956. Efectos....................................................................... 951
5.2. Absolucin
957. Concepto................................................................... 951
958. Efectos....................................................................... 951
5.3. Aplicacin de medida disciplinaria
959. Alcances.................................................................... 951
960. Plazo.......................................................................... 952
961. Casos especiales de sobreseimiento.......................... 953
6. ETAPA DE RECLAMACIN
962. Recursos administrativos..........................................
963. Cundo procede el recurso de apelacin...................
964. Fundamentacin y plazo de interposicin.................
965. Autoridad competente para afinar el procedi
miento........................................................................

954
955
955
957
LXIX

ndice

Pg.
966. Autoridad competente para aplicar la sancin

a rector de universidad estatal...................................
967. Autoridad competente para aplicar la sancin
cuando a la fecha de trmino del proceso el
empleado se encuentra desempeando fun
ciones en otra plaza...................................................
968. Fundamentacin de las medidas disciplinarias...........
969. Efectos de las medidas disciplinarias........................
970. Reapertura de un procedimiento ya afinado..............
971. Modificacin de resolucin de trmino que
afin un sumario aplicando la medida disciplinaria de destitucin a funcionario, y que

fuera tomada razn....................................................
972. Toma de razn de actos de trmino en los

procesos disciplinarios..............................................
973. Reclamaciones ante la Contralora General..............
974. Responsabilidad de fiscal..........................................
975. Vicios de procedimiento y trascendencia pro
cedimental.................................................................
III. SUMARIOS INSTRUIDOS POR CONTRALORA
976. Normativa aplicable a los procesos sumariales

incoados por Contralora.................................................
977. El sumario es secreto......................................................
978. Plazo de la sustanciacin................................................
979. No rigen plazos ni procedimientos especiales................
980. Notificaciones.................................................................
981. Vicios no esenciales........................................................

958

958
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960

960
961
961
963
963

964
964
964
964
965
965

1. INSTALACIN DE LA FISCALA
982. Facultad de instruir sumario...................................... 965
LXX

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
983. Designacin de fiscal.................................................
984. Designacin de actuario............................................
985. Designacin de fiscal ad-hoc.....................................
986. Denuncia a la justicia penal.......................................

966
967
967
967

2. ETAPA INDAGATORIA
987. Objeto........................................................................ 968
988. Incidente de recusacin............................................. 968
3. ETAPA ACUSATORIA
989. Objeto........................................................................
990. Cargos........................................................................
991. Descargos..................................................................
992. Solicitud de diligencias probatorias..........................
993. Vista fiscal.................................................................
4. ETAPA RESOLUTIVA
994. Objeto........................................................................
995. Aprobacin de la vista fiscal y proposicin

de las medidas...........................................................
996. Observaciones a la vista fiscal. Ante el res
pectivo Contralor.......................................................
997. Aprobacin del sumario y proposicin defini
tiva de sanciones.......................................................
998. Absolucin o aplicacin de medida disci
plinaria.......................................................................
999. No procede el recurso de reposicin.........................
1000. Sumarios administrativos tramitados por
las Contraloras Regionales. Normas espe
ciales.......................................................................

969
969
969
969
970

970
970
971
972
972
972

974
LXXI

ndice

Pg.
IV. INVESTIGACIN SUMARIA POR USO Y CIRCULACIN DE VEHCULOS FISCALES
1001. mbito de aplicacin funcional....................................
1002. mbito de aplicacin orgnico.....................................
1003. Remisin de antecedentes a la Contralora...................
1004. Delegacin de facultades...............................................
1005. Sancin..........................................................................

975
977
979
979
980

CAPTULO X
CESACIN DE FUNCIONES
1006. Causales legales de expiracin o cesacin de

funciones....................................................................... 981
I. ACEPTACIN DE RENUNCIA
1007. Alcances........................................................................ 982
1008. Retencin de la renuncia............................................... 983
II. JUBILACIN, PENSIN O RENTA VITALICIA
1009. Alcances........................................................................ 985
III. DECLARACIN DE VACANCIA
1010. Alcances........................................................................ 986
1011. Causales de declaracin de vacancia............................. 986
1. SALUD IRRECUPERABLE O INCOMPATIBLE
CON EL DESEMPEO DEL CARGO
1012. Anlisis................................................................... 986
LXXII

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
2. PRDIDA SOBREVINIENTE DE ALGUNO DE
LOS REQUISITOS DE INGRESO A LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO
1013. Alcances.................................................................. 989
3. CALIFICACIN DEL FUNCIONARIO EN LISTA DE ELIMINACIN O CONDICIONAL
1014. Alcances.................................................................. 989
4. NO PRESENTACIN DE LA RENUNCIA
1015. Alcances.................................................................. 990
IV. DESTITUCIN
1016. Causales de destitucin................................................. 991
V. SUPRESIN DEL EMPLEO
1017. Alcances........................................................................ 993
1018. Indemnizacin por supresin del empleo...................... 994
1019. Indemnizacin por cese de funciones para altos

directivos....................................................................... 996
VI. TRMINO DEL PERODO LEGAL
1020. Alcances........................................................................ 997
VII. FALLECIMIENTO
1021. Alcances........................................................................ 998
VIII. NORMAS COMUNES APLICABLES AL CESE
DE FUNCIONES
1022. Prolongacin indebida de funciones............................. 998
LXXIII

ndice

Pg.
1023. Prolongacin de funciones en servicio que no

pueda paralizarse sin grave dao o perjuicio................
1024. Concurrencia de dos o ms causales.............................
1025. Trmino de servicios de un funcionario sin dar

cumplimiento a la normativa.........................................
1026. Cese de servicio fundado en una norma legal
determinada, opera con prescindencia de las

normas sobre inamovilidad en el empleo......................

998
999
999
999

IX. LA REHABILITACIN ADMINISTRATIVA


1027. La rehabilitacin administrativa. Concepto.................. 1000
1028. Caractersticas de la rehabilitacin administrativa............ 1000
1029. Rehabilitacin de ex servidores del Poder Judicial........... 1002
BIBLIOGRAFA........................................................................... 1005
SPTIMA PARTE
RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO
CAPTULO I
CONCEPTOS GENERALES
1030. Campo de afliccin de la responsabilidad patri
monial del Estado.......................................................... 1007
1031. Responsabilidad por actos legislativos.......................... 1007
1032. Responsabilidad por actos jurisdiccionales................... 1008
1033. Indemnizacin por error judicial................................... 1008
LXXIV

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
1034. Coordinaciones normativas........................................... 1009
1035. Concepto....................................................................... 1009
1036. Caractersticas de la accin........................................... 1009
1037. Normas procesales relativas a la indemnizacin

de perjuicios.................................................................. 1010
1038. Requisitos para que proceda la indemnizacin............. 1010
CAPTULO II
RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL
DEL ESTADO ADMINISTRADOR
1039. Texto Constitucional..................................................... 1013
1040. Teoras aplicables.......................................................... 1014
BIBLIOGRAFA........................................................................... 1019
OCTAVA PARTE
BIENES DEL ESTADO
CAPTULO I
REGULACIN DEL DOMINIO PBLICO
1041. Regulacin del dominio pblico. Modalidades............. 1021
I. EL DOMINIO PBLICO EN LA CONSTITUCIN
1042. Aspectos generales......................................................... 1021
LXXV

ndice

Pg.
1. DERECHO DE PROPIEDAD
1043. Texto Constitucional............................................... 1022
1044. Concepto de propiedad y bienes que com
prende...................................................................... 1022
1045. Limitaciones............................................................ 1023
1046. Bloque constitucional.............................................. 1023
1047. Jurisprudencia......................................................... 1024
2. PROPIEDAD MINERA
1048. Caractersticas de la propiedad minera................... 1025
3. PROPIEDAD DE LAS AGUAS
1049. Texto Constitucional............................................... 1026
CAPTULO II
UTILIZACIN DEL DOMINIO PBLICO
1050. Texto Constitucional..................................................... 1029
1051. Utilizacin del dominio pblico. Modalidades............. 1030
Seccin I. USOS POR PARTE
DE LA ADMINISTRACIN
1052. Autoridad competente................................................... 1030
1053. Facultades de adquisicin, administracin y

disposicin..................................................................... 1031
I. ADQUISICIN
1054. Normativa aplicable...................................................... 1032
1055. Modalidades de adquisicin.......................................... 1032
LXXVI

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
II. ADMINISTRACIN
1056. Mecanismos de Administracin de los bienes

del Estado...................................................................... 1036
1. DESTINACIN
1057. Concepto................................................................. 1036
1058. Regulacin.............................................................. 1036
2. CONCESIONES
1059. Aspectos generales.................................................. 1038
1060. Requisitos de las concesiones................................. 1038
1061. Organismos excluidos de las concesiones.............. 1039
1062. Mecanismos de adjudicacin.................................. 1039
1063. Caractersticas de la concesin............................... 1039
1064. Causales de extincin.............................................. 1039
3. AFECTACIN
1065. Requisitos................................................................ 1040
1066. Desafectacin.......................................................... 1040
4. ARRENDAMIENTO
1067. Fundamento............................................................. 1040
1068. Requisitos................................................................ 1041
1069. Clusulas del contrato............................................. 1041
1070. Canon o renta de arrendamiento............................. 1042
1071. Pago de las rentas.................................................... 1042
1072. Retardo en el pago.................................................. 1043
1073. Clculo y recaudacin de la renta........................... 1043
1074. Plazo de arrendamiento........................................... 1043
1075. Desahucio................................................................ 1044
1076. Prrroga del contrato............................................... 1044
LXXVII

ndice

Pg.
1077. Cesin o transferencia del contrato......................... 1044
1078. Limitaciones a la administracin de bienes

nacionales de uso pblico....................................... 1045
1079. Concesiones y permisos de los bienes muni
cipales o nacionales de uso pblico........................ 1045
III. DISPOSICIN
1080. Modalidades para la enajenacin.................................. 1046
1. VENTA O TRANSFERENCIA A TTULO ONEROSO
1081. Venta. Requisitos..................................................... 1046
1082. Regulacin de las playas......................................... 1047
1083. Bienes muebles destinados para la adminis
tracin del Estado.................................................... 1048
2. TRANSFERENCIA A TTULO GRATUITO
1084. Requisitos................................................................ 1049
3. ENAJENACIN DE BIENES PRESCINDIBLES
SEGN EL DL N 1.056
1085. Enajenacin de bienes prescindibles....................... 1049
1086. Formas de enajenacin............................................ 1050
1087. Subasta pblica. Requisitos.................................... 1050
1088. Remate en un solo procedimiento........................... 1050
1089. Avisos...................................................................... 1051
1090. Tasacin.................................................................. 1051
1091. Monto de la adjudicacin........................................ 1051
1092. Restricciones normativas........................................ 1051
1093. Venta directa............................................................ 1051
1094. Comunicacin......................................................... 1052
LXXVIII

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
Seccin II. USO POR LOS PARTICULARES
I. USO COMN
1095. Concepto....................................................................... 1052
1096. Caractersticas............................................................... 1052
1097. Fundamentos................................................................. 1053
II. USOS PRIVATIVOS
1098. Concepto....................................................................... 1053
1099. Caractersticas............................................................... 1053
1100. Enumeracin................................................................. 1054
1. PERMISOS
1101. Concepto................................................................. 1054
1102. Caractersticas......................................................... 1054
1103. Enumeracin........................................................... 1055
1.1. Prstamo de uso
1104. Prstamo de uso de bienes municipales y

nacionales de uso pblico....................................... 1055
1.2. Derecho de aprovechamiento
1105. Las aguas................................................................. 1056
1106. Derecho de aprovechamiento. Concepto................ 1056
1107. Constitucin del derecho de aprovechamiento........... 1057
2. CONCESIONES
1108. Concepto................................................................. 1057
1109. Caractersticas......................................................... 1057
1110. Enumeracin........................................................... 1057
LXXIX

ndice

Pg.
2.1. Concesin de bienes municipales y nacionales de
uso pblico
1111. Concesin de bienes municipales y nacio
nales de uso pblico................................................ 1058
2.2. Concesiones mineras
1112. Concesiones mineras. Concepto............................. 1059
1113. Sustancias objeto de concesin, derechos y

obligaciones............................................................ 1060
1114. Extincin de la concesin....................................... 1064
1115. Exploracin, explotacin o beneficio de
sustancias no susceptibles de concesin de

concesin................................................................. 1065
Seccin III. LIMITACIONES O RESTRICCIONES
AL DOMINIO DE LOS PARTICULARES
1116. Fundamento................................................................... 1066
1117. Enumeracin................................................................. 1067
I. SERVIDUMBRES ADMINISTRATIVAS
1118. Servidumbres administrativas....................................... 1067
1119. Procedimiento............................................................... 1067
II. EXPROPIACIN
1120. Texto Constitucional..................................................... 1068
1121. Concepto....................................................................... 1069
1122. Requisitos de la expropiacin....................................... 1070
1123. Procedimiento............................................................... 1070
1124. Reclamacin por acto expropiatorio. Concepto............ 1072
1125. Caractersticas............................................................... 1072
LXXX

Curso

de

Derecho Administrativo

Pg.
III. EL COMISO
1126. El comiso. Concepto..................................................... 1073
1127. El comiso y la prohibicin de confiscacin de

bienes en la Constitucin.............................................. 1073
1128. Aplicaciones normativas del comiso............................. 1074
BIBLIOGRAFA........................................................................... 1077

LXXXI

QUINTA PARTE
EL CONTROL DE LA ADMINISTRACIN
CAPTULO I
FUNDAMENTOS DEL CONTROL

I. CONCEPTOS GENERALES
476. Fundamento. El control es un elemento fundamental para la
vigencia del rgimen democrtico como forma poltica de Estado que
consagra el artculo 4 de la Carta Fundamental. Asimismo, de un punto
de vista constitucional el principio de control integra el Estado de Derecho, que consagran los artculos 6 y 7 de la Carta Poltica.
En el orden jurdico administrativo, el principio del control recibe
un reconocimiento normativo en el artculo 11 de la LOC N 18.575 de
BGAE, segn el cual las autoridades y jefaturas, dentro del mbito de
su competencia y en los niveles que corresponda, ejercern un control
jerrquico permanente del funcionamiento de los organismos y de la
actuacin del personal de su dependencia.
477. Clasificacin del control. De un punto de vista doctrinal es
factible formular diversas tipologas o clasificaciones de los contratos
administrativos.
A. En atencin a su contenido. Segn su contenido o naturaleza,
es factible distinguir entre:
533

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

1. Control de juridicidad o normativo, vale decir, la adecuacin de


los actos administrativos al bloque de normatividad. Por ejemplo, la toma de razn por parte de la Contralora (Art. 99 CPR),
y el control del Tribunal Constitucional (Art. 93 CPR).
2. Control de gestin u operativo. Tambin conocido como control de auditora operativa o de las tres E: Eficacia, eficiencia
y economicidad.
Eficacia, dice relacin con el logro de los objetivos o metas
en los plazos previstos. Su parmetro es el tiempo.
Eficiencia, es el empleo ptimo de los recursos disponibles
atendidas las circunstancias de modo, lugar y entorno en
cuanto a la situacin de que se trata. Su parmetro es la optimizacin de recursos.
Economicidad. Los trminos y condiciones bajo los cuales
una entidad adquiere los recursos (no slo econmicos) necesarios para conseguir metas u objetivos, teniendo en cuenta la calidad y cantidad de ello, y todo ello al ms bajo costo
alternativo. Su parmetro es el costo alternativo.
En nuestro sistema de Derecho Administrativo, el artculo 21 B de
la LOC N 10.336, entrega el control de mrito a la Administracin
activa.
Se materializa, por ejemplo, en la adjudicacin de las licitaciones,
ya que se debe seleccionar al concursante que oferte condiciones ms
ventajosas.
Tambin hay una aplicacin del control de gestin en el artculo 52
de la Ley de Administracin Financiera del Estado.
534

Curso

de

Derecho Administrativo

Otro ejemplo, por ltimo, aparece con el artculo 69 de la LOC de


Municipalidades que entrega al Consejo, la labor de evaluar los programas de inversin municipal.
B. Segn su oportunidad. De acuerdo a la oportunidad en que se
practica el control, podemos distinguir tres modalidades:
1. Control preventivo o ex ante. Opera antes de que el acto se ejecute, como la toma de razn (Art. 99 CPR). Tambin a travs
del control preventivo de juridicidad de decretos o resoluciones
presidenciales, previo requerimiento del Presidente al ser representados por inconstitucionalidad por parte de la Contralora
(Art. 93 N 9 CPR).
2. Control concomitante o coetneo. Se efecta a medida que el
acto se va ejecutando. Se da en la fiscalizacin de los contratos
de obra pblica.
3. Control represivo o ex post. Se efecta con posterioridad a que
el acto se haya producido. Ejemplo, el examen y juzgamiento
de cuentas que realiza la Contralora, el cual opera despus de
realizado el gasto.
C. Segn el rgano o sujeto que fiscaliza. En atencin al organismo que desarrolla la funcin de control es factible distinguir:
1. Control Parlamentario o en sede poltica. A travs de la acusacin constitucional, las comisiones investigadoras, y los antecedentes que remite el Presidente en caso de los decretos de
emergencia econmica que represente la Contralora, materias
de las cuales conoce la Cmara de Diputados. Tambin las contiendas de competencia de que conoce el Senado.
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Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

2. Control Administrativo. A travs de las funciones de fiscalizacin que ejerce la Contralora General de la Repblica, las Superintendencias y servicios fiscalizadores, en general, como la
Direccin del Trabajo.
3. Control en sede Jurisdiccional. Opera mediante acciones constitucionales de reclamacin de nacionalidad (Art. 12 CPR), indemnizacin por error judicial (Art. 19 N 7 letra i CPR), de
amparo (Art. 20 CPR), y proteccin (Art. 21 CPR), o por la va
contenciosa ordinaria (Art. 38 inciso 2 CPR).
Tambin a travs del control constitucionalidad de decretos o resoluciones presidenciales de que conoce el Tribunal Constitucional (Art.
93 N 9 CPR), y de la fiscalizacin ejercida por el Tribunal de Libre
Competencia.
D. Segn la dependencia del control. Sobre la base de este criterio
podemos distinguir:
1. Control externo. Lo ejerce el rgano ajeno o independiente al
fiscalizado, como la Contralora General, la Direccin del Trabajo, la Fiscala Nacional Econmica o las Superintendencias.
Esta modalidad opera de oficio o a peticin de parte.
2. Control interno. Se ejerce al interior del mismo rgano. Acorde al principio de jerarqua funcionarial o rgimen disciplinario
que opera al interior de los servicios (Art. 7 LOC N 18.575),
toda autoridad administrativa tiene la funcin de control interno
sobre sus subordinados (Art. 11 LOC N 18.575).
Esta modalidad opera de oficio, a travs de la obligacin que tiene toda jefatura de velar permanentemente por el cumplimiento de los
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Curso

de

Derecho Administrativo

planes y de la aplicacin de las normas dentro del mbito de sus atribuciones, o bien, mediante la interposicin de un recurso jerrquico o
gracioso, ante la autoridad que emiti un determinado acto administrativo, con el objeto de impugnarlo (Arts. 10 LOC N 18.575 y 59 inciso
3 Ley N 19.880).
E. Segn el sector en que recae el control. Podemos distinguir dos
instancias:
1. Control sobre el sector pblico. Que opera al interior del propio
Servicio en virtud del principio de jerarqua, o por un rgano
externo dotado de facultades de control.
2. Control sobre el sector privado. Se proyecta al mbito de los
particulares.
Se presenta con la Direccin del Trabajo, el Tribunal de Libre Competencia y algunas Superintendencias, que fiscalizan actividades desarrolladas por particulares.
Tambin se presenta con el Ministerio de Justicia, al cual corresponde la supervigilancia de las corporaciones y fundaciones (Art. 36,
Decreto N 110, de 1979, del Ministerio de Justicia329 Reglamento
sobre Concesiones de Personalidad Jurdica a Corporaciones y Fundaciones).
478. Principios del control. El control se encuentra informado por
tres principios: generalidad, expansividad y publicidad.

329

Publicado en el Diario Oficial de 20 de marzo de 1979.


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Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

A. Generalidad. Todo campo de la actividad administrativa se encuentra sujeto a control.


B. Expansividad. Existe un sistema nacional de control expansivo
o difuso que se encuentra integrado por distintas modalidades y rganos, principalmente por la Contralora General de la Repblica, el Tribunal Constitucional, los Tribunales de Justicia, el Congreso Nacional,
las Superintendencias, y otros servicios dotados de facultades de fiscalizacin.
C. Publicidad. La funcin del control se encuentra sujeta tambin
el principio de publicidad normativizado en el artculo 8 inciso 2 de
la Constitucin, y en los artculos 13 inciso 3 de la LOC N 18.575, 16
inciso 2 de la Ley N 19.880, y 10 de la Ley N 20.205.
II. SERVICIOS VINCULADOS A LA FISCALIZACIN
479. Enumeracin. Dentro de los diversos servicios pblicos que
efectan una labor fiscalizadora, podemos destacar los siguientes:
A. La Direccin del Trabajo.
B. El Servicio de Impuestos Internos.
C. La Tesorera General de la Repblica.
D. El Servicio Nacional de Aduanas.
E. La Fiscala Nacional Econmica.
F. El Servicio Nacional de Pesca.
G. Las Superintendencias.
538

Curso

de

Derecho Administrativo

1. LA DIRECCIN DEL TRABAJO


480. Concepto. La Direccin del Trabajo es un servicio funcionalmente descentralizado, sujeto a la supervigilancia del Ministerio
del Trabajo regulado por la Ley Orgnica de la Direccin del Trabajo,
D.F.L. N 2, de 1967, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social
que dispone la reestructuracin y fija funciones de la Direccin del
Trabajo.
2. EL SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS
481. Concepto. El Servicio de Impuestos Internos. Es un servicio
funcionalmente descentralizado, cuyo jefe superior es designado por el
Presidente de la Repblica, Ley Orgnica Decreto con Fuerza de Ley
N 7, de 1980, del Ministerio de Hacienda.
3. LA TESORERA GENERAL DE LA REPBLICA
482. Concepto. La Tesorera General de la Repblica. Es un
servicio pblico centralizado que depende del Ministerio de Hacienda
(D.F.L. N 1, de 1994, del Ministerio de Hacienda, sobre Estatuto Orgnico del Servicio de Tesoreras).
4. EL SERVICIO NACIONAL DE ADUANAS
483. Concepto. El Servicio Nacional de Aduanas. Es un servicio
pblico centralizado (Decreto con Fuerza de Ley N 329, de 1979, del
Ministerio de Hacienda, contiene la Ley Orgnica del Servicio Nacional de Aduanas).
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Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

5. LA FISCALA NACIONAL ECONMICA


484. Concepto. La Fiscala Nacional Econmica es un servicio
contemplado en el Ttulo II, del Decreto Ley N 211, de 1973330, sobre
Libre Competencia.
6. SERVICIO NACIONAL DE PESCA
485. Concepto. El artculo 25 del D.F.L. N 5, de 1983, del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin, que cre el Servicio Nacional de Pesca, le confiere a dicha entidad la potestad para ejecutar la
poltica pesquera nacional y fiscalizar su cumplimiento y, en especial,
velar por la debida aplicacin de las normas legales y reglamentarias
sobre pesca, caza martima y dems formas de explotacin de recursos
hidrobiolgicos, lo cual resulta armnico con diversos preceptos, especialmente con la letra a), del artculo 122, de la Ley N 18.892, sobre
Ley General de Pesca y Agricultura, que tambin le otorga la aludida
labor de supervisin, para los efectos de registrar naves cuando se presuma fundadamente que existen hechos que importen una infraccin a
la normativa pesquera, tal como lo ha indicado la jurisprudencia administrativa contenida en el Dictamen N 42.565, de 2008.
Segn el artculo 37 del citado D.F.L. N 5, de 1983, el personal del
Servicio Nacional de Pesca se rige por las normas de la Ley N 18.834.
7. LAS SUPERINTENDENCIAS
486. Concepto y caractersticas. Las superintendencias son rganos funcionalmente descentralizados de control administrativo externo para el sector pblico y privado.

330

540

Cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado mediante el Decreto con Fuerza
de Ley N 1, de 2004, del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin.

Curso

de

Derecho Administrativo

Caractersticas de las Superintendencias:


A. Son servicios pblicos funcionalmente descentralizados.
B. Constituyen rganos de control administrativo externo para el
sector pblico y privado.
487. Enumeracin de las superintendencias.
A. Superintendencia de aduana. Prevista en el D.L. N 213,
como un rgano funcionalmente descentralizado, que fiscaliza el paso
de mercadera por las costas, fronteras y aeropuertos.
B. Superintendencia de Seguridad Social. La Ley N 19.345, que
aplica el rgimen de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales a los trabajadores del sector pblico, seala en su artculo 8 que
sin perjuicio de la facultades de la Contralora General de la Repblica,
corresponde exclusivamente a la Superintendencia de Seguridad Social
la interpretacin de la Ley N 16.744, impartir las instrucciones necesarias para su aplicacin y fiscalizar la observancia de sus disposiciones.
Le corresponde fijar la interpretacin de la legislacin y reglamentacin del Sistema, con carcter obligatorio para las AFP y sus filiales
(Art. 94 N 4 D.L. N 3.550).
C. Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.
rgano funcionalmente descentralizado, de acuerdo a lo dispuesto en
el D.F.L. N 3, de 1997, del Ministerio de Hacienda, que fija el texto
refundido, sistematizado y concordado de la Ley General de Bancos,
D.L. N 1.907.
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Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

D. Superintendencia de Valores y Seguros. Fiscaliza a la Bolsa


de Comercio.
E. Superintendencia de Pensiones. De acuerdo al inciso 4 del
artculo 46 de la Ley N 20.255, sobre reforma previsional, la Superintendencia de Pensiones es considerada para todos los efectos la sucesora y continuadora legal de la Superintendencia de Administradoras de
Fondos de Pensiones, con todos sus derechos, obligaciones, funciones
y atribuciones.
F. Superintendencia de Electricidad y Combustibles. Segn los
artculos 1 y 2 de la Ley N 18.410, la Superintendencia de Electricidad y Combustibles es un servicio funcionalmente descentralizado,
cuyo objeto es fiscalizar y supervigilar el cumplimiento de las disposiciones legales y reglamentarias, y normas tcnicas sobre generacin,
produccin, almacenamiento, transporte y distribucin de combustibles
lquidos, gas y electricidad.
G. Superintendencia de servicios sanitarios. La Ley N 18.902,
que cre la Superintendencia de Servicios Sanitarios y determina sus
atribuciones, en artculos 2 y 4, precepta que corresponde a dicha
entidad fiscalizar a los prestadores de servicios sanitarios y el cumplimiento de las normas relativas a stos, por lo que en su carcter de rgano tcnico le compete la facultad de interpretar las disposiciones que
regulan la materia. A su vez, y atendido el carcter de organismo tcnico que posee la mencionada Superintendencia, el Decreto N 121, de
1991, del Ministerio de Obras Pblicas - Reglamento de Concesiones
de Servicios Sanitarios del D.F.L. N 382, del MOP, de 1988, Obras Pblicas, que fij la Ley General de Servicios Sanitarios, en sus artculos
82 al 85 regula la obligacin de las empresas concesionarias de atender
las consultas y reclamos de los usuarios, sealando que en todo caso
542

Curso

de

Derecho Administrativo

stos podrn presentar a dicho Organismo reclamaciones relacionadas


con la prestacin de los servicios.
H. Superintendencia de Quiebras. Segn lo dispuesto en los incisos 1 y 2 del artculo 7 de la Ley N 18.175, la Superintendencia
de Quiebras es una persona jurdica cuyo objeto es supervigilar y controlar a los sndicos, constituye una institucin autnoma, de duracin
indefinida, que se relaciona con el Ejecutivo a travs del Ministerio de
Justicia y que se rige por la citada ley.
I. Superintendencia de Casinos. El artculo 35 de la Ley N 19.995,
prescribe que la Superintendencia de Casinos de Juego es un organismo autnomo, con personalidad jurdica y patrimonio propio, que se
relaciona con el Presidente de la Repblica a travs del Ministerio de
Hacienda, al cual corresponder, de conformidad con el artculo 36 del
mismo texto legal, supervigilar y fiscalizar el cumplimiento de las disposiciones legales, reglamentarias y tcnicas para la instalacin, administracin y explotacin de los casinos de juego que operen en el
pas.
J. Superintendencia del Medio Ambiente. Conforme al artculo
segundo, en su artculo 1, de la Ley N 20.417331, se crea la Superintendencia del Medio Ambiente como un servicio pblico funcionalmente
descentralizado, dotado de personalidad jurdica y patrimonio propio,
sometido a la supervigilancia del Presidente de la Repblica a travs del
Ministerio del Medio Ambiente.

331

Crea el Ministerio, el Servicio de Evaluacin Ambiental y la Superintendencia del Medio


Ambiente, publicada en el Diario Oficial de 26 enero de 2010.
543

CAPTULO II
EL CONTROL DE LA CONTRALORA
GENERAL DE LA REPBLICA

I. ASPECTOS GENERALES
488. Antecedentes. Los antecedentes ms remotos de la Contralora General de la Repblica se encuentran en el Tribunal Mayor de
Cuentas que funcion entre 1820 y 1828.
Ahora bien, los orgenes inmediatos se encuentran en la Misin Kemmerer, a consecuencia de la cual se crea mediante el D.F.L. N 400 bis
de 26 de marzo de 1927.
489. Concepto. Considerando el artculo 98 inciso 1 de la Carta, se
puede indicar que la Contralora General de la Repblica es un organismo autnomo de rango constitucional que tiene como funciones ejercer
el control de la legalidad de los actos de la Administracin, fiscalizar
el ingreso y la inversin de los fondos del Fisco, de las municipalidades y de los dems organismos y servicios que determinen las leyes;
examinar y juzgar las cuentas de las personas que tengan a su cargo
bienes de esas entidades; llevar la contabilidad general de la Nacin,
y desempear las dems funciones que le encomiende la ley orgnica
constitucional respectiva.
La jurisprudencia administrativa ha sealado que la Contralora
General de la Repblica es un rgano constitucionalmente autnomo
que desempea diversas funciones que el Ordenamiento Jurdico le ha
encargado para el fortalecimiento del Estado de Derecho y que estn
545

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

destinadas a hacer respetar el principio de juridicidad, resguardar el


patrimonio pblico, velar por el cumplimiento del principio de probidad administrativa y asegurar la transparencia de la informacin que
generan los rganos pblicos (Dictamen N 35.397, de 2007).
490. Caractersticas de la Contralora General. Al respecto, es
factible destacar las siguientes:
A. rgano autnomo constitucional. Es un servicio acentralizado, ya que no est sometido a jerarqua ni supervigilancia del poder
central, y dotado de rango constitucional.
Esta autonoma se aprecia en tres reas:
B. Controla la actividad administrativa. Ello se desprende de los
artculos 98 inciso 1 de la Constitucin y 16 de la LOC N 10.336.
De acuerdo con este ltimo precepto: Los Servicios, Instituciones
Fiscales, Semifiscales, Organismos Autnomos, Empresas del Estado
y, en general, todos los Servicios Pblicos creados por ley, quedarn
sometidos a la fiscalizacin de la Contralora General de la Repblica,
sin perjuicio del control que ejerce la Superintendencia de Bancos sobre el Banco Central y el Banco del Estado de Chile, del que cumple la
Superintendencia de Compaas de Seguros, Sociedades Annimas y
Bolsas de Comercio sobre el Instituto de Seguros del Estado y la Caja
Reaseguradora de Chile y del que desarrolla la Superintendencia de
Seguridad Social sobre las instituciones y entidades sometidas actualmente a su fiscalizacin.
Tambin quedarn sujetas a la fiscalizacin de la Contralora General las empresas, sociedades o entidades pblicas o privadas en que
546

Curso

de

Derecho Administrativo

el Estado o sus empresas, sociedades o instituciones centralizadas o descentralizadas tengan aportes de capital mayoritario o en igual proporcin,
o, en las mismas condiciones, representacin o participacin, para los
efectos de cautelar el cumplimiento de los fines de estas empresas, sociedades o entidades, la regularidad de sus operaciones, hacer efectivas las
responsabilidades de sus directivos o empleados, y obtener la informacin o antecedentes necesarios para formular un Balance Nacional.
La Superintendencia de Seguridad Social, la Superintendencia de
Bancos, la Superintendencia de Compaas de Seguros, Sociedades
Annimas y Bolsas de Comercio, la Sindicatura General de Quiebras,
y los dems Organismos del Estado que cumplan funciones de fiscalizacin, quedarn sujetos al control de la Contralora General de la Repblica y debern observar las instrucciones, proporcionar los informes
y antecedentes que este Organismo le requiera para hacer efectiva la
fiscalizacin a que se refiere el inciso anterior.
C. Competencia restringida en asuntos de carcter litigioso o
sometidos a los Tribunales. En efecto, la Contralora tiene una competencia restringida para emitir pronunciamientos respecto de asuntos
de carcter litigioso o sometidos a conocimiento de los Tribunales de
Justicia.
Ello se fundamenta en el principio constitucional de separacin de
funciones en armona con el propio artculo 6 inciso 3 de la Ley Orgnica de dicha institucin y el artculo 4 inciso final de la Ley N 19.880.
Al respecto, la propia jurisprudencia administrativa (Dictamen
N 6.658, de 2003), ha determinado que el fundamento del artculo
6 de su ley, es evitar que ese Organismo entre a dictaminar acerca de
materias entregadas a la resolucin de los Tribunales de Justicia, a fin
de garantizar que no se interfiera en el ejercicio de las atribuciones que
547

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

privativamente competen a ese Poder del Estado, al cual corresponde el


conocimiento de todos los asuntos que se promuevan en el orden temporal dentro del territorio de la Repblica, cualquiera sea su naturaleza
o la calidad de las personas que en ellas intervengan, conforme a lo
dispuesto en los artculos 73 de la Constitucin Poltica del Estado y 1,
5 y 12 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
491. Requisitos, designacin del Contralor, inamovilidad y duracin en el cargo. Conforme al artculo 98 inciso 2 de la Constitucin.
El Contralor General de la Repblica deber tener a lo menos
diez aos de ttulo de abogado, haber cumplido cuarenta aos de edad
y poseer las dems calidades necesarias para ser ciudadano con derecho a sufragio. Ser designado por el Presidente de la Repblica con
acuerdo del Senado adoptado por los tres quintos de sus miembros en
ejercicio, por un perodo de ocho aos y no podr ser designado para
el perodo siguiente. Con todo, al cumplir 75 aos de edad cesar en
el cargo.
Requisitos para ser Contralor General de la Repblica:
A. Tener a lo menos diez aos de ttulo de abogado;
B. Haber cumplido cuarenta aos de edad, y
C. Poseer las dems calidades necesarias para ser ciudadano con
derecho a sufragio.
El Contralor es designado por el Presidente de la Repblica con
acuerdo del Senado adoptado por los tres quintos de sus miembros en
ejercicio (Arts. 98 inciso 2 y 32 N 9 CPR)
548

Curso

de

Derecho Administrativo

En cuanto a su duracin, sta se extiende por un perodo de ocho


aos y no podr ser designado para el perodo siguiente.
Sin perjuicio del perodo mximo de 8 aos, al cumplir 75 aos de
edad el Contralor cesa ipso iure en el cargo por el solo ministerio de la
Constitucin
II. FUNCIONES DE LA CONTRALORA
492. Funciones de la Contralora General. Las funciones se enuncian en el artculo 98 inciso 1 de la Constitucin.
Un organismo autnomo con el nombre de Contralora General
de la Repblica ejercer el control de la legalidad de los actos de la
Administracin, fiscalizar el ingreso y la inversin de los fondos del
Fisco, de las municipalidades y de los dems organismos y servicios
que determinen las leyes; examinar y juzgar las cuentas de las personas que tengan a su cargo bienes de esas entidades; llevar la contabilidad general de la Nacin, y desempear las dems funciones que
le encomiende la ley orgnica constitucional respectiva.
A. Ejercer el control de legalidad de los actos de la Administracin.
B. Fiscalizar el ingreso y la inversin de los fondos del Fisco, de las
municipalidades y de los dems organismos y servicios que determinen
las leyes.
C. Examinar y juzgar las cuentas de las personas que tengan a su
cargo bienes de esas entidades.
D. Llevar la contabilidad general de la Nacin.
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Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

E. Desempear las dems funciones que le encomiende la ley orgnica constitucional respectiva, que es la Ley N 10.336332.
1. CONTROL DE JURIDICIDAD DE LA ADMINISTRACIN
493. Introduccin. Control de juridicidad de los actos administrativos, el cual se concreta en:
A. La toma de razn.
B. Los controles de reemplazo.
C. La emisin de dictmenes.
1.1. Funcin jurdica. Toma de razn
494. Texto Constitucional. Artculo 99 incisos 1, 2 y 3 de la
Constitucin consagra la toma de razn.
En el ejercicio de la funcin de control de legalidad, el Contralor
General tomar razn de los decretos y resoluciones que, en conformidad a la ley, deben tramitarse por la Contralora o representar la
ilegalidad de que puedan adolecer, pero deber darles curso cuando,
a pesar de su representacin, el Presidente de la Repblica insista con
la firma de todos sus Ministros, caso en el cual deber enviar copia de
los respectivos decretos a la Cmara de Diputados. En ningn caso
dar curso a los decretos de gastos que excedan el lmite sealado en
la Constitucin y remitir copia ntegra de los antecedentes a la misma
Cmara.

332

550

Publicada en el Diario Oficial de 16 de julio de 1964.

Curso

de

Derecho Administrativo

Corresponder, asimismo, al Contralor General de la Repblica


tomar razn de los decretos con fuerza de ley, debiendo representarlos
cuando ellos excedan o contravengan la ley delegatoria o sean contrarios a la Constitucin.
Si la representacin tuviere lugar con respecto a un decreto con
fuerza de ley, a un decreto promulgatorio de una ley o de una reforma
constitucional por apartarse del texto aprobado, o a un decreto o resolucin por ser contrario a la Constitucin, el Presidente de la Repblica no tendr la facultad de insistir, y en caso de no conformarse con
la representacin de la Contralora deber remitir los antecedentes al
Tribunal Constitucional dentro del plazo de diez das, a fin de que ste
resuelva la controversia.
495. Caractersticas. La toma de razn es un control preventivo
de juridicidad, desarrollado por la Contralora General sobre los actos
administrativos que en conformidad a la ley deben someterse a este
trmite.
A. Es un control administrativo (Art. 1 de la LOC N 18.575).
B. Es un control de juridicidad, ya que incluye un anlisis de legalidad y constitucionalidad. En definitiva, vela por el cumplimiento de
los principios de supremaca constitucional, jerarqua normativa (Art.
6 CPR) y juridicidad (Art. 7 CPR).
C. Es un control externo.
D. Es un control preventivo o ex ante. Sin la toma de razn, por
regla general, el acto no puede producir sus efectos al no encontrarse
totalmente tramitado.
551

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

No obstante los actos que no estn sujetos a dicho trmite, igualmente estn afectos a control de legalidad por parte de la Contralora
General.
As, la circunstancia de que el trmite de registro consista en una
mera constancia o anotacin material del acto respectivo en los registros
de personal que este Organismo de Control lleva al efecto, no excluye,
bajo ningn punto de vista, el ejercicio de control de legalidad sobre esos
mismos actos, el que puede realizarse de un modo anterior, simultneo o
posterior al registro del acto de que se trate, todo ello, de conformidad a
las normas constitucionales y legales precedentemente citadas.
En efecto, es dable anotar que la circunstancia de que determinados actos administrativos estn slo sometidos al trmite de registro,
en absoluto implica enervar o privar a este Organismo Contralor de
sus facultades para fiscalizar el cumplimiento de la ley por parte de los
rganos administrativos (Dictamen N 28.372, de 2003).
E. Es un control vinculante para la administracin.
El plazo es de 15 das, pero pueden prorrogarse por otros 15 das,
si existieren motivos graves y calificados, mediante resolucin fundada
(Art. 10 Ley N 10.336). Son corridos y no son fatales.
Excepcionalmente, en casos de urgencia y tratndose de los decretos
y resoluciones que conozca la Divisin de Vivienda y Urbanismo y Obras
pblicas y Transportes el trmino puede reducirse a 5 das, acorde a la Ley
N 16.391, orgnica de dicha Secretara de Estado (Art. 21 inciso 4).
Este rgimen excepcional corresponde slo a los actos administrativos cuya juridicidad corresponda verificar a la Divisin VUOPT de la
Contralora, debiendo constar las razones que motivan la urgencia.
552

Curso

de

Derecho Administrativo

F. De acuerdo con la jurisprudencia administrativa la toma de razn


constituye una mera presuncin de legalidad de los actos administrativos de que se trate, y no impide que la Contralora modifique su
criterio si, con posterioridad, se comprueba que los mismos se emitieron con defectos de legalidad, o fundados en antecedentes no ponderados correctamente en su oportunidad o en supuestos irregulares, casos
en los cuales corresponde que la autoridad que los dict los deje sin
efecto, a fin de subsanar los vicios que inciden en su legalidad (criterio
contenido en Dictmenes Ns. 38.265, de 1988 y 32.507, de 2006, entre
otros, de la Contralora General).
496. Procedimiento. La toma de razn constituye un procedimiento regido exclusivamente por normativa constitucional y de ley orgnica constitucional, no siendo aplicable la Ley N 19.880 de Bases sobre
Procedimiento Administrativo, por mandato expreso de su artculo 1
inciso 2.
Acorde a la jurisprudencia administrativa tampoco se aplican al
trmite de toma de razn los derechos y garantas contenidos en la
Ley N 19.880.
La Contralora puede asumir tres posibilidades.
A. Tomar razn. Por cuanto el decreto o resolucin se ajusta al
bloque de normatividad.
B. Cursar con alcance. Supone que el decreto o resolucin se ajusta al bloque de normatividad, empero la Contralora detecta una deficiencia que no dice relacin con una infraccin de ley que ameritara su
objecin, sino con aspectos formales o de interpretacin, por lo cual al
tomar razn efecta una precisin interpretativa a travs de un oficio, el
cual se entiende formar parte del acto para todos los efectos, a fin de que
553

Quinta Parte - El Control

de la

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se conozca el sentido que oficialmente se le ha dado y las circunstancias


que se estimaron para cursarlo333.
De acuerdo con la propia jurisprudencia administrativa, los alcances que formula la Contralora General al pronunciarse sobre la juridicidad de un acto administrativo, si bien no derivan de una norma
expresa, provienen de la necesidad que ha tenido de dejar constancia
de algn error formal o irrelevante de que puedan adolecer o de su
verdadero sentido cuando su redaccin es ambigua o pueda dar lugar a
varias y contradictorias interpretaciones, sin que estime del caso objetarla o hacerla corregir, dentro de la facultad constitucional que posee
de tomar razn del mismo o de representarlo (Dictamen N 30.310,
de 1993).
En esta materia cobra relevancia el principio de interpretacin
conforme a la Constitucin consagrado implcitamente en el artculo
6 inciso 1, acorde al cual los actos pblicos gozan de una presuncin de constitucionalidad relativa o iuris tantum, esto es, que se entienden dictados conforme a la Constitucin mientras no exista prueba
en contrario (Art. 6 inciso 1 CPR). Esta norma heurstica, conlleva
a aplicar el criterio de favor legitimatis, segn el cual ante dos o ms
sentidos de un precepto jurdico debe preferirse aquella interpretacin
que ms se ajuste al contenido normativo de la Constitucin formal
y de todo el bloque de constitucionalidad, evitando hasta donde fuere
posible la declaracin de inconstitucionalidad de la norma y su expulsin
del ordenamiento jurdico. Lo que el principio exige, en definitiva, es

333

554

Tambin existe la prctica constitucional del retiro de los decretos y resoluciones sometidos al trmite de toma de razn que corresponde a la Contralora General de la Repblica
con el objeto de subsanar irregularidades o practicar enmiendas omitiendo la emisin de un
dictamen.

Curso

de

Derecho Administrativo

una interpretacin armonizante de las normas infraconstitucionales a


la Constitucin334.
C. Representar el decreto o resolucin. La Contralora observa
el acto administrativo, travs de un oficio devolutorio, por considerarlo
contrario al bloque de normatividad.
En caso de representacin, el presidente puede insistir con la firma
de todos sus ministros, caso en el cual entregar copia del decreto a la
Cmara de Diputados.
La insistencia del Presidente no cabe respecto de:
1. Los decretos de gastos que excedan el lmite sealado en la
Constitucin, debiendo el contralor remitir copia ntegra de los
antecedentes a la Cmara de diputados (Arts. 32 N 22 CPR y
99 inc. 1 CPR).
2. Un decreto con fuerza de ley, cuando ello exceda o contravengan la ley delegatoria, o sea, contrarios a la Constitucin, caso
en el cual el Presidente no tendr la facultad de insistir, y en
caso de no conformarse con la representacin de la Contralora
deber remitir los antecedentes al Tribunal Constitucional dentro del plazo de diez das, a fin de que ste resuelva la controversia (Arts. 64 inciso 6 y 99 inc. 1 y 3 CPR).

334

Vase Balaguer Callejn, Mara Luisa: Interpretacin de la Constitucin y Ordenamiento Jurdico, 1 edicin, Editorial Tecnos, Madrid, 1987; Garca de Enterra,
Eduardo: La Constitucin como Norma y el Tribunal Constitucional, 3 edicin 1983, reimpresin 2001, Editorial Civitas, Madrid, 2001, p. 95.
555

Quinta Parte - El Control

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3. Un decreto promulgatorio de una ley por apartarse del texto


aprobado, en que se aplica la misma solucin que en el caso
anterior (Art. 99 inc. 3 CPR).
4. Un decreto promulgatorio de una ley de reforma constitucional
por apartarse del texto aprobado (Art. 99 inc. 3 CPR) que sigue
la misma suerte, o
5. Un decreto o resolucin por ser contrario a la Constitucin, de
igual manera (Art. 99 inc. 3 CPR).
El artculo 11 de la Ley N 10.336, establece que de todos los decretos o resoluciones que fueren observados por errores de forma, se dar
cuenta a la Secretara General de Gobierno para los efectos de que sta
los ponga en conocimiento del Presidente de la Repblica.
Agrega el artculo en comento, que el Secretario General de Gobierno deber hacer las representaciones que procedan a los respectivos
Ministerios o Servicios, a fin de que las faltas cometidas se consideren
en los antecedentes del funcionario a que le fueren imputables y se le
apliquen las medidas disciplinarias que correspondan, en su caso.
Finalmente, es necesario recordar la costumbre del retiro de los documentos ingresados a Contralora para su toma de razn, a iniciativa del respectivo Servicio, caso en el cual segn lo informado por dicha
Entidad Fiscalizadora mediante los dictmenes Ns. 43.406, de 2008, y
60.581, de 2009, entre otros, las enmiendas que se efecten a los actos
administrativos que han sido retirados del trmite de toma de razn y que
posteriormente son reingresados a dicha tramitacin en este Organismo
de Control, deben ser salvadas al margen de cada una de ellas mediante
timbre y media firma de la autoridad o ministro de fe competente, con el
objeto de velar por la integridad y autenticidad del mismo.
556

Curso

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Derecho Administrativo

497. Exencin de toma de razn. La posibilidad de eximir un acto


administrativo de la toma de razn admite dos hiptesis:
A. Por el propio Contralor. La propia ley orgnica de la Contralora General entrega al Contralor, en su artculo 10, la facultad de eximir
de toma de razn a ciertos decretos y resoluciones que se refieran a
materias que no considere esenciales. Se concreta actualmente en la
Resolucin N 1.600, de 2008, de la Contralora General de la Repblica335, que establece normas sobre exencin del trmite de toma de
razn.
Adems, con arreglo a lo previsto en el inciso 5 del artculo 10 de
la citada Ley N 10.336, la exencin podr ser concedida por plazos
determinados y dejada sin efecto por el Contralor de oficio o a peticin
del Presidente de la Repblica....
Cuando el Contralor General exime de toma de razn ejerce las potestades normativas que como rgano constitucional autnomo le corresponden con el objeto de estar en condiciones de cumplir, la atribucin
constitucional privativa de control preventivo de legalidad, en forma
eficiente, y considerando, desde luego, para decidir entre una u otra alternativa toma de razn o exencin, el carcter esencial de las materias
en que recaen los actos administrativos y los principios y valores que le
corresponde cautelar, cuales son, fundamentalmente, la vigencia del rgimen de Estado de Derecho (Arts. 6 y 7 CPR), en particular, los principios que involucra en el mbito de la actividad administrativa, como el
de juridicidad (Art. 7 CPR), el de probidad (Art. 8 inciso 1 CPR), el
de transparencia (Art.13 inciso 2 LOC de BGAE) y los concernientes
a la proteccin de los derechos de los administrados (Art. 5 inciso 2
CPR) y de la integridad del patrimonio pblico (Art. 100 CPR).
335

Publicada en el Diario Oficial de 14 de diciembre de 1986.


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B. Por la ley. No obstante, su artculo 5 precisa que las normas


establecidas en dicha resolucin rigen sin perjuicio de las disposiciones legales que eximan de toma de razn a determinados servicios o
materias.
As, las resoluciones que dicten las municipalidades estn, acorde al
artculo 53 de la Ley N 18.695, Orgnica Constitucional de Municipalidades, exentas del trmite de Toma de Razn, pero sujetas al trmite
de Registro, cuando afectan a funcionarios municipales.
La exencin de toma de razn no margina al acto de control, pues,
en todo caso, l queda sujeto al control de legalidad que puede ser ejercido con posterioridad.
1.2. Controles de reemplazo
498. Concepto. A la Contralora corresponde tambin los controles de reemplazo para los actos exentos de toma de razn. Tienen un
carcter ex post.
1.3. Emitir dictmenes
499. Concepto. A la Contralora corresponde tambin la funcin
jurdica de emitir dictmenes acerca de todas las materias de su competencia, los que sern obligatorios para los funcionarios correspondientes en el caso o casos concretos a que se refieran artculo 98 de la
Constitucin y de la LOC N 10.336, en sus artculos 5 y 6.
En este sentido, la jurisprudencia administrativa, ha sealado, mediante los Dictmenes Ns. 39.777, de 2003; 14.199, de 1996; 24.375,
de 1993 y 30.276, de 1986, que siendo la Contralora General el ente al
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Curso

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Derecho Administrativo

cual la Carta Fundamental y la legislacin encomiendan ejercer el control de la juridicidad de los actos de la administracin y, en tal virtud,
entre otras atribuciones, le otorgan la de emitir tales pronunciamientos
en derecho, la obligatoriedad de stos emana, en ltimo trmino, de la
norma interpretada y de los preceptos constitucionales y legales que
sustentan esas opiniones jurdicas, desde el momento que ese Organismo de Control evacua un juicio declarativo al respecto.
La propia Contralora seala que un dictamen consiste en la opinin jurdica o juicio que se emite o forma acerca de la correcta aplicacin de un cuerpo normativo (Dictamen N 61.817, de 2006).
El artculo 5 de la LOC N 10.336 previene, en su inciso 3, que en
los casos en que el Contralor informe a peticin de parte o de jefaturas
de Servicio o de otras autoridades, lo har por medio de dictmenes.
A su vez, el artculo 6 inciso 1 del mismo ordenamiento, seala
que corresponder exclusivamente al Contralor informar en derecho sobre los asuntos que all se indican, agregndose, en su inciso final, que
los dictmenes de la Contralora General sern los medios que podrn
hacerse valer como constitutivos de la jurisprudencia administrativa, en
las materias propias de su competencia.
Dictamen N 50.931, de 2005: los informes jurdicos emitidos
por este Organismo de Control son obligatorios para los entes sometidos a su fiscalizacin, razn por la cual su falta de acatamiento por
parte de stos implica una transgresin de lo dispuesto en los artculos
6, 7 y 9 de la Constitucin Poltica, y 1, 5, 6, 16 inciso segundo
y 19 de la citada Ley N 10.336, y el incumplimiento de deberes que
compromete las responsabilidades subsecuentes.
Cabe destacar que la fuerza vinculante que el ordenamiento jurdico otorga a la jurisprudencia administrativa, promueve la uniformidad
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Quinta Parte - El Control

de la

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de criterios, especialmente en la Administracin del Estado y, por ende,


la certeza jurdica, evitando con ello la disparidad en el tratamiento
jurdico de materias similares, contribuyendo tambin con ello a garantizar la igualdad ante la ley.
En el mismo sentido se ha pronunciado la doctrina (V., por ejemplo,
I. Arstica M., Notas sobre los dictmenes de la Contralora General
de la Repblica, XX Jornadas de Derecho Pblico, Valparaso, 1989,
t. 2, p. 546, y E. Soto K., Acerca de la obligatoriedad de los precedentes en la actividad administrativa del Estado, Santiago, Revista
Chilena de Derecho, Vol. 26, N 2, 1999).
La interpretacin administrativa entregada a la jurisprudencia persigue la uniformidad de criterios interpretativos.
Dictamen N 61.817, de 2006: Por su parte, la emisin de la
jurisprudencia administrativa permite la elaboracin de una doctrina
administrativa conformada por un sistema de precedentes obligatorios
y favorece la unidad del sistema normativo mediante su interpretacin
uniforme y consistente, donde cada decisin contribuye a orientar otras
mltiples decisiones posibles, haciendo que la regulacin aplicable a
los entes pblicos sea ms coherente, ntegra y estable.
De este modo, con la labor interpretativa de la Contralora General
se facilita que las declaraciones generales y abstractas de la normativa legal relacionada con la Administracin del Estado y con la tica
pblica se transformen, a travs de su aplicacin concreta, uniforme y
reiterada, en normas especficas de conducta, con lo que el Estado de
Derecho gana en eficacia, atribuyndole a la Constitucin y las normas
dictadas conforme a ella, un sentido y alcance concretos que van ms
all del tenor explcito del propio texto. De esta manera, la labor interpretativa que realiza la Contralora complementa la labor normativa
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Curso

de

Derecho Administrativo

que, en el mbito de sus potestades, llevan a cabo el Congreso Nacional y el Presidente de la Repblica.
Asimismo, el sistema jurdico basado en el precedente administrativo esto es, la interpretacin uniforme de una misma regla jurdica
permite que la actuacin administrativa gane en previsibilidad, esto
es, afirma la legtima expectativa que tienen los ciudadanos de que la
Administracin tome decisiones que sean armnicas con los criterios
manifestados con anterioridad en situaciones equivalentes.
Precisamente por ello, un dictamen consiste en la opinin jurdica o
juicio que se emite o forma acerca de la correcta aplicacin de un cuerpo normativo y es a esta Entidad Autnoma a la que, el Captulo X de la
Carta Fundamental y, en general, el ordenamiento normativo nacional,
han encomendado ejercer el control de juridicidad de los actos de la Administracin, incluyendo por cierto el emitir pronunciamientos en derecho
con fuerza obligatoria y vinculante, los cuales son los medios que podrn
hacerse valer como constitutivos de la jurisprudencia administrativa.
No obstante, y tal como lo ha manifestado el Dictamen N 3.156, de
2002, entre otros, los pronunciamientos que emite la Contralora General pueden ser objeto de reconsideracin cuando se allegan a su respecto nuevos o mayores antecedentes que por diversas circunstancias no se
ponderaron inicialmente.
2. FISCALIZAR EL INGRESO Y LA INVERSIN DE LOS
RECURSOS PBLICOS
500. Alcances generales. Un segundo grupo de funciones constitucionales de la Contralora dice relacin con la integridad del patrimonio pblico que se verifica a travs del control de juridicidad y
fiscalizacin del debido ingreso e inversin de los recursos pblicos.
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Quinta Parte - El Control

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Acorde al artculo 1 de la LOC N 10.336, la Contralora tiene por


objeto fiscalizar el debido ingreso e inversin de los fondos del Fisco,
de las Municipalidades, de la Beneficencia Pblica y de los otros Servicios que determinen las leyes.
Conforme al artculo 52 de la Ley Orgnica de Administracin Financiera del Estado, corresponde a la Contralora General de la Repblica, en cuanto al control financiero del Estado, fiscalizar el cumplimiento de las disposiciones legales y reglamentarias que dicen relacin
con la administracin de los recursos del Estado y efectuar auditoras
para verificar la recaudacin, percepcin e inversin de sus ingresos y
de las entradas propias de los servicios pblicos.
As se desdobla en dos acciones:
A. Cuidar de la integracin legal del patrimonio del Estado,
es decir, que ingresen efectivamente los activos, en virtud del citado
artculo 1 de su Ley Orgnica.
B. Velar porque los egresos o inversin de tales recursos pblicos
se ajusten al principio de juridicidad.
De acuerdo al artculo 21 A, de la LOC N 10.336, este rgano Superior de Control efecta auditoras, con el objeto de velar, entre otros
aspectos, por el resguardo del patrimonio pblico, conforme a lo cual,
entre otras acciones, procede fiscalizar la aplicacin de las disposiciones
relativas a la administracin financiera del Estado, particularmente, las
que se refieren a la ejecucin presupuestaria de los recursos pblicos;
examinar las operaciones efectuadas y la exactitud de los estados financieros, y comprobar la veracidad de la documentacin sustentatoria.
El artculo 25 de la mencionada LOC N 10.336 determina que La
Contralora General de la Repblica fiscalizar la correcta inversin de
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Curso

de

Derecho Administrativo

los fondos pblicos que cualesquiera persona o instituciones de carcter


privado perciban por leyes permanentes a ttulo de subvencin o aporte
del Estado para una finalidad especfica y determinada. Esta fiscalizacin tendr solamente por objeto establecer si se ha dado cumplimiento
a dicha finalidad.
Por ltimo, cabe recordar que acorde al artculo 6 de la LOC
N 10.336, a la Contralora General corresponde informar sobre cualquier asunto que se relacione o pueda relacionarse con la inversin o
compromiso de los fondos pblicos, siempre que se susciten dudas para
la correcta aplicacin de las leyes respectivas.
501. Jurisprudencia. La jurisprudencia administrativa ha sostenido
que, al utilizar la expresin fondos pblicos el artculo 25 de la
LOC N 10.336 extiende esta funcin no slo para fiscalizar la correcta
inversin de los fondos del Fisco, sino tambin de organismos pblicos
descentralizados que poseen personalidad jurdica y patrimonio propios
distintos al del Fisco, en ambos casos respecto de personas e instituciones
de carcter privado que perciban por leyes permanentes a ttulo de subvencin o aporte del Estado para una finalidad especfica y determinada.
Se solicita a esta Contralora General un pronunciamiento tendiente a dilucidar si la labor de control que ejerce respecto de las subvenciones que el Fisco otorga a los establecimientos educacionales
regidos por el D.F.L. N 2, de 1996, de dicha Secretara de Estado, se
ha visto alterada con la modificacin introducida por Ley N 19.817 al
artculo 25 de Ley N 10.336, orgnica de esta Entidad Fiscalizadora.
Al respecto, el referido artculo 25, segn la modificacin que le
introdujera el nmero 5 del artculo 1 de Ley N 19.817, dispone que
la Contralora General de la Repblica fiscalizar la correcta inversin de los fondos pblicos que cualesquiera persona o instituciones de
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Quinta Parte - El Control

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carcter privado perciban por leyes permanentes a ttulo de subvencin o aporte del Estado para una finalidad especfica y determinada.
Esta fiscalizacin tendr solamente por objeto establecer si se ha dado
cumplimiento a dicha finalidad.
Cabe hacer presente que con anterioridad a dicha reforma legal, el
aludido artculo 25 empleaba la expresin fondos fiscales en vez del
trmino fondos pblicos.
Como puede apreciarse, la modificacin referida ha tenido por objeto precisar que a la Contralora General le compete fiscalizar, para
los fines que seala, no slo la correcta inversin de los fondos que el
Fisco otorgue a ttulo de aporte o subvencin a cualquier persona o
institucin privada, en virtud de leyes permanentes, sino que tambin
los aportes o ayudas financieras que, fundados en normas de esa ndole, efecten a personas o entidades particulares los organismos pblicos que poseen personalidad jurdica y patrimonio propios distintos al
del Fisco.
Precisamente, en la historia fidedigna del establecimiento de la
norma, especialmente en la sesin N 63, de 2001, de la Cmara de Diputados, se dej constancia que la sustitucin de la expresin fondos
fiscales por fondos pblicos se debe a que existen hoy numerosas entidades con patrimonio propio que tienen fondos pblicos, pero
no necesariamente pertenecen al fisco y, por otra parte, muchas veces
estos dineros se asignan incluso a instituciones privadas, pudiendo vigilar la Contralora General la inversin correcta de esos fondos
(Dictamen N 1.736, de 2003).
3. EXAMINAR Y JUZGAR LAS CUENTAS
502. Alcances generales. Acorde al artculo 1 de la LOC N 10.336
la Contralora tiene por objeto, tambin, entre sus funciones: verificar
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Curso

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el examen y juzgamiento de las cuentas que deben rendir las personas o


entidades que tengan a su cargo fondos o bienes de esas instituciones y
de los dems Servicios o entidades sometidos por ley a su fiscalizacin,
y la inspeccin de las oficinas correspondientes.
Esta funcin comprende dos fases:
A. Examinar las cuentas.
B. Juzgar las cuentas.
3.1. Examinar las cuentas
503. Rendicin de cuentas.
A. Personas obligadas a rendir cuenta. Deben rendir cuentas todo
funcionario, persona o entidad que reciba, custodie, pague, administre,
recaude o invierta rentas, fondos o bienes fiscales, municipales, de la
beneficencia y de los dems servicios que determinen las leyes (Art. 85
y Art. 1 LOC N 10.336).
Art. 53 LOC N 10.336. Se presume que son fondos fiscales, municipales o de la beneficencia pblica, en su caso, los que los funcionarios recauden oficialmente, en el desempeo de sus obligaciones, a
cualquier ttulo y por cualquier motivo.
Se realiza por meses vencidos, salvo que la ley determine otra forma.
La no presentacin oportuna de la cuenta puede acarrear para el
funcionario infractor la suspensin indefinida del empleo, sin goce de
sueldo, medida que se aplica directamente por el Contralor.
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Quinta Parte - El Control

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B. Sancin por no rendicin de cuentas. Todo funcionario que


deba rendir cuenta y no lo hiciere dentro de los 2 meses siguientes
al ltimo da del perodo en que debe hacerlo ser castigado con
multa (sancin aplicada directamente por el Contralor) o arrestado
por el trmino de 1 ao (decretado por los tribunales a peticin del
Contralor).
El Contralor puede ordenar que se retengan remuneraciones, desahucios o pensiones de funcionarios que no hayan rendido cuenta o cumplido reparos de la C.G.R. dentro de los plazos fijados por ley.
Si un funcionario es requerido por la C.G.R. y no presenta debidamente documentado el estado de la cuenta de los valores que tenga a su
cargo, se presumir que ha cometido sustraccin de dichos valores (Art.
85 LOC N 10.336).
Rendida la cuenta, sta debe ser examinada a fin de fiscalizar si las
rentas, fondos o bienes pblicos se han recibido con arreglo a la ley, si
en su inversin se ha dado cumplimiento a las disposiciones legales que
gobiernan el gasto y, finalmente, comprobar la veracidad y fidelidad de
las cuentas, la autenticidad de la documentacin y la exactitud de las
operaciones aritmticas y de contabilidad.
Este examen es realizado por la Divisin pertinente de la Contralora (Divisin de contabilidad, de municipalidades y de auditora administrativa).
504. Examen de cuentas. Procedimiento.
A. Objeto del examen de cuentas. Acorde al artculo 95 de la LOC
N 10.336, el examen de cuentas tiene por objeto:
566

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1. Fiscalizar la percepcin de las rentas del Fisco o de las dems


entidades sometidas a la fiscalizacin de la Contralora General
de la Repblica y la inversin de los fondos de esas corporaciones, comprobando, en ambos casos, si se ha dado cumplimiento
a las disposiciones legales y reglamentarias que rigen su ingreso
y su aplicacin o gasto, y
2. Comprobar la veracidad y fidelidad de las cuentas, la autenticidad de la documentacin respectiva y la exactitud de las operaciones aritmticas y de contabilidad.
Se considerar autntico slo el documento original, salvo que el
juez, en el juicio respectivo y por motivos fundados, reconozca este
mrito a otro medio de prueba. Fiscalizar la percepcin de las rentas.
Terminado el Examen de cuentas y prestada su conformidad se pondrn los antecedentes en conocimiento del Jefe de la Divisin respectiva, quien extender el correspondiente finiquito, declarndola definitivamente aprobada. (Art. 106. LOC N 10.336).
B. Plazo del examen de cuentas. Toda cuenta debe ser examinada,
reparada o finiquitada en un plazo que no exceda de 1 ao, contado
desde la fecha de su recepcin por parte de la Contralora y vencido este
plazo cesa la responsabilidad del cuentadante y la que pueda afectar a
terceros, sin perjuicio de las medidas disciplinarias que corresponda por
el retardo al funcionario y de las responsabilidades civiles y penales que
siguen las reglas generales.
El plazo sealado comprende las etapas de rendicin y examen de
cuentas, pero no as el procedimiento del Juicio de Cuentas.
La Resolucin N 759, de 2003, de la Contralora General, Fija
Normas sobre Rendicin de Cuentas.
567

Quinta Parte - El Control

de la

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3.2. Juzgar las cuentas


505. Fundamento. La Contralora acta como tribunal de Cuentas,
ejerciendo una funcin jurisdiccional.
506. Caractersticas del Tribunal de Cuentas.
A. En primera instancia es un tribunal unipersonal. Integrado
por el Subcontralor General de la Repblica (Art. 113 inciso 1 LOC
N 10.336) y colegiado en segunda instancia, ya que integrado por el
Contralor General de la Repblica y dos abogados externos a la Contralora designados por Presidente de la Repblica (Art. 118 LOC N 10.336).
B. Es un tribunal sedentario. Tiene asiento en Santiago.
C. Falla conforme a derecho (Art. 22 inciso 8 Ley N 19.886).
D. Es un tribunal de doble instancia, ya que en contra de la sentencia procede el recurso de apelacin ante el Tribunal de alzada (Art. 118
LOC N 10.336).
E. No est sometido a la superintendencia directiva, correccional
y econmica de la Corte Suprema.
F. Es un tribunal especial.
G. Es un tribunal letrado, ya que tanto en primera como en segunda
instancia, el Subcontralor posee el ttulo de abogado (Arts. 98 inciso 2
CPR; 2 inciso 2 y 118 LOC N 10.336).
H. Es un tribunal permanente, ya que se encuentra en funcionamiento permanente y estable.
568

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Derecho Administrativo

507. El juicio de cuentas. Concepto. La jurisprudencia administrativa en su Dictamen N 1.896, de 2001, seala que el juicio de cuentas
es un procedimiento contencioso especial de doble instancia que persigue la responsabilidad civil de funcionarios o ex funcionarios, que
tengan a su cargo la tenencia, uso, custodia o administracin de bienes
del Estado, en resguardo del patrimonio estatal, hacindose efectiva
la responsabilidad extracontractual de aquellos, sea obligndolos a la
devolucin de una suma salida indebidamente del patrimonio estatal o
recuperar sumas que el Estado dej de percibir por negligencia funcionaria, debiendo concurrir los requisitos propios de la responsabilidad:
dao, hecho ilcito, relacin de causalidad entre uno y otro e imputabilidad.
508. Caractersticas del Juicio de Cuentas.
A. Es un procedimiento contencioso.
B. Es un procedimiento de doble instancia. En primera instancia
acta como tribunal de cuentas el Subcontralor General (Art. 107 LOC
N 10.336).
En segunda instancia, el tribunal de cuentas est integrado por el
Contralor General, quien lo preside y por dos abogados que hayan destacado en la actividad profesional o universitaria, los cuales son designados por el Presidente de la Repblica, a propuesta en terna del
Contralor General (Art. 118 LOC N 10.336).
C. Tiene por objeto determinar y hacer efectiva la responsabilidad
civil extracontractual, entre otras, de las personas que hayan recibido
dineros de entidades sometidas a la fiscalizacin de la Contralora
General.
569

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509. Procedimiento de Cuentas. Consta de tres grandes fases: discusin, sentencia e impugnacin.
A. Fase de discusin.
1. Demanda o reparo. Se establece el plazo de un ao de caducidad
para perseguir esta responsabilidad pecuniaria, lapso que se contabiliza
desde el momento en que el proceso disciplinario se encuentra totalmente
afinado, esto es, desde que se notifica al afectado la resolucin que pone
trmino a la investigacin realizada, segn se inform en el Dictamen
N 10.993, de 1995, de la Contralora General de la Repblica.
El Dictamen N 32.510, de 1999, seal que la responsabilidad pecuniaria de ex funcionarios provenientes de hechos materia de un sumario administrativo, puede perseguirse ante los Tribunales Ordinarios de
Justicia, a travs del Consejo de Defensa del Estado, o bien, mediante
la sustanciacin de un juicio de cuentas, esto ltimo cuando el servidor
haya perdido su condicin de tal como consecuencia de habrsele aplicado una medida expulsiva en el respectivo proceso sumarial.
La demanda se dirige por el Jefe de la Divisin respectiva o el Contralor Regional ante el juez de primera instancia, que es el Subcontralor
General, quien dar traslado con todos los antecedentes y reparos al
cuentadante, o a la persona que rinde la cuenta y a todas las personas
que estime conveniente or (Arts. 107 bis LOC N 10.336).
Son parte del Juicio de Cuentas la persona o funcionario que rinde
la cuenta y el Fiscal de la C.G.R. que acta representando a la administracin o al inters pblico (Art. 107 y 110 LOC N 10.336).
De acuerdo con la jurisprudencia administrativa de este rgano de
Control, contenida en el Dictamen N 26.868, de 2007, la norma del
570

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Derecho Administrativo

artculo 2317 del Cdigo del ramo, con arreglo a la cual la responsabilidad civil extracontractual, derivada de un delito o cuasidelito civil,
que ha sido cometido por dos o ms personas, es de carcter solidaria,
pudiendo, en consecuencia, perseguirse la obligacin de perjuicios contra los deudores solidarios conjuntamente, o contra cualquiera de ellos.
2. Notificaciones: En Santiago la notificacin del reparo, las sentencias de 1 y 2 instancia, se harn personalmente al cuentadante, sea por
los auditores de la C.G.R. o por el funcionario designado como ministro
de fe en su caso (Art. 108 inciso 1 LOC N 10.336).
En provincias las notificaciones se harn por intermedio del Intendente o Gobernador respectivo, quien encomendar la gestin a carabineros.
Los cuentadantes que residan en el extranjero sern notificados por
medio de Jefe del Servicio a que pertenezcan, quien remitir a la C.G.R.
dentro del plazo de 10 das, la certificacin de haber enviado la notificacin (Art. 113 inciso 4 LOC N 10.336).
Las dems resoluciones se entendern notificadas desde que se despache el oficio por la C.G.R. al domicilio del cuentadante.
3. Contestacin del cuentadante. Formulado el reparo, el cuentadante tiene plazo de 15 das para contestar, contados desde la notificacin (Art. 109 inciso 1 LOC N 10.336), acompaando todos los documentos que estime conveniente (Art. 109 inciso 2 LOC N 10.336).
Si los reparos no son contestados dentro de plazo, el Juez de
Cuentas declarar la rebelda del cuentadante (Art. 109 inciso 3
LOC N 10.336).
571

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

4. Informe. Producida la contestacin o la rebelda, el Jefe de Divisin, dentro del plazo de 30 das, debe evacuar un informe sobre el
mrito del expediente y hecho ste, lo remitir al Fiscal de la C.G.R
pblico (Art. 110 LOC N 10.336).
5. Contestacin del fiscal. El Fiscal, dentro del plazo de 15 das,
debe emitir opinin sobre el mrito del proceso y hecho esto debe enviarlo al Juez de Cuentas (Art. 110 LOC N 10.336).
B. Fase de sentencia.
1. Sentencia. Concluido el trmite anterior, o rendidas las pruebas o hechas las diligencias para mejor resolver que el Juez
(Subcontralor) determine, el expediente queda en estado de
sentencia, para lo cual se tiene un plazo de 30 das contados
desde la ltima diligencia pblica (Art. 113 inciso 1 LOC
N 10.336).
2. Notificacin. La sentencia de primera instancia ser notificada a
todas las personas que les afecte, adems del Fiscal de la Contralora General (Art. 113 inciso 2 LOC N 10.336).
3. Contenido de la sentencia. La sentencia puede absolver al cuentadante o condenarlo a los reembolsos correspondientes.
Si la naturaleza de los hechos investigados, no procediere condenar
pecuniariamente al cuentadante, se podr juzgar el reparo como una
infraccin administrativa y aplicarle alguna medida disciplinaria contemplada en el Estatuto Administrativo, con la limitacin de que el castigo no sea la expiracin de funciones. Igual facultad puede ejercer el
Contralor como juez de segunda instancia.
572

Curso

de

Derecho Administrativo

C. Fase de impugnacin.
1. Rendicin de prueba. En segunda instancia se puede rendir prueba slo si no pudo rendirse en 1 instancia, o si versa sobre hechos
nuevos, en cuyo caso se abrir un T.P. especial que no podr exceder
de 10 das.
2. Recursos. Contra la sentencia de 2 instancia slo procede el recurso de revisin ante el tribunal de segunda instancia que est integrado por el Contralor General, quien lo preside y por dos abogados que
hayan destacado en la actividad profesional o universitaria, designados
por el Presidente de la Repblica, a propuesta en terna del propio Contralor (Art. 118 LOC N 10.336).
Slo procede por las siguientes causales taxativas:
1. Falta de emplazamiento.
2. Error de hecho.
3. Nuevos antecedentes o circunstancias que puedan probarse con
documentos no considerados en la sentencia recurrida.
Este recurso de revisin tiene un plazo de 3 y 6 meses para su interposicin.
El Contralor fallar el recurso con el mrito de los antecedentes
presentados o con los que de oficio ordene agregar, debiendo dictar
sentencia dentro del plazo de 30 das.
Dictada la sentencia condenatoria de trmino, el juez de primera
instancia requerir el reintegro de la cantidad sealada a reembolsar, la
573

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

que devenga inters penal mensual si no se satisface dentro de tercero


da de efectuado el requerimiento. Esto es sin perjuicio de las sanciones
administrativas y penales que procedan.
Si el reembolso no se hace dentro del trmino de un mes, el cuentadante ser suspendido de su empleo por el Contralor, y si esta mora es
de 2 meses, se dispondr la separacin de su empleo.
La suspensin o separacin del empleo es sin perjuicio de que el
Contralor pueda ordenar se descuenten de las remuneraciones del cuentadante condenado, las sumas sealadas en la sentencia.
4. LLEVAR LA CONTABILIDAD GENERAL DE LA NACIN
510. Alcances generales. Segn el artculo 63 de la Ley Orgnica
de Administracin Financiera del Estado, aprobada por Decreto Ley
N 1.263, de 1975336, el sistema de contabilidad gubernamental es
el conjunto de normas, principios y procedimientos tcnicos, dispuestos
para recopilar, medir, elaborar, controlar e informar todos los ingresos,
gastos, costos y otras operaciones del Estado.
De acuerdo con el artculo 66 de la Ley Orgnica de Administracin
Financiera de Estado, los registros y estados contables primarios que
determine el Contralor General y que informe sobre las operaciones
presupuestarias, de fondos y bienes, debern ser llevados por las unidades de contabilidad adscritas a los respectivos servicios. El artculo
67 del mismo cuerpo legal encarga a dichas unidades de contabilidad
elevar a la jefatura superior de cada institucin los informes y estados
necesarios sobre la marcha econmico-financiera de las dependencias

336

574

Publicada en el Diario Oficial de 28 de noviembre de 1975.

Curso

de

Derecho Administrativo

del servicio, agregando su inciso segundo que ser competencia de la


Contralora General de la Repblica el control y la supervisin de las
unidades mencionadas en los incisos anteriores, con el fin de mantener
la coordinacin y uniformidad del sistema.
Como ha indicado la propia Contralora en su Oficio N 56.167, de
2007, la funcin de llevar la contabilidad de la Nacin qued radicada
en los distintos servicios.
Queda as en el mbito de la Contralora General acorde al artculo
65 de la Ley Orgnica de la Administracin Financiera del Estado slo
lo concerniente al establecimiento de los principios, las normas y
los procedimientos bsicos por los que se regir el sistema, lo cual se
materializa a travs de la dictacin de instrucciones.
Aparte de ello, la Entidad Fiscalizadora se limita a:
1. Consolidar la informacin contable de los servicios pblicos
pertinentes, es decir, verificar si sta se ajusta a la realidad.
2. Realizar, en ejercicio de sus funciones de fiscalizacin, la auditora de los estados financieros que conforman la contabilidad
general de la Nacin.
Dictamen N 56.167, de 2007: Entiende este Organismo de
Control que, en tal virtud, la funcin de llevar la contabilidad de la
Nacin qued radicada en los distintos servicios, dejando en el mbito
de la Contralora General slo lo concerniente, segn lo reconoce el
artculo 65 de la Ley Orgnica de la Administracin Financiera del
Estado, al establecimiento de los principios, las normas y los procedimientos bsicos por los que se regir el sistema. Aparte de ello, la Entidad Fiscalizadora se limita a consolidar la informacin contable de los
575

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

servicios pblicos pertinentes y a realizar, en ejercicio de sus funciones


de fiscalizacin, la auditora de los estados financieros que conforman
la contabilidad general de la Nacin.
5. DEMS FUNCIONES QUE LE ENCOMIENDE LA LEY
ORGNICA CONSTITUCIONAL
511. Alcances generales. Entre las numerosas funciones podemos
mencionar las siguientes:
A. Vigilar el cumplimento de las disposiciones del Estatuto Administrativo (Art. 1 inc. 1 LOC N 10.336).
B. Dictar instrucciones para los Servicios Pblicos sometidos a su
fiscalizacin (Art. 9 LOC N 10.336).
1. Instrucciones emitidas para el uso de vehculos fiscales (Oficio
Circular N 35.593, de 1995).
2. Instrucciones referidas a las elecciones municipales.
C. Llevar registros:
1. Recopilar y editar en forma oportuna y metdica todas las leyes,
reglamentos y decretos de inters general y permanente, con sus
ndices respectivos (Art. 26 inciso 2 LOC N 10.336).
2. Confeccionar y editar el boletn de jurisprudencia administrativa de la Contralora (Art. 26 inciso 2 LOC N 10.336).
3. Llevar el registro de los funcionarios y de la declaracin de intereses, la nmina al da de los funcionarios separados o destitui576

Curso

de

Derecho Administrativo

dos administrativamente de cualquier empleo o cargo pblico


(Art. 38 letras b) y f) LOC N 10.336).
4. Registro de cauciones.
5. Llevar el registro de patrocinio de causas por trfico de estupefacientes. (Ley N 20.000).
D. Fiscalizar, en general, todos los Servicios Pblicos creados por
ley (Art. 16 LOC N 10.336).
E. Atender al cuidado y fomento de la Biblioteca del Servicio (Art.
26 inciso 1 LOC N 10.336).
F. Conocer las reclamaciones establecidas en diversos cuerpos legales:
1. Acorde al artculo 160 del Estatuto Administrativo, los funcionarios tienen derecho a recurrir ante la Contralora General cuando se
hubieren producido vicios de legalidad que afectaren los derechos que
dicho texto legal les confiere.
Al respecto, y en armona con lo informado por el Dictamen N 62.250,
de 2009, a la Contralora slo le corresponde intervenir frente a reclamos en que se invoquen hechos determinados que pudieran significar
alguna infraccin legal o reglamentaria, requisitos que no se cumplen
tratndose de alegaciones de carcter genrico.
III. ORGANIZACIN, FUNCIONAMIENTO Y ATRIBUCIONES
512. Organizacin, el funcionamiento y las atribuciones. Artculo 99 inciso final de la Constitucin.
577

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

En lo dems, la organizacin, el funcionamiento y las atribuciones


de la Contralora General de la Repblica sern materia de una ley
orgnica constitucional.
De acuerdo a su Ley Orgnica, la Contralora se organiza en una
Contralora General que cuenta con un Subcontralor General, y se estructura sobre la base de divisiones, y adems de Contraloras Regionales, que operan como desconcentracin territorial.
El Subcontralor reemplazar al Contralor en los casos de ausencia
o vacancia y mientras se nombre, en este ltimo caso, al titular. Para
el desempeo de dicho cargo se requiere el ttulo de abogado (Art. 2
inciso 2, LOC N 10.336).
La Contralora est estructurada por los Departamentos Jurdico, de
Contabilidad y de Inspeccin General de Oficinas y Servicios Pblicos;
por la Fiscala; por los Subdepartamentos de Toma de Razn, de Registro de Empleados Pblicos, de Contabilidad Central, de Control de Entradas, de Control de Gastos, de Crdito Pblico y Bienes Nacionales, y
por la Secretara General (Art. 2 inciso 3, LOC N 10.336).
En virtud del artculo 24 de la LOC N 10.336, la Contralora General se desconcentra funcional y territorialmente a travs de Contraloras
Regionales (Res. N 411, de 2000, CGR337).
El personal de Contralora se rige por las normas de su ley orgnica
constitucional y, en lo no previsto por stas, por el Estatuto Administrativo aprobado por Ley N 18.834. Ello, porque la Ley N 10.336 tiene

337

578

Resolucin N 411, de 2000, publicada en el Diario Oficial de 31 agosto de 2000, desconcentra territorial y funcionalmente la Contralora General de la Repblica, mediante contraloras
regionales, excluida la Regin Metropolitana de Santiago.

Curso

de

Derecho Administrativo

algunas normas sobre la materia, entre ellas, el artculo 48 que alude


expresamente al estatuto indicado, tal como lo haca, en una disposicin
ms amplia, el artculo 3 de esa ley antes de la sustitucin ordenada por
Decreto Ley N 3.551, de 1980. La aplicacin supletoria del estatuto
significa que los servidores de este organismo deben regirse por el texto
estatutario de ms general aplicacin en la administracin del estado,
lo que determin su sometimiento al D.F.L. N 338, de 1960, durante
la vigencia de ste y que desde el 23 de septiembre de 1989, quedaron
afectos supletoriamente al nuevo estatuto aprobado por la Ley N 18.834
(Dictamen N 28.614, de 1989).
IV. PRINCIPIO DE LEGALIDAD DEL GASTO
513. Principio de legalidad del gasto. El artculo 100 de la Constitucin Poltica de la Repblica consagra el principio de legalidad
presupuestaria, cuyo fin es salvaguardar la integridad del patrimonio
pblico:
Las Tesoreras del Estado no podrn efectuar ningn pago sino en
virtud de un decreto o resolucin expedido por autoridad competente,
en que se exprese la ley o la parte del presupuesto que autorice aquel
gasto. Los pagos se efectuarn considerando, adems, el orden cronolgico establecido en ella y previa refrendacin presupuestaria del
documento que ordene el pago.
El principio de legalidad del gasto constituye una aplicacin del
principio constitucional de juridicidad (Art. 7 CPR) en el orden del
Derecho Pblico financiero, en armona con los artculos 32 N 20, 63
N 7, y 67, todos de la Carta Fundamental.
En efecto, los servicios pblicos deben actuar con estricta sujecin
a las atribuciones que la ley les confiere, y en el orden financiero, de579

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

ben atenerse a las disposiciones legales que regulan el gasto pblico,


de modo que todo egreso que se autorice debe precisar su fuente de
financiamiento. Los recursos financieros que estn a disposicin de los
entes del Estado deben destinarse exclusivamente al logro de sus objetivos propios fijados tanto en la Carta Fundamental como en sus leyes
orgnicas y administrarse, por la normativa rectora de la administracin
financiera del estado Decreto Ley N 1.273, las leyes anuales de presupuestos y los dems textos legales que regulan materias financieras.
En armona con el artculo 100 de la Constitucin y las normas
legales complementarias, el artculo 2 N 4, del Estatuto Orgnico del
Servicio de Tesoreras, cuyo texto refundido, coordinado, sistematizado
y actualizado fue fijado por el D.F.L. N 1, de 1994, del Ministerio de
Hacienda, contempla entre las funciones de ese servicio, efectuar el
pago de las obligaciones fiscales, y, en general, las de las entidades del
Sector Pblico que las leyes le encomienden.
Conforme al artculo 100 de la Norma Suprema, las Tesoreras del
Estado no pueden efectuar ningn pago si no dan cumplimiento a las
siguientes exigencias constitucionales:
A. En virtud de un decreto o resolucin expedido por autoridad
competente.
El artculo 56 primera oracin de la LOC N 10.336, determina que:
Todo pago de fondos pblicos que se efecte con cargo al Presupuesto
o a leyes especiales, se har por medio de decreto supremo o, cuando
una ley expresamente lo autorice, por resolucin, girado contra las respectivas Tesoreras y expedido, ya directamente a la orden del acreedor
o de un empleado pagador.
B. El acto administrativo debe expresar la ley o la parte del presupuesto que autorice aquel gasto.
580

Curso

de

Derecho Administrativo

A su vez, el artculo 4 de la Ley Orgnica de Administracin Financiera del Estado, desarrolla este principio al sealar que: Todos los
ingresos que perciba el Estado debern reflejarse en un presupuesto
que se denominar del Sector Pblico, sin perjuicio de mantener su
carcter regional, sectorial o institucional. Adems, todos los gastos
del Estado debern estar contemplados en el presupuesto del Sector
Pblico. No obstante, los ingresos que recaude el Estado por va tributaria, slo podrn ser asignados presupuestariamente de acuerdo a las
prioridades determinadas en el mismo presupuesto.
A su vez, el artculo 56 segunda oracin de la LOC N 10.336,
determina que Los decretos o resoluciones de pago debern precisamente indicar el tem del Presupuesto o la ley especial a que deben
imputarse. Lo dispuesto en el inciso anterior no se aplicar a los pagos
que la Ley Orgnica de Presupuestos excepta de dichos requisitos.
C. Los pagos deben efectuarse considerando, el orden cronolgico
establecido en dicha ley.
D. Los pagos deben efectuarse previa refrendacin presupuestaria del documento que ordene el pago.
El artculo 55 de la Ley Orgnica de la Administracin Financiera
del Estado, establece que los ingresos y gastos de los servicios o entidades del Estado, deben contar con el respaldo de la documentacin
original que justifique tales operaciones y que acredite el cumplimiento
de las leyes tributarias, de ejecucin presupuestaria y de cualquier otro
requisito que exijan los reglamentos o leyes especiales sobre la materia. No obstante, el mismo precepto dispone que en casos calificados
podrn aceptarse en subsidio de la documentacin original, copias o
fotocopias debidamente autentificadas por el ministro de fe o el funcionario correspondiente.
581

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

La refrendacin es un trmite al cual estn sujetos todos los decretos y resoluciones relacionados con presupuesto del sector pblico,
estn o no afectos a toma de razn. Acorde al artculo 13 inciso 1 de
la LOC N 10.336, El Contralor refrendar todos los bonos y otros
documentos de deuda pblica directa o indirecta que se emitan. Ningn
bono u otro documento de deuda pblica ser vlido sin la refrendacin
del Contralor o de otro funcionario o institucin que, a propuesta de l,
designe el Presidente de la Repblica.
Sin embargo, la refrendacin presupuestaria no es obligatoria respecto de aquellos gastos que afecten tem excedibles como sucede con
resoluciones que autorizan devolucin de impuestos, bastando una cita
referencial de imputacin del gasto, porque el citado procedimiento de
control tiene por objeto evitar la formalizacin de gastos que no cuenten con respectiva autorizacin presupuestaria o que se exceda el rubro
de gastos respectivo (Dictamen N 21.323, de 1980).
La Contralora tambin ha sealado (Dictamen N 5.995 de 1985),
en relacin a la refrendacin anticipada de pagars, que la deuda pblica supone la existencia de una obligacin financiera contrada por el
Estado, con arreglo al ordenamiento jurdico vigente, en relacin a un
tercero que tiene el carcter de acreedor, de manera tal que slo una vez
producida la constitucin de la deuda pblica, procedera la refrendacin de los ttulos por parte del Contralor General.
514. Jurisprudencia. La jurisprudencia administrativa ha reconocido que en materia de contratos de obra pblica la exigencia prevista
en el artculo 2 del reglamento del MOP, en orden a que la administracin debe haber sido dotada por ley de los fondos necesarios para realizar la obra, constituye aplicacin del principio de legalidad del gasto
que establece el artculo 100 de la Constitucin.
582

Curso

de

Derecho Administrativo

Dictamen N 57.288, de 2003: ...Es preciso destacar que la Administracin debe haber sido dotada por ley de los fondos necesarios
para realizar la obra, conforme el citado artculo 2 del reglamento,
exigencia que en ltimo trmino es aplicacin del principio de legalidad del gasto que establece el artculo 89 de la Constitucin Poltica
de la Repblica....
Idntico razonamiento jurisprudencial se aprecia en otro dictamen
de la Contralora referido a un contrato administrativo de consultora,
caso en el cual la ausencia de la imputacin presupuestaria del gasto,
infringira las disposiciones presupuestarias vigentes en armona con el
mencionado artculo 100 de la Carta Fundamental.
...Al respecto, conviene aclarar que en el caso de que la Administracin pactare con un consultor la realizacin de labores sin que
exista la imputacin presupuestaria del gasto que ello implica, dicha
convencin infringira las disposiciones presupuestarias vigentes.
Cabe citar en esta parte el artculo 89 de la Ley Suprema, que dispone, en lo que interesa, que las Tesoreras del Estado no pueden efectuar pago alguno sino en virtud de un decreto o resolucin expedido
por autoridad competente, en que se exprese la ley o parte del presupuesto que autorice aquel gasto... (Dictamen N 57.309, de 2003).
Asimismo, en el Dictamen N 43.308, de 2003, se ha sostenido
que:
Como es dable apreciar, el Servicio de Tesoreras para dar cabal
cumplimiento al cometido que le encomienda la normativa indicada, se
encuentra en el imperativo de verificar que los egresos respectivos se
ajusten a la ley debiendo para ese efecto examinar la documentacin
que sustenta tales desembolsos.
583

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

En este sentido, es dable considerar que este examen tiene por finalidad, por una parte, que la Contralora General fiscalice la percepcin
de las rentas del Fisco o de las dems entidades sometidas a su control
y la inversin de esos fondos, comprobando, en ambos casos, si se ha
dado cumplimiento a las disposiciones legales y reglamentarias que
rigen su ingreso y su aplicacin o gasto, y por la otra, comprobar la
veracidad y fidelidad de las cuentas, la autenticidad de la documentacin respectiva y la exactitud de las operaciones aritmticas y de
contabilidad, acorde con lo dispuesto en el artculo 95 de la citada
Ley N 10.336.

584

CAPTULO IV
EL CONTROL DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
515. Introduccin. El captulo VIII de la Constitucin concentra
la mayor parte de nuestro Derecho Procesal Constitucional. Como
sostiene el profesor Nstor Sagus, esta rama del mundo jurdico se
sita en el derecho procesal, y atiende a los dispositivos (obviamente
jurdicos) procesales destinados a asegurar la supremaca constitucional. El derecho procesal constitucional es principalmente, el derecho
de la jurisdiccin constitucional, y tiene dos facetas claves: la magistratura constitucional y los procesos constitucionales338. Como seala
el autor la normativa sobre jurisdiccin constitucional cumple un rol
instrumental, ya que viene a resguardar la vigencia y operatividad de
la Constitucin339, es decir, su validez y eficacia jurdica, que a fin de
cuentas viene a ser efectivo el Estado de Constitucional y Democrtico
de Derecho, proclamado fundamentalmente en los artculos 1, 4, 5, 6
y 7 de nuestra Ley Fundamental.
La existencia de un sistema de jurisdiccin constitucional es consecuencia del principio de supremaca material de la Constitucin340.
338

339

340

Sags, Nstor Pedro: Derecho Procesal Constitucional, tomo 1, Recurso extraordinario,


4 edicin, Editorial Astrea, Buenos Aires, 2002, pp. 4-5.
Como puede advertirse, el derecho procesal constitucional cumple un rol instrumental, en el
sentido de que le toca tutelar la vigencia y operatividad de la Constitucin, mediante la implementacin de la judicatura y de los remedios procesales pertinentes. Ese papel de herramienta
jurdica, pese a su apariencia terica de accesoriedad resulta, sin embargo, harto significativo
para la vigencia del Estado de derecho. Bien se ha dicho, en tal sentido, que todas las declaraciones constitucionales son ftiles, si no existen remedios jurdico-procesales que aseguren
su funcionamiento real. Sags, Nstor Pedro: Derecho Procesal Constitucional, tomo 1,
Recurso extraordinario, op. cit., p. 5.
Santamara Pastor, Juan Alfonso: Principios de Derecho Administrativo General,
tomo I, 1 edicin 2004, reimpresin 2006, Editorial Iustel, Madrid, 2006, pp. 216-223.
585

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

En efecto, el objetivo prioritario de la jurisdiccin constitucional es la


tutela del principio de supremaca material de la Carta Fundamental,
es decir, de su superioridad normativa sobre el resto de las disposiciones que conforman el ordenamiento positivo. De ah que se trate de un
mecanismo de defensa ordinaria de la Constitucin.
El sistema de jurisdiccin constitucional chileno corresponde a un
modelo mixto, pero con marcada preeminencia del sistema concentrado o continental.
A fin de cuentas, el Derecho Procesal Constitucional est conformado por aquellos preceptos de naturaleza adjetiva, ritual o procedimental,
que ejercitan las normas de Derecho Constitucional. As sucede, por
ejemplo, con las acciones constitucionales, que permiten hacer exigibles los derechos de carcter sustantivo (amparo, proteccin, etc.), estudiadas a propsito de las garantas jurisdiccionales en el tomo II de
esta obra.
Tal como lo ha sealado nuestro Tribunal Constitucional, la jurisdiccin constitucional se proyecta como una de las garantas bsicas del
Estado constitucional de Derecho341.
La jurisdiccin constitucional se proyecta as como una de las
garantas bsicas del Estado constitucional de Derecho. El poder pblico en todas sus manifestaciones Estado legislador, Estado administrador y Estado juez debe someter su quehacer a la Constitucin.
La jurisdiccin constitucional debe asegurar que, efectivamente, todas
las autoridades pblicas sujeten sus actos (aqu quedan comprendidos,
entre otros, las leyes, las sentencias y los actos administrativos) a las

341

586

Sentencia del Tribunal Constitucional, Rol N 591, considerando N 8, de 11 de enero de


2007.

Curso

de

Derecho Administrativo

normas, valores y principios constitucionales, de modo que cada una


de las funciones estatales se desarrolle dentro de un mbito correcto y
de legtimo ejercicio de la funcin constitucional que les compete.
I. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. ASPECTOS GENERALES
516. Antecedentes. El Tribunal Constitucional chileno se origina
durante la vigencia de la Carta de 1925, mediante la ley de reforma
constitucional N 17.284, de 1970342.
517. Concepto. El Tribunal Constitucional es un organismo colegiado, con carcter autnomo y de rango constitucional, integrado por letrados y de nica instancia, que tiene por
objeto ejercer un control normativo de constitucionalidad de determinados preceptos jurdicos, as como rgano de justicia poltica,
resolver conflictos entre poderes pblicos y pronunciarse sobre determinadas inhabilidades constitucionales y legales, concepto que
se desprende de los artculos 92 y siguientes de la Constitucin343.
518. Caractersticas. Las principales caractersticas del Tribunal
Constitucional chileno son de acuerdo a la preceptiva fundamental y su
ley orgnica, las siguientes:

342
343

Publicada en el Diario Oficial de 23 de enero de 1970.


En doctrina comparada, para el profesor Favoreu un Tribunal Constitucional es una jurisdiccin creada para conocer especial y exclusivamente en materia de lo contencioso constitucional, situada fuera del aparato jurisdiccional ordinario e independiente tanto de ste como
de los poderes pblicos. Favoreu, Luis: Los Tribunales Constitucionales, Editorial Ariel,
Barcelona, Espaa, p. 15.
587

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

A. Es un rgano jurisdiccional de rango constitucional. En efecto constituye un rgano jurisdiccional y no un organismo legislativo
negativo, ya que resuelve en virtud de un proceso y cuya sentencia tiene
valor de cosa juzgada.
Es una magistratura constitucional autnoma en cuanto recibe directamente de la Constitucin su estatus, su integracin y sus competencias esenciales, no estando subordinado a ningn otro organismo.
B. Es un tribunal especial, dotado de independencia, que se encuentra fuera del Poder Judicial. Por tanto, no est sujeto a la superintendencia directiva, correccional y econmica de la Corte Suprema
(Arts. 79, Art. 84 inciso 1 CPR y Art. 1 LOC N 17.997 del Tribunal
Constitucional344).
C. Es un tribunal colegiado, ya que est conformado por diez miembros, designados en la forma que indica la Constitucin (Art. 92 CPR).
D. Es un tribunal letrado, esto es, integrado exclusivamente por
abogados (Art. 92 CPR).
E. Es un tribunal permanente, ya que se encuentra en funcionamiento permanente y estable.
F. Es un tribunal de nica instancia, por cuanto sus sentencias no
son susceptibles de apelacin (Arts. 83 CPR y 32 LOC N 17.997).
G. El fallo es con arreglo a Derecho. (Arts. 81 CPR y 31 LOC
N 17.997).

344

588

Publicada en el Diario Oficial de 19 de mayo de 1981.

Curso

de

Derecho Administrativo

H. Opera de acuerdo al principio dispositivo, ya que sus actuaciones son a peticin de parte (Art. 3 LOC N 17.997).
I. Es un tribunal sedentario, ya que tiene asiento en Santiago (Art.
16 LOC N 17.997).
J. Es un rgano contralor, ya que tiene a su cargo el control preventivo y represivo de constitucionalidad de leyes y determinados actos
administrativos (Art. 92 CPR).
519. Integracin. Art. 92 inciso 1 de la Constitucin.
Habr un Tribunal Constitucional integrado por diez miembros,
designados de la siguiente forma:
a) Tres designados por el Presidente de la Repblica.
b) Cuatro elegidos por el Congreso Nacional. Dos sern nombrados directamente por el Senado y dos sern previamente
propuestos por la Cmara de Diputados para su aprobacin o
rechazo por el Senado. Los nombramientos, o la propuesta en
su caso, se efectuarn en votaciones nicas y requerirn para
su aprobacin del voto favorable de los dos tercios de los senadores o diputados en ejercicio, segn corresponda.
c) Tres elegidos por la Corte Suprema en una votacin secreta que se
celebrar en sesin especialmente convocada para tal efecto.
Son diez ministros:
A. Tres designados por el Presidente de la Repblica en armona
con el artculo 32 N 12 de la Constitucin.
589

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

B. Cuatro elegidos por el Congreso Nacional.


Dos son nombrados directamente por el Senado y dos sern previamente propuestos por la Cmara de Diputados para su aprobacin o
rechazo por el Senado. Los nombramientos, o la propuesta en su caso,
se efectuarn en votaciones nicas y requerirn para su aprobacin del
voto favorable de los dos tercios de los senadores o diputados en ejercicio, segn corresponda.
C. Tres elegidos por la Corte Suprema en una votacin secreta
que se celebrar en sesin especialmente convocada para tal efecto,
acorde al Auto Acordado de la Corte Suprema que regula el nombramiento de los ministros titulares del Tribunal Constitucional por la
corte suprema345.
Los miembros del Tribunal debern elegir, de entre ellos, un Presidente por simple mayora de votos. ste durar dos aos en sus funciones como tal y slo podr ser reelegido para el perodo siguiente (Art.
5 LOC N 17.997).
Los dems miembros del Tribunal tendrn la precedencia que este
mismo determine, pero el Ministro que se haya desempeado como
Presidente en el perodo anterior tendr la primera precedencia en el
siguiente (Art. 6 inc. 1 LOC N 17.997).
El Presidente ser subrogado por el Ministro que lo siga en el orden
de precedencia que se halle presente (Art. 6 inc. 2 LOC N 17.997).
El Tribunal designar un Secretario, que deber ser abogado,
quien, como Ministro de Fe Pblica, autorizar todas las providencias

345

590

Publicado en el Diario Oficial de 24 de marzo de 2006.

Curso

de

Derecho Administrativo

y dems actuaciones del Tribunal, desempear las dems funciones


que en tal carcter le correspondan y las que se le encomienden (Art. 9
LOC N 17.997).
520. Duracin, requisitos e impedimentos de los ministros. Art.
92 inciso 2 de la Constitucin.
Los miembros del Tribunal durarn nueve aos en sus cargos y
se renovarn por parcialidades cada tres. Debern tener a lo menos
quince aos de ttulo de abogado, haberse destacado en la actividad
profesional, universitaria o pblica, no podrn tener impedimento alguno que los inhabilite para desempear el cargo de juez, estarn sometidos a las normas de los artculos 58, 59 y 81, y no podrn ejercer
la profesin de abogado, incluyendo la judicatura, ni cualquier acto de
los establecidos en los incisos segundo y tercero del artculo 60.
Los miembros del Tribunal duran nueve aos en sus cargos y se
renuevan por parcialidades cada tres.
A. Debern tener a lo menos quince aos de ttulo de abogado.
B. Haberse destacado en la actividad profesional, universitaria o
pblica.
C. No podrn tener impedimento alguno que los inhabilite para
desempear el cargo de juez.
521. Inamovilidad de los miembros del Tribunal Constitucional.
Art. 92 inciso 3 de la Constitucin.
Los miembros del Tribunal Constitucional sern inamovibles y no
podrn ser reelegidos, salvo aquel que lo haya sido como reemplazante
591

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

y haya ejercido el cargo por un perodo menor a cinco aos. Cesarn


en sus funciones al cumplir 75 aos de edad.
Los miembros del Tribunal Constitucional son inamovibles y no
pueden ser reelegidos, salvo aquel que lo haya sido como reemplazante
y haya ejercido el cargo por un perodo menor a cinco aos.
Sin perjuicio de ello, cesan en sus funciones por las siguientes causales indicadas en el artculo 13 de la LOC, esto es:
1) Renuncia aceptada por el Tribunal;
2) Expiracin del plazo de su nombramiento;
3) Haber cumplido 75 aos de edad;
4) Impedimento que, de conformidad con las normas constitucionales o legales pertinentes, inhabilite al miembro designado
para desempear el cargo, y
5) Incompatibilidad sobreviniente en conformidad con lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 81 de la Constitucin
Poltica.
522. Reemplazo de un miembro del Tribunal Constitucional.
Art. 92 inciso 4 de la Constitucin.
En caso que un miembro del Tribunal Constitucional cese en su
cargo, se proceder a su reemplazo por quien corresponda, de acuerdo
con el inciso primero de este artculo y por el tiempo que falte para
completar el perodo del reemplazado.
592

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de

Derecho Administrativo

En caso que un miembro del Tribunal Constitucional cese en su


cargo, se proceder a su reemplazo por quien corresponda, de acuerdo
con el inciso primero de este artculo y por el tiempo que falte para
completar el perodo del reemplazado.
Si cesare en el cargo algn Ministro, el Presidente del Tribunal comunicar de inmediato este hecho al Presidente de la Repblica, a la
Corte Suprema, al Consejo de Seguridad Nacional o al Senado, segn
corresponda, para los efectos de su reemplazo (Art. 14 inciso 1 de la
LOC N 17.997).
523. Funcionamiento, qurum para sesionar, acuerdos y fallo.
Dispone el artculo 92 inciso 5 de la Carta Fundamental:
El Tribunal funcionar en pleno o dividido en dos salas. En el primer caso, el qurum para sesionar ser de, a lo menos, ocho miembros
y en el segundo de, a lo menos, cuatro. El Tribunal adoptar sus acuerdos por simple mayora, salvo los casos en que se exija un qurum
diferente y fallar de acuerdo a derecho. El Tribunal en pleno resolver
en definitiva las atribuciones indicadas en los nmeros 1, 3, 4, 5, 6,
7, 8, 9 y 11 del artculo siguiente. Para el ejercicio de sus restantes
atribuciones, podr funcionar en pleno o en sala de acuerdo a lo que
disponga la ley orgnica constitucional respectiva.
A. El Tribunal funciona en pleno, es decir, con la totalidad de sus
miembros o bien dividido en dos salas.
B. El qurum para sesionar.
1. Es a lo menos de ocho miembros si funciona en pleno.
2. Es a lo menos de cuatro miembros si funciona en sala.
593

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C. Los acuerdos se adoptan por la simple mayora, es decir, con el


cincuenta por ciento ms un voto.
D. El fallo es con arreglo a derecho.
Las sentencias del Tribunal debern cumplir, en lo pertinente, con
los requisitos indicados en los nmeros 1 a 6, inclusive, del artculo
170 de Cdigo del Procedimiento Civil (Art. 31 inc. 1).
Los Ministros que discrepen de la opinin mayoritaria del Tribunal
debern hacer constar en el fallo su disidencia (Art. 31 inc. 1).
524. Organizacin, funcionamiento y procedimientos, remuneraciones y estatuto del personal y planta. Dispone el artculo 92 inciso 6 de la Carta Fundamental.
Una ley orgnica constitucional determinar su organizacin,
funcionamiento, procedimientos y fijar la planta, rgimen de remuneraciones y estatuto de su persona.
A. Organizacin y funcionamiento. El Tribunal funcionar en la
capital de la Repblica o en el lugar que, excepcionalmente, el mismo
determine (Art. 16 inciso 1 de la LOC N 17.997).
Sus actuaciones son pblicas (Art. 4 LOC N 17.997).
Rige el principio de Inexcusabilidad (Art. 3 inc. 2 LOC
N 17.997).
Acorde a la LOC, el Tribunal celebra sesiones ordinarias o extraordinarias.
594

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1. Las sesiones ordinarias se celebrarn a lo menos una vez a la


semana, en los das y horas que fije el mismo Tribunal, y se suspendern
en el mes de febrero de cada ao (Art. 16 incisos 2 y 3 de la LOC).
2. Las sesiones extraordinarias se celebrarn cuando las convoque
el Presidente por propia iniciativa o a solicitud de dos o ms de sus
miembros (Art. 16 inciso 4 de la LOC).
El Tribunal designar un Secretario, que deber ser abogado,
quien, como Ministro de Fe Pblica, autorizar todas las providencias
y dems actuaciones del Tribunal, desempear las dems funciones
que en tal carcter le correspondan y las que se le encomienden (Art. 6
LOC N 17.997).
B. Planta. La Planta del Tribunal est constituida por los siguientes
cargos (Art. 74 inciso 1 LOC N 17.997).
Siete Ministros.
Un Secretario Abogado.
Un Relator Abogado.
Un Oficial Jefe de Presupuestos.
Un Oficial primero Administrativo.
Dos Oficiales Segundo.
Un Oficial de Sala.
Un Mayordomo.
595

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El Tribunal podr acordar la contratacin a honorarios de las personas que requiera para su normal funcionamiento, dentro de sus disponibilidades presupuestarias (Art. 74 inciso 2 LOC N 17.997).
C. Remuneracin. Hay que distinguir entre remuneracin de los
Ministros o del resto del personal de la Planta del Tribunal.
1. Remuneracin de los Ministros. La remuneracin mensual de cada
uno de los Ministros ser fijada una vez al ao mediante auto acordado del Tribunal, que se publicar en el Diario Oficial, y regir
a contar del da primero del mes en que se adopte el acuerdo. La
remuneracin indicada no podr exceder a la establecida para el
grado II de la Escala de Sueldos del Poder Judicial, Escalafn del
Personal Superior, incluidas las asignaciones que correspondan al
cargo de Ministro (Art. 77 inciso 1 LOC N 17.997).
2. Remuneraciones del personal de la Planta del Tribunal, sern fijadas por ste y no podrn ser superiores a las que correspondan al cargo de sus similares de la Corte Suprema (Art. 78 LOC N 17.997).
D. Estatuto del Personal. En esta materia rigen, en primer trmino, las disposiciones pertinentes de la LOC N 17.997, y en defecto
de stas, es decir, supletoriamente, son aplicables al personal las disposiciones relativas al rgimen de empleados del Poder Judicial (Art.
88 LOC N 17.997).
Est prohibido a los funcionarios del Tribunal intervenir en toda
clase de actividades de ndole poltica, con la sola excepcin de la de
ejercitar el derecho a sufragio (Art. 85 LOC N 17.997).
Los funcionarios del Tribunal estarn sujetos a la autoridad inmediata del Secretario (Art. 86 LOC N 17.997).
596

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II. FUNCIONES DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL


525. Clasificacin de las funciones del Tribunal Constitucional.
Podemos distinguir:
A. De acuerdo a la naturaleza de la funcin encontramos cinco
grupos de cometidos:
1. Funciones de control de juridicidad preventivo (Art. 93 N 1,
N 2, N 4, N 5 y N 6 CPR) y represivo (Art. 93 N 3 CPR).
2. Funciones de control de juridicidad represivo (Art. 93 N 1,
N 2, N 4, N 5 y N 6 CPR) y represivo (Art. 93 N 3 CPR).
3. Resolucin de conflictos entre el Presidente y el Congreso (Art.
93 N 12 CPR).
4. Justicia poltica o control de competencia sancionatoria (Art.
93 N 7 CPR).
5. Declarar inhabilidades inconstitucionales (Art. 93 N 8, N 9,
N 10, N 11, N 12 y N 13 CPR).
6. Informacin al Senado en los casos de inhabilidades de determinados funcionarios pblicos (Art. 93 N 9 CPR).
B. Del punto de vista de su funcionamiento encontramos funciones ejercidas en pleno o en sala:
1. En pleno, constituye la regla general.
2. En sala, representa la excepcin.
597

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526. Funciones relevantes para el sistema de control administrativo. A continuacin, slo nos referiremos a aquellas atribuciones
del Tribunal Constitucional que adquieren relevancia para el sistema de
control en el Derecho Administrativo.
En materia administrativa adquieren importancia las funciones de
control preventivo de constitucionalidad.
Recordemos que ste puede ser de dos tipos:
A. Control preventivo obligatorio de constitucionalidad.
1. Leyes orgnicas constitucionales (Art. 93 N 1 CPR).
2. Leyes interpretativas de la Constitucin (Art. 93 N 1 CPR).
3. Tratados internacionales, respecto de materias propias de ley
orgnica constitucional (Art. 93 N 1 CPR).
B. Control preventivo eventual de constitucionalidad.
1. Leyes de reforma constitucional (Art. 93 N 2 CPR).
2. Leyes de qurum calificado (Art. 93 N 2 CPR).
3. Leyes ordinarias (Art. 93 N 2 CPR).
4. Decretos con fuerza de ley (Art. 93 N 2 CPR).
5. Tratados internacionales em materias de propias de ley orgnica
constitucional (Art. 93 N 2 CPR).
598

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6. Decreto o resolucin representados por inconstitucionalidad


por la Contralora General (Art. 93 N 2 CPR).
7. Cuestiones de constitucionalidad sobre convocatoria a un plebiscito.
8. Cuestiones de constitucionalidad cuando el Presidente de la Repblica no promulgue una ley cuando deba hacerlo, promulgue
un texto diverso del que constitucionalmente corresponda o dicte un decreto inconstitucional.
El control de juridicidad del tribunal constitucional busca la defensa de la Constitucin como norma suprema y la coherencia del sistema normativo o de fuentes.
En esta materia, cobra relevancia el principio de interpretacin
conforme a la Constitucin (Art. 6 inciso 1 CPR), segn el cual ante
dos o ms sentidos de un precepto jurdico debe preferirse aquella interpretacin que ms se ajuste al contenido normativo de la Constitucin
formal y de todo el bloque de constitucionalidad, evitando hasta donde
fuere posible la declaracin de inconstitucionalidad de la norma y su
expulsin del ordenamiento jurdico346. Esto se concreta en las denominadas sentencias interpretativas.
346

Vase un desarrollo doctrinal sobre este principio en Linares Quintana, Segundo: Tratado de Interpretacin Constitucional, Editorial Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1998, pp.
583 y ss.; Hesse, Konrad: Escritos de Derecho Constitucional, traduccin de Pedro Cruz
Villaln, 2 edicin, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1992, p. 50; Jimnez
Campo, Javier: Derechos fundamentales. Concepto y garantas, Editorial Trotta, pp. 5051; Ulsera Canosa, Ral: Interpretacin Constitucional y Frmula Poltica, Editorial
Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1988, pp. 201-202 y 206; Peralta, Ramn:
La interpretacin del ordenamiento jurdico conforme a la norma fundamental del Estado,
Universidad Complutense de Madrid, Madrid, 1994, pp. 43 y ss; y Garca de Enterra, Eduardo: La Constitucin como Norma y el Tribunal Constitucional, 3 edicin 1983,
reimpresin 2001, Editorial Civitas, Madrid, 2001.
599

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Pasemos a analizar suscintamente aquel control que tiene incidencia en actos administrativos.
1. DECRETOS CON FUERZA DE LEY
527. Los decretos con fuerza de ley. Art. 93 N 4 de la Constitucin:
4 Resolver las cuestiones que se susciten sobre la constitucionalidad de un decreto con fuerza de ley;.
528. Legitimacin activa.
En el caso del nmero 4, la cuestin podr ser planteada por
el Presidente de la Repblica dentro del plazo de diez das cuando
la Contralora rechace por inconstitucional un decreto con fuerza de
ley. Tambin podr ser promovida por cualquiera de las Cmaras o
por una cuarta parte de sus miembros en ejercicio en caso de que la
Contralora hubiere tomado razn de un decreto con fuerza de ley que
se impugne de inconstitucional. Este requerimiento deber efectuarse
dentro del plazo de treinta das, contado desde la publicacin del respectivo decreto con fuerza de ley.
El requerimiento puede ser planteado por:
1. El Presidente de la Repblica dentro del plazo de diez das
cuando la Contralora rechace por inconstitucional un decreto
con fuerza de ley.
2. Cualquiera de las Cmaras o por una cuarta parte de sus miembros en ejercicio en caso de que la Contralora hubiere tomado
600

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Derecho Administrativo

razn de un decreto con fuerza de ley que se impugne de inconstitucional. Este requerimiento debe efectuarse dentro del
plazo de treinta das, contado desde la publicacin del respectivo decreto con fuerza de ley.
2. DECRETOS PROMULGATORIOS DE LEY
529. Presidente de la Repblica no promulgue una ley cuando
deba hacerlo o promulgue un texto diverso del que constitucionalmente corresponda. Precepta el artculo 93 N 8 de la Constitucin:
8 Resolver los reclamos en caso de que el Presidente de la Repblica no promulgue una ley cuando deba hacerlo o promulgue un texto
diverso del que constitucionalmente corresponda;.
Dos hiptesis:
1. Presidente de la Repblica no promulgue una ley cuando deba
hacerlo.
2. o promulgue un texto diverso del que constitucionalmente corresponda.
530. Legitimacin activa.
En los casos del nmero 8, la cuestin podr promoverse por
cualquiera de las Cmaras o por una cuarta parte de sus miembros en
ejercicio, dentro de los treinta das siguientes a la publicacin del texto
impugnado o dentro de los sesenta das siguientes a la fecha en que el
Presidente de la Repblica debi efectuar la promulgacin de la ley. Si
el Tribunal acogiera el reclamo, promulgar en su fallo la ley que no lo
haya sido o rectificar la promulgacin incorrecta.
601

Quinta Parte - El Control

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Por cualquiera de las Cmaras o por una cuarta parte de sus miembros en ejercicio.
En ambos casos el plazo depender de la causal:
1. Dentro de los treinta das siguientes a la publicacin del texto
impugnado, para el caso de que el Presidente promulgara un
texto diverso del que constitucionalmente corresponda.
2. O dentro de los sesenta das siguientes a la fecha en que el Presidente de la Repblica debi efectuar la promulgacin de la
ley, y no la hubiera hecho.
3. POTESTAD REGLAMENTARIA DEL PRESIDENTE
531. Decreto o resolucin del Presidente de la Repblica que
la Contralora haya representado por estimarlo inconstitucional.
Precepta el artculo 93 N 9 de la Constitucin:
9 Resolver sobre la constitucionalidad de un decreto o resolucin
del Presidente de la Repblica que la Contralora General de la Repblica haya representado por estimarlo inconstitucional, cuando sea
requerido por el Presidente en conformidad al artculo 99;.
En efecto, acorde al artculo 99 inciso 1 de la Constitucin, los
simples decretos y resoluciones presidenciales que la Contralora haya
representado por estimarlos inconstitucionales, a propsito del trmite
de toma de razn, pueden ser recurridos por el Presidente de la Repblica ante el Tribunal Constitucional, ya que no procede respecto de ellos
la insistencia.
602

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de

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4. INHABILIDADES DE DETERMINADOS FUNCIONARIOS PBLICOS


532. Informacin al Senado en los casos de inhabilidades de determinados funcionarios pblicos. Precepta el artculo 93 N 11 de
la Constitucin.
11 Informar al Senado en los casos a que se refiere el artculo 53
nmero 7) de esta Constitucin;
533. Legitimacin activa.
En el caso del nmero 11, el Tribunal slo podr conocer de la
materia a requerimiento del Senado.
El requerimiento corresponde exclusivamente al Senado.
5. CONTIENDAS DE COMPETENCIA
534. Contiendas de competencia entre autoridades polticas o administrativas y tribunales de justicia. Precepta el artculo 93 N 12 de
la Constitucin:
12 Resolver las contiendas de competencia que se susciten entre
las autoridades polticas o administrativas y los tribunales de justicia,
que no correspondan al Senado;.
El Tribunal Constitucional conoce de las contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades polticas o administrativas y
los tribunales de justicia, que no correspondan al Senado, es decir, los
tribunales inferiores de justicia.
603

Quinta Parte - El Control

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Administracin

535. Legitimacin activa.


En el caso del nmero 12, el requerimiento deber ser deducido
por cualquiera de las autoridades o tribunales en conflicto.
El requerimiento puede ser deducido por cualquiera de las autoridades o tribunales en conflicto.
6. DECLARAR INHABILIDADES INCONSTITUCIONALES
536. Ministro de Estado. Precepta el artculo 93 N13 de la Constitucin:
13 Resolver sobre las inhabilidades constitucionales o legales
que afecten a una persona para ser designada Ministro de Estado,
permanecer en dicho cargo o desempear simultneamente otras funciones;.
Recordemos que, de acuerdo a los artculos 34 de la Constitucin
y 40 inciso 1 de la LOC de BGAE N 18.575, para ser ser nombrado
Ministro de Estado se requiere ser chileno, tener cumplidos veintin
aos de edad y reunir los requisitos generales para el ingreso a la Administracin Pblica.
537. Legitimacin activa. Hay accin pblica.
7. RESOLUCIN DE CONFLICTOS ENTRE EL PRESIDENTE Y EL CONGRESO
538. Resolucin de conflictos entre el Presidente y el Congreso.
Precepta el artculo 93 N 16 de la Constitucin:
604

Curso

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16 Resolver sobre la constitucionalidad de los decretos supremos, cualquiera sea el vicio invocado, incluyendo aquellos que fueren dictados en el ejercicio de la potestad reglamentaria autnoma del
Presidente de la Repblica cuando se refieran a materias que pudieran
estar reservadas a la ley por mandato del artculo 63.
539. Legitimacin activa.
En el caso del nmero 16, el Tribunal slo podr conocer de la
materia a requerimiento de cualquiera de las Cmaras efectuado dentro de los treinta das siguientes a la publicacin o notificacin del
texto impugnado. En el caso de vicios que no se refieran a decretos
que excedan la potestad reglamentaria autnoma del Presidente de la
Repblica tambin podr una cuarta parte de los miembros en ejercicio
deducir dicho requerimiento.
Puede deducir dicho requerimiento:
1. Cualquiera de las Cmaras, efectuado dentro de los treinta das
siguientes a la publicacin o notificacin del texto impugnado.
2. Una cuarta parte de los miembros en ejercicio de cualquiera de
las Cmaras, en el caso de vicios que no se refieran a decretos
que excedan la potestad reglamentaria autnoma del Presidente de la Repblica.
De acuerdo a la propia jurisprudencia del Tribunal Constitucional,
el control de los decretos supremos se extiende tanto a los decretos
dictados en ejercicio de la potestad reglamentaria autnoma como a los
dictados en ejercicio de la potestad reglamentaria de ejecucin.
605

Quinta Parte - El Control

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Noveno: Que la Constitucin Poltica, al facultar al Tribunal


Constitucional para resolver sobre la constitucionalidad de los decretos supremos, lo ha hecho en trminos amplios. As, el control se
extiende tanto a los decretos dictados en ejercicio de la potestad reglamentaria autnoma como a los dictados en ejercicio de la potestad
reglamentaria de ejecucin, sean stos de efectos generales o particulares, y respecto a la causa que hace procedente el control, la Constitucin seala de modo explcito que el Tribunal tiene competencia para
conocer de la cuestin de constitucionalidad cualquiera sea el vicio
invocado347.
540. Apreciacin de los hechos. Artculo 93 incisos penltimo y
final de la Constitucin:
El Tribunal Constitucional podr apreciar en conciencia los hechos cuando conozca de las atribuciones indicadas en los nmeros 10,
11 y 13, como, asimismo, cuando conozca de las causales de cesacin
en el cargo de parlamentario.
En los casos de los numerales 10, 13 y en el caso del numeral 2
cuando sea requerido por una parte, corresponder a una sala del Tribunal pronunciarse sin ulterior recurso, de su admisibilidad.
El Tribunal Constitucional puede apreciar en conciencia los hechos, o sea, sujeto al sistema probatorio de libre conviccin, en los siguientes casos:
1. Cuando conozca de las atribuciones indicadas en los nmeros
10, 11 y 13,

347

606

Sentencia del Tribunal Constitucional , Rol N 740, de 18 de abril de 2008, considerando N 9.

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Derecho Administrativo

2. Cuando conozca de las causales de cesacin en el cargo de parlamentario.


III. EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL
541. Efectos de las resoluciones del Tribunal Constitucional. Sobre el particular el artculo 94 del Cdigo Fundamental:
Contra las resoluciones del Tribunal Constitucional no proceder
recurso alguno, sin perjuicio de que puede, el mismo Tribunal, conforme a la ley, rectificar los errores de hecho en que hubiere incurrido.
Las disposiciones que el Tribunal declare inconstitucionales no podrn convertirse en ley en el proyecto o decreto con fuerza de ley de
que se trate.
En el caso del N 16 del artculo 93, el decreto supremo impugnado
quedar sin efecto de pleno derecho, con el solo mrito de la sentencia
del Tribunal que acoja el reclamo. No obstante, el precepto declarado
inconstitucional en conformidad a lo dispuesto en los numerales 2, 4
7 del artculo 93, se entender derogado desde la publicacin en el
Diario Oficial de la sentencia que acoja el reclamo, la que no producir efecto retroactivo.
Las sentencias que declaren la inconstitucionalidad de todo o parte
de una ley, de un decreto con fuerza de ley, de un decreto supremo o
auto acordado, en su caso, se publicarn en el Diario Oficial dentro de
los tres das siguientes a su dictacin.
A. La sentencias del Tribunal Constitucional son de nica instancia ya que no procede recurso alguno, sin perjuicio de que puede,
607

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

el mismo Tribunal, conforme a la ley, rectificar los errores de hecho en


que hubiere incurrido.
B. Las disposiciones que el Tribunal declare inconstitucionales
no podrn convertirse en ley en el proyecto o decreto con fuerza de
ley de que se trate.
En el caso del N 16 del artculo 93, el decreto supremo impugnado
quedar sin efecto de pleno derecho, con el solo mrito de la sentencia
del Tribunal que acoja el reclamo. No obstante, el precepto declarado
inconstitucional en conformidad a lo dispuesto en los Ns. 2, 4 7 del
artculo 93, se entender derogado desde la publicacin en el Diario
Oficial de la sentencia que acoja el reclamo, la que no producir efecto
retroactivo.
Las sentencias que declaren la inconstitucionalidad de todo o parte
de una ley, de un decreto con fuerza de ley, de un decreto supremo o
auto acordado, en su caso, se publicarn en el Diario Oficial dentro de
los tres das siguientes a su dictacin.
542. Jurisprudencia. Tribunal Constitucional, segn queda de manifiesto en la sentencia rol N 231, en cuyo considerando 7 ese Organismo seala que sus consideraciones estn circunscritas en forma
exclusiva a la eventual constitucionalidad o inconstitucionalidad de las
situaciones que ante l se deducen o plantean. Es ajena a sus atribuciones toda consideracin sobre el mrito o demrito de las normas
que le corresponde conocer, por lo que no procede tener en cuenta o
incorporar a los fundamentos de sus resoluciones cualquier elemento
de ese carcter.
En el mismo sentido, el Tribunal Constitucional seala, en el considerando 38 de su sentencia Rol N 325, que las alegaciones que en esa
608

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de

Derecho Administrativo

oportunidad se hicieron valer miraban al mrito de la norma, lo que claramente excede la rbita de su competencia, ya que slo le corresponde
un examen jurdico de constitucionalidad del impugnado decreto, debiendo prescindir de cualquier consideracin o raciocinio factual.
como reiteradamente se ha declarado por esta sede, dichos juicios de mrito, oportunidad o conveniencia, se encuentran radicados
en los rganos de los cuales emana la respectiva regulacin. No es en
consecuencia procedente que un requerimiento enderezado a que este
Tribunal se aboque a analizar y decidir ms all de su esfera de atribuciones, que en esta materia importa slo un examen jurdico de constitucionalidad del impugnado decreto, debiendo prescindir de cualquier
consideracin o raciocinio factual.
Al expresar que no es competente para pronunciarse sobre los fundamentos de mrito, oportunidad o conveniencia que haya tenido la
autoridad para dictar la norma respectiva, est reconociendo la potestad
de aqulla para buscar las frmulas normativas que le parezcan ms
convenientes para la realizacin del bien comn.
Idntico criterio ha sido sostenido en la sentencia Rol N 334, considerando 23.

609

CAPTULO V
EL CONTROL JURISDICCIONAL
543. Introduccin. El sistema jurisdiccional chileno forma parte
tambin del diseo de control administrativo. A continuacin nos referiremos, exclusivamente, al derecho a la accin y al recurso de proteccin.
I. DERECHO A LA ACCIN
544. Texto Constitucional. Precepta el artculo 19 N 3 inciso 1
de la Constitucin que:
La igual proteccin de la Ley en el ejercicio de sus derechos.
El derecho a la accin entendido como el derecho a la actividad
procesal, es decir, a acceder al sistema jurisdiccional para la tutela de
los derechos e intereses legtimos de la persona348. Esto se concreta en
la obligacin de proveer: la accin deducida debe ser admitida a tramitacin salvo que se incumplan los requisitos legales (Art. 254 CPC).
El derecho a la accin es el poder jurdico de impetrar la actividad
jurisdiccional. Es un mecanismo que nos entrega el legislador con el fin
de tutelar los derechos sustantivos garantizados constitucionalmente.

348

Tambin se reconoce este derecho en Soto Kloss, Eduardo: Derecho Administrativo. Bases Fundamentales, tomo II, El principio de juridicidad, 1 edicin, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago, 1996.
611

Quinta Parte - El Control

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545. Bloque constitucional. El derecho a la accin se concreta en


diversos instrumentos internacionales sobre derechos humanos, que
ratificados y vigentes constituyen un componente del sistema jurdico
constitucional interno: el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos en su artculo 14.1 dispone:
1. Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de
justicia. Toda persona tendr derecho a ser oda pblicamente y con
las debidas garantas por un tribunal competente, independiente e
imparcial, establecido por la ley, en la substanciacin de cualquier
acusacin de carcter penal formulada contra ella o para la determinacin de sus derechos u obligaciones de carcter civil. La prensa y
el pblico podrn ser excluidos de la totalidad o parte de los juicios
por consideraciones de moral, orden pblico o seguridad nacional
en una sociedad democrtica, o cuando lo exija el inters de la vida
privada de las partes o, en la medida estrictamente necesaria en opinin del tribunal, cuando por circunstancias especiales del asunto
la publicidad pudiera perjudicar a los intereses de la justicia; pero
toda sentencia en materia penal o contenciosa ser pblica, excepto
en los casos en que el inters de menores de edad exija lo contrario,
o en las actuaciones referentes a pleitos matrimoniales o a la tutela
de menores.
A su turno, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
denominada Pacto de San Jos de Costa Rica, en su artculo 8.1 precepta:
1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en
la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella,
612

Curso

de

Derecho Administrativo

o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil,


laboral, fiscal o de cualquier otro carcter349.
II. ACCIN DE PROTECCIN
546. Texto Constitucional. El artculo 20 del Cdigo Poltico consagra la accin de proteccin.
El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra
privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de los derechos y garantas establecidos en el artculo 19, nmeros 1, 2, 3 inciso
cuarto, 4, 5, 6, 9 inciso final, 11, 12, 13, 15, 16 en lo relativo a
la libertad de trabajo y al derecho a su libre eleccin y libre contratacin, y a lo establecido en el inciso cuarto, 19, 21, 22, 23, 24 y 25
podr ocurrir por s o por cualquiera a su nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptar de inmediato las providencias que
juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la
debida proteccin del afectado, sin perjuicio de los dems derechos que
pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes.
Proceder, tambin, el recurso de proteccin en el caso del N 8 del
artculo 19, cuando el derecho a vivir en un medio ambiente libre de

349

En la Declaracin Universal de Derechos Humanos, artculo 10, se lee: Toda persona tiene
derecho en condiciones de igualdad a ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen
de cualquier acusacin contra ella en materia penal. La Constitucin espaola de 1978, en su
artculo 24, prescribe, N 1: Todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de
los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos sin que, en ningn
caso, pueda producirse indefensin. Por su parte, la Constitucin italiana en su artculo 24,
seala: todos pueden actuar en juicio para tutelar sus propios derechos y legtimos intereses.
La defensa es un derecho inviolable en cualquier estado o grado del procedimiento. La Constitucin alemana, en su artculo 19.4. prescribe: Toda persona cuyos derechos sean vulnerados
por el poder pblico podr recurrir a la va judicial. Si no hubiera otra jurisdiccin competente
para conocer el recurso, la va ser la de los tribunales ordinarios.
613

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

contaminacin sea afectado por un acto arbitrario e ilegal imputable a


una autoridad o persona determinada.
547. Concepto. En base a lo dispuesto por el artculo 20 de la Ley
Fundamental, entendemos que el recurso o accin de proteccin es una
accin procesal constitucional y cautelar, que tiene por objeto restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado, sin perjuicio de los dems derechos que pueda hacer valer ante la
autoridad o los tribunales correspondientes, cuando por causa de actos
u omisiones arbitrarios o ilegales sufra cualquier privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de los derechos y garantas
establecidas en el artculo 19 de la Constitucin que de acuerdo con el
Art. 20 de la misma sean susceptibles de ser recurridas de proteccin.
548. Caractersticas. La accin constitucional de proteccin presenta diversas particularidades:
A. Accin constitucional. En efecto, el recurso de proteccin es
tambin una accin procesal y cautelar de los derechos constitucionales
positivados en el Art. 19 N 7 de la Ley Fundamental, esto es, la libertad
personal y seguridad individual, por tanto, de rango constitucional350.
La naturaleza cautelar de la accin de proteccin, concuerda con lo
ha declarado la Corte Suprema en su fallo de fecha 31 de mayo de 2006,
en la causa Rol N 1.717, del mismo ao, al expresar en el considerando
10, que:

350

614

En este mismo sentido vase Nogueira Humberto: Dogmtica Constitucional, Ediciones


Universidad de Talca, Talca, 1997, pp. 243-244; y Verdugo, Mario; Pfeffer, Emilio,
y Nogueira, Humberto: Derecho Constitucional, tomo I, 2 edicin, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago, 1999, pp. 71 y 338.

Curso

de

Derecho Administrativo

...el amparo que asegura la accin constitucional deducida, no


es condicional, ni accesorio, no puede interrumpirse ni suspenderse
de modo alguno, puesto que el texto del precepto busca como objetivo
bsico poner pronto remedio, frente a los efectos que puede ocasionar,
a un derecho relevante y esencial de toda persona, un acto que prima
facie, puede reputarse como arbitrario o ilegal y que prive, perturbe o
amenace el legtimo ejercicio de tal derecho. Y desde esta perspectiva
el constituyente complet la idea estableciendo en la parte final del
inciso primero que el ejercicio irrestricto de la accin de proteccin lo
era sin perjuicio de los dems derechos que pueda hacer valer el afectado, ante la autoridad o los tribunales correspondientes.
La jurisprudencia de los Tribunales de Justicia ha sentenciado reiteradamente que asuntos que por su naturaleza son de lato conocimiento,
quedan al margen del recurso de proteccin por ser ajenos al objetivo
propio de esta accin cautelar. En este sentido, la Corte de Apelaciones
de Santiago ha concluido que:
la finalidad propia del recurso de proteccin es la de restablecer
la vigencia del derecho, reaccionando frente a una situacin anormal
y evidente que atenta contra alguna de las garantas que establece la
Constitucin. Se trata de una accin cautelar de origen constitucional
que protege a los individuos mediante ciertas providencias que evitan
que los efectos del acto arbitrario e ilegal que haya amagado un derecho indiscutido y palmario, pero en ningn caso puede tener por objeto
la declaracin o constitucin de derechos en atencin a la naturaleza
de la misma institucin protectiva , a las circunstancias procesales
en que se desenvuelve el conflicto, ausencia de oportunidades adecuadas para la produccin y crtica de la prueba y para un fallo debidamente informado y tranquilamente meditado, tambin a la finalidad del
llamado recurso de proteccin que es la adopcin de medidas de seguridad y tutela, y finalmente, al llamado efecto de cosa juzgada formal
615

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

que tiene la sentencia que lo resuelve. Sentencias de fechas 5 de


septiembre de 1983 y 26 de marzo de 1984, recadas respectivamente
en los recursos de proteccin Ns. Ingreso Corte 114-83 y 14-84 351.
B. Informalidad. Carcter informal.
C. Unilateralidad. Da origen a un procedimiento informado por el
principio de unilateralidad procedimiento unilateral y no contencioso, no se emplaza a nadie, puesto que slo se pide la proteccin de una
garanta constitucional352.
D. Supletoriedad. Es una accin de carcter supletorio, ya que
existen otras acciones constitucionales ms especficas que tienden a
proteger aquellas garantas fundamentales no amparadas por el artculo
20 de la Constitucin, como son: la de nacionalidad, la de ciudadana,
la de amparo, la de indemnizacin por error judicial, la de amparo econmico, etc.
E. Objeto. El objeto que persigue el ejercicio de esta accin procesal consiste en restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida
proteccin del afectado, sin perjuicio de los dems derechos que pueda
hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes, cuando
por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra cualquier
privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de aquellos
derechos reconocidos en el artculo 19 de la Constitucin que, de acuerdo con el artculo 20 de la misma, sean susceptibles de ser recurridas
de proteccin.

351

352

616

Considerando 6 de sentencia de la lltma. Corte de Apelaciones de Santiago de 25 de mayo


de 1984, dictada en recurso de proteccin causa Rol N 77-84.
Sobre este punto vase Nogueira, Humberto: Dogmtica Constitucional, Ediciones Universidad de Talca, Talca, 1997, p. 244.

Curso

de

Derecho Administrativo

Conforme lo ha expresado la jurisprudencia de los Tribunales de


Justicia, tratndose de determinar si una actuacin administrativa se
ajusta o no a la ley, parece ser ciertamente de competencia de una accin que supone un estudio de lato conocimiento que excede el marco
propio de este recurso (Recurso de Proteccin, Rol N 2.767, de 2006,
Corte de Apelaciones de Santiago).
F. Titular de la accin. El sujeto activo de la accin son las personas naturales, morales y jurdicas, afectados por una accin u omisin
arbitraria o ilegal (directa) o por cualquiera a su nombre (indirecta).
Privacin: prohibicin de ejercer su derecho.
Perturbacin: goce trabado.
Amenaza: inminente posibilidad de que pueda ocurrir un acto que
perjudique.
G. Tribunal competente. El Auto Acordado de la Excma. Corte
Suprema de 27 de junio de 1992, que regula la tramitacin del recurso
de proteccin contemplado en el citado artculo 20 de la Constitucin
Poltica, dispone en su nmero 1 que ste se interpondr ante la Corte
de Apelaciones en cuya jurisdiccin se hubiere cometido el acto o incurrido en la omisin arbitraria o ilegal que ocasione privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de las garantas a que se refiere
el mencionado precepto constitucional.
H. Plazo. El Auto Acordado respectivo dispone, en su N 1, que
ste se interpondr dentro del plazo fatal de quince das corridos contados desde la ejecucin del acto o la ocurrencia de la omisin o, segn
la naturaleza de stos, desde que se haya tenido noticias o conocimiento
cierto de los mismos, lo que se har constar en autos.
617

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

La Corte puede disponer orden de no innovar.


549. Requisitos.
A. Un derecho comprometido. Segn lo expresado por la jurisprudencia de los Tribunales de Justicia, ...la arbitrariedad implica carencia de razonabilidad en el actuar u omitir, falta de proporcin entre
los motivos y el fin a alcanzar; ausencia de ajuste entre los medios
empleados y el objetivo a tener o aun inexistencia de los hechos que
fundamentan un actuar.... Por su parte, la ilegalidad se produce cuando ...no se atiene a la normativa por la que debe regirse o cuando un
rgano ejerce atribuciones exclusivas en forma indebida contrariando
a la ley..., situaciones que en este caso no acontecen (Recurso de Proteccin N 49-2007, Corte de Apelaciones de Concepcin).
B. Un inters.
C. Una calidad o titularidad de la accin.
D. Una capacidad procesal.
550. Derechos protegidos. En conformidad al Art. 20 de la Constitucin, slo son susceptibles de proteccin las siguientes garantas
constitucionales que contiene el artculo 19 del mismo texto:
1. El derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la
persona (Art. 19 N 1 CPR).
2. La igualdad ante la ley (Art. 19 N 2 CPR).
3. La legalidad del tribunal (Art. 19 N 3 inc. 4 CPR).
618

Curso

de

Derecho Administrativo

A pesar de la estricta redaccin empleada por el Art. 20, desde una interpretacin sistemtica y finalista del Texto Fundamental, estimamos que es tambin procedente esta accin con
respecto a las dems garantas que comprende el Art. 19 N 3,
puesto que se trata de una especificacin de la igualdad ante la
ley que s est resguardada por el recurso de proteccin.

4. El respeto y proteccin a la vida privada y pblica y a la honra


de la persona y su familia (Art. 19 N 4 CPR).
5. La inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin
privada (Art. 19 N 5 CPR).
6. La libertad de conciencia y de culto (Art. 19 N 6 CPR).
7. El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin
(Art. 19 N 8 CPR).
8. El derecho a elegir el sistema de salud, sea estatal o privado
(Art. 19 N 9 inc. final CPR).
9. La libertad de enseanza (Art. 19 N 11 CPR).
10. La libertad de opinin e informacin (Art. 19 N 12 CPR).
11. El derecho de reunin (Art. 19 N 13 CPR).
12. El derecho de asociacin (Art. 19 N 15 CPR).
13. La libertad de trabajo y la libertad de afiliacin y desafiliacin
a entidades laborales (Art. 19 N 16 inc. 4 CPR).
619

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

14. El derecho de sindicacin (Art. 19 N 19 CPR).


15. El derecho a desarrollar cualquier actividad econmica (Art.
19 N 21 CPR).
16. La no discriminacin arbitraria en el trato que deben dar el
Estado y sus organismos en materia econmica (Art. 19 N 22
CPR).
17. La libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes
(Art. 19 N 23 CPR).
18. El derecho de propiedad (Art. 19 N 24 CPR).
19. La propiedad intelectual e industrial (Art. 19 N 25 CPR).
No procede, en consecuencia, recurrir de proteccin por el derecho a:
1. La libertad personal y seguridad individual (Art. 19 N 7), que
puede ser accionada mediante el amparo constitucional;
2. El derecho a la proteccin de la salud (Art. 19 N 9);
3. El derecho a la educacin (Art. 19 N 10);
4. El derecho de peticin (Art. 19 N 14);
5. La igualdad ante las cargas pblicas (Art. 19 N 17), y
6. La no discriminacin econmica por parte del estado (Art. 19
N 20).
620

Curso

de

Derecho Administrativo

Adems, el derecho a la libertad empresarial cuenta con la accin


amparo econmico (Art. 19 N 21 de la Constitucin).
As, ha sostenido la Corte de Apelaciones de Santiago que:
quien recurre de proteccin debe proporcionar, pormenorizadamente, los elementos de juicio y dems antecedentes concretos que
demuestren de manera fehaciente cmo se ha producido la privacin,
perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de la garanta que se
supone transgredida, y acreditar la relacin de causalidad existente
entre esta situacin y el acto recurrido...353.
Debe tenerse en consideracin que la reiterada jurisprudencia judicial ha manifestado que se encuentra: ...dentro de la rbita de las
atribuciones de la Contralora General de la Repblica la de emitir
dictmenes sobre las materias contempladas en el artculo 6 de su
Ley Orgnica, y tambin la de pronunciarse sobre la legalidad de las
resoluciones de los jefes de servicio, lo que descarta la ilegitimidad
de origen y sobre aqulla de ejercicio el recurso no seala exactamente de qu forma se habra apartado la Contralora de la legalidad
vigente al pronunciarse, pero, sin duda no constituye arbitrariedad el
hecho de razonar y fundar una decisin, cual ha hecho el rgano contralor, sin que, al respecto, la discrepancia manifestada por el recurrente con la interpretacin del organismo autorizado, transforme en
ilegtimo el acto (Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago
de 7 de noviembre de 2007, Rol N 3.212-07).

353

Considerando 6 de sentencia de la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago de 25 de mayo


de 1984, dictada en recurso de proteccin causa Rol N 77-84.
621

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

551. Procedimiento.
A. Informe. La Corte solicitar informe a la persona recurrida, ya
que conoce en cuenta de la admisibilidad de la accin.
B. Orden de no innovar. El actor puede solicitar.
C. Autos en relacin. La causa se agrega extraordinariamente a la tabla, y slo se puede suspender la vista por una vez por motivo calificado.
D. Prueba. Apreciacin en conciencia.
Tribunal puede adoptar todas las medidas para el mejor acierto
del fallo.
E. Sentencia. La sentencia definitiva debe dictarse dentro de 15
das hbiles.
1. Si la sentencia acoge, dispondr las medidas en orden a reestablecer el imperio del Derecho.
2. Si la sentencia rechaza, dispone el archivo del caso.
La sentencia produce cosa juzgada formal. La sentencia de proteccin genera slo cosa juzgada formal no material, en tanto, su contenido puede ser modificado posteriormente en la sede ordinaria o de lato
conocimiento.
La jurisprudencia de los Tribunales de Justicia ha sentenciado reiteradamente que asuntos que por su naturaleza son de lato conocimiento
quedan al margen del recurso de proteccin por ser ajenos al objetivo
propio de esta accin cautelar. En este sentido, la Corte de Apelaciones
de Santiago ha concluido que:
622

Curso

de

Derecho Administrativo

la finalidad propia del recurso de proteccin es la de restablecer la vigencia del derecho, reaccionando frente a una situacin anormal y evidente que atenta contra alguna de las garantas que establece
la Constitucin. Se trata de una accin cautelar de origen constitucional que protege a los individuos mediante ciertas providencias que
evitan que los efectos del acto arbitrario e ilegal que haya amagado
un derecho indiscutido y palmario, pero en ningn caso puede tener
por objeto la declaracin o constitucin de derechos en atencin a la
naturaleza de la misma institucin protectiva , a las circunstancias
procesales en que se desenvuelve el conflicto, ausencia de oportunidades adecuadas para la produccin y crtica de la prueba y para un fallo
debidamente informado y tranquilamente meditado, tambin a la finalidad del llamado recurso de proteccin que es la adopcin de medidas
de seguridad y tutela, y finalmente, al llamado efecto de cosa juzgada
formal que tiene la sentencia que lo resuelve354.
No obstante, en sentencias de la Excma. Corte Suprema de fecha
2 de junio de 1981 y 28 de noviembre de 1983, las cuales sealaron
que la sentencia que rechaza una accin de proteccin produce cosa
juzgada material, en relacin a una proteccin que se interpone con
posterioridad y en la que se plantean los mismos fundamentos de hecho
y de derecho, concurriendo en este caso la triple identidad que exige el
artculo 177 del Cdigo de Procedimiento Civil, en la especie, identidad
legal de personas (los recurrentes y el recurrido son los mismos en ambos recursos), identidad de la cosa pedida e identidad de la causa de pedir, esto es, el fundamento inmediato del derecho deducido en juicio.

354

Sentencias de fechas 5 de septiembre de 1983 y 26 de marzo de 1984, recadas respectivamente en los recursos de proteccin Ns. Ingreso Corte 114-83 y 14-84.
As lo ha declarado la jurisprudencia judicial en el Considerando N 6 de sentencia de la
lltma. Corte de Apelaciones de Santiago de 25 de mayo de 1984, dictada en recurso de proteccin causa Rol N 77-84.
623

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

Asimismo, debe tenerse en consideracin lo expresado por esa Iltma. Corte en orden a que decidir sobre problemas de fondo, por la va
de esta accin cautelar, es exceder el marco propio de este recurso, que
como se ha dicho, pretende que en una gestin sumaria se reponga el
derecho quebrantado, cuando la vulneracin de la garanta constitucional invocada es manifiesta. ( Recurso de proteccin Rol N 242-87).
Adems, quien recurre de proteccin debe proporcionar, pormenorizadamente, los elementos de juicio y dems antecedentes concretos
que demuestren de manera fehaciente cmo se ha producido la privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de la garanta que
se supone transgredida, y acreditar la relacin de causalidad existente
entre esta situacin y el acto recurrido355.
D. Apelacin. Conoce la Corte Suprema dentro de 24 horas.

355

624

As lo ha declarado la jurisprudencia judicial en el Considerando N 6 de sentencia de la


Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago de 25 de mayo de 1984, dictada en recurso de proteccin causa Rol N 77-84.

CAPTULO VI
EL CONTROL PARLAMENTARIO

I. ATRIBUCIONES EXCLUSIVAS DE LA CMARA DE DIPUTADOS


552. Enumeracin. El artculo 52 de la Constitucin contempla
dos grandes atribuciones exclusivas de la Cmara de Diputados, que
tienen incidencia en el control de la Administracin Pblica.
A. Fiscalizar los actos del gobierno (Art. 52 N 1 CPR).
B. Declarar si han o no lugar las acusaciones constitucionales formuladas por sus miembros (Art. 52 N 2 CPR).
1. FISCALIZAR LOS ACTOS DEL GOBIERNO
553. Texto Constitucional. Conforme al artculo 52 N1 de la
Constitucin, son atribuciones exclusivas de la Cmara de Diputados:
1) Fiscalizar los actos del Gobierno. Para ejercer esta atribucin
la Cmara puede:
La Cmara de Diputados ejerce esta funcin de control poltico
como rgano colegiado, sobre los rganos de la Administracin del Estado previstos en el artculo 1 de la LOC N 18.575, con excepcin de
ciertos rganos autnomos constitucionales, que son:
1. La Contralora General de la Repblica.
625

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

2. El Banco Central.
3. Los Gobiernos Regionales.
4. Las Municipalidades.
Las funciones de fiscalizacin son tres:
A. Adoptar acuerdos o sugerir observaciones.
B. Citar a un Ministro de Estado.
C. Crear comisiones especiales investigadoras.
A. Adoptar acuerdos o sugerir observaciones. Conforme al artculo 52 N1 letra a) de la Constitucin, para fiscalizar los actos del
gobierno, la Cmara de diputados puede:
a) Adoptar acuerdos o sugerir observaciones, con el voto de la
mayora de los diputados presentes, los que se transmitirn por escrito
al Presidente de la Repblica, quien deber dar respuesta fundada por
medio del Ministro de Estado que corresponda, dentro de treinta das.
Sin perjuicio de lo anterior, cualquier diputado, con el voto favorable de un tercio de los miembros presentes de la Cmara, podr solicitar determinados antecedentes al Gobierno.
El Presidente de la Repblica contestar fundadamente por intermedio del Ministro de Estado que corresponda, dentro del mismo plazo
sealado en el prrafo anterior.
En ningn caso los acuerdos, observaciones o solicitudes de antecedentes afectarn la responsabilidad poltica de los Ministros de Estado;.
626

Curso

de

Derecho Administrativo

1. Qurum y contenido. Adoptar acuerdos o sugerir observaciones


con el voto de la mayora de los diputados presentes, los que
se transmitirn por escrito al Presidente de la Repblica, quien
deber dar respuesta fundada por medio del Ministro de Estado
que corresponda, dentro de treinta das.

Sin perjuicio de lo anterior, cualquier diputado, con el voto favorable de un tercio de los miembros presentes de la Cmara,
podr solicitar determinados antecedentes al Gobierno.

El Presidente de la Repblica contestar fundadamente por intermedio del Ministro de Estado que corresponda, dentro del
mismo plazo sealado en el prrafo anterior.

2. Lmites. En ningn caso los acuerdos, observaciones o solicitudes de antecedentes afectarn la responsabilidad poltica de los
Ministros de Estado.
B. Citar a un Ministro de Estado. Conforme al artculo 52 N 1
letra b) de la Constitucin, para fiscalizar los actos del gobierno la Cmara de diputados puede:
b) Citar a un Ministro de Estado, a peticin de a lo menos un
tercio de los diputados en ejercicio, a fin de formularle preguntas en
relacin con materias vinculadas al ejercicio de su cargo.
Con todo, un mismo Ministro no podr ser citado para este efecto
ms de tres veces dentro de un ao calendario, sin previo acuerdo de la
mayora absoluta de los diputados en ejercicio.
La asistencia del Ministro ser obligatoria y deber responder a
las preguntas y consultas que motiven su citacin, y.
627

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

1. Qurum y contenido. Citar a un Ministro de Estado, a peticin


de a lo menos un tercio de los diputados en ejercicio, a fin de
formularle preguntas en relacin con materias vinculadas al
ejercicio de su cargo.
2. Lmites. Con todo, un mismo Ministro no podr ser citado para
este efecto ms de tres veces dentro de un ao calendario, sin previo acuerdo de la mayora absoluta de los diputados en ejercicio.
3. La asistencia del Ministro es obligatoria y debe responder a las
preguntas y consultas que motiven su citacin.
C. Crear comisiones especiales investigadoras. Conforme al artculo 52 N1 letra c) de la Constitucin, para fiscalizar los actos del
gobierno la Cmara de diputados puede:
c) Crear comisiones especiales investigadoras a peticin de a lo
menos dos quintos de los diputados en ejercicio, con el objeto de reunir
informaciones relativas a determinados actos del Gobierno.
Las comisiones investigadoras, a peticin de un tercio de sus miembros, podrn despachar citaciones y solicitar antecedentes.
Los Ministros de Estado, los dems funcionarios de la Administracin y el personal de las empresas del Estado o de aqullas en que ste
tenga participacin mayoritaria, que sean citados por estas comisiones, estarn obligados a comparecer y a suministrar los antecedentes y
las informaciones que se les soliciten.
No obstante, los Ministros de Estado no podrn ser citados ms de
tres veces a una misma comisin investigadora, sin previo acuerdo de
la mayora absoluta de sus miembros.
628

Curso

de

Derecho Administrativo

La ley orgnica constitucional del Congreso Nacional regular el funcionamiento y las atribuciones de las comisiones investigadoras y la forma
de proteger los derechos de las personas citadas o mencionadas en ellas.
1. Qurum y contenido. El congreso puede crear comisiones especiales investigadoras a peticin de a lo menos dos quintos de
los diputados en ejercicio, con el objeto de reunir informaciones
relativas a determinados actos del Gobierno.

Las comisiones investigadoras, a peticin de un tercio de sus


miembros, podrn despachar citaciones y solicitar antecedentes.

Los Ministros de Estado, los dems funcionarios de la Administracin y el personal de las empresas del Estado o de aqullas en
que ste tenga participacin mayoritaria, que sean citados por
estas comisiones, estn obligados a comparecer y a suministrar
los antecedentes y las informaciones que se les soliciten.

2. Lmites. No obstante, los Ministros de Estado no podrn ser citados ms de tres veces a una misma comisin investigadora,
sin previo acuerdo de la mayora absoluta de sus miembros.

La ley orgnica constitucional del Congreso Nacional regular


el funcionamiento y las atribuciones de las comisiones investigadoras y la forma de proteger los derechos de las personas
citadas o mencionadas en ellas.

2. DECLARAR SI HAN O NO LUGAR LAS ACUSACIONES


CONSTITUCIONALES
554. Causales de acusacin. Conforme al artculo 52 N 2 de la
Constitucin, son atribuciones exclusivas de la Cmara de Diputados:
629

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

2) Declarar si han o no lugar las acusaciones que no menos de


diez ni ms de veinte de sus miembros formulen en contra de las siguientes personas:.
555. Qurum. Equivale a no menos de diez ni ms de veinte diputados.
A. Presidente de la Repblica. Conforme al artculo 52 N 2 letra
a) de la Constitucin:
a) Del Presidente de la Repblica, por actos de su administracin que hayan comprometido gravemente el honor o la seguridad de
la Nacin, o infringido abiertamente la Constitucin o las leyes. Esta
acusacin podr interponerse mientras el Presidente est en funciones
y en los seis meses siguientes a su expiracin en el cargo. Durante este
ltimo tiempo no podr ausentarse de la Repblica sin acuerdo de la
Cmara;.
Por actos de su administracin que:
1. Hayan comprometido gravemente el honor o la seguridad de la
Nacin, o
2. Hayan infringido abiertamente la Constitucin o las leyes.
B. Ministros de Estado. Conforme al artculo 52 N 2 letra b) de
la Constitucin:
b) De los Ministros de Estado, por haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de la Nacin, por infringir la Constitucin o las leyes o haber dejado stas sin ejecucin, y por los delitos de
traicin, concusin, malversacin de fondos pblicos y soborno;.
630

Curso

de

Derecho Administrativo

Tres causales:
1. Por haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de
la Nacin;
2. Por infringir la Constitucin o las leyes o haber dejado stas sin
ejecucin, y
3. Por los delitos de traicin, concusin, malversacin de fondos
pblicos y soborno.
C. Magistrados de los tribunales superiores de justicia y del
Contralor General de la Repblica. Conforme al artculo 52 N 2
letra c) de la Constitucin:
c) De los magistrados de los tribunales superiores de justicia y
del Contralor General de la Repblica, por notable abandono de sus
deberes;.
La causal nica es: Por notable abandono de sus deberes.
D. Generales o almirantes de las instituciones pertenecientes a
las Fuerzas de la Defensa Nacional. Conforme al artculo 52 N 2
letra d) de la Constitucin:
d) De los generales o almirantes de las instituciones pertenecientes a las Fuerzas de la Defensa Nacional, por haber comprometido
gravemente el honor o la seguridad de la Nacin, y.
La causal nica consiste en: haber comprometido gravemente el
honor o la seguridad de la Nacin.
631

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

E. Intendentes y gobernadores. Conforme al artculo 52 N 2 letra


e) de la Constitucin:
e) De los intendentes y gobernadores, por infraccin de la Constitucin y por los delitos de traicin, sedicin, malversacin de fondos
pblicos y concusin.
Comprende dos causales:
1. Por infraccin de la Constitucin, y
2. Por los delitos de traicin, sedicin, malversacin de fondos pblicos y concusin.
556. Normas procesales. Conforme al artculo 52 N 2 incisos 2,
3 y 4 de la Constitucin:
La acusacin se tramitar en conformidad a la ley orgnica constitucional relativa al Congreso. Las acusaciones referidas en las letras
b), c), d) y e) podrn interponerse mientras el afectado est en funciones
o en los tres meses siguientes a la expiracin en su cargo. Interpuesta la
acusacin, el afectado no podr ausentarse del pas sin permiso de la
Cmara y no podr hacerlo en caso alguno si la acusacin ya estuviere
aprobada por ella.
Para declarar que ha lugar la acusacin en contra del Presidente
de la Repblica se necesitar el voto de la mayora de los diputados en
ejercicio.
En los dems casos se requerir el de la mayora de los diputados
presentes y el acusado quedar suspendido en sus funciones desde el
632

Curso

de

Derecho Administrativo

momento en que la Cmara declare que ha lugar la acusacin. La suspensin cesar si el Senado desestimare la acusacin o si no se pronunciare dentro de los treinta.
A. Plazo para la interposicin. En esta materia hay que distinguir
dos hiptesis:
1. La acusacin referida al Presidente puede interponerse mientras
est en funciones y en los seis meses siguientes a su expiracin
en el cargo. Durante este ltimo tiempo no podr ausentarse de
la Repblica sin acuerdo de la Cmara (52 N 2 letra a) CPR).
2. Las acusaciones referidas a en contra de las dems autoridades,
esto es, Ministros de Estado (letra b), magistrados y Contralor
General de la Repblica (letra c), generales o almirantes (letra d),
e intendentes y gobernadores (letra e), podrn interponerse mientras el afectado est en funciones o en los tres meses siguientes a
la expiracin en su cargo Cmara (52 N 2 inciso 2 CPR).
Las acusaciones constitucionales se formularn siempre por escrito
y se tendrn por presentadas desde el momento en que se d cuenta de
ellas en la Cmara de Diputados, lo que deber hacerse en la sesin ms
prxima que sta celebre (Art. 37 LOC N 18.918).
En la misma sesin en que se d cuenta de una acusacin, la Cmara de Diputados proceder a elegir, a la suerte y con exclusin de
los acusadores y de los miembros de la mesa, una comisin de cinco
diputados para que informe si procede o no la acusacin (Art. 38 LOC
N 18.918).
B. Efectos de la interposicin. Interpuesta la acusacin, el afectado no puede ausentarse del pas sin permiso de la Cmara y no podr
633

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

hacerlo en caso alguno si la acusacin ya estuviere aprobada por ella


(52 N 2 inciso 2 CPR).
C. Comisin de estudio de la acusacin. El afectado con la acusacin ser notificado, personalmente o por cdula por el secretario
de la Cmara de Diputados o por el funcionario que ste designe,
dentro de tercero da contado desde que se d cuenta de la acusacin.
En todo caso, se le entregar al afectado o a una persona adulta de su
domicilio o residencia copia ntegra de la acusacin (Art. 39 inciso 1
LOC N 18.918).
El afectado podr, dentro de dcimo da de notificado, concurrir a
la comisin a hacer su defensa personalmente o presentarla por escrito
(Art. 39 inciso 2 LOC N 18.918).
El secretario de la Cmara certificar todo lo obrado en el expediente respectivo y comunicar estos hechos a la autoridad administrativa para los efectos de lo dispuesto en el inciso tercero del nmero
2) del artculo 48 de la Constitucin Poltica (Art. 39 inciso 3 LOC
N 18.918).
Si el afectado no asistiere a la sesin a que se le cite o no enviare
defensa escrita se proceder sin su defensa (Art. 40 LOC N 18.918).
D. Admisibilidad de la acusacin. En la ltima sesin que celebre la Cmara para conocer de la acusacin, se votar su admisibilidad
(Art. 46 inciso 1 LOC N 18.918).
La referida sesin slo podr levantarse si se desecha la acusacin o
si sta se acepta. En este ltimo caso se nombrar una comisin de tres
diputados para que la formalice y prosiga ante el Senado (Art. 46 inciso
2 LOC N 18.918).
634

Curso

de

Derecho Administrativo

Respecto a los qurum el artculo 52 N 2 inciso 4 de la Constitucin distingue dos reglas:


1. Para declarar que ha lugar la acusacin en contra del Presidente de la
Repblica se requiere de la mayora de los diputados en ejercicio.
2. Para declarar que ha lugar la acusacin en contra de las dems
autoridades se necesita la mayora de los diputados presentes.
Salvo el caso del Presidente, en caso de admitir la accin, el acusado queda suspendido en sus funciones desde el momento en que la
Cmara declare que ha lugar la acusacin.
La suspensin cesar si el Senado desestima la acusacin o si no se
pronunciare dentro de los treinta das.
Aprobada la acusacin, la Cmara de Diputados deber comunicar
este hecho al Senado y al afectado, dentro de las veinticuatro horas
siguientes de concluida la sesin a que se refiere este artculo. Del oficio
correspondiente se dar cuenta en la sesin ms prxima que celebre el
Senado (Art. 46 inciso 3 LOC N 18.918).
3. OTRAS ATRIBUCIONES
557. Enumeracin. La enumeracin del artculo 52 no es taxativa,
ya que estn otras atribuciones constitucionales, dentro de las cuales
tambin se encuentran algunas que inciden en el sistema de control jurdico-administrativo, como acontece con la de: Otorgar su acuerdo al
Presidente de la Repblica, para declarar el estado de catstrofe por un
perodo superior a un ao (Art. 41 inciso 2 CPR).
Otorgar su acuerdo al Presidente de la Repblica, para declarar el estado de catstrofe por un perodo superior a un ao (Art. 41 inciso 2 CPR).
635

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

En efecto, el estado de catstrofe se formaliza mediante la emisin


de un decreto supremo firmado por el Presidente de la Repblica, ya
que no existe delegacin de firma en esta materia.
II. ATRIBUCIONES EXCLUSIVAS DEL SENADO
1. CONOCER DE LA ACUSACIN CONSTITUCIONAL
558. Texto Constitucional. Acorde al artculo 53 N 2 de la Constitucin, corresponde al Senado:
1) Conocer de las acusaciones que la Cmara de Diputados entable con arreglo al artculo anterior.
El Senado resolver como jurado y se limitar a declarar si el acusado
es o no culpable del delito, infraccin o abuso de poder que se le imputa.
La declaracin de culpabilidad deber ser pronunciada por los dos
tercios de los senadores en ejercicio cuando se trate de una acusacin
en contra del Presidente de la Repblica, y por la mayora de los senadores en ejercicio en los dems casos.
Por la declaracin de culpabilidad queda el acusado destituido de
su cargo, y no podr desempear ninguna funcin pblica, sea o no de
eleccin popular, por el trmino de cinco aos.
El funcionario declarado culpable ser juzgado de acuerdo a las
Leyes por el tribunal competente, tanto para la aplicacin de la pena
sealada al delito, si lo hubiere, cuanto para hacer efectiva la responsabilidad civil por los daos y perjuicios causados al Estado o a particulares;.
636

Curso

de

Derecho Administrativo

Se trata de una funcin de naturaleza jurisdiccional, y que como


hemos sealado puede estar referida al Presidente de la Repblica, los
Ministros de Estado, el Contralor General de la Repblica, los Intendentes y gobernadores.
A. Interposicin. Acorde al artculo 47 inciso 1 de la LOC del
Congreso, puesto en conocimiento del Senado el hecho de que la Cmara de Diputados ha entablado acusacin constitucional, el primero
proceder a fijar el da en que comenzar a tratar de ella.
La fijacin del da se har en la misma sesin en que se d cuenta de
la acusacin. Si el Congreso estuviere en receso, esta determinacin la
har el presidente del Senado (Art. 47 inciso 2 LOC N 18.918).
En armona con el derecho al debido proceso (Art. 19 N 3 CPR) y
el principio de bilateralidad de la audiencia el artculo 49 de la LOC del
Congreso prescribe que: El Senado citar al acusado y a la comisin
de diputados designada para formalizar y proseguir la acusacin a cada
una de las sesiones que celebre para tratarla.
B. Formalizacin y discusin. Formalizarn la acusacin los Diputados miembros de la comisin especial. Si no concurren, se tendr
por formalizada con el oficio de la Cmara de Diputados (Art. 50 inciso
1 LOC N 18.918).
A continuacin hablar el acusado o se leer su defensa escrita. El
acusado podr ser representado por un abogado (Art. 50 inciso 2 LOC
N 18.918).
Los diputados miembros de la comisin especial tendrn derecho
a rplica, y el acusado, a dplica. Cumplido lo anterior, el presiden637

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

te anunciar que la acusacin se votar en la sesin especial siguiente


(Art. 50 inciso 3 LOC N 18.918).
C. Votacin y fallo. El senado resuelve como jurado, vale decir,
que falla en conciencia y se limita a declarar si el acusado es o no culpable del delito, infraccin o abuso de poder que se le imputa (Art. 53
N 1 inciso 2 CPR).
Cada captulo de la acusacin se votar por separado. Se entiende
por captulo el conjunto de los hechos especficos que, a juicio de la
Cmara de Diputados, constituyan cada uno de los delitos, infracciones o abusos de poder que, segn la Constitucin Poltica, autorizan
para imponerla (Art. 51 LOC N 18.918).
La declaracin de culpabilidad debe ser pronunciada (Art. 53
N 1 inciso 3 CPR):
1. Por los dos tercios de los senadores en ejercicio cuando se trate
de una acusacin en contra del Presidente de la Repblica, y
2. Por la mayora de los senadores en ejercicio en los dems casos.
El resultado de la votacin se comunicar al acusado, a la Cmara
de Diputados y, segn corresponda, al Presidente de la Repblica, a la
Corte Suprema o al Contralor General de la Repblica (Art. 52 primera
oracin LOC N 18.918).
Por la declaracin de culpabilidad queda el acusado destituido de
su cargo, y no podr desempear ninguna funcin pblica, sea o no
de eleccin popular, por el trmino de cinco aos (Art. 53 N 1 inciso
4 CPR).
638

Curso

de

Derecho Administrativo

El funcionario declarado culpable ser juzgado de acuerdo a las


leyes por el tribunal competente, tanto para la aplicacin de la pena
sealada al delito, si lo hubiere, cuanto para hacer efectiva la responsabilidad civil por los daos y perjuicios causados al Estado o a particulares (Art. 53 N 1 inciso 5 CPR). Lo que constituye una aplicacin del
principio de independencia del Poder Judicial consagrado en el artculo
76 inciso 1 del Cdigo Poltico.
En armona con el citado precepto constitucional, la LOC del Congreso precisa que para los efectos del proceso a que haya lugar, se remitirn todos los antecedentes al tribunal ordinario competente (Art. 52
segunda oracin LOC N 18.918).
2. DESAFUERO DE MINISTROS DE ESTADO
559. Texto Constitucional. Acorde al artculo 53 N 2 de la Constitucin, corresponde al Senado:
2) Decidir si ha o no lugar la admisin de las acciones judiciales
que cualquier persona pretenda iniciar en contra de algn Ministro de
Estado, con motivo de los perjuicios que pueda haber sufrido injustamente por acto de ste en el desempeo de su cargo;.
Es una especie de desafuero para Ministros de Estado.
Requisitos:
A. Con motivo de los perjuicios que pueda haber sufrido injustamente, es decir, con infraccin al ordenamiento jurdico.
B. Los perjuicios deben ser generados por acto de ste en el desempeo de su cargo.
639

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

3. CONTIENDAS DE COMPETENCIA
560. Texto Constitucional. Acorde al artculo 53 N 2 de la Constitucin, corresponde al Senado:
3) Conocer de las contiendas de competencia que se susciten entre
las autoridades polticas o administrativas y los tribunales superiores
de justicia;.
El Senado conoce de las contiendas de competencia que se susciten
entre las autoridades polticas o administrativas y los tribunales superiores de justicia, esto es, la Corte Suprema y las Cortes de Apelaciones.
A su turno, las contiendas que se generen entre tales autoridades y los
tribunales inferiores corresponden a la Corte Suprema, en conformidad
al artculo 82 de la Constitucin.
4. PRESTAR O NEGAR SU CONSENTIMIENTO AL PRESIDENTE
561. Texto Constitucional. Acorde al artculo 53 N 2 de la Constitucin, corresponde al Senado:
5) Prestar o negar su consentimiento a los actos del Presidente
de la Repblica, en los casos en que la Constitucin o la Ley lo requieran.
Si el Senado no se pronunciare dentro de treinta das despus de
pedida la urgencia por el Presidente de la Repblica, se tendr por
otorgado su asentimiento;
Este consentimiento puede referirse, evidentemente, a materias de
Derecho Administrativo.
640

Curso

de

Derecho Administrativo

5. DAR SU DICTAMEN AL PRESIDENTE DE LA REPBLICA A SOLICITUD DE STE


562. Texto Constitucional. Acorde al artculo 53 N 2 de la Constitucin, corresponde al Senado:
10) Dar su dictamen al Presidente de la Repblica en los casos en
que ste lo solicite.
El Senado, sus comisiones y sus dems rganos, incluidos los comits parlamentarios si los hubiere, no podrn fiscalizar los actos del
gobierno ni de las entidades que de l dependan, ni adoptar acuerdos
que impliquen fiscalizacin.
La solicitud de dictamen puede referirse, evidentemente, a materias
de Derecho Administrativo.
El Senado no puede ejercer funciones fiscalizadoras sobre los actos
del gobierno.

641

Bibliografa
Balaguer Callejn, Mara Luisa: Interpretacin de la Constitucin y Ordenamiento Jurdico, 1 edicin, Editorial Tecnos, Madrid, 1987.
Cordero Vega, Luis: El control de la Administracin del Estado,
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Garca de Enterra, Eduardo: La Constitucin como Norma y el
Tribunal Constitucional, 3 edicin 1983, reimpresin 2001, Editorial Civitas, Madrid, 2001.
Sags, Nstor Pedro: Derecho Procesal Constitucional, tomo 1,
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2002 (p. 4).
Bustos, Ismael: Introduccin al anlisis de la Justicia Constitucional, en Anuario de filosofa jurdica y social, N 7, 1989.
Santamara Pastor, Juan Alfonso: Principios de Derecho Administrativo General, tomo I, 1 edicin 2004, reimpresin 2006,
Editorial Iustel, Madrid, 2006.
Cappelletti, Mauro: Jurisdiccin Constitucional de la Libertad,
traduccin de Fix Zamudio, Universidad Autnoma de Mxico,
1961, Mxico.
Cappelletti, Mauro: El control de constitucionalidad de las leyes
en el derecho comparado, Miln, 1968.
643

Quinta Parte - El Control

de la

Administracin

Favoreu, Luis: Los Tribunales Constitucionales, Editorial Ariel,


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644

sexta PARTE
LA FUNCIN PBLICA
CAPTULO I
BASES CONSTITUCIONALES
DE LA FUNCIN PBLICA

I. LA CARRERA FUNCIONARIA
563. Funcin pblica. La Convencin Interamericana contra la
corrupcin, en su artculo 1, define la funcin pblica como toda
actividad temporal o permanente, remunerada u honoraria, realizada
por una persona natural en nombre del Estado o al servicio del Estado
o de sus entidades, en cualquiera de sus niveles jerrquicos.
El artculo 29 del Cdigo Penal define empleado pblico como
aquel que desempee un cargo o funcin pblica, sea en la Administracin Central o en instituciones o empresas semifiscales, municipales,
autnomas u organismos creados por el Estado o dependientes de l,
aunque no sean del nombramiento del Jefe de la Repblica ni reciban
sueldos del Estado. No obstar a esta calificacin el que el cargo sea
de eleccin popular.
La Convencin Interamericana contra la corrupcin, en su artculo 1, define Funcionario pblico, Oficial Gubernamental o Servidor
pblico, como cualquier funcionario o empleado del Estado o de sus
entidades, incluidos los que han sido seleccionados, designados o elec645

Sexta Parte - Funcin Pblica

tos para desempear actividades o funciones en nombre del Estado o al


servicio del Estado, en todos sus niveles jerrquicos.
564. Carrera funcionaria. Texto Constitucional. Conforme al artculo 38 inciso 1 de la Ley Fundamental:
Una ley orgnica constitucional determinar la organizacin bsica de la Administracin Pblica, garantizar la carrera funcionaria
y los principios de carcter tcnico y profesional en que deba fundarse,
asegurar tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la
capacitacin y el perfeccionamiento de sus integrantes.
El artculo 45 inciso 1 de la LOC N 18.575, establece que el personal de los rganos y servicios pblicos estar sometido a un sistema
de carrera que proteja la dignidad de la funcin pblica y que guarde
conformidad con su carcter tcnico, profesional y jerarquizado.
A su vez, el artculo 43 inciso 1 de la referida Ley N 18.575, establece que la carrera funcionaria debe regularse en el Estatuto Administrativo del personal de los organismos sealados en el inciso 1 del
artculo 21 de dicha ley orgnica constitucional, debiendo considerar
especialmente el ingreso, los deberes y derechos, la responsabilidad administrativa y la cesacin de funciones, en conformidad con las bases
establecidas en el prrafo sobre Carrera Funcionaria y en el Ttulo III
de esta ley.
565. Concepto. El artculo 3 literal f) del Estatuto Administrativo
define la carrera funcionaria como un sistema integral de regulacin
del empleo pblico, aplicable al personal titular de planta, fundado
en principios jerrquicos, profesionales y tcnicos que garantiza la
igualdad de oportunidades para el ingreso, la dignidad de la funcin
646

Curso

de

Derecho Administrativo

pblica, la capacitacin y el ascenso, la estabilidad en el empleo, y


la objetividad en las calificaciones en funcin del mrito y de la antigedad.
Tanto la jurisprudencia constitucional como administrativa, han reconocido que la carrera funcionaria constituye un derecho esencial o
fundamental.
As, la sentencia Rol N 239 del Tribunal Constitucional ha sealado
que: La denominada carrera funcionaria en la Administracin del Estado, () es un derecho fundamental de los funcionarios pblicos.
Acorde a la jurisprudencia administrativa (Dictamen N 22.267, de
2006), en concordancia con el carcter de derecho fundamental de la
carrera funcionaria, cabe concluir que el alcance que deba darse a las
normas legales que la regulan, obliga a preferir aquel sentido que favorezca su reconocimiento, por sobre aquellas interpretaciones que puedan afectar o limitar tal garanta, tal como, por lo dems, se desprende
de la obligacin que se impone al Estado en el inciso cuarto del artculo
1 de la Carta Fundamental.
La jurisprudencia de la Contralora General de la Repblica ha sealado que los principios a que alude el artculo 38 de la Carta Fundamental al garantizar la carrera funcionaria, han sido legalizados por
la referida normativa orgnica constitucional, que junto con el citado
Estatuto Administrativo, se encarga, adems, de desarrollarlos, siendo
dable concluir que todos ellos y, especialmente, el principio de jerarqua, estn llamados a inspirar la carrera funcionaria por lo que deben
reflejarse y ser respetados por el legislador delegado al establecer o
modificar los requisitos especficos para el ingreso y promocin de los
cargos contemplados en la respectiva planta de personal del servicio de
que se trate (Dictamen N 7.318, de 2010).
647

Sexta Parte - Funcin Pblica

566. Aspectos que comprende la carrera funcionaria para los


integrantes de la Administracin Pblica.
La sentencia Rol N 239 del Tribunal Constitucional seala que356.
La denominada carrera funcionaria en la Administracin del
Estado, que es un derecho fundamental de los funcionarios pblicos,
implica para que sea operativa, segn lo dispone la propia Carta Fundamental, la estabilidad en la funcin o empleo; la promocin, es decir,
la posibilidad de ir ascendiendo, grado a grado, en ese cursus honorium que es la carrera funcionaria, y que conlleva el derecho a que
se respeten las reglas del ascenso; la calificacin en el desempeo de
sus cargos, que hace posible la promocin; y la capacitacin y perfeccionamiento, que permiten un mejor desempeo en la funcin, una
mejor calificacin funcionaria y la consecuencial posibilidad de promocin.
As, de lo dispuesto en el artculo 38 inciso 2 de la Constitucin
y la jurisprudencia constitucional, es factible mencionar, al menos, los
siguientes elementos:
A. Igualdad de oportunidades de ingreso a la Administracin
Pblica, en armona con los artculos 19 N 17 y 38 inciso 1 de la
Carta Poltica.
B. Capacitacin y perfeccionamiento. De acuerdo al artculo 19
de la LOC N 18.575 de BGAE la Administracin del Estado asegurar
la capacitacin y el perfeccionamiento de su personal, conducente a
obtener la formacin y los conocimientos necesarios para el desempeo
de la funcin pblica.
Sentencia del TC, de 28 de julio de 1998, considerando N 8.

356

648

Curso

de

Derecho Administrativo

C. Estabilidad en el empleo. Slo se podr cesar en el cargo por


propia voluntad del empleado o por otra causa legal basada en el desempeo deficiente, en la prdida de requisitos para ejercer la funcin,
en el incumplimiento de sus obligaciones o en la supresin del empleo,
salvo en los cargos de confianza exclusiva del Presidente de la Repblica o del jefe del servicio. (Art. 19 de la LOC N 18.575).
D. Sistema de promociones. Es la posibilidad de ir ascendiendo, grado a grado mediante procedimientos tcnicos y objetivos como son el ascenso, basado en la antigedad y las calificaciones, o bien, previo concurso interno, en armona con el artculo 45 inciso 3 de la LOC N 18.575.
II. RGIMEN JURDICO DEL PERSONAL DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO
567. Concepto institucional de Estatuto Administrativo. Concebido en sentido amplio o institucional, el concepto de Estatuto Administrativo no se identifica exclusivamente con la Ley N 18.834, sino
que abarca diversos cuerpos legales, que podemos sistematizar en base
a los siguientes puntos:
A. Estatutos Administrativos generales. En primer lugar, encontramos los textos que se autodenominan Estatuto Administrativo. Son
la Ley N 18.834 y la Ley N 18.833.
De acuerdo a la jurisprudencia contralora, el Estatuto Administrativo y el Estatuto administrativo para funcionarios municipales constituyen textos de aplicacin general respecto del mbito de los empleados
pblicos a quienes rige, constituyndose en textos integradores de los
principios generales que inspiran el desarrollo de la funcin pblica
(Dictamen N 19.270, de 1999).
649

Sexta Parte - Funcin Pblica

La Ley N 18.834 constituye el Estatuto Administrativo de carcter


general, aplicable supletoriamente a todos los trabajadores que no tengan un cuerpo estatutario especial (supletoriedad de primer grado).
B. Estatutos Administrativos especiales. De conformidad con el
artculo 43 inciso 2 de la LOC N 18.575 y el artculo 162, letra d), de
la Ley N 18.834, cuando las caractersticas de su ejercicio lo requieran,
podrn existir estatutos de carcter especial para determinadas profesiones o actividades.
A modo meramente ejemplar, podemos mencionar los siguientes:
1. Estatutos para el personal de las universidades estatales.
Estatuto de la Universidad de Chile, D.F.L. N 153, de
1989357.
Estatuto de la Universidad de Santiago de Chile, D.F.L.
N 149, de 1981.
Estatuto Orgnico de la Universidad Tecnolgica Metropolitana, D.F.L. N 2, de 1994, del Ministerio de Educacin.
2. Estatutos para el personal de las instituciones castrenses y de
seguridad pblica:
Estatuto del Personal de las Fuerzas Armadas, D.F.L. N 1,
de 1997, del Ministerio de Defensa Nacional.

357

650

Cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado por el Decreto con Fuerza de
Ley N 3, de 2006, del Ministerio de Educacin.

Curso

de

Derecho Administrativo

Estatuto del Personal de Carabineros de Chile, D.F.L. N 2


de 1968, del Ministerio de Defensa Nacional.
Estatuto del Personal de la Polica de Investigaciones de
Chile, D.F.L. N 1, de 1980, del Ministerio de Defensa Nacional.
3. Estatutos para el personal de los Ministerios o de sus servicios
dependientes.
Estatuto para el Personal del Ministerio de RR.EE., D.F.L.
N 33, de 1979, del Ministerio de RR.EE.
Estatuto del Personal Gendarmera de Chile, D.F.L. N 1.791,
de 1979, del Ministerio de Justicia.
4. Estatutos para el personal del rea de la salud pblica.
Estatuto de Atencin primaria de Salud Municipal, Ley
N 19.378.
Estatuto Mdico funcionario, Ley N 15.076.
5. Estatutos para el personal del rea de la educacin pblica.
Estatuto Docente, Ley N 19.070358.
No obstante, a los cuerpos estatutarios especiales se les puede aplicar supletoriamente la Ley N 18.834, Estatuto Administrativo (suple358

Cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado por el D.F.L. N 1, de 1996, del
Ministerio de Educacin.
651

Sexta Parte - Funcin Pblica

toriedad de segundo grado), por disposicin legal expresa con los estatutos que menciona el artculo 162 de la Ley N 18.834.
C. El propio Cdigo del Trabajo. Existen funcionarios que por
mandato legal son sometidos al Cdigo del Trabajo.
A modo meramente ejemplar, podemos mencionar los siguientes:
1. El personal de determinadas empresas pblicas del Estado,
como la Corfo, EFE, Enap, Enaer, Empresa Nacional de Aeronutica de Chile (Ley N 18.297).
2. En otros servicios descentralizados como Chiledeportes, hasta
el mximo de trabajadores que autorice la Ley de Presupuestos, no obstante que quedan regidos por el ttulo V de la Ley
N 18.834, en materia de responsabilidad administrativa (Art.
27 inciso 2 Ley N 19.712)
3. En servicios centralizados, como la Direccin de General de
Obras Pblicas, dependiente del Ministerio respectivo359.
4. Respecto de los funcionarios del Consejo para la Transparencia
(Ley N 20.285).
5. El personal de las Corporaciones de Asistencia Judicial creadas
por las Leyes N 17.995360 y N 18.632361.

359

360

361

652

Vase el Decreto N 603, de 2004, del Ministerio de Obras Pblicas, que contiene el Reglamento
Interno de los Trabajadores de la Direccin General de Obras Pblicas y sus Servicios Dependientes, afectos al Cdigo del Trabajo, publicado en el Diario Oficial de 10 de diciembre de 2004.
Publicada en el Diario Oficial de 8 de mayo de 1981. Regiones Metropolitana, del Bo Bo y
de Valparaso. Decreto Supremo N 995, de Justicia. Decreto Supremo N 265 Reglamento
de la Corporacin.
Publicada en el Diario Oficial de 24 de julio de 1987. Regiones de Tarapac y Antofagasta.

Curso

de

Derecho Administrativo

En efecto, acorde a la propia jurisprudencia de la Contralora General, las disposiciones del cdigo laboral, en la medida que rigen a
determinados servidores del Estado, son normas estatutarias de derecho
pblico, que fijan los derechos y obligaciones.
Ello, por cuanto la circunstancia que determinados empleados de
instituciones estatales, carcter que invisten los municipios, estn afectos en su relacin laboral a las normas del derecho privado, no significa
que pierdan su calidad de servidores pblicos, de modo que docentes
de establecimientos educacionales de los municipios, no obstante estar
afectos a esa preceptiva conforme Ley N 18.602, tienen la calidad de
servidores del Estado () en tal caso, el Cdigo del Trabajo constituye
el estatuto administrativo propio de ese personal (Dictamen N 6.456,
de 1991).
En este sentido, se debe agregar que las disposiciones del Cdigo
del Trabajo, en la medida que rigen a determinados servidores del Estado, tienen el carcter de normas estatutarias de derecho pblico, que
fijan los derechos y obligaciones, que deben en la especie respetarse
(Dictamen N 49.757, de 2002).
D. El Cdigo Orgnico de Tribunales, ya que la jurisprudencia
administrativa ha manifestado en Dictmenes Ns. 21.611, de 1990
y 11.043, de 1998, entre otros, que los servidores dependientes de la
Administracin de Justicia, revisten la calidad de empleados pblicos
en atencin a la funcin que les corresponde cumplir, precisada en la
normativa contenida en el Cdigo Orgnico de Tribunales, cuerpo legal que contiene sus deberes, obligaciones, su forma de nombramiento,
requisitos, inhabilidades e incompatibilidades, sus remuneraciones y
previsin, la expiracin de funciones, licencias y feriados, todo lo cual
configura un estatuto jurdico especial.
653

Sexta Parte - Funcin Pblica

Agrega dicha jurisprudencia que dicho ordenamiento especial se


complementa con la aplicacin de ciertos preceptos de la Ley N 18.834,
sobre Estatuto Administrativo, por tratarse ste de un cuerpo legal de
regulacin general para todos los funcionarios pertenecientes a las instituciones que integran la Administracin Pblica, ya sea en su totalidad,
o en algunas materias contenidas en l, en forma supletoria.
568. mbito de aplicacin del Estatuto Administrativo. El
artculo 1 del Estatuto Administrativo determina su mbito de aplicacin orgnico y funcional, esto es la regulacin normativa de las
relaciones laborales entre el Estado y el personal de los siguientes
organismos:
A. Ministerios.
B. Intendencias.
C. Gobernaciones, y
D. Los servicios pblicos centralizados y descentralizados, creados para el cumplimiento de la funcin administrativa.
Todas las cuales se regularn por las normas de la Ley N 18.834,
sobre Estatuto Administrativo, con las excepciones que establece el inciso segundo del artculo 21 de la Ley N 18.575.

654

CAPTULO II
CARRERA FUNCIONARIA

SECCIN I. EL INGRESO
569. Igualdad en la admisin a empleos y cargos pblicos. El
artculo 19 N 17 de la Constitucin asegura a todas las personas:
La admisin a todas las funciones y empleos pblicos, sin otros
requisitos que los que impongan la Constitucin y las leyes;.
El artculo 25 letra c) del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos dispone que:
Todos los ciudadanos gozarn, sin ninguna de las distinciones
mencionadas en el artculo 2, y sin restricciones indebidas, de los siguientes derechos y oportunidades:
()
c) Tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones pblicas de su pas.
A su turno, el artculo 23 N 1 letra c) y N 2 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, denominada Pacto de San Jos
de Costa Rica, dispone:
1. Todos los ciudadanos deben gozar de los siguientes derechos y
oportunidades:
655

Sexta Parte - Funcin Pblica

()
c) de tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones pblicas de su pas.
2. La Ley puede reglamentar el ejercicio de los derechos y oportunidades a que se refiere el inciso anterior, exclusivamente por razones
de edad, nacionalidad, residencia, idioma, instruccin, capacidad civil
o mental, o condena, por juez competente, en proceso penal.
El artculo 19 N 17, de la Carta Fundamental abarca tanto las funciones como los cargos o empleos pblicos, lo que lo diferencia del
artculo 38 inciso 1, que est circunscrito slo a estos ltimos.
Por funciones pblicas entendemos aqullas desarrolladas por
organismos de rango constitucional, como el Congreso Nacional, el
Ministerio Pblico, la Contralora General de la Repblica, etc.
A su turno, los empleos pblicos son aquellos que se ejercen a
travs de rganos de inferior jerarqua, como los Ministerios, o los
servicios pblicos centralizados o descentralizados, etc.
Segn los artculos 19 N 17, 38 y 19 N 2 de la Constitucin y 16
inciso 2 de la Ley N 18.575, la Contralora General de la Repblica
ha dictaminado que el derecho a ser admitido a todas las funciones y
empleos pblicos y a participar en igualdad de condiciones en concursos
que permitan acceder a un cargo o funcin pblica o ser promovido dentro de un Servicio, tiene rango constitucional, sin que el legislador establezca prohibiciones, impedimentos o requisitos que permitan excluir
del goce de esos derechos a quienes hacen uso de licencia mdica.
De esta forma, es dable colegir, por una parte, que no habiendo
establecido el legislador expresamente una inhabilidad para participar
656

Curso

de

Derecho Administrativo

en concursos por encontrarse el funcionario haciendo uso de licencia


mdica, no resulta posible impedir por ese motivo el libre ejercicio del
derecho constitucional consagrado en el nmero 17, del artculo 19, de
la Constitucin, lo cual es sin perjuicio, por otra parte, a que en cumplimiento del mandato del artculo 5 de la Constitucin, los rganos
del Estado lleven a cabo las acciones tendientes a velar por la debida
proteccin de la salud a travs del correcto uso de la licencia mdica
de conformidad a la normativa vigente, lo que conlleva, en su caso,
hacer efectivas las responsabilidades en que pueda incurrir el funcionario por causa de la infraccin a las normas legales y reglamentarias
que regulan el uso, otorgamiento o autorizacin del beneficio de que se
trata (Dictamen N 6.221, de 2007).
La jurisprudencia de la Contralora tambin ha concluido que la autoridad administrativa, al imponer requisitos de postulacin adicionales
en un concurso o convocado para proveer un cargo pblico, vulnera
las garantas individuales contempladas en el artculo 19, Ns. 2, inciso
segundo, y 17 de la Constitucin Poltica, que le impiden establecer
diferencias arbitrarias y aseguran la admisin a todas las funciones o
empleos pblicos, sin otras exigencias que las que impongan la Carta
Fundamental y las leyes, como asimismo, el principio de juridicidad
consagrado en los artculos 6 y 7 de la Ley Suprema.
Al respecto, la jurisprudencia administrativa de esta Contralora General, contenida en los Dictmenes Ns 15.951, de 2001 y
48.870, de 2005, entre otros, ha concluido que la autoridad administrativa, al imponer requisitos de postulacin adicionales, vulnera las
garantas individuales contempladas en el artculo 19, Ns. 2, inciso
segundo, y 17 de la Constitucin Poltica, que le impiden establecer
diferencias arbitrarias y aseguran la admisin a todas las funciones o
empleos pblicos, sin otras exigencias que las que impongan la Carta
Fundamental y las leyes, como asimismo, el principio de juridicidad
657

Sexta Parte - Funcin Pblica

consagrado en los artculos 6 y 7 de la Ley Suprema (Dictamen


N 19.333, de 2008).
570. Igualdad de oportunidades de ingreso a la Administracin
Pblica, acorde al artculo 38 inciso 1. El artculo 19 N 17 debe ser
complementado con el artculo 38 inciso 1 de la Carta Constitucional.
Ambos preceptos vienen a concretar el deber asignado al Estado por el
artculo 1 inciso final de la Constitucin, en orden a asegurar igualdad
de oportunidades en la vida social.
Este precepto viene a concretar el deber asignado al Estado por el
artculo 1 inciso final de la Constitucin, en orden a asegurar igualdad de oportunidades en la vida social, en armona con el derecho a la
igualdad en la admisin a las funciones y cargos pblicos consagrado
en el artculo 19 N 17 de dicha Norma Suprema.
Como puede observarse, los artculos 19 N 17 y 38 inciso 1 de la
Carta Fundamental aseguran a toda persona el acceso a la condicin de
funcionario pblico, es decir, la constitucin del status funcionarial en
condiciones de igualdad362.
En definitiva, el principio constitucional de igualdad de oportunidades de ingreso a la administracin pblica, se manifiesta en la toma
en consideracin estricta de las caractersticas de vala personal de los
aspirantes, con exclusin de otras consideraciones363.
Ahora bien, debemos recordar que la igualdad de oportunidades de
ingreso a la administracin pblica, prevista en el artculo 38 inciso 1

362
363

658

En trminos similares, la Constitucin espaola consagra este derecho en su artculo 103.3.


Santamara Pastor, Juan Alfonso: Principios de Derecho Administrativo General,
tomo I, 1 edicin 2004, reimpresin 2006, Editorial Iustel, Madrid, 2006, p. 767.

Curso

de

Derecho Administrativo

de la Constitucin se entiende referida a los cargos o empleos pblicos, esto es, a aquellos que se ejercen a travs de rganos de inferior
jerarqua, como los Ministerios, o los servicios pblicos centralizados
o descentralizados, etc. El Estatuto Administrativo Ley N 18.834364
en su artculo 2 letra a) define cargo pblico como aqul que se contempla en las plantas o como empleos a contrata en las instituciones
sealadas en el artculo 1, a travs del cual se realiza una funcin
administrativa.
El artculo 17 inciso 3 del Estatuto Administrativo prohbe todo
acto de discriminacin que se traduzca en exclusiones o preferencias
basadas en motivos de raza, color, sexo, edad, estado civil, sindicacin,
religin, opinin poltica, ascendencia nacional u origen social, que
tengan por objeto anular o alterar la igualdad de oportunidades o trato
en el empleo.
Agrega el inciso 4 del mismo artculo 17 del Estatuto que las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en las calificaciones exigidas
para un empleo determinado no sern consideradas discriminacin.
571. Requisitos para el ingreso a la Administracin del Estado.
De acuerdo al artculo 16 inciso 1 de la LOC de BGAE, para ingresar
a la Administracin del Estado se deber cumplir con los requisitos generales que determine el estatuto respectivo, y con los que establece su
ttulo II, adems de los exigidos para el cargo que se provea.

364

Publicada en el Diario Oficial de 23 de septiembre de 1989, cuyo texto refundido, coordinado


y sistematizado, fue fijado por el Decreto Supremo N 29, de 2004, del Ministerio de Hacienda, publicado en el Diario Oficial de 16 de marzo de 2005.
659

Sexta Parte - Funcin Pblica

Agrega su inciso 2 que todas las personas que cumplan con los
requisitos correspondientes tendrn el derecho de postular en igualdad
de condiciones a los empleos de la administracin del Estado, previo
concurso.
De la preceptiva legal de carcter orgnico-constitucional, se pueden distinguir, entonces, tres grupos de exigencias:
A. Requisitos generales que determine el Estatuto. El artculo 12
del Estatuto Administrativo, contenido en la Ley N 18.834365, establece
los requisitos generales de ingreso a la Administracin del Estado.
1. Ser ciudadano.
2. Haber cumplido con la ley de reclutamiento y movilizacin,
cuando fuere procedente.
3. Tener salud compatible con el desempeo del cargo.
4. No haber cesado en un cargo pblico como consecuencia de
haber obtenido una calificacin deficiente, o por medida disciplinaria, salvo que hayan transcurrido ms de cinco aos desde
la fecha de expiracin de funciones.
5. No estar inhabilitado para el ejercicio de funciones o cargos
pblicos, ni hallarse condenado por crimen o simple delito, en
relacin con el artculo 54 letra c) de la LOC N 18.575.

365

660

Publicada en el Diario Oficial de 23 de septiembre de 1989, cuyo texto refundido, coordinado


y sistematizado, fue fijado por el Decreto Supremo N 29, de 2004, del Ministerio de Hacienda, publicado en el Diario Oficial de 16 de marzo de 2005.

Curso

de

Derecho Administrativo

B. Requisitos del ttulo II de la LOC N 18.575. Referido al


artculo 44 de la LOC N 18.575, en cuanto exige que el ingreso a la Administracin Pblica en calidad de titular se haga por concurso pblico
y la seleccin de los postulantes se efecte mediante procedimientos
tcnicos, imparciales e idneos que aseguren una apreciacin objetiva
de las aptitudes y mritos del postulante.
C. Requisitos especiales del cargo a que se postula, que dependern de la naturaleza especfica del empleo.
572. Requisitos generales que determina el Estatuto Administrativo. Desarrollemos a continuacin estas exigencias legales de orden
general, que determina la Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo, para optar a todo cargo pblico:
A. Ser ciudadano. Esta exigencia supone, a su vez, cumplir con los
requisitos previstos en el artculo 13 inciso 1 de la Constitucin, esto
es, ser chileno, haber cumplido dieciocho aos de edad y no haber sido
condenado por delito que merezca pena aflictiva.
De acuerdo con el artculo 41 del Decreto Ley N 1.094, de 1975,
que establece normas sobre extranjeros en Chile, en relacin con el
Dictamen N 14.605, de 2010, la permanencia definitiva no otorga al
forneo la calidad de ciudadano chileno, sino solamente la residencia
indefinida en el pas, la cual se revocar si l se ausenta del pas por un
plazo ininterrumpido superior a un ao.
No obstante, en casos de excepcin determinados por la autoridad
llamada a hacer el nombramiento, podr designarse en empleos a contrata a extranjeros que posean conocimientos cientficos o de carcter
especial. Los respectivos decretos o resoluciones de la autoridad de661

Sexta Parte - Funcin Pblica

bern ser fundados, especificndose claramente la especialidad que se


requiere para el empleo y acompandose el certificado o ttulo del postulante.
En todo caso, en igualdad de condiciones, se preferir a los chilenos.
As, como lo ha confirmado la jurisprudencia administrativa, la Ley
N 18.834 contempla la posibilidad de que los extranjeros ingresen a
la Administracin del Estado, incorporacin que es excepcional y slo
en calidad de contratados, para lo cual ser requisito bsico, adems
de que se renan las dems exigencias que prescribe dicho texto estatutario, que el respectivo decreto o resolucin de nombramiento se
encuentre debidamente fundado, esto es, se especifique claramente la
especialidad requerida para el cargo antecedentes que deben quedar
consignados en el acto administrativo que se dicte para estos efectos y,
adems, se acompae el certificado o ttulo del postulante. (Dictamen
N 26.339, de 2004).
B. Haber cumplido con la ley de reclutamiento y movilizacin.
Ello se entiende, cuando fuere procedente, conforme al Decreto Ley
N 2.306366.
C. Tener salud compatible con el desempeo del cargo. Constituye una razn de orden fisiolgico que ha recogido el legislador, en tanto,
un estado de salud incompatible con el cargo impedira un correcto desempeo de la funcin. De hecho, la declaracin de salud incompatible o
irrecuperable constituyen tambin causales de cesacin en el cargo, si el
funcionario ya hubiere asumido y l sobreviniere tales situaciones que
deben ser declaradas por la superioridad del Servicio respectivo.

366

662

Publicado en el Diario Oficial de 12 de septiembre de 1978.

Curso

de

Derecho Administrativo

D. Haber aprobado la educacin bsica y poseer el nivel educacional o ttulo profesional o tcnico que por la naturaleza del empleo exija la ley. Para ello debe estarse a la Ley General de Educacin
que regula la materia.
E. No haber cesado en un cargo pblico como consecuencia de
haber obtenido una calificacin deficiente, o por medida disciplinaria, salvo que hayan transcurrido ms de cinco aos desde la fecha de
expiracin de funciones.
Este requisito comprende dos hiptesis:
1. Cuando se trata de un empleado que ces en sus labores por
evaluacin deficiente, no se requiere para su eventual reingreso a la Administracin del Estado, de la dictacin de un decreto supremo de rehabilitacin, sino tan slo el transcurso del
plazo establecido en el artculo 12 letra e) de la Ley N 18.834,
ya que en este caso, el trmino de sus servicios no obedeci a
la imposicin de una sancin expulsiva (Dictamen N 19.639,
de 2009).
2. En el caso del cese por medida disciplinaria de destitucin, se
requiere de rehabilitacin administrativa.
F. No estar inhabilitado para el ejercicio de funciones o cargos
pblicos, ni hallarse condenado por crimen o simple delito. Este
requisito comprende dos hiptesis:
1. No estar inhabilitado para el ejercicio de funciones o cargos
pblicos. En esta materia, las inhabilidades genricas se encuentran reguladas en la Ley N 18.575 y en el artculo 85 del
Estatuto Administrativo.
663

Sexta Parte - Funcin Pblica

2. No hallarse condenado por crimen o simple delito. De acuerdo con


la jurisprudencia administrativa, la omisin de antecedentes prontuariales por haberse otorgado mediante sentencia ejecutoriada algunos de los beneficios de la Ley N 18.216, produce efectos que
se extienden a cualquier exigencia de orden legal y administrativo
que afecte al beneficiado con dicha medida, relativo al hecho de
haber delinquido, haciendo desaparecer los resultados de la condena, de manera que debe considerarse al favorecido como si no
hubiese sufrido condena alguna en lo referente al cumplimiento
de los requisitos de ingreso y permanencia en los Organismos del
Estado (Dictmenes Ns. 16.593, de 2004 y 36.773, de 2006).
El artculo 7 transitorio de la Ley N 19.882, sobre nueva poltica
de personal de los funcionarios que indica, facult al Presidente de la
Repblica para que mediante uno o ms decretos con fuerza de ley,
determinara respecto de cada organismo regido por Ley N 18.834, los
empleos que pasaran a tener la calidad de cargos de carrera, prevista
en el actual artculo 8 de este ltimo texto normativo.
573. Inicio de la carrera funcionaria. De acuerdo al artculo 6 del
Estatuto Administrativo, la carrera funcionaria se inicia con el ingreso en
calidad de titular a un cargo de la planta, y se extender hasta los cargos
de jerarqua inmediatamente inferior a los de exclusiva confianza.
SECCIN II. FORMAS DE PROVISIN
DE LOS EMPLEOS PBLICOS
574. Fundamento constitucional. El artculo 65 inciso 4 N 2 de
la Constitucin, determina que la creacin o supresin de cargos pblicos constituye una materia de ley de iniciativa exclusiva del Presidente
de la Repblica:
664

Curso

de

Derecho Administrativo

2. Crear nuevos servicios pblicos o empleos rentados, sean fiscales, semifiscales, autnomos, o de las empresas del Estado; suprimirlos y determinar sus funciones o atribuciones;.
En efecto, acorde a los artculos 63 N 14 y 65 N 2, de la Constitucin, la creacin y supresin de empleos rentados en organismos fiscales, semifiscales, autnomos o de las empresas del Estado, es materia de
ley y de iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica.
575. Clasificacin de los cargos pblicos.
A. Segn si pertenecen o no a la planta. Atendiendo a si pertenecen o no a la planta, esto es, si los empleos se encuentran entre aquellos
asignados por la ley a cada institucin podemos distinguir entre:
1. Cargos de planta.
2. Cargos a contrata.
B. Segn si son o no de exclusiva confianza. Considerando si se
trata de cargos de exclusiva confianza es factible distinguir diversas
categoras de funcionarios pblicos:
1. Los cargos de exclusiva confianza y
2. Los cargos de carrera.
I. CARGOS PBLICOS. SEGN LA PERTENENCIA A LA
PLANTA
576. Enumeracin. Atendiendo a si el cargo pertenece a la planta
del Servicio, es factible distinguir dos modalidades de empleo pblico
que una persona puede servir.
665

Sexta Parte - Funcin Pblica

A. Cargos de planta.
B. Cargos a contrata.
Tambin abordaremos en este apartado, dos hiptesis ms:
A. Contratados a honorarios.
B. Funcionario de hecho.
1. Cargos de planta
577. Concepto. Cargo de planta es el conjunto de cargos permanentes asignados por la ley a cada institucin, que se conformar de
acuerdo a lo establecido en el artculo 5 (Art. 3 letra b Estatuto).
La dotacin es el conjunto de personas naturales que actan por la
persona jurdica de la Administracin.
La planta, a su vez, es la ordenacin de cargos pblicos dentro del
mismo rgano prevista por la ley.
El escalafn es la lista ordenada de los funcionarios que desarrollan
funciones en el organismo, luego de la calificacin anual.
578. Caractersticas de los cargos de planta.
A. Son cargos permanentes asignados por la ley a cada institucin
(Art. 3 letra b Estatuto).
B. El encasillamiento procede slo respecto de funcionarios de
planta (Dictamen N 1.254, de 2005).
666

Curso

de

Derecho Administrativo

De acuerdo a la jurisprudencia administrativa, el encasillamiento


consiste en ubicar al personal de planta en las plazas de un nuevo
ordenamiento (Dictamen N 26.363, de 1994).
579. Clasificacin. Acorde al artculo 4 del Estatuto, las personas
que desempeen cargos de planta pueden tener la calidad de titulares,
suplentes o subrogantes.
A. Son titulares aquellos funcionarios que se nombran para ocupar en propiedad un cargo vacante (Art. 4 inciso 2 Estatuto).
Caractersticas:
1. Son funcionarios de carrera o bien de exclusiva confianza. Los
funcionarios titulares pueden serlo de carrera o de exclusiva
confianza.
2. Se ingresa por concurso pblico. Conforme al artculo 17 del
Estatuto Administrativo, el ingreso a los cargos de carrera en
calidad de titular se har por concurso pblico y proceder en el
ltimo grado de la planta respectiva, salvo que existan vacantes
de grados superiores a ste que no hubieren podido proveerse
mediante promociones.
3. Tienen la totalidad de los derechos funcionarios. Ello incluye,
por cierto, el fuero maternal.
B. Son suplentes aquellos funcionarios designados en esa calidad en los cargos que se encuentren vacantes y en aquellos que por
cualquier circunstancia no sean desempeados por el titular, durante
un lapso no inferior a 15 das (Art. 4 inciso 3 Estatuto Administrativo).
667

Sexta Parte - Funcin Pblica

Caractersticas:
1. Mecanismo de reemplazo destinado a mantener continuidad de
la funcin pblica. De acuerdo a la jurisprudencia administrativa, la
subrogacin y la suplencia son mecanismos de reemplazo destinados a
mantener la continuidad de la funcin pblica y quienes as las desempean, por regla general, no tienen derecho a percibir ningn beneficio
de los que corresponden al cargo que sirven en tales calidades (Dictamen N 72.825, de 2009).
La suplencia opera durante un lapso no inferior a 15 das (Art. 4
inciso 3 Estatuto).
2. No son funcionarios de carrera. El personal suplente se encuentra al margen de la carrera funcionaria, debiendo sujetarse slo a las
normas del Ttulo I de la Ley N 18.834, especficamente al artculo 4,
incisos tercero a sptimo del indicado texto legal (Dictamen N 25.159,
de 2007).
La jurisprudencia administrativa contenida, entre otros, en los Dictmenes Ns. 36.480, de 1997, y 24.232, de 2004, seala que la suplencia puede ser servida por un funcionario del servicio, en cuyo caso
tendr derecho a percibir las remuneraciones del cargo que suple si ste
se encuentra vacante, cuando el titular no goce de dicha remuneracin,
o cuando ste haga uso de licencia mdica, de lo contrario, nicamente
acceder a las rentas propias de la plaza de la que es titular.
3. Requiere un acto de designacin y puede recaer en persona que
no pertenezca a la Administracin. En efecto, de lo establecido en el
artculo 4 del Estatuto Administrativo, es posible concluir que la suplencia es una modalidad de desempeo de un cargo, esencialmente
transitoria, dispuesta a travs de un acto administrativo de designacin,
668

Curso

de

Derecho Administrativo

y que puede recaer en cualquier persona que cumpla con los requisitos
para asumir la plaza de que se trate, sea que pertenezca o no a la Administracin del Estado, tal como lo ha reconocido la jurisprudencia
administrativa a travs de los Dictmenes Ns. 17.846, de 1996; 24.062,
de 1991 y 19.020, de 1990, entre otros, todos de esta Entidad Fiscalizadora.
4. No opera el fuero maternal. No cabe aplicar respecto de las empleadas a contrata la jurisprudencia relativa al trmino de los servicios
de las funcionarias embarazadas que se desempean en calidad de suplentes de conformidad al citado artculo 4 del Estatuto Administrativo, quienes, pese al fuero maternal de que puedan gozar, slo pueden
desempear el empleo mientras dure el impedimento del servidor titular
o se mantenga la vacancia de la plaza que ocupan.
En efecto, cabe recordar que en la suplencia, la autoridad que efecta la designacin carece de atribuciones para disponer su prrroga,
porque, ya sea que aqulla opere por vacancia del cargo o por impedimento del titular, el nombramiento en propiedad de un servidor o el
reintegro del impedido, determina que no haya en cualquiera de tales
casos cargo alguno que desempear, extinguindose de iure la suplencia. Es ms, en la suplencia por vacancia de un cargo de planta, es la
propia ley la que prohbe que la misma se extienda a ms de seis meses,
careciendo absolutamente la autoridad de atribuciones para disponer
una eventual prrroga, restndole slo proveer el cargo con un titular
(Dictamen N 62.201, de 2006).
5. Pueden participar en concursos de promocin. Conforme al
Dictamen N 51.379, de 2008, las personas que se desempean como
suplentes, sirven una plaza de planta, que les otorga todas las facultades, prerrogativas y derechos propios en razn de pertenecer a esa
dotacin permanente; dentro de las cuales debe comprenderse nece669

Sexta Parte - Funcin Pblica

sariamente, la posibilidad de ser considerado postulante idneo en


los certmenes de promocin respectivos, no obstando a aquello la
circunstancia de que el cargo que se ejerce como titular no cumpla
con la exigencia de ubicacin en los grados inferiores, ya que el cumplimiento de ese requisito debe verificarse en razn de la jerarqua del
empleo que se suple
Segn el artculo 4 inciso 3 del Estatuto, podrn formar parte de
concursos de promocin regidos por el artculo 53, de la Ley N 18.834,
los empleados que estn en posesin de los requisitos exigidos para el
cargo respectivo; que se encuentren calificados en lista de distincin o
buena y nombrados en los tres o cuatro grados inferiores al de la vacante convocada, segn el estamento al cual pertenezcan; razn por la
cual, se colige con claridad que cualquier servidor que ejerza un cargo
de planta podr concursar, siempre que cumpla con los otros requisitos
que la mencionada disposicin contempla. Dictmenes Ns. 44.557, de
2006, y 58.437, de 2008.
C. Son subrogantes aquellos funcionarios que entran a desempear el empleo del titular o suplente por el solo ministerio de la ley,
cuando stos se encuentren impedidos de desempearlo por cualquier
causa (Art. 4 inciso 8 Estatuto).
Caractersticas:
1. Mecanismo de reemplazo destinado a mantener continuidad de
la funcin pbica. De acuerdo a la jurisprudencia administrativa, la subrogacin y la suplencia son mecanismos de reemplazo destinados a
mantener la continuidad de la funcin pblica y quienes as las desempean, por regla general, no tienen derecho a percibir ningn beneficio
de los que corresponden al cargo que sirven en tales calidades (Dictamen N 72.825, de 2009).
670

Curso

de

Derecho Administrativo

2. Opera en ausencia de un titular o suplente. El artculo 79 del citado texto estatutario, previene que la subrogacin de un cargo procede
cuando no est desempeado efectivamente por el titular o suplente.
En efecto, como sealan los Dictmenes Ns. 2.436, de 1992 y
43.783, de 2009, la subrogacin opera cuando el funcionario titular se
encuentre impedido para desempear una labor inherente a su cargo,
como consecuencia de una situacin prevista por el legislador que origine tal impedimento.
3. Opera en forma automtica. Asume el funcionario de la unidad
que sigue en orden jerrquico. El artculo 80 del citado Estatuto, dispone que en los casos de subrogacin asumir las respectivas funciones,
por el solo ministerio de la ley, el funcionario de la misma unidad que
siga en el orden jerrquico, que rena los requisitos para el desempeo
del cargo.
Una excepcin a dicha regla general se contempla en el artculo 81
del Estatuto, al establecer que no obstante, la autoridad facultada para
efectuar el nombramiento podr determinar otro orden de subrogacin,
en dos casos:
a) En los cargos de exclusiva confianza, y
b) Cuando no existan en la unidad funcionarios que renan los
requisitos para desempear las labores correspondientes.
La subrogacin es un mecanismo de reemplazo destinado a mantener
la continuidad de la funcin pblica, que opera en forma automtica, por
el solo ministerio de la ley, no requiriendo, por ende, un acto formal de la
autoridad que disponga la designacin (Dictamen N 46.852, de 2006).
671

Sexta Parte - Funcin Pblica

580. Nombramiento como titular de un cargo no constituye derecho de propiedad. Acorde con los artculos 40 de la Ley N 18.575,
y 86 de la Ley N 18.834, todo servidor que ha ingresado a un cargo
pblico tiene derecho a permanecer en l en la medida que no concurra
una causa legal de expiracin de funciones.
En este contexto, la jurisprudencia de los Tribunales Superiores de
Justicia ha declarado que el nombramiento de un servidor pblico como
titular de un empleo no confiere el derecho de propiedad sobre l, ni puede enmarcarse dentro de la concepcin patrimonial que involucra el dominio. As, dicha titularidad otorga el derecho a ejercer la funcin en tanto no exista una causal legal de expiracin de ella (Corte de Apelaciones
de Chilln, sentencia de 6 de febrero de 2003, Rol N 2.760. Confirmada
por la Excma. Corte Suprema el 11 de marzo de 2003, Rol N 708-03).
Del mismo modo, la jurisprudencia judicial ha puntualizado que,
en lo relativo a la garanta consagrada en el N 24 del artculo 19 de la
Carta Fundamental, no es posible concebir su privacin, perturbacin
o amenaza, tratndose de derechos y deberes que vinculan a los servidores pblicos con los organismos de la Administracin. La funcin
pblica proviene de una relacin jurdica de naturaleza estatutaria y,
en consecuencia, el cargo a travs del cual se desempea participa de
tal carcter y constituye una clase de representacin del Estado que no
es posible incluir en el campo del derecho privado en el que la propiedad se inserta, y respecto del cual se establece la respectiva garanta
constitucional. (Corte de Apelaciones de Rancagua, sentencia de 17 de
febrero de 2003, Rol N 2.293. La Corte Suprema la confirm el 12 de
marzo de 2003, Rol N 847-03).
581. Plantas del personal. De acuerdo al artculo 5 del Estatuto
Administrativo, para los efectos de la carrera funcionaria, cada institucin slo podr tener las siguientes plantas de personal:
672

Curso

de

Derecho Administrativo

A. De Directivos.
B. De Profesionales.
C. De Tcnicos.
D. De Administrativos.
E. De Auxiliares.
Conforme a la jurisprudencia administrativa quienes pertenecen a
la planta de administrativos no pueden realizar trabajos que por su naturaleza sean propios de funcionarios pertenecientes a otro estamento,
como es el caso de los auxiliares, que solamente pueden desarrollar tareas de orden subalterno o de servicios menores (Dictamen N 52.685,
de 2003).
582. Principio un cargo, un grado. El artculo 9 del Estatuto
Administrativo establece el principio de que todo cargo pblico (sea
de planta o a contrata) necesariamente deber tener asignado un grado
de acuerdo con la importancia de la funcin que se desempee y, en
consecuencia, le corresponder el sueldo de ese grado y las dems remuneraciones a que tenga derecho el funcionario.
Este precepto tiene como fundamento el derecho esencial a una
justa retribucin, reconocido en el artculo 19 N 16 inciso 2 de la
Constitucin.
583. Empleo a prueba. El artculo 25 de la Ley N 18.834, sobre
Estatuto Administrativo, establece un sistema de empleo a prueba como
parte del proceso de seleccin para el ingreso a los cargos de carrera en
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Sexta Parte - Funcin Pblica

calidad de titular, cuya aplicacin ser optativa para el jefe superior del
servicio respectivo.
A su vez, el inciso 2 de la norma antes indicada, dispone que el
perodo de prueba podr extenderse entre 3 y 6 meses, segn lo determine el jefe superior del servicio. Dentro de los 30 das anteriores al
trmino de estos plazos, deber efectuarse por parte del jefe superior
del servicio, previo informe del jefe directo, una evaluacin de desempeo del funcionario para proceder, si corresponde, al nombramiento en
calidad de titular.
Finalmente, el inciso 4 del mismo precepto expresa que si el resultado de la evaluacin del desempeo fuere deficiente, el funcionario cesar de pleno derecho en el empleo a prueba que estuviere ejerciendo.
584. Nombramiento irregular. El artculo 63 inciso 2 de la LOC
N 18.575, establece que incurre en responsabilidad administrativa todo
funcionario que hubiere intervenido en la tramitacin de un nombramiento irregular y que por negligencia inexcusable omitiere advertir el
vicio que lo invalida, tal como lo ha precisado la jurisprudencia administrativa de esta Entidad de Control a travs de su Dictamen N 383,
de 2007, entre otros.
2. Empleo a contrata
585. Concepto. Acorde al artculo 3 letra c) del Estatuto Administrativo empleo a contrata es aqul de carcter transitorio que se
consulta en la dotacin de una institucin.
Segn la jurisprudencia administrativa contenida en los Dictmenes Ns. 19.920, de 2007 y 30.295, de 2008, entre otros, los empleos
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Curso

de

Derecho Administrativo

a contrata son aquellos que tienen un carcter transitorio, cuya duracin mxima se extiende slo hasta el 31 de diciembre de cada ao,
de modo que quienes sirvan el cargo expirarn en sus funciones en esa
fecha, por el solo ministerio de la ley, salvo que hubiere sido propuesta
la prrroga con 30 das de anticipacin a lo menos.
586. Caractersticas del cargo o empleo a contrata.
A. Es esencialmente transitorio. La vigencia temporal de esta clase de desempeo se determina por la jefatura superior del servicio en el
respectivo instrumento de nombramiento, vale decir, aqulla est supeditada al tiempo fijado en la resolucin de designacin, con la limitante
que, segn lo dispuesto por la ley, no puede exceder del 31 de diciembre
de cada ao.
La Ilustrsima Corte de Apelaciones de Santiago, en recurso de
proteccin Rol N 2.632-96 (sentencia de 30 de octubre de 1996), expresamente reconoci que los empleados a contrata tienen un ttulo
temporal y precario.
Por tratarse de empleos transitorios: Carecen de un grado especfico propio, pues tienen asignado un grado de equivalencia a cargos de la
respectiva planta y les son aplicables las reglas sobre carrera funcionaria
y, por ende, se encuentran excluidos del rgimen jurdico de ascensos y
promociones (Dictmenes Ns. 35.867, de 1997 y 19.498, de 2003).
Luego, conviene precisar que acorde al artculo 146, letra f), del
mencionado Estatuto Administrativo, una de las causales de trmino de
funciones de los empleados corresponde al vencimiento del perodo legal por el cual se han designado y que, segn el artculo 153, del citado
cuerpo normativo, el cumplimiento de ese plazo produce el inmediato
cese de las labores.
675

Sexta Parte - Funcin Pblica

En relacin con lo anterior, como lo ha establecido el Dictamen


N 5.924, de 2006, el goce de licencia mdica no impide que los servicios de los funcionarios cesen por trmino del perodo legal por el cual
son nombrados o por el cumplimiento del plazo por el cual son contratados, ni obliga a la Administracin a renovar su desempeo hasta
que finalice la licencia, porque el uso de esa franquicia mdica no les
confiere inamovilidad.
Las plazas a contrata son eminentemente transitorias, y si bien la
ley ha establecido para dichos cargos una duracin mxima hasta el 31
de diciembre de cada ao, ello no significa limitar a la Administracin
en cuanto a sus facultades para determinar un perodo menor, por lo
que ello puede hacerse vlidamente a travs de la fijacin de un plazo
distinto al indicado (Dictamen N 41.663 Bis, de 2001).
B. No se relacionan con la planta ni con la estructura orgnica
del Servicio. De acuerdo al Dictamen N 34.856, de 2003, los empleos
a contrata tienen una calidad esencialmente transitoria y no se relacionan con su planta, ni con la estructura orgnica del Servicio, y quienes
sirven dichas plazas no forman parte de los ordenamientos permanentes
de personal, lo que significa que las condiciones del respectivo contrato
compete determinarlas a la autoridad administrativa dentro de la esfera
de sus atribuciones, ponderando al efecto las necesidades del Servicio.
C. El nmero de funcionarios a contrata de una institucin no podr exceder de una cantidad equivalente al veinte por ciento del total
de los cargos de la planta de personal de sta (Art. 10 inc. 2 Estatuto).
D. El trmino del perodo por el cual se designa a un funcionario
a contrata, constituye una causal legal de expiracin de funciones; tanto
es as, que la legislacin estatutaria no obliga a la autoridad administrativa a notificar a los afectados la no renovacin de sus contratos, ya
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Curso

de

Derecho Administrativo

que como el efecto de tal decisin, esto es, el cese del respectivo empleado, se produce por mandato expreso de la ley, nadie puede alegar la
ignorancia de la consecuencia que se deriva de la falta de prrroga del
contrato de que se trate.
E. El trmino anticipado de una contrata, se materializa a travs
de un acto administrativo afecto a toma de razn.
F. Los cargos de planta o a contrata slo podrn corresponder a
funciones propias que deban realizar las instituciones referidas en el
artculo 1 del Estatuto Administrativo. Respecto de las dems actividades, aqullas debern procurar que su prestacin se efecte por el sector
privado (artculo 2 Estatuto Adm.).
G. Los funcionarios a contrata no pueden asumir funciones directivas, salvo las excepciones previstas por el legislador. Segn lo sostenido por la jurisprudencia administrativa contenida en los Dictmenes
Ns. 22.406, de 2000 y 23.229, de 2004, debe manifestarse que quienes
sirven empleos a contrata, los cuales por su naturaleza son eminentemente transitorios y no se relacionan con la planta ni con la estructura
orgnica del servicio, slo pueden ejercer o subrogar un cargo de jefatura cuando una norma legal lo autorice expresamente.
As, es factible desempear funciones de carcter directivo:
1. En virtud de la ley de presupuestos, a travs de glosas que autoricen desempear funciones de carcter directivo que se asignen
o deleguen mediante resolucin fundada del Jefe del Organismo,
en la que debe precisarse, en cada caso, las referidas funciones.
2. En conformidad a determinadas leyes orgnicas de los servicios. Por ejemplo, la Ley Orgnica de la Tesorera General de la
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Sexta Parte - Funcin Pblica

Repblica D.F.L. N 1, de 1994, del Ministerio de Hacienda


seala en su artculo 14 inciso final, que el personal a contrata
del Servicio de Tesoreras podr desempear funciones de carcter directivo o de jefatura.
H. Opera el fuero maternal. Tratndose de designaciones a contrata, como es la de la especie, a diferencia de lo que sucede con la
suplencia de un cargo de planta prevista en el artculo 4 del Estatuto Administrativo, resulta improcedente poner fin a los servicios de la
funcionaria sujeta a fuero maternal, sin que previamente se requiera la
competente autorizacin judicial (Dictamen N 62.201, de 2006).
G. El goce de las licencias mdicas, incluidas aqullas generadas
por accidentes o enfermedades laborales, no confieren inamovilidad en
el empleo, por lo que es procedente el trmino del contrato por cualquier causal legal contemplada en el referido cuerpo estatutario, aun
cuando los funcionarios se encuentren gozando de tales permisos mdicos (Dictamen N 9.119, de 2008).
587. Contratos de reemplazo. Acorde a la jurisprudencia administrativa, la designacin a contrata para efectuar un reemplazo slo tiene
de peculiar la especfica necesidad del servicio que mediante ella se
busca satisfacer y no constituye una forma o modalidad de vinculacin
estatutaria especial, original o diversa de la contrata consagrada en el
artculo 10 de la Ley N 18.834.
588. Niveles o grados remuneratorios del contratado. Con respecto a eventuales aumentos de grado de funcionarios a contrata, de
conformidad a la jurisprudencia administrativa, compete a las autoridades administrativas determinar los niveles o grados remuneratorios
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Curso

de

Derecho Administrativo

en que dispongan las contrataciones de personal en sus dependencias,


segn las necesidades del propio Servicio, sin que proceda que la Contralora General les imparta instrucciones en ese aspecto o les ordene
determinados nombramientos, conforme al mrito de las personas o
conveniencia de stas (Dictamen N 24.319, de 2009).
En trminos similares, el Dictamen N 37.126, de 2009, seal que
los empleos a contrata, carecen de un grado especfico en la planta,
de modo tal que corresponde a la autoridad competente, al disponer la
contratacin, determinar, segn la importancia de las funciones, el grado de asimilacin en el escalafn correspondiente.
Asimismo, en conformidad con el Dictamen N 26.295, de 2009,
que forma parte de las facultades de la autoridad respectiva, fijar, respecto de cada contratacin, el grado al cual se asociar el empleo respectivo, sin que corresponda a la Contralora General ponderar los motivos en que se fundamenta esa decisin.
Por ltimo, en lo relativo a la posibilidad de rebajar el grado de
una contrata, como expresan, entre otros, los Dictmenes Ns. 26.295,
37.126 y 49.816, todos de 2009, los empleos a contrata carecen de un
grado especfico de la planta, de modo tal que la autoridad respectiva,
al disponer la contratacin debe determinar, segn la importancia de las
funciones, un grado en el escalafn correspondiente, no pudiendo, por
ende, estimarse una ilegalidad la decisin de no mantener las condiciones fijadas en un desempeo anterior.
589. Prrroga de una contrata. La ponderacin de los fundamentos
o razones estimados por la Jefatura de un servicio para prorrogar o no un
contrato, es una decisin que importa el ejercicio de una facultad que corresponde a la autoridad administrativa (Dictamen N 5.305, de 2000).
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Sexta Parte - Funcin Pblica

590. Vencimiento del plazo legal de una contrata no requiere


manifestacin decisin de no prorrogarla, ni razones tenidas en
consideracin para ello, ni prctica de notificacin. En los nombramientos a contrata en que se ha establecido un plazo, el solo vencimiento de ste produce el trmino inmediato de los servicios del empleado, por mandato expreso de la ley, sin que para ello sea necesaria una
manifestacin expresa de voluntad por parte de la autoridad, en orden
a sealar su decisin de no prorrogarla. Por ende, tampoco existe la
obligacin de explicitar las razones tenidas en consideracin para ello,
ni la de practicar algn tipo de notificacin, puesto que los 30 das de
antelacin a que alude el artculo 10 de la Ley N 18.834, constituyen el
lapso requerido para la prrroga y no para informar la no renovacin del
contrato (Dictmenes Ns. 10.953, de 2007 y 22.209, de 2003).
3. Contratos a honorarios
591. Concepto. La jurisprudencia administrativa define el contrato
a honorarios como un acto jurdico bilateral en virtud de la cual una
parte se obliga a prestar servicios especficos, por un tiempo determinado en favor de otra, la que a su vez se obliga a pagar una cierta
cantidad de dinero por dichos servicios (Dictamen N 7.266, de 2005).
592. Fuentes legales. El sistema de contratacin a honorarios puede tener diversas fuentes legales.
A. Una primera fuente de contratacin a honorarios est prevista en
el artculo 11 de la Ley N 18.834 sobre Estatuto Administrativo.
Esta norma permite contratar a honorarios, para atender labores accidentales y no habituales de la institucin, profesionales y tcnicos de
educacin superior o expertos en determinadas materias como asimis680

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de

Derecho Administrativo

mo extranjeros con el ttulo correspondiente a la especialidad requerida


(Art. 11 inciso 1 Ley N 18.834). Tambin autoriza para contratar a honorarios acorde normas generales, la prestacin de servicios para cometidos especficos (Art. 11 inciso 2 Ley N 18.834), caso en el cual slo
pueden encomendarse labores puntuales, claramente individualizadas y
determinadas en el tiempo.
B. Otro caso es el artculo 16 del Decreto Ley N 1.608, de 1976367,
reglamentado por el Decreto Supremo N 98, de 1991368, de Hacienda,
sobre prestacin de servicios personales de personas naturales, cuyo
artculo 2 inciso 2, permite contratar sobre la base de honorarios consistentes en una suma alzada u otro sistema y por decreto supremo fundado del ministerio correspondiente, a profesionales, tcnicos o expertos,
de alta especializacin para labores que por su naturaleza, no sean susceptibles de asimilarse a posiciones de la escala nica de sueldos.
C. Una tercera posibilidad de contratacin a honorarios se presenta
en el Decreto Ley N 249, cuyo artculo 33 establece que los montos de
los honorarios que se contraten debern ajustarse a las rentas que fija la
Escala nica, de acuerdo con la posicin relativa que corresponda a la
funcin encomendada y/o a los requisitos exigidos para su desempeo,
segn su artculo 12 fija las siguientes posiciones relativas de cargos y
escalafones representativos.
D. Por ltimo, encontramos una modalidad de contratacin a honorarios prevista por la Ley de Presupuestos a travs de glosas, que establecen modalidades de contratos que permiten prescindir de algunas
exigencias previstas en los otros cuerpos legales.

367

Publicada en el Diario Oficial de 7 de diciembre de 1976.

368

Publicado en el Diario Oficial de 19 de marzo de 1991.


681

Sexta Parte - Funcin Pblica

593. Caractersticas de la contratacin a honorarios, bajo el rgimen del artculo 11 del Estatuto Administrativo.
A. Son relaciones contractuales de derecho privado. De conformidad con el artculo 11 inciso final de la Ley N 18.834, las personas
contratadas a honorarios se rigen por las reglas que establezca el respectivo contrato y no les son aplicables las disposiciones estatutarias
contenidas en dicho cuerpo legal.
En definitiva, slo son aplicables a estas convenciones, las normas
contenidas en el respectivo contrato, as como la normativa del Ttulo
XXIX, Libro IV del Cdigo Civil (artculos 2116 y siguientes), relativas al mandato (Dictamen N 7.266, de 2005).
B. Los contratados a honorarios no son funcionarios pblicos.
La jurisprudencia administrativa ha informado que las personas contratadas a honorarios se rigen por las reglas del contrato respectivo y no
les son aplicables las disposiciones del Estatuto Administrativo, por lo
que esos servidores no tienen la calidad de funcionarios pblicos (Dictamen N 47.927, de 2006). Esto acarrea diversas consecuencias.
C. Como no tienen la calidad de funcionarios pblicos, carecen de
estabilidad en el empleo y de fuero maternal, tampoco se ven beneficiadas por las normas de proteccin a la maternidad consagradas
en el Cdigo del Trabajo, pues stas slo son aplicables a los empleados
de planta o a contrata de la Administracin o, excepcionalmente, a los
contratados a honorarios, cuando ello se ha estipulado expresamente en
el respectivo convenio (Dictamen N 47.927, de 2006).
D. Como estas personas no poseen el carcter de funcionarios pblicos, no pueden afiliarse a las asociaciones de funcionarios a que se
refiere la Ley N 19.296 (Dictamen N 40.777 de 1995).
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de

Derecho Administrativo

E. Tampoco tienen derecho a las compensaciones y beneficios que


otorga la Ley N 19.699 a los estudiantes de carreras tcnicas de nivel
superior (Dictamen N 17.538 de 2001).
F. Las personas contratadas a honorarios no pueden tener a su cargo bienes fiscales, ya que carecen de responsabilidad administrativa.
G. Las personas contratadas a honorarios estn sujetos a probidad administrativa. Conforme lo ha reconocido la jurisprudencia
administrativa, a quienes prestan servicios en virtud de convenios a
honorarios tambin les afectan las normas relativas a la probidad administrativa y, en particular, aquellas que regulan las inhabilidades de
ingreso, atendido el carcter de servidores estatales que stos tienen
(Dictmenes Ns. 140, de 2004; 7.266, de 2005, y 58.403, de 2007).
H. Atendida la regulacin civil del contrato, es improcedente efectuar descuentos por previsin y salud en los estipendios que se pagan
a quienes se desempean sobre la base de honorarios, salvo acuerdo en
contrario (Dictamen N 30.091 de 1992).
I. Es improcedente pactar clusulas que modifiquen lo establecido en las leyes previsionales, aun cuando ello fuere establecido en
beneficio del contratado, toda vez que ello implicara vulnerar lo dispuesto en el artculo 60 Ns. 4 y 14, en relacin con el artculo 62 inciso
4 N 6 de la Constitucin Poltica de la Repblica, que dispone que
toda la regulacin relativa al rgimen previsional y de seguridad social,
es materia de ley (Dictamen N 26.264 de 1985).
J. Las personas contratadas a honorarios no tienen los derechos
establecidos en el artculo 90 A de la Ley N 18.834, toda vez que
aqullos han sido establecidos exclusivamente en favor de los funcio683

Sexta Parte - Funcin Pblica

narios pblicos, tal como lo precis la jurisprudencia administrativa de


esta Entidad Fiscalizadora (Dictamen N 59.230, de 2007).
594. Reclamos por no pago de honorarios son asuntos litigiosos.
Sobre los reclamos por no pago de honorarios e incumplimiento a cabalidad de las obligaciones contractuales del Servicio, la jurisprudencia
administrativa seala que no resulta posible a Contralora General emitir un pronunciamiento sobre estos puntos, pues el artculo 6 de la Ley
N 10.336, le impide intervenir en asuntos que por su naturaleza sean
propiamente de carcter litigioso (Dictamen N 56.375, de 2007).
Sobre las consultas relativas a precisar cules son los derechos de
una persona en virtud de su contratacin a honorarios por parte de un
Servicio, la jurisprudencia ha indicado que las prerrogativas que asisten a las personas que prestan sus servicios especializados en esta condicin no son sino las que se establecen en el contrato de honorarios
suscrito por l, y que consisten, bsicamente, en el derecho a exigir el
pago de sus honorarios como contraprestacin de las labores realizadas
(Dictmenes Ns. 11.862, de 1990 y 52.084, de 2007).
595. Contratacin de personas a honorarios con el carcter de
agentes pblicos. La Contralora General ha precisado mediante Dictmenes Ns. 22.192, de 1996 y 18.549, de 1997, entre otros, que contemplndose en una glosa de las leyes de presupuestos una modalidad
de contratacin a honorarios con caractersticas propias independiente
de las normas sobre contratacin a honorarios que se contemplan en la
Ley N 18.834, que permita contratar, sobre dicha base, a personas con
el carcter de agentes pblicos, stas deben ser consideradas funcionarios pblicos, ya que una interpretacin diferente implicara restringir
la calidad que la preceptiva legal confiere a las personas contratadas en
tales condiciones.
684

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de

Derecho Administrativo

Agrega la jurisprudencia que la calidad de agentes pblicos, dice


relacin fundamentalmente, con la responsabilidad administrativa a
que deben quedar sujetas tales personas, quienes, en lo referente a sus
derechos y obligaciones, se encuentran sometidos, adems, al contrato
que han suscrito con la Administracin.
596. Contratacin de personas a honorarios durante extensos
perodos, no constituye empleo a contrata. No procede entender que
han servido empleos a contrata las personas a honorarios durante extensos perodos en una reparticin pblica, a quienes se les ha encargado
atender, a travs de cometidos especficos, labores habituales del servicio. Lo anterior, puesto que en el ordenamiento jurdico, y tal como lo
ha precisado la reiterada jurisprudencia administrativa, existe una clara
y manifiesta distincin entre la situacin en que se encuentra quien ocupa un cargo pblico, sea que pertenezca a la dotacin de planta o se desempee como funcionario a contrata de un organismo estatal, y aquellas
personas que trabajan en el mbito pblico, recibiendo por sus servicios
el pago de honorarios, razn por la cual la asimilacin a una contrata,
slo resultara procedente en la medida que una norma de rango legal
as lo dispusiera (Dictamen N 20.045, de 2003).
4. Funcionario de hecho
597. Concepto. La jurisprudencia administrativa ha manifestado
que se reputa como funcionario de hecho, aquel que, no obstante,
carecer de la calidad funcionaria desde el punto de vista legal, se
validan sus actuaciones y tiene derecho a las remuneraciones que derivan del ejercicio del cargo, por el tiempo efectivamente trabajado,
incluidos los estipendios inherentes al cargo (Dictamen N 16.963,
de 2007).
685

Sexta Parte - Funcin Pblica

598. Requisitos. Segn la jurisprudencia administrativa, contenida,


entre otros, en su Dictamen N 16.963, de 2007, para reconocer la calidad de funcionario de facto, se deben reunir los siguientes requisitos:
A. Que la persona asuma el cargo antes de la toma de razn del
instrumento que la nombra o contrata.
B. Que exista en tramitacin un decreto o resolucin que la designe.
C. Que con posterioridad se determine la ilegalidad del documento.
599. Consecuencias. Derecho a percibir retribucin. La jurisprudencia administrativa contenida, entre otros, en los Dictmenes
Ns. 22.805, de 1993, 1.254, de 2005, 36.908, de 2005, y 16.963, de
2007, ha resuelto en forma invariable, que el funcionario de hecho debe
percibir retribucin por su labor, pues el desempeo de una funcin pblica tiene legalmente consultado el pago de una remuneracin, que es
la contraprestacin a que tiene derecho quien ejerce dichas funciones,
en virtud del principio retributivo, el que de vulnerarse originara un
enriquecimiento sin causa a favor de la Administracin, contraviniendo
el principio de equidad.
Conforme al citado Dictamen N 16.963, de 2007, cuando se ha
efectuado un pago errneo, se produce un enriquecimiento ilcito en
favor de los funcionarios que lo han recibido, por lo que surge la obligacin de reintegrar las sumas mal percibidas, en la misma cantidad y
calidad, a objeto de saldar la obligacin que tienen con el Fisco.
Por esta razn, el Servicio debe determinar, en cada caso concreto,
el monto por la percepcin indebida de la remuneracin, el cual se debe
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Curso

de

Derecho Administrativo

notificar al afectado, para que ste cancele lo adeudado o, en su defecto,


solicite acogerse a los beneficios establecidos en el artculo 67 de la
LOC N 10.336 y en la Resolucin N 118, de 1962, de este Organismo
de Control, esto es, condonacin total o parcial de la deuda o plazo para
su pago, de las sumas percibidas indebidamente por los funcionarios de
la Administracin del Estado.
II. CARGOS PBLICOS. SEGN EL CRITERIO DE EXCLUSIVA CONFIANZA
600. Enumeracin. Considerando si se trata de cargos de exclusiva confianza es factible distinguir diversas categoras de funcionarios
pblicos:
A. Los cargos de exclusiva confianza.
B. Los cargos de carrera.
Asimismo, incluiremos en el presente apartado, el anlisis de los
siguientes empleos:
A. Cargos de jefes de departamento y cargos de niveles de jefaturas
jerrquicos equivalentes.
B. Cargos de Alta Direccin Pblica.
1. Cargos de exclusiva confianza
601. Concepto. En conformidad al artculo 49 inciso 3 de la LOC
de BGAE, los funcionarios de exclusiva confianza son aquellos sujetos a la libre designacin y remocin del Presidente de la Repblica o
de la autoridad facultada para disponer el nombramiento.
687

Sexta Parte - Funcin Pblica

Tal como ha precisado la jurisprudencia administrativa (Dictamen


N 3.586, de 2006), para el ordenamiento jurdico constitucional y orgnico constitucional, los cargos de exclusiva confianza tienen una naturaleza especial, consistente en la libre designacin y remocin por parte
de la autoridad facultada para disponer el nombramiento, de manera
que todo otro sistema de nombramiento o de remocin de una plaza
determinada, que limite la libertad de la autoridad para disponer una
u otra medida en relacin con ellos como acontece con los cargos de
Alta Direccin Pblica, escapa al rgimen de la exclusiva confianza.
602. Clasificacin. Los funcionarios de exclusiva confianza pueden
sistematizarse en dos grupos, stos son, aquellos contemplados en la
Constitucin, o bien, en fuentes de orden legal.
A. Contemplados en la Constitucin. La Constitucin contempla,
en su artculo 32 N 7 y N 8, diversos casos:
1. Los ministros de Estado.
2. Los subsecretarios.
3. Los intendentes.
4. Los gobernadores.
5. Los embajadores.
6. Los ministros diplomticos.
7. Los representantes ante organismos internacionales.
688

Curso

de

Derecho Administrativo

8. Adems de los casos previstos en los nmeros 7 y 8 del artculo


32 de la Carta Fundamental, la ley puede otorgar a determinados empleos la calidad de cargos de exclusiva confianza del
Presidente de la Repblica.
B. Contemplados en la ley. El artculo 49 inciso 1 de la LOC
N 18.575 determina que, sin perjuicio de lo dispuesto en los Ns. 9 y 10
del artculo 32 de la Constitucin, la ley podr otorgar a determinados
empleos la calidad de cargos de la exclusiva confianza del Presidente de la
Repblica o de la autoridad facultada para efectuar el nombramiento.
El artculo 7 del Estatuto Administrativo seala diversos cargos
de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica o de la autoridad
facultada efectuar el nombramiento:
a) Los cargos de la planta de la Presidencia de la Repblica.
b) En los Ministerios, los Secretarios Regionales Ministeriales y
los Jefes de Divisin o Jefaturas de niveles jerrquicos equivalentes o superiores a dichas jefaturas, existentes en la estructura
ministerial, cualquiera sea su denominacin;
c) En los servicios pblicos, los jefes superiores de los servicios,
los subdirectores, los directores regionales o jefaturas de niveles jerrquicos equivalentes o superiores a dichas jefaturas,
existentes en la estructura vigsima del servicio, cualquiera sea
su denominacin, como ocurre con el Director del Servicio de
Impuestos Internos o el Director de la Tesorera General de la
Repblica.
Se exceptan los rectores de las Instituciones de Educacin Superior de carcter estatal, los que se regirn por la Ley Orgnica Constitu689

Sexta Parte - Funcin Pblica

cional de Enseanza y los estatutos orgnicos propios de cada Institucin (Art. 7 inciso 2 Estatuto Administrativo).
603. Caractersticas de los funcionarios de exclusiva confianza.
A. No tienen derecho a la estabilidad en el empleo. El Presidente
tiene la atribucin acorde al artculo 14 del Estatuto Administrativo
para nombrar y para remover a los funcionarios que la ley denomina
como de su exclusiva confianza.
El artculo 148 de la Ley N 18.834 dispone que, en los casos de
cargos de exclusiva confianza, la remocin se har efectiva por medio
de la peticin de renuncia que formular el Presidente de la Repblica
o la autoridad llamada a efectuar el nombramiento, agregando que si
sta no se presenta dentro de las cuarenta y ocho horas de requerida,
se declarar vacante el cargo, evento en el que operar dicha causal de
trmino del empleo, conforme a lo establecido en el artculo 146 letra
c), en relacin al artculo 150, letra d), del citado cuerpo legal.
La jurisprudencia administrativa en los Oficios Ns. 50.049, de 2004
y 58.799, de 2008, seala que quienes desempean plazas de exclusiva
confianza, no se encuentran amparados, en ningn caso, por el derecho
a la estabilidad en el empleo previsto en el artculo 89 del Estatuto
Administrativo, de modo que slo se mantendrn en sus respectivos
puestos si cuentan con la confianza de la autoridad correspondiente.
Conforme a lo anterior, la peticin de renuncia a quien ejerce un
cargo de exclusiva confianza, realizada por la autoridad respectiva,
constituye el ejercicio de una atribucin privativa que puede ser legalmente ejercida, sin sujecin a ninguna restriccin derivada de denuncias efectuadas al amparo de la indicada Ley N 20.205, puesto que
690

Curso

de

Derecho Administrativo

dicho cuerpo normativo no ha contemplado ninguna proteccin expresa


al respecto.
En mrito de lo precedentemente expuesto, cabe concluir que las
medidas especiales de proteccin establecidas en el artculo 90 A, letra
a), del Estatuto Administrativo, no impiden la remocin de los funcionarios que sirven cargos de exclusiva confianza, por causales distintas a
las que indica ese precepto.
Lo anterior, debe entenderse sin perjuicio de lo dictaminado en el
Oficio N 3.837, de 2001, en orden a advertir a las autoridades que sus
atribuciones respecto de los cargos de exclusiva confianza no pueden
ser ejercidas arbitrariamente o con desviacin de poder, cuestin que
deber determinarse a travs de las instancias y mecanismos correspondientes.
La jurisprudencia administrativa ha sealado que los cargos de exclusiva confianza tienen una naturaleza especial, consistente en la libre
designacin y remocin por parte de la autoridad facultada para disponer el nombramiento, de manera que todo otro sistema de nombramiento o de remocin de una plaza determinada, que limite la libertad de la
autoridad para disponer una u otra medida en relacin con ellos escapa
a dicho rgimen.
cargos de exclusiva confianza tienen una naturaleza especial,
consistente en la libre designacin y remocin por parte de la autoridad facultada para disponer el nombramiento, de manera que todo otro
sistema de nombramiento o de remocin de una plaza determinada,
que limite la libertad de la autoridad para disponer una u otra medida
en relacin con ellos como acontece con los cargos de Alta Direccin
Pblica, escapa al rgimen de la exclusiva confianza.
691

Sexta Parte - Funcin Pblica

No obsta a lo anterior, lo dispuesto en los artculos trigsimo quinto


y quincuagsimo octavo del referido texto normativo, toda vez que la
primera de las disposiciones citadas se refiere a la exclusiva confianza como una condicin que, adems de las otras que se indican en ese
precepto legal y en el artculo trigsimo sptimo de dicha ley, deben
reunir aquellas plazas que pasarn a integrar el nuevo Sistema de Alta
Direccin Pblica, y no pretende asignarle tal carcter a los empleos
que sean declarados como de Alta Direccin Pblica (Dictamen
N 3.586, de 2006).
B. No se les aplican las normas sobre designaciones de suplentes o de contratados. No procede extender a los empleos de exclusiva
confianza las normas del Estatuto Administrativo sobre designaciones
de suplentes o de contratados, atendida la diversa naturaleza jurdica de
unos y otros (Dictamen N 36.915, de 2001).
604. Limitaciones. No obstante, la ley slo podr conferir dicha calidad a empleos que correspondan a los tres primeros niveles jerrquicos del respectivo rgano o servicio. Uno de los niveles jerrquicos corresponder, en el caso de los Ministerios, a los Secretarios Regionales
Ministeriales, y en el caso de los servicios pblicos, a los subdirectores
y a los directores regionales. Si el respectivo rgano o servicio no contare con los cargos antes mencionados, la ley podr otorgar la calidad
de cargo de la exclusiva confianza, slo a los empleos que correspondan
a los dos primeros niveles jerrquicos. Para estos efectos, no se considerarn los cargos a que se refieren las disposiciones constitucionales
citadas en el inciso precedente (Art. 4 inc. 2 LOC N 18.575).
Con todo, la ley podr tambin otorgar la calidad de cargo de la exclusiva confianza a todos aquellos que conforman la planta de personal
de la Presidencia de la Repblica (Art. 4 inc. 3 LOC N 18.575).
692

Curso

de

Derecho Administrativo

2. Cargos de carrera
605. Alcances. Con respecto a los funcionarios de carrera, el artculo 43 inciso 1 de la LOC N 18.575, determina que el Estatuto
Administrativo del personal de los organismos sealados en el inciso
primero del artculo 21 de dicha LOC, regular la carrera funcionaria
y considerar especialmente el ingreso, los deberes y derechos, la responsabilidad administrativa y la cesacin de funciones, en conformidad
con las bases que se establecen en los artculos siguientes y en el Ttulo
III de esta ley.
606. Caractersticas de los funcionarios de carrera.
A. Tienen derecho a la estabilidad en el empleo.
B. Pueden ejercer adems de titulares, como suplentes o subrogantes, pero no como contratados, sin perjuicio de ser designados a
contrata y guardar su grado en el caso que fueran titulares.
3. Cargos de jefes de departamento y cargos de
niveles de jefaturas jerrquicos equivalentes
607. Reglas especiales. De acuerdo al artculo 8 inciso 1 del Estatuto Administrativo, los cargos de jefes de departamento y los de niveles de jefaturas jerrquicos equivalentes de los ministerios y servicios
pblicos, sern de carrera y se sometern a las reglas especiales que se
pasan a expresar.
A. Provisin mediante concurso. La provisin de estos cargos se
har mediante concursos en los que podrn participar los funcionarios
693

Sexta Parte - Funcin Pblica

de planta y a contrata de todos los ministerios y servicios regidos por el


Estatuto Administrativo que:
1. Cumplan con los requisitos correspondientes.
2. Que se encuentren calificados en lista N 1, de distincin.
3. Que no estn afectos a las inhabilidades establecidas en el artculo 55.
4. En el caso de los empleos a contrata se requerir haberse desempeado en tal calidad, a lo menos, durante los tres aos previos al concurso.
B. Confeccin de terna. Como resultado del concurso, el comit
de seleccin propondr a la autoridad facultada para efectuar el nombramiento, los nombres de, a lo menos, tres ni ms de cinco candidatos pertenecientes a la planta del ministerio o servicio que realice
el concurso, que hubieren obtenido los mejores puntajes respecto del
cargo a proveer. En el evento que no haya un nmero suficiente de
candidatos de planta idneos para completar dicha terna, sta se completar con los contratados y los pertenecientes a otras entidades, en
orden decreciente segn el puntaje obtenido. Para los efectos de estos
concursos, el comit de seleccin estar constituido de conformidad
al artculo 21 y sus integrantes debern tener un nivel jerrquico superior a la vacante a proveer. Con todo, en los casos en que no se
rena el nmero de integrantes requerido, el jefe superior del servicio
solicitar al ministro del ramo que designe los funcionarios necesarios
para este efecto.
C. A falta de postulantes idneos, una vez aplicado el procedimiento anterior, deber llamarse a concurso pblico.
694

Curso

de

Derecho Administrativo

D. Duracin de tres aos prorrogable por una vez. La permanencia en estos cargos de jefatura ser por un perodo de tres aos.
Al trmino del primer perodo trienal, el jefe superior de cada servicio
podr por una sola vez, previa evaluacin del desempeo del funcionario, resolver la prrroga de su nombramiento por igual perodo o bien
llamar a concurso.
Los funcionarios permanecern en estos cargos mientras se encuentren calificados en lista N 1, de distincin;
E. Posibilidad de reconcursar o reasumir su cargo de origen.
Los funcionarios nombrados en esta calidad, una vez concluido su perodo o eventual prrroga, podrn reconcursar o reasumir su cargo de
origen, cuando proceda, y
F. En lo no previsto en el presente artculo, estos concursos se regularn, en lo que sea pertinente, por las normas del Prrafo 1 del Ttulo
II del Estatuto.
608. Norma de proteccin. Sin embargo, conforme a lo dispuesto
en el inciso final del artculo 7 transitorio de la Ley N 19.882, los
servidores que a la fecha de entrada en vigencia de las referidas modificaciones, se encontraren desempeando los indicados cargos que
pasaron a ser de carrera, conservarn el estatuto jurdico al que estaban
sujetos a la poca de su designacin, esto es, en lo que importa la condicin de exclusiva confianza (Art. 8 inciso 1 Estatuto Administrativo).
Acorde al artculo 45 del Reglamento sobre concursos del Estatuto
Administrativo, los cargos de carrera de jefes de departamento y los de
niveles de jefaturas jerrquicos equivalentes del artculo 8 del Estatuto,
se proveern de conformidad con las normas de los artculos 46 y siguientes del citado Reglamento.
695

Sexta Parte - Funcin Pblica

4. Cargos de Alta Direccin Pblica


609. Sistema de Alta Direccin Pblica. De acuerdo al artculo 35
de la Ley N 19.882, se establece un Sistema de Alta Direccin Pblica,
al que estn sujetos determinados funcionarios de la exclusiva confianza de la autoridad competente que se sealarn, que desempeen cargos
de jefaturas en la direccin de rganos o servicios pblicos o en unidades organizativas de stos, y cuyas funciones sean predominantemente
de ejecucin de polticas pblicas y de provisin directa de servicios a
la comunidad. Para los efectos de esta ley estos funcionarios se denominan altos directivos pblicos.
610. mbito de aplicacin orgnico. De acuerdo al artculo 35 de la
Ley N 19.882. El Sistema de Alta Direccin Pblica se aplica en servicios pblicos regidos por el Ttulo II de la Ley N 18.575, es decir:
1. Los Ministerios.
2. Las Intendencias.
3. Las Gobernaciones.
4. Los servicios pblicos creados para el cumplimiento de la funcin administrativa.
No obstante, de acuerdo al mismo artculo 35 de la Ley N 19.882,
se exceptan de la aplicacin del Sistema de Alta Direccin, los siguientes servicios:
1. Subsecretaras.
2. Presidencia de la Repblica.
696

Curso

de

Derecho Administrativo

3. Servicio Electoral.
4. Consejo de Defensa del Estado.
5. Casa de Moneda de Chile.
6. Direccin de Seguridad Pblica e Informaciones.
7. Direccin General de Relaciones Econmicas Internacionales.
8. Comit de Inversiones Extranjeras.
9. Corporacin de Fomento de la Produccin.
10. Superintendencia de Valores y Seguros.
11. Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.
12. Servicio de Impuestos Internos.
13. Direccin de Presupuestos.
14. Gendarmera de Chile.
15. Servicio Nacional de Menores.
16. Direccin General de Obras Pblicas.
17. Direccin de Planeamiento del Ministerio de Obras Pblicas.
18. Oficina de Estudios y Polticas Agrarias.
697

Sexta Parte - Funcin Pblica

19. Superintendencia de Seguridad Social.


20. Direccin del Trabajo.
21. Fondo Nacional de Salud.
22. Comisin Nacional de Energa.
23. Instituto Nacional de Deportes de Chile.
24. Servicio Nacional de la Mujer.
25. Instituto Nacional de la Juventud.
26. Corporacin Nacional de Desarrollo Indgena.
27. Servicio Nacional del Adulto Mayor.
28. Comisin Nacional del Medio Ambiente.
29. Direccin Nacional del Servicio Civil.
30. Consejo Nacional de la Cultura y las Artes.
31. Instituciones de Educacin Superior de carcter estatal.
611. Normativa aplicable. Los cargos denominados de altos directivos pblicos se encuentran regulados primeramente por la Ley
N 19.882, y por aplicacin del artculo trigsimo noveno de la misma
norma, se rigen en forma supletoria por las normas de la Ley N 18.834,
sobre Estatuto Administrativo.
698

Curso

de

Derecho Administrativo

612. Caractersticas de los cargos de alta Direccin Pblica.


A. No se les aplica la carrera funcionaria prevista en el Estatuto
Administrativo. En concordancia con lo sealado en el Dictamen N
3.586, de 2006, de conformidad con las normas fijadas en el Ttulo VI
de Ley N 19.882, en las que se establece y regula el Sistema de Alta
Direccin Pblica, los cargos que lo integran estn sujetos, en lo que interesa, a una normativa especial en materia de seleccin, nombramiento
y remocin, no siendo aplicable a su respecto, la carrera funcionaria
prevista en el Estatuto Administrativo.
B. Es aplicable a determinados Servicios especficos. El artculo
15 transitorio de la citada Ley N 19.882, facult al Presidente de la
Repblica, en los trminos que seala, mediante uno o ms decretos
con fuerza de ley, para determinar, respecto de los servicios afectos al
Sistema de Alta Direccin Pblica, todos los cargos que, en cada uno de
ellos, pasaran a tener la calidad de altos directivos pblicos.
As, por ejemplo, el D.F.L. N 42, de 2003, del Ministerio de Hacienda369, determina para los siguientes servicios pblicos, dependientes o relacionados con el Ministerio del Trabajo y Previsin Social, los
cargos que tendrn la calidad de altos directivos pblicos:
1. Direccin General de Crdito Prendario;
2. Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo;
3. Instituto de Normalizacin Previsional, y
4. Superintendencia de Administradoras de Fondos de Pensiones.
369

Publicado en el Diario Oficial de 30 de enero de 2004.


699

Sexta Parte - Funcin Pblica

El artculo 15 transitorio de la citada Ley N 19.882, facult al Presidente de la Repblica para que, mediante uno o ms decretos con
fuerza de ley, determine todos los cargos de los servicios afectos al
Sistema de Alta Direccin Pblica, que tendrn la calidad de altos directivos pblicos a que se refiere el artculo trigsimo sptimo de ese
texto legal y que, segn este precepto, deben corresponder, entre otros,
al segundo nivel jerrquico del respectivo organismo370.
C. No son cargos de exclusiva confianza. En relacin con la naturaleza de los empleos de Alta Direccin Pblica, el Tribunal Constitucional sostuvo en la sentencia Rol N 375, de 3 de junio de 2003, mediante la cual se pronunci acerca del proyecto de Ley N 19.882, que
los cargos del Sistema de Alta Direccin Pblica no son de la exclusiva
confianza de la autoridad facultada para efectuar el nombramiento.
Asimismo, la jurisprudencia administrativa ha confirmado el criterio del Tribunal Constitucional, en orden a que estos cargos no son
de exclusiva confianza, sino que slo de aquellos cuyos nombramientos estn sujetos a plazos legalmente establecidos (Dictamen
N 3.586, de 2006).
No obsta a lo anterior que tales cargos son de exclusiva confianza en
materia de remocin. El inciso 1 del artculo quincuagsimo octavo de

370

700

A modo de ejemplo, mediante el D.F.L. N 43, de 2003, del Ministerio de Hacienda, se


determinaron los cargos que tienen la calidad de altos directivos pblicos para la defensora
Penal Pblica y que, para el segundo nivel jerrquico, corresponden al Director Administrativo Nacional y a los cinco Jefes de Unidad de la Defensora Nacional. A su vez, mediante los
Decretos Ns. 962, de 2008 y 309 y 671, de 2009, todos de la citada Secretara de Estado, se
especificaron los porcentajes de la asignacin de alta direccin pblica para las plazas de Jefes de Unidad de Evaluacin, Control y Reclamaciones; de Recursos Humanos; de Estudios;
de Administracin y Finanzas; y de Informtica y Estadstica, de esa reparticin.
Mediante el D.F.L. N 48, de 2003, del Ministerio de Hacienda, se determinaron los cargos
que tendran la calidad de altos directivos pblicos para la Caja de Previsin de la Defensa
Nacional.

Curso

de

Derecho Administrativo

la Ley N 19.882, prescribe que los altos directivos pblicos tienen, en


materia de remocin, la calidad de empleados de la exclusiva confianza
de la autoridad facultada para nombrarlos.
D. Son de dedicacin exclusiva. Acorde al artculo 66 inciso 1
de la Ley N 19.882, los cargos de altos directivos pblicos debern
desempearse con dedicacin exclusiva y estarn sujetos a las prohibiciones e incompatibilidades establecidas en el artculo 1 de la Ley
N 19.863, y les ser aplicable el artculo 8 de dicha ley.
E. Son incompatibles con cargos o funciones unipersonales directivos en partidos polticos. Acorde al artculo 66 inciso 2 de la
Ley N 19.882, las funciones de los altos directivos son incompatibles
con el ejercicio de cargos o funciones unipersonales en los rganos de
direccin en partidos polticos.
F. Estn sujetos a las normas sobre probidad administrativa.
Sin perjuicio las incompatibilidades y prohibiciones especiales que les
puedan afectar, los altos directivos pblicos estn sometidos a las normas legales generales que regulan la probidad administrativa (Art. 66
inciso 3 de la Ley N 19.882).
613. Responsabilidad de los altos directivos pblicos. El artculo
cuadragsimo de la Ley N 19.882 prescribe que los funcionarios que
sirven plazas de alta direccin pblica respondern por la gestin eficaz
y eficiente de sus funciones en el marco de las polticas pblicas y los
planes definidos por la superioridad, del seguimiento de las instrucciones impartidas por sus superiores jerrquicos y de la ejecucin del convenio de desempeo que suscriban con la autoridad respectiva.
En la letra b) del artculo 2 del Decreto N 1.580, de 2006, del Ministerio de Hacienda, reglamento sobre la formulacin y funcionamien701

Sexta Parte - Funcin Pblica

to de estos acuerdos, se estipulan compromisos de gestin, los que se


traducen en metas anuales estratgicas y objetivos de resultados con
sus respectivos medios de verificacin y supuestos bsicos, para evaluar el desempeo de la gestin directiva en un perodo determinado,
todo lo cual se evala mediante el uso de los instrumentos de gestin
necesarios y pertinentes, definidos por la autoridad, debiendo en el caso
de las mencionadas convenciones supeditarse a las normas del citado
reglamento.
El artculo sexagsimo tercero de la citada Ley N 19.882, dispone
que quien sirva una plaza de alta direccin debe comunicar a su superior jerrquico a lo menos una vez al ao, y dentro de los dos meses
siguientes al trmino del mismo, el grado de cumplimiento de las metas y los objetivos de la convencin en comento, correspondiendo a la
respectiva autoridad determinar los ajustes de stos o la evaluacin de
ellos una vez concluido el consecuente perodo anual y entregado el
aludido informe, para que, finalizado el trienio, se efecte la evaluacin
definitiva, de acuerdo a lo precisado por los artculos 7 y 19 del mencionado reglamento.
614. Suplencia especial para cargos de alta direccin pblica. El
artculo quincuagsimo noveno de la Ley N 19.882, dispone que de haber cargos de alta direccin vacantes, cualesquiera sea el nmero de los
que se encuentren en esta condicin, la autoridad facultada para hacer el
nombramiento podr proveerlos transitoria y provisionalmente, en tanto
se efecta el proceso de seleccin pertinente, con personas que cumplan
con los requisitos legales y los perfiles exigidos para desempearlos.
Estos nombramientos no podrn exceder de un perodo, improrrogable,
de un ao, contado desde la fecha de los mismos. Transcurrido este perodo, el cargo slo podr proveerse de conformidad con lo establecido
en los artculos cuadragsimo octavo y siguientes. Sin embargo, si los
702

Curso

de

Derecho Administrativo

nombramientos no han podido ser resueltos, stos podrn mantenerse


en tal calidad provisional previo informe positivo de la Direccin Nacional del Servicio Civil.
615. Derecho a goce de indemnizacin por cese anticipado de
funciones para los altos directivos pblicos. El inciso 1 del artculo
quincuagsimo octavo de la Ley N 19.882, establece que cuando el trmino de funciones se produzca por peticin de renuncia, antes de finalizar el plazo de nombramiento o de su renovacin sealado en el inciso
segundo del artculo quincuagsimo sptimo de la Ley N 19.882, y
en la medida que no se trate de una causal derivada de su responsabilidad administrativa, civil o penal, o cuando dicho cese se origine por el
vencimiento del perodo sin que ste sea prorrogado, el alto directivo
tendr derecho a gozar de la indemnizacin prevista en el artculo 148
actual 154 de la Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo.
Por otra parte, el mencionado artculo 154 de la Ley N 18.834,
dispone que el beneficio en comento ser equivalente al total de las remuneraciones devengadas en el ltimo mes, por cada ao de servicio en
la Institucin, con un mximo de seis, agregando que no ser imponible
ni constituir renta para ningn efecto legal.
La Contralora ha precisado mediante sus Dictmenes Ns. 32.502,
de 1990 y 56.817, de 2009, que respecto de los aos de servicio requeridos por esta ltima norma no se distingue si ellos se realizaron o no en
forma continua, ni tampoco la calidad jurdica en que se desempearon,
de manera que para el cmputo de la referida indemnizacin es til todo
el tiempo servido en la Institucin, aun cuando existan perodos de interrupcin funcionaria, y slo debe estarse a la condicin de empleado
pblico en el Organismo, sin que sea relevante si se ejerci como titular
o designado a contrata.
703

Sexta Parte - Funcin Pblica

616. Direccin Nacional del Servicio Civil. Concepto. Acorde


al artculo 26 de la Ley N 19.882 (artculo 1) la Direccin Nacional del Servicio Civil es un servicio pblico descentralizado, con
personalidad jurdica y patrimonio propio, que se relacionar con el
Presidente de la Repblica a travs del Ministerio de Hacienda y que
tendr por objeto la coordinacin, supervisin y perfeccionamiento
de las funciones de personal en los servicios de la administracin
civil del Estado.
617. Funciones. En conformidad al artculo 2 inciso 1, corresponde especialmente a la Direccin Nacional del Servicio Civil:
a) Participar en el diseo de las polticas de administracin de personal del sector pblico y colaborar con los servicios pblicos
en la aplicacin descentralizada de las mismas, en el marco del
proceso de modernizacin del Estado.
b) Promover reformas y medidas tendientes al mejoramiento de la
gestin del personal del sector pblico.
c) Prestar asesora en materias de personal a las autoridades de
gobierno, as como tambin a los subsecretarios y jefes de los
servicios no incluidos en el Sistema de Alta Direccin Pblica
en materias de personal de alto nivel.
d) Realizar las acciones necesarias para asegurar el eficiente y eficaz funcionamiento del Sistema de Alta Direccin Pblica.
e) Constituir y administrar un registro de los cargos de altos directivos pblicos que comprenda toda la informacin relevante de
los mismos.
704

Curso

de

Derecho Administrativo

f) Constituir y administrar un registro de la informacin individual y funcionaria, incluidos los perfiles profesionales de las
personas que desempeen los cargos de directivos pblicos,
como asimismo de los convenios de desempeo suscritos por
ellos.
g) Realizar estudios sobre remuneraciones en los sectores pblico
y privado a efecto que sirvan de base para proponer las asignaciones de alta direccin pblica y funciones crticas, como
asimismo para la determinacin de las dems retribuciones econmicas en el mbito del sector pblico.
h) Facilitar y prestar oportunamente el debido e integral apoyo
administrativo y tcnico al Consejo de Alta Direccin Pblica
para el cabal cumplimiento de sus funciones.
i) Fomentar y apoyar la profesionalizacin y desarrollo de las unidades de personal o recursos humanos de los ministerios y servicios.
j) Constituir una instancia de apoyo a la interlocucin con las organizaciones de funcionarios de los ministerios y servicios, en
cuanto al cumplimiento de normas legales y seguimiento de los
acuerdos que se suscriban con los mismos.
k) Fomentar el desarrollo de la cultura participativa con el fin de
mejorar las condiciones de trabajo de los funcionarios pblicos.
l) Incorporar en la proposicin de polticas de personal, variables
que eviten todo tipo de discriminacin, tales como, gnero,
tendencias sexuales, religin, tnicas, discapacidades fsicas y
otras de similar naturaleza.
705

Sexta Parte - Funcin Pblica

m) Constituir y administrar un registro de consultores externos especializados en servicios de asesora para procesos de seleccin
de personal.
n) Realizar diagnsticos y estudios acerca de temas propios de sus
funciones.
) Promover la implementacin de programas de induccin para
los funcionarios que ingresen a la administracin.
o) Administrar Fondos creados para ejecutar programas en el rea
laboral, tales como los relativos a becas, mejoramiento de los
ambientes laborales y de seguridad en el trabajo.
p) Realizar las tareas que el Ministro de Hacienda le encomiende
en el mbito del personal del sector pblico.
q) Ejecutar las dems funciones que le encomienden las leyes y los
reglamentos.
De acuerdo con el artculo 2 inciso 2, las facultades y funciones
antedichas, sern sin perjuicio de aquellas que corresponden a la Contralora General de la Repblica.
618. Direccin superior, organizacin y administracin. De
acuerdo con el artculo 3, la direccin superior, la organizacin y la
administracin de la Direccin Nacional del Servicio Civil corresponden a un director de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica,
quien ser el jefe superior del servicio y tendr la autoridad, atribuciones y deberes inherentes a esa calidad. En conformidad con lo establecido en el artculo 31 de la Ley N 18.575, el director, con sujecin a
706

Curso

de

Derecho Administrativo

la planta y la dotacin mxima, establecer su organizacin interna y


determinar las denominaciones y funciones que correspondan a cada
una de las unidades establecidas para el cumplimiento de las funciones
que le sean asignadas.
619. Obligacin de proporcionar informacin a la Direccin
Nacional. En conformidad al artculo 6, los organismos de la administracin civil del Estado estarn obligados a proporcionar a la Direccin
Nacional la informacin relacionada con la implementacin de las polticas de personal que sta les solicite.
620. Rgimen estatutario. En conformidad al artculo 8, el personal de la Direccin Nacional del Servicio Civil estar afecto a las
disposiciones del estatuto administrativo de los funcionarios pblicos.
621. Patrimonio. En conformidad al artculo 9, el Patrimonio de la
Direccin Nacional est formado por:
a) El aporte que se contemple anualmente en la Ley de Presupuestos.
b) Los recursos otorgados por leyes especiales.
c) Los bienes muebles e inmuebles, corporales e incorporales que
se le transfieran o adquiera a cualquier ttulo.
d) Los frutos de sus bienes.
e) Las donaciones que se le hagan y las herencias y legados que
acepte, lo que deber hacer con beneficio de inventario. Dichas
707

Sexta Parte - Funcin Pblica

donaciones y asignaciones hereditarias estarn exentas de toda


clase de impuestos y de todo gravamen o pago que les afecten.
Las donaciones no requerirn del trmite de insinuacin.
f) Los ingresos que perciba por los servicios que preste.
g) Los aportes de la cooperacin internacional que reciba a cualquier ttulo.
622. Consejo de Alta Direccin Pblica. En conformidad al artculo 42, se establece en la estructura de la Direccin Nacional del
Servicio Civil un Consejo de Alta Direccin Pblica.
623. Funciones del Consejo. En conformidad al artculo 42, corresponden al Consejo las siguientes funciones:
a) Conducir y regular los procesos de seleccin de candidatos a
cargos de jefes superiores de servicio del sistema.
b) Resolver la contratacin de empresas especializadas en seleccin
de personal para asesorar o realizar todo o parte de las labores involucradas en los procesos de seleccin, entre aqullas del registro que al efecto lleve la Direccin Nacional del Servicio Civil.
c) Revisar y aprobar los perfiles profesionales de los candidatos propuestos por el ministro del ramo que correspondan al jefe de servicio que se requiera proveer, pudiendo para este efecto proponer
criterios generales a la Direccin Nacional del Servicio Civil.
d) Proponer al Presidente de la Repblica una nmina de entre 3
y 5 de los candidatos seleccionados en el proceso de seleccin
efectuado para la provisin de un cargo de jefe de servicio.
708

Curso

de

Derecho Administrativo

e) Participar en el Comit de Seleccin de directivos del segundo


nivel jerrquico, mediante la designacin de uno de sus integrantes de la letra b) del artculo siguiente o de un profesional
experto de la nmina que al efecto deber elaborar. Estos profesionales expertos debern tener reconocidas capacidades en las
reas de administracin de personal y/o polticas pblicas.
f) Conocer de los reclamos interpuestos por los participantes en los
procesos de seleccin del Sistema de Alta Direccin Pblica.
g) Proponer al Ministro de Hacienda los porcentajes de la Asignacin de Alta Direccin Pblica para los jefes superiores de servicio del Sistema, tomando en consideracin los antecedentes recabados relativos a los niveles de tecnificacin y de responsabilidad
de las respectivas instituciones y los perfiles requeridos, as como
el conocimiento obtenido de las remuneraciones de mercado en
el sector pblico o privado para funciones afines o asimilables.
h) Proponer a la Direccin Nacional del Servicio Civil las medidas
y normas generales que juzgue necesarias para el mejor funcionamiento del Sistema de Alta Direccin Pblica y absolver las
consultas que la Direccin Nacional le efecte sobre la materia,
incluyendo entre stas las relacionadas con los convenios de
desempeo y su evaluacin.
i) Proponer el nombramiento y remocin del Secretario del Consejo.
624. Integracin del Consejo. De acuerdo con el artculo 43 inciso
1 de la Ley N 19.882, el Consejo est integrado por:
a) El Director de la Direccin Nacional del Servicio Civil, que lo
presidir, y
709

Sexta Parte - Funcin Pblica

b) Cuatro Consejeros designados por el Presidente de la Repblica, ratificados por el Senado, los cuales durarn seis aos en sus
funciones.
Para el solo efecto de participar en el proceso de seleccin correspondiente a un jefe de servicio y durante el tiempo que aqul dure, se
integrar el subsecretario del ramo, quien slo tendr derecho a voz
(Art. 43 inciso 2 Ley N 19.882).
El Consejo contar con un secretario que ser responsable de las
actas de sesiones. Para este efecto, la planta de la Direccin Nacional
del Servicio Civil contar con un cargo de exclusiva confianza, el que
ser provisto por el Director a proposicin del Consejo (Art. 43 inciso
3 Ley N 19.882).
625. Qurum para adoptar decisiones y para sesionar. El consejo tomar sus decisiones por la mayora de sus miembros y en caso de
empate resolver su Presidente. El qurum mnimo para sesionar ser
de 3 miembros con derecho a voto (Art. 46 inciso 1 Ley N 19.882).
SECCIN III. LA CAPACITACIN
626. Fundamento. El artculo 38 inciso 1 de la Constitucin encomienda a una ley orgnica constitucional, la tarea de asegurar la
capacitacin y el perfeccionamiento de los integrantes de la Administracin Pblica.
De acuerdo al artculo 19 de la LOC N 18.575 de BGAE la Administracin del Estado asegurar la capacitacin y el perfeccionamiento
de su personal, conducente a obtener la formacin y los conocimientos
necesarios para el desempeo de la funcin pblica.
710

Curso

de

Derecho Administrativo

Luego, el artculo 48 inciso 1 de la LOC N 18.575 agrega que


la capacitacin y el perfeccionamiento en el desempeo de la funcin
pblica se realizarn mediante un sistema que propenda a estos fines, a
travs de programas nacionales, regionales o locales.
627. Concepto de capacitacin. El artculo 21 del Estatuto AdministrativoLey N 18.8314 define la capacitacin como el conjunto
de actividades permanentes, organizadas y sistemticas destinadas a
que los funcionarios desarrollen, complementen, perfeccionen o actualicen los conocimientos y destrezas necesarios para el eficiente desempeo de sus cargos o aptitudes funcionarias.
628. Tipos de capacitacin. El artculo 22 del Estatuto Administrativo considera diversos tipos de capacitacin:
A. Capacitacin para el ascenso, que corresponde a aqulla que
habilita a los funcionarios para asumir cargos superiores.
B. Capacitacin de perfeccionamiento, que tiene por objeto mejorar el desempeo del funcionario en el cargo que ocupa.
C. Capacitacin voluntaria, que corresponde a aqulla de inters
para la institucin, y que no est ligada a un cargo determinado ni es
habilitante para el ascenso.
El artculo 28 del Ley N 18.834 seala que los estudios de educacin superior no se considerarn actividades de capacitacin.
629. Normas aplicables. Las actividades de capacitacin podrn
llevarse a cabo mediante convenios con instituciones pblicas o privadas (Art. 48 inciso 2 de la LOC N 18.575).
711

Sexta Parte - Funcin Pblica

El artculo 29 inciso 2 de la Ley N 18.834, previene que los organismos de la Administracin del Estado que se rigen por ese texto estatutario deben capacitar a su personal, pudiendo celebrar para tal efecto,
convenios con organismos pblicos o privados, nacionales, extranjeros
o internacionales.
La ley podr exigir como requisito de promocin o ascenso el haber
cumplido determinadas actividades de capacitacin o perfeccionamiento (Art. 48 inciso 3 de la LOC N 18.575).
La destinacin a los cursos de capacitacin y perfeccionamiento se
efectuar por orden de escalafn o por concurso, segn lo determine la
ley (Art. 48 inciso 4 de la LOC N 18.575).
Podrn otorgarse becas a los funcionarios pblicos para seguir cursos relacionados con su capacitacin y perfeccionamiento (Art. 48 inciso 5 de la LOC N 18.575).
El presupuesto de la Nacin considerar globalmente o por organismo los recursos para los efectos previstos en este artculo (Art. 48
inciso 6 de la LOC N 18.575).
SECCIN IV. LAS CALIFICACIONES
I. ASPECTOS GENERALES
630. Concepto. La jurisprudencia administrativa seala que la calificacin es el acto por medio del cual un superior directo expresa su
opinin o juicio en forma escrita, sobre la calidad de las condiciones personales y profesionales de un subalterno, atendidas las exigencias y caractersticas del cargo y servir de base para el ascenso, desarrollo profesional y permanencia en la institucin (Dictamen N 26.002, de 2006).
712

Curso

de

Derecho Administrativo

631. El sistema de calificaciones establecido en la Ley N 18.834,


tal como se expres en el Dictamen N 8.977, de 2002, est constituido
por una serie de actos y trmites determinados en dicho texto legal y
que tienen por finalidad la evaluacin de los servidores pblicos regidos por ese ordenamiento y que, conforme a lo prescrito en el artculo
18 de la Ley N 19.880, constituye un procedimiento administrativo.
632. Objeto de la calificacin. El artculo 47 inciso 2 de la LOC
N 18.575, seala que la calificacin se considerar para el ascenso, la
eliminacin del servicio y los estmulos al funcionario, en la forma que
establezca la ley.
A su turno, el artculo 32 del Estatuto Administrativo determina
que: El sistema de calificacin tendr por objeto evaluar el desempeo y las aptitudes de cada funcionario, atendidas las exigencias y
caractersticas de su cargo, y servir de base para la promocin, los
estmulos y la eliminacin del servicio.
En definitiva, la calificacin puede servir de base para cuatro aspectos:
A. La capacitacin.
B. La promocin.
C. Los estmulos.
D. La eliminacin del servicio.
633. Principios rectores del proceso calificatorio. Todo proceso
calificatorio se encuentra presidido por los principios de imparcialidad y objetividad, previstos en los artculos 45 inciso 2 y 47 de
713

Sexta Parte - Funcin Pblica

LOC N 18.575, Orgnica Constitucional de Bases Generales de la


Administracin del Estado.
634. Listas de calificacin. De acuerdo al artculo 33 de la Ley
N 8.834: Todos los funcionarios, incluido el personal a contrata, deben
ser calificados anualmente, en alguna de las siguientes listas:
A. Lista N 1, de Distincin.
B. Lista N 2, Buena.
C. Lista N 3, Condicional.
D. Lista N 4, de Eliminacin.
El Jefe Superior de la institucin ser personalmente responsable
del cumplimiento de este deber.
635. Reglamento de Calificacin. En conformidad al artculo 47
inciso 1 de la LOC N 18.575, para los efectos de la calificacin del
desempeo de los funcionarios pblicos, un reglamento establecer un
procedimiento de carcter general, que asegure su objetividad e imparcialidad, sin perjuicio de las reglamentaciones especiales que pudieran
dictarse de acuerdo con las caractersticas de determinados organismos
o servicios pblicos.
El Reglamento General de Calificaciones del personal afecto al Estatuto Administrativo, est contenido en el Decreto N 1.825, de 1998,
de Interior, Publicado en el Diario Oficial. Sin perjuicio, del cual y en
conformidad a la citada normativa legal orgnica constitucional, existen numerosos reglamentos especiales dictados para servicios pblicos
en atencin a las particularidades propias de cada uno de ellos.
714

Curso

de

Derecho Administrativo

As podemos mencionar, a modo de ejemplo:


1. Reglamento Especial de Calificaciones para el personal de la
Direccin General de la Aeronutica Civil, Decreto N 108/04,
de Defensa [2] Publicado en el Diario Oficial de 31 de agosto de
2004.
2. Reglamento de Calificaciones para el Personal de la Subsecretara de Salud Decreto N 292, de 2002, del Ministerio de Salud.
3. Reglamento de Calificaciones del Personal perteneciente a la
Planta I y II de Gendarmera de Chile, del Ministerio de Justicia. Decreto N 235, de 1982.
4. Reglamento de Calificaciones del personal de la Tesorera General de la Repblica. Decreto N 819, de 2001, del Ministerio
de Hacienda.
5. Reglamento de Calificaciones del Personal de la Polica de Investigaciones de Chile. Decreto N 28, de 1981, del Ministerio
de Defensa Nacional.
6. Reglamento de Calificaciones del Personal de la Subsecretara
de Investigaciones de Chile. Decreto N 178, de 2007, del Ministerio de Defensa Nacional.
7. Reglamento de Calificaciones del Personal afecto al Estatuto
Administrativo de esa Secretara de Estado. Decreto N 1.467,
de 1998, del Ministerio de Obras Pblicas.
8. Reglamento General de Calificacin Acadmica Universidad de
Chile, contenido en el Decreto Universitario N 1.136, de 1999.
715

Sexta Parte - Funcin Pblica

9. Reglamento Especial de Calificaciones para el Personal del


Fondo Nacional de Salud. Decreto N 192, de 2002, del Ministerio de Salud.
10. Reglamento Especial de Calificaciones para el personal de la
Junta Nacional de Jardines Infantiles. Decreto N 453, de 1998,
del Ministerio de Educacin.
11. Reglamento Especial de Calificaciones para el personal del Servicio de impuestos Internos. Decreto N 964, de 2008, del Ministerio de Hacienda (D.O. 26 de agosto de 2008).
12. Reglamento especial de calificaciones para el personal del ministerio de obras pblicas, de sus servicios dependientes y del
instituto nacional de hidrulica, afecto al estatuto administrativo, aprobado por Decreto N 1.467, de 1998, del MOP (publicado en d.o. 24 octubre 1998).
13. Reglamento de Calificaciones del Personal Municipal, decreto
N 1.228, de 1992, del Ministerio del Interior.
14. Reglamento de Calificaciones para el Personal de la Subsecretara de Economa, Fomento y Reconstruccin, Decreto N 267,
de 2001, del Ministerio del ramo.
15. Reglamento especial de calificaciones del personal de la Junta
de Aeronutica Civil, Decreto N 129, de 1999, del Ministerio
de Transportes (publicado en el D.O. de 16 octubre 1999).
16. Reglamento especial de calificaciones del personal del Instituto
Nacional de Deportes, Decreto N 53, de 2001, de la Secretara
General de Gobierno (promulgado el 8 de octubre de 2001).
716

Curso

de

Derecho Administrativo

17. Reglamento especial de calificaciones del personal de la Direccin General de Crdito Prendario, Decreto N 97, de 1998, del
Ministerio del Trabajo y Previsin Social, (publicado en el D.O.
de 28 de octubre de 1998).
El proceso de calificaciones es un procedimiento reglado que tiene
por objeto evaluar el desempeo y aptitudes de cada funcionario, atendidas las exigencias y caractersticas de su cargo, que servir de base,
entre otras materias, para los estmulos y la eliminacin del Servicio.
636. Perodo de calificacin. De acuerdo al artculo 38 inciso 1 del
Estatuto Administrativo, por regla general La calificacin evaluar los
doce meses de desempeo funcionario comprendidos entre el 1 de septiembre de un ao y el 31 de agosto del ao siguiente, lo cual es reiterado
por el artculo 3 del Reglamento de Calificaciones del citado Estatuto.
Con todo, los reglamentos especiales propios de cada institucin
podrn establecer otras fechas de inicio y trmino del perodo anual de
desempeo (Art. 38 inciso 2 Ley N 18.834).
La calificacin slo puede considerar la actividad desarrollada por
el funcionario durante el respectivo perodo de calificaciones (Art. 3
Reglamento).
637. Calificaciones de perodos diversos son independientes entre s. Para la jurisprudencia el proceso calificatorio tiene por objeto valorar el desempeo laboral de un empleado por un lapso determinado.
Por tanto, las calificaciones correspondientes a perodos diversos son
independientes entre s. As, la autoridad competente no se encuentra
obligada a asignarle al funcionario un puntaje y ubicacin en una determinada lista, en funcin de los resultados obtenidos en evaluaciones
anteriores (Dictamen N 54.947, de 2007).
717

Sexta Parte - Funcin Pblica

La jurisprudencia administrativa, ha manifestado, en su Dictamen


N 19.605, de 1996, entre otros, que la circunstancia que el funcionario
que realice la precalificacin tenga igual, o menor grado que el calificado, no vicia el proceso calificatorio, siempre que dicho precalificador
cumpla las labores de jefe directo del funcionario evaluado.
638. Ponderacin de los mritos funcionarios y valoracin de
desempeo. La ponderacin de los mritos funcionarios y la valoracin de las condiciones de desempeo de un empleo es una facultad
exclusiva de las autoridades calificadoras respectivas, las que adoptan
sus decisiones soberanamente (Dictmenes Ns. 4.228, de 1995, 8.479,
de 2003, 3.3819, de 2003, 60.811, de 2005).
Rebaja de nota al factor criterio funcionario, no ha sido debidamente fundada, ya que el hecho de que un funcionario se encuentre gozando
de licencia mdica debidamente extendida, como ocurre en el presente
caso, no faculta la rebaja de calificacin, pues el uso de cualquier derecho consagrado por el estatuto administrativo no puede afectar la calificacin de un funcionario regido por l, considerando que se trata de una
circunstancia que debe ponderarse en forma objetiva y que no afecta en
caso alguno el criterio funcionario de un empleado; adems, el certificado del facultativo tratante da cuenta que la enfermedad que afectaba a
la interesada no permita una postergacin del tratamiento, hecho ajeno
a la voluntad de la reclamante (Dictamen N 19.812, de 1988).
639. Funcionarios no sujetos a calificacin. No sern calificados:
A. Los funcionarios que por cualquier motivo hubieren desempeado efectivamente sus funciones por un lapso inferior a seis
meses, ya sea en forma continua o discontinua dentro del respectivo
718

Curso

de

Derecho Administrativo

perodo de calificaciones, caso en el cual conservarn la calificacin


del ao anterior (artculo 40 Estatuto y Art. 5 del Reglamento de
Calificaciones).
Conforme a la jurisprudencia administrativa, la ausencia de anotaciones de demrito en el perodo calificatorio no significa que se le
deba calificar en Lista 1, toda vez que aqullas constituyen slo uno
de los antecedentes que el rgano evaluador debe ponderar si es que
existen, pero no son los nicos elementos que posee dicho cuerpo
colegiado para asignar la calificacin final de un servidor (Dictamen
N 9.649, de 2006).
B. El Jefe Superior de la institucin, su subrogante legal, los
integrantes de la junta calificadora central, los delegados del personal y los dirigentes de las asociaciones de funcionarios, salvo que
los delegados y dirigentes antes mencionados lo solicitaren (Art. 5 del
Reglamento de Calificaciones).
Dichos funcionarios conservarn la ltima calificacin cuando corresponda.
C. Las personas que dejan de ser funcionarios activos. Acorde
con lo previsto en los artculos 43 y siguientes de la Ley N 18.575,
32 y 51 del Estatuto Administrativo, y tal como lo ha indicado el
Dictamen N 49.089, de 2008, la finalidad del proceso de evaluacin
se vincula con el resguardo de la carrera funcionaria, por lo que se excluyen los servidores que pierden su condicin de empleados activos de
la institucin de que se trate, de manera que respecto de quienes cesan
encontrndose pendiente su evaluacin, debe entenderse que la ltima
calificacin vlida en la respectiva reparticin, es la que corresponde al
perodo anterior.
719

Sexta Parte - Funcin Pblica

640. Infracciones funcionarias y calificaciones. En armona con


el principio del non bis dem, el Estatuto establece que la infraccin de
una obligacin o deber funcionario que se establezca en virtud de una
investigacin sumaria o sumario administrativo, slo podr ser considerada una vez en las calificaciones del funcionario (Art. 41 inciso
final Estatuto).
II. PROCEDIMIENTO
641. Etapas de la calificacin. El proceso de calificacin, contempla cuatro etapas:
A. Precalificacin por el jefe directo.
B. Calificacin por la Junta Calificadora.
C. Apelacin ante el Jefe superior de la Institucin.
D. Reclamacin ante la Contralora General.
1. La precalificacin
642. Concepto. De acuerdo al artculo 18 letra a) del Reglamento
general de calificaciones se entiende por precalificacin la evaluacin previa realizada por el jefe directo del funcionario.
643. Funcionario competente. Acorde al artculo 41 inciso 2 del
Estatuto, los jefes sern responsables de las precalificaciones que
efecten, como asimismo, de la calificacin en la situacin prevista en
el inciso segundo del artculo 34. La forma en que lleven a cabo este
proceso deber considerarse para los efectos de su propia calificacin.
720

Curso

de

Derecho Administrativo

Se entiende por jefe directo el funcionario de quien depende en


forma inmediata la persona a calificar (Art. 41 Reglamento).
Por otra parte, el inciso 2 del artculo 21 del Reglamento de Calificaciones del Personal afecto al Estatuto Administrativo, prescribe que
si el funcionario a evaluar hubiere tenido ms de un jefe durante el respectivo perodo de calificaciones, deber requerir informe de los otros
jefes directos con los cuales se hubiere desempeado el servidor, el que
deber ser considerado en la respectiva precalificacin.
De acuerdo al criterio contenido en los Dictmenes Ns. 51.161, de
2006, y 44.424, de 2009, la circunstancia que el servidor a quien corresponde realizar la precalificacin tenga igual o menor grado, incluso,
que el calificado, no constituye un vicio de procedimiento del proceso,
siempre y cuando dicho empleado est cumpliendo las labores de jefe
directo del calificado, sin perjuicio de que la autoridad competente debe
adoptar las medidas necesarias tendientes a evitar la ocurrencia de tales
situaciones, pues afectan el principio de la jerarqua administrativa.
644. Contenido de la precalificacin. La precalificacin que realiza el jefe directo, estar constituida por los conceptos, notas, las cuales
debern ser debidamente fundamentadas, y antecedentes que ste deber proporcionar por escrito, considerndose para este efecto las anotaciones efectuadas en la hoja de vida durante el respectivo perodo de
calificacin (Art.19 inc. 1 del Reglamento).
Los funcionarios precalificadores con el objeto de cumplir con dicha obligacin principal, conservando la debida garanta de los derechos funcionarios, debern emitir dos informes de desempeo del personal de su dependencia en el respectivo perodo de calificaciones (Art.
19 inc. 2 del Reglamento).
721

Sexta Parte - Funcin Pblica

Tanto los informes de desempeo funcionario como los otros instrumentos auxiliares servirn de antecedente relevante para la precalificacin (Art. 19 inc. 4 del Reglamento).
645. Plazo para precalificar. De acuerdo al artculo 20 inciso 1
del Reglamento: El jefe directo precalificar al personal de su dependencia dentro del plazo de diez das a contar de la fecha en que le sean
entregadas las hojas de vida.
646. Notificacin de la precalificacin. Se encuentra regulada en
el artculo 20 inciso 1 del Reglamento:
A. En primer lugar la Notificacin se realiza en forma personal.
El jefe directo deber notificar personalmente la precalificacin, en el
plazo de dos das contado desde el vencimiento del trmino antes mencionado.
B. Subsidiariamente es posible notificar al funcionario mediante carta certificada. Si el funcionario no fuere habido por dos das
consecutivos en su domicilio o en su lugar de trabajo, se lo notificar
por carta certificada, de lo cual deber dejarse constancia. En esta ltima circunstancia, el funcionario se entender notificado cumplidos tres
das desde que la carta haya sido despachada. El jefe directo deber remitir la precalificacin y los antecedentes correspondientes a la oficina
encargada del personal o la que haga sus veces.
647. Falta de notificacin de la precalificacin no vicia el procedimiento. Segn lo determinado por el Dictamen N 51.667 de 2008,
de Contralora, no vicia el procedimiento calificatorio la falta de notificacin de la precalificacin de manera previa a su envo a la Junta
722

Curso

de

Derecho Administrativo

Calificadora, toda vez que no existe norma legal que establezca dicho
trmite, de forma tal que esta actuacin slo puede sustentarse en una
determinacin de la autoridad, a fin de propender a la transparencia del
proceso calificatorio.
648. Observaciones a la precalificacin. El funcionario podr formular observaciones a la precalificacin dentro del plazo de cinco das
contado desde su notificacin, las que debern ser elevadas a la oficina
encargada del personal o la que haga sus veces, para que las remita a la
respectiva Junta Calificadora, una vez constituida sta (Art. 20 inciso
1 del Reglamento).
649. Anotaciones de mrito. Son anotaciones de mrito aqullas
destinadas a dejar constancia de cualquier accin del empleado que
implique una conducta o desempeo funcionario destacado (Art. 42
inc. 1 Ley N 18.834).
Conforme a la jurisprudencia administrativa no procede la interposicin de recurso jerrquico ante Contralora General en contra de
la decisin de la autoridad administrativa de no realizar una anotacin
de mrito en hoja de vida de funcionario del Servicio Nacional de Pesca. Ello, porque los procesos calificatorios del personal del referido
servicio se rigen por la Ley N 18.834 y por el Decreto N 1.825, de
1998, del Ministerio de Interior, los cuales contienen procedimientos
formales respecto de las anotaciones de mrito y de demrito. As,
dado el carcter supletorio de la Ley N 19.880, la procedencia del
recurso jerrquico se encontrar condicionado a la mayor o menor
regulacin de una determinada materia, de manera que no resultar
procedente cuando se invoque respecto de procedimientos especiales
previstos en la ley que contemplen instancias particulares de revisin
(Dictamen N 47.984, de 2006).
723

Sexta Parte - Funcin Pblica

650. Anotaciones de demrito. Son anotaciones de demrito


aqullas destinadas a dejar constancia de cualquier accin u omisin
del empleado que implique una conducta o desempeo funcionario reprochable (Art. 43 inc. 1 Ley N 18.834).
Segn los artculos 43, 44 y 45 de la Ley N 18.834, las anotaciones de demrito que se hayan efectuado dentro del perodo anual de
calificaciones, constituyen antecedentes de los que se deja constancia
en la hoja de vida del funcionario, al igual que de las solicitudes del
empleado destinadas a que se efecten o se dejen sin efecto las mencionadas anotaciones, antecedentes que la Junta Calificadora deber
considerar para adoptar sus resoluciones, ya que forman parte del procedimiento de evaluacin anual del desempeo de cada funcionario
(Dictamen N 44.050, de 2007).
El artculo 34 del Decreto N 1.825, de 1998, de Interior, establece
la oportunidad para interponer reclamos por anotaciones de demrito
ante la Contralora, la que proceder una vez practicada la notificacin
del fallo de la apelacin de la calificacin respectiva, toda vez que las
aludidas anotaciones y las solicitudes de que stas sean objeto forman
parte integrante del procedimiento de evaluacin anual del desempeo
de cada servidor pblico.
Por ltimo, debe recordarse que la jurisprudencia contenida en los
Dictmenes Ns. 13.185, de 2006, y 42.444, de 2009, entre otros, de la
Contralora, ha concluido que sta no tiene competencia para pronunciarse acerca del contenido de las anotaciones de mrito y de demrito
que se hayan registrado en la hoja de vida de los funcionarios, correspondiendo la facultad de determinar cules actuaciones o conductas
justifican anotaciones de tal ndole, a las respectivas jefaturas directas
de los servidores.
724

Curso

de

Derecho Administrativo

2. La calificacin por la Junta


651. Concepto. De acuerdo al artculo 18 letra b) del Reglamento
general de calificaciones se entiende por calificacin la evaluacin
efectuada por la Junta Calificadora que corresponda, teniendo como
base la precalificacin realizada por el jefe directo del funcionario, o
la evaluacin efectuada de conformidad al inciso final del artculo 29
de la Ley N 18.834.
652. rganos competentes para practicar la calificacin. Son las
Juntas Calificadoras Regionales y la Junta Calificadora Central.
A. Juntas Calificadoras Regionales: Tienen a su cargo la calificacin del personal, siempre y cuando el nmero de funcionarios en la
regin sea igual o superior a 15 (Art. 35 inc. 2 Ley N 18.834).
B. Junta Calificadora Central: En la Regin Metropolitana y respecto de las regiones cuando los funcionarios sea inferior a 15 (Art. 35
inc. 3 Ley N 18.834).
653. Integracin de las juntas calificadoras. Sobre esta materia
resulta necesario distinguir:
A. Las Juntas Calificadoras Regionales estn integradas por los tres
funcionarios de ms alto nivel jerrquico de la institucin en la respectiva regin y por un representante del personal elegido por ste, segn
el estamento a calificar (Art. 35 inc. 4 Ley N 18.834).
B. La Junta Calificadora Central est compuesta, en cada institucin, por los cinco funcionarios de ms alto nivel jerrquico, con excep725

Sexta Parte - Funcin Pblica

cin del Jefe Superior, y por un representante del personal elegido por
ste, segn el estamento a calificar (Art. 35 inc. 4 Ley N 18.834).
Ahora bien, si existiere ms de un funcionario en el nivel correspondiente, la Junta se integrar de acuerdo con el orden de antigedad, en
la forma que establece el artculo 51 (Art. 35 inc. 8 Ley N 18.834).
A su vez, el artculo 51 del Estatuto al cual reenva la norma citada, determina en su inciso 2, que en caso de producirse un empate, los
funcionarios se ubicarn en el escalafn de acuerdo con su antigedad:
primero en el cargo, luego en el grado, despus en la institucin, a continuacin en la Administracin del Estado y, finalmente, en el caso de
mantenerse la concordancia, decidir el Jefe Superior de la institucin.
654. Secretario de la Junta. Segn el artculo 25 del Decreto
N 1.825, de 1998, la funcin de secretario de la Junta Calificadora la
debe desempear:
A. El Jefe de la respectiva unidad de personal o quien haga sus
veces.
B. A falta de ste, dicho puesto lo ejerce el funcionario designado
por la Junta (ello acaece, entonces, cuando el cargo no se encuentra
contemplado dentro de la estructura orgnica de la institucin).
655. Factores a considerar en la calificacin. La Junta Calificadora adoptar sus resoluciones teniendo en consideracin, necesariamente, la precalificacin del funcionario hecha por su Jefe Directo, la
que estar constituida por los conceptos, notas y antecedentes que ste
deber proporcionar por escrito. Entre los antecedentes, se considerarn
las anotaciones de mrito o de demrito que se hayan efectuado dentro
726

Curso

de

Derecho Administrativo

del perodo anual de calificaciones, en la hoja de vida que llevar la


oficina encargada del personal para cada funcionario (Art. 41 inciso 1
Ley N 18.834).
Constituirn elementos bsicos del sistema de calificaciones la hoja
de vida y la hoja de calificacin (Art. 41 inciso 3 Ley N 18.834).
El artculo 47 inciso 1 de la LOC N 18.575, seala que se llevar
una hoja de vida por cada funcionario, en la cual se anotarn sus mritos
y deficiencias.
A su turno, el artculo 19 inciso 2 del Decreto N 1.825, de 1998,
previene que los funcionarios precalificadores, con el fin de cumplir
con dicha obligacin, conservando la debida garanta de los derechos
funcionarios, debern emitir dos informes de desempeo del personal
de su dependencia en el respectivo perodo de calificaciones, el primero comprendiendo desde el 1 de septiembre hasta el 31 de enero, y
el segundo, considerando el desempeo del funcionario desde el 1 de
febrero hasta el 30 de junio.
Agrega, en su inciso 3, que los informes de desempeo debern
ser notificados personalmente dentro de los diez das siguientes a la fecha de cumplimiento del plazo del respectivo informe de desempeo.
De acuerdo con la jurisprudencia administrativa, el plazo de diez
das para notificar los informes de desempeo a que alude el artculo 19
del Reglamento General de Calificaciones, es de das hbiles, por consiguiente, no deben considerarse para su cmputo los das sbados, domingos y festivos. Ello, porque en lo no previsto por la Ley N 18.834,
en lo que se refiere al procedimiento calificatorio, rigen las normas de
la Ley N 19.880, cuyo Art. 25 seala que los plazos de das establecidos en esta ley son de das hbiles. As, tratndose de procedimientos
727

Sexta Parte - Funcin Pblica

contemplados en disposiciones reglamentarias, como es el caso del


Dto. N 1.825-98 citado, la Ley N 19.880 rige en plenitud, incluso produciendo la derogacin de aquellos preceptos de dicho texto reglamentario que sean incompatibles con las disposiciones de este cuerpo legal,
en virtud de la aplicacin del principio de jerarqua normativa.
656. Obligacin de fundamentacin. El artculo 46 inciso 1,
de la Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo, en armona con
el artculo 29 inciso 1 del Reglamento de Calificaciones del personal
afecto a la Ley N 18.834, previenen que los acuerdos de la Junta Calificadora debern ser siempre fundados.
Esta exigencia ha sido interpretada por la jurisprudencia administrativa como la necesidad de que tales acuerdos deben enunciar los motivos, razones, causas especficas y circunstancias precisas que se han
considerado para asignar a un funcionario una determinada calificacin,
antecedentes que por s mismos deben conducir al resultado de la evaluacin verificada, debiendo existir, lgicamente, una concordancia entre el fundamento emitido y las notas asignadas al empleado (Dictamen
N 20.902, de 1993).
La jurisprudencia ratifica que la fundamentacin de la calificacin
cumple con una doble finalidad. Por una parte, que el funcionario
pueda asumir adecuadamente su defensa por la va de interponer los
recursos pertinentes para impugnar su calificacin y no quede, en caso
contrario, en la indefensin y, por otra, que l pueda mejorar su comportamiento laboral en el siguiente perodo, especialmente en aquellos
aspectos que le han significado una disminucin de su evaluacin (Dictmenes Ns. 22.049, de 2005 y 9.649, de 2006).
Asimismo, la obligacin de fundamentacin obedece al principio
de juridicidad que, en un concepto amplio y moderno, conlleva la exi728

Curso

de

Derecho Administrativo

gencia de que los actos administrativos tengan una motivacin y un


fundamento racional y no obedezcan al mero capricho de la autoridad
pues, en tal caso, resultaran arbitrarios y, por ende, ilegtimos (Dictamen N 49.415, de 2006).
657. Facultades de la Junta para la calificacin. De acuerdo con
la jurisprudencia administrativa, las Juntas Calificadoras estn dotadas
de amplias facultades en lo que se refiere a la evaluacin de los funcionarios, y antecedentes tales como, por ejemplo, el informe del precalificador o las anotaciones de mrito o de demrito, son slo algunos de los
elementos con que cuentan para llevar a cabo su anlisis (Dictmenes
Ns. 9.649, de 2006, y 56.411, de 2008).
658. Publicidad y calificacin. Considerando que el proceso de
evaluacin del desempeo funcionario que regula el Estatuto Administrativo, contempla entre sus etapas aqullas destinadas a formar la decisin que, en primera instancia, debe adoptar la Junta Calificadora,
slo cabe colegir que las sesiones que celebran tales rganos colegiados
y, por ende, las deliberaciones y votaciones que en su interior se produzcan y que deben constar en las actas respectivas, constituyen
parte del procedimiento administrativo de una calificacin funcionaria (Dictamen N 39.268, de 2006).
La jurisprudencia administrativa ha sostenido que las actas en que
consten las deliberaciones; votaciones y acuerdos de las Juntas Calificadoras, son pblicas desde la entrada en vigor del principio de publicidad constitucional (Dictamen N 39.268, de 2006).
Ello se fundamenta en que, por una parte, el Estatuto Administrativo no prev disposicin alguna que confiera a tales actas el carcter de
secretas, reservadas o confidenciales.
729

Sexta Parte - Funcin Pblica

Y, por otra, en que no existe una ley de qurum calificado que haya
declarado la reserva o secreto de tales actas.
Sin embargo, no resulta obligatorio que las actas en que consten
las deliberaciones, votaciones y acuerdos de las Juntas Calificadoras,
sean puestas en conocimiento del funcionario interesado al momento
de notificrsele su evaluacin, sino que slo la del respectivo acuerdo
y sus fundamentos, ya que una copia del acta respectiva slo puede
ser proporcionada a solicitud del servidor de que se trate (Dictamen
N 39.268, de 2006).
La Junta Calificadora al ejercer sus atribuciones como mximo
rgano evaluador, puede realizar una ponderacin distinta a aqulla
efectuada por el jefe precalificador, dado que la precalificacin es una
etapa previa a la calificacin propiamente tal y los conceptos, notas
o antecedentes que en ella se establecen no obligan al citado rgano
colegiado, la cual est habilitada para rever todos los antecedentes y
factores relativos a la situacin funcionaria que sean pertinentes y, en
virtud de ellos mantener, rebajar o subir las notas asignadas por el precalificador en los distintos factores a evaluar, razn por la que se debe
sealar que no se advierte vicio de legalidad en la alegacin hecha valer
por la recurrente en este aspecto (Dictamen N 23.632, de 2006).
659. Notificacin de la resolucin de la Junta. Sobre esta materia
hay que distinguir tres situaciones:
A. En primer lugar la Notificacin se realiza en forma personal.
Los artculos 48 de la Ley N 18.834, y 31 del Decreto N 1.825, de
1998, establecen que la notificacin de la resolucin de la Junta Calificadora se practicar al empleado por el secretario de la Junta o por el
funcionario que sta designe, quien deber entregar al servidor copia
730

Curso

de

Derecho Administrativo

autorizada del acuerdo respectivo de la Junta Calificadora y exigir la


firma de aqul o dejar constancia de su negativa a firmar.
B. Subsidiariamente es posible notificar al funcionario mediante carta certificada. De acuerdo al Dictamen N 17.370, de 2003, de
este rgano de Control, la comunicacin postal a travs del envo de
carta certificada ha sido aceptada por la jurisprudencia administrativa
en el proceso calificatorio como medio vlido de notificacin cuando
ella no ha podido realizarse en forma personal, como lo exige la normativa precedentemente citada, siempre que el funcionario no hubiere
sido habido por dos das consecutivos en su domicilio o en su lugar de
trabajo, recurriendo en este caso a la ritualidad aplicable al rgimen disciplinario que contempla el artculo 131 del Estatuto Administrativo.
C. Tambin es factible la notificacin tcita de la Ley N 19.880.
Segn el Dictamen N 1.755, de 2009, el sistema de calificaciones est
constituido por una serie de actos y trmites determinados en los citados Decretos Ns. 267, de 2001 y 1.825, de 1998, y en la Ley N 18.834,
y que, conforme al artculo 18 de la Ley N 19.880, constituye un procedimiento administrativo y, por ende, en la especie resulta aplicable
la notificacin tcita prevista en su artculo 47, conforme a la cual se
entender el acto debidamente notificado si el interesado a quien afectare, hiciere cualquier gestin en el procedimiento que suponga necesariamente su conocimiento.
3. La apelacin
660. Concepto. De acuerdo al artculo 18 letra c) del Reglamento
general de calificaciones se entiende por apelacin y reclamo: el
recurso con que cuenta el funcionario contra la resolucin de la Junta
Calificadora.
731

Sexta Parte - Funcin Pblica

661. Plazo. Todo funcionario tiene derecho a apelar de la calificacin de la Junta dentro de 5 das (Arts. 48 inciso 1 Ley N 18.834 y 32
inciso 2 Reglamento).
662. rganos competentes. De este recurso conoce (Arts. 48 inciso 1 Ley N 18.834 y 32 inciso 1 Reglamento):
A. El Subsecretario o
B. El Jefe Superior del Servicio.
Segn el criterio sostenido en el Dictamen N 90.918, de 1972, no
configura vicio de procedimiento en la calificacin de un funcionario,
el hecho que el presidente de la junta calificadora sea al mismo tiempo
por efecto de la subrogacin miembro del tribunal de alzada, por cuanto ese funcionario slo cumple disposiciones legales expresas. De esta
forma, su desempeo tiene como base dos ttulos o calidades jurdicas
distintas, como presidente slo concurre con su voto para que el rgano
colegiado de que forma parte adopte determinacin y como director
subrogante, rgano de alzada unipersonal, nicamente puede mantener
o subir el puntaje asignado, por lo que cabe desestimar el reclamo del
interesado en este punto.
663. Obligacin de fundamentacin. El artculo 33 inciso 2 del
Reglamento pertinente, establece que la resolucin que resuelve la apelacin deber ser fundada, esto es, referida a los argumentos invocados
en la apelacin.
Al respecto, si bien la exigencia de fundar el fallo de la apelacin
no se contempla expresamente en el inciso segundo del artculo 48
de la citada Ley N 18.834, sta debe satisfacerse siempre, pues tal
732

Curso

de

Derecho Administrativo

imperativo se desprende del artculo 45, inciso segundo, de la Ley


N 18.575, que al prevenir que la carrera funcionaria se funda en el
mrito, la antigedad y la idoneidad de los servidores, impone a la autoridad, ante cualquier situacin que se relacione con alguno de esos
aspectos, la obligacin de fundar su actuacin, y como sta afecta
dicha carrera, debe estar debidamente fundada y obedecer a una razn
que la justifique, pues de lo contrario, se incurre en una arbitrariedad
(Dictamen N 7.880, de 2006).
Al decidir sobre la apelacin se deber tener a la vista la hoja de
vida, la precalificacin y la calificacin. Podr mantenerse o elevarse el
puntaje asignado por la Junta Calificadora, pero no rebajarse en caso alguno (Art. 48 inciso 2 Ley N 18.834 y Art. 33 del Decreto N 1.825).
Tal como en el caso de la calificacin, la resolucin que resuelve la
apelacin se entiende debidamente fundada cuando en ella se consignan
los motivos, razones, causas especficas y circunstancias precisas que
por s mismos han de conducir al resultado de la evaluacin, debiendo
existir lgicamente una concordancia entre el fundamento y las notas
asignadas (Dictamen N 43.490, de 2004 y N 23.632, de 2006).
4. Reclamacin ante Contralora General
664. Concepto. De acuerdo al artculo 18 letra c) del Reglamento
general de calificaciones se entiende por apelacin y reclamo: el recurso con que cuenta el funcionario contra la la evaluacin efectuada
de conformidad al inciso final del artculo 29 de la Ley N 18.834.
665. rgano competente y plazo. Practicada la notificacin, el
funcionario slo podr reclamar directamente a la Contralora General
733

Sexta Parte - Funcin Pblica

de la Repblica, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 160 del Estatuto (Art. 49 inciso 2 Ley N 18.834).
En efecto, acorde al artculo 160 de la Ley N 18.834, la Contralora
est facultada para conocer y pronunciarse respecto de la regularidad de los
procesos calificatorios slo cuando en ellos se hubiere incurrido en vicios
de procedimiento que impliquen infraccin legal o reglamentaria, dentro
de 10 das hbiles desde que tuvieron conocimiento de la situacin.
Para impugnar un proceso de evaluacin ante la Contralora, es
menester dar cumplimiento a lo previsto en el artculo 49 de la mencionada Ley N 18.834. Dicho precepto establece que la reclamacin
a que se refiere el artculo 160 de ese cuerpo legal, slo debe interponerse una vez que el funcionario afectado ha sido notificado de la resolucin que falla el recurso de apelacin deducido contra la decisin
de la Junta Calificadora, en armona con lo dictaminado en el Oficio
N 13.421, de 2010.
La Contralora General de la Repblica no se pronuncia acerca de
la legalidad de los procedimientos de calificacin, sino slo a peticin
de la parte interesada, personalmente o representada por una asociacin de funcionarios, cuando sta interpone el recurso especial de reclamacin contemplado en los artculos 49 y 160 de la Ley N 18.834,
sobre Estatuto Administrativo, respecto de los eventuales vicios de legalidad que pudieran afectar dicho proceso evaluatorio, una vez que el
subsecretario o el jefe superior del servicio haya resuelto el respectivo
recurso y se haya notificado al empleado el fallo de la apelacin (Dictmenes Ns. 46.359, de 2003 y 35.841, de 2007).
666. Contenido del reclamo. De acuerdo con el criterio sostenido
en el Dictamen N 46.630, de 2008, la facultad de la Contralora Gene734

Curso

de

Derecho Administrativo

ral para revisar los procesos evaluatorios de los funcionarios pblicos


dice relacin con la posible existencia de arbitrariedades o vicios de
legalidad que pudieran presentarse en sus diferentes etapas, que contravinieran las leyes y reglamentos que rigen la materia, y no sobre el
mrito y desempeo de los servidores, todo ello en consideracin a que
la facultad evaluadora, es decir, la ponderacin del comportamiento y
eficiencia de los empleados se encuentra radicada en la Junta Calificadora respectiva sin perjuicio de las atribuciones que sobre esta materia
recaen en la jefatura superior del servicio.
Lo anterior, en atencin a que de acuerdo con los artculos 41 de
la Ley N 18.884 y 26 del precitado reglamento, son las Juntas Calificadoras las entidades en las cuales se encuentra radicada la facultad
evaluadora, gozando de plena libertad para adoptar su decisin, por lo
que si bien para ello deben tener a la vista tanto la precalificacin que
contiene los informes cuatrimestrales, como la hoja de vida funcionaria
que registra, entre otras, las anotaciones de mrito y/o de demrito que
pueden haber sido dispuestas a favor o en contra de la persona que se
evala, stos son slo antecedentes para que dicho rgano calificador
adopte su acuerdo.
La jurisprudencia seala que no existe impedimento legal para calificar desempeo de funcionario del servicio de gobierno interior, cuyo
proceso evaluatorio anterior se encuentra pendiente al haber acogido
Contralora el recurso que el afectado dedujo en su oportunidad. Ello,
porque acorde artculo 3 del Decreto N 1.229, de 1992, de interior, el
sistema de calificaciones tiene por objeto valorar la actividad desarrollada por un empleado durante un lapso determinado. As, las evaluaciones de los diversos perodos son independientes entre s y no obligan
a la autoridad competente a asignar al servidor un cierto puntaje y lista en relacin a los resultados obtenidos en calificaciones precedentes
(Dictamen N 14.129, de 1999).
735

Sexta Parte - Funcin Pblica

La jurisprudencia administrativa ha dictaminado que el hecho


de que un servidor ejerza legtimamente un derecho que la propia
Carta Fundamental le concede, como es el derecho de peticin, no
puede ser considerado una acto desleal hacia el Servicio en que se
desempea.
Desde este punto de vista, la presentacin de un reclamo ante la
Contralora General de la Repblica o ante el Ministerio de Salud,
corresponde nicamente al ejercicio de un derecho, que no puede ser
considerado como fundamento plausible para que la autoridad correspondiente proceda a rebajar las calificaciones de la recurrente, lo cual
significa la aplicacin de una represalia ilcita por parte del Servicio
haca la funcionaria, por haber ejercido un derecho, lo que vicia su proceso calificatorio (Dictamen N 12.360, de 2007).
667. Efectos de la calificacin. Una vez afinado el proceso calificatorio, se generan los siguientes efectos:
A. Desvinculacin de funcionario calificado en lista 4 o por segundo ao consecutivo en lista 3. El funcionario calificado por resolucin ejecutoriada en lista 4 o por dos aos consecutivos en lista 3,
deber retirarse del servicio dentro de los 15 das hbiles siguientes al
trmino de la calificacin. Si as no lo hiciere, se le declarar vacante el
empleo a contar desde el da siguiente a esa fecha. Se entender que la
resolucin queda ejecutoriada desde que venza el plazo para reclamar
o desde que sea notificada la resolucin de la Contralora General de
la Repblica que falle el reclamo (Arts. 50 Ley N 18.834 y 37 inc. 1
Decreto N 1.825).
Si un funcionario conserva la calificacin en lista 3, en virtud de lo
dispuesto en el artculo 35 de la Ley N 18.834, no se aplicar lo esta736

Curso

de

Derecho Administrativo

blecido en el inciso precedente, a menos que la falta de calificacin


se produzca en dos perodos consecutivos (Art. 37 inc. 2 Decreto
N 1.825).
B. Confeccin del Escalafn. Con el resultado de las calificaciones
ejecutoriadas, las instituciones confeccionarn un escalafn disponiendo a los funcionarios de cada grado de la respectiva planta en orden
decreciente conforme al puntaje obtenido (Arts. 51 de la Ley N 18.834
y 38 inc. 1 N 1.825).
C. Calificacin del personal a contrata debe ser considerada
como uno de los antecedentes para resolver sobre la prrroga del
respectivo empleo (Art. 38 inc. final Decreto N 1.825).
III. EL ESCALAFN
668. Concepto. El escalafn es la lista ordenada de los funcionarios que desarrollan funciones en el organismo, luego de la calificacin
anual, en base al grado, antigedad y desempeo.
669. Confeccin de escalafn y criterio central de ubicacin. Al
respecto, el inciso 1 del artculo 51 de la Ley N 18.834, y 38 del
Decreto N 1.825 establecen que con el resultado de las calificaciones ejecutoriadas, las instituciones confeccionarn un escalafn disponiendo a los funcionarios de cada grado de la respectiva planta en
orden decreciente conforme al puntaje obtenido.
De esta forma, el precepto citado contiene el criterio central en base
al cual se debe ubicar a cada funcionario en el escalafn de mrito que
todas las instituciones deben confeccionar, a saber, el resultado de sus
calificaciones ejecutoriadas.
737

Sexta Parte - Funcin Pblica

En este sentido, la jurisprudencia administrativa, mediante los Dictmenes Ns. 2.578, de 1996 y 15.117, de 1999, ha precisado que la
calificacin de los empleados no se encuentra afinada mientras la Contralora General de la Repblica no emita un pronunciamiento sobre los
reclamos que en esa materia hayan presentado los afectados.
670. Criterios de desempate para ubicacin en escalafn. El inciso 2 del artculo 51 establece los elementos a tener en cuenta para
resolver situaciones de empate, fijando como tales, en el orden en que
se mencionan, los siguientes:
A. La antigedad en el cargo. La antigedad se determinar por la
fecha consignada en los respectivos decretos o resoluciones de ascenso,
nombramiento, contratacin o encasillamiento de los funcionarios (Art.
38 inc. 3 Decreto N 1.825).
B. La antigedad en el grado.
C. La antigedad en la institucin. La jurisprudencia ha resuelto
mediante los Dictmenes Ns. 11.427, de 1991; 10.292 y 32.023, de
1992, entre otros, que para determinar la antigedad en la institucin
debe excluirse el desempeo funcionario en cualquier otro servicio u
organismo, pblico o privado, ya que el precepto no contempla excepciones. Adems, agrega, que son tiles para tales efectos los servicios
de planta, a contrata o como suplente, en forma continua o ininterrumpida, cualquiera sea el rgimen jurdico al que se encuentren afectos los
calificados.
D. La antigedad en la Administracin del Estado. Para determinar la antigedad en la Administracin del Estado, deben considerarse
los servicios prestados efectivamente en cualquiera reparticin pblica,
al margen del rgimen jurdico que sea aplicable a su personal, siempre
738

Curso

de

Derecho Administrativo

que ste le reconozca a la persona de que se trata la calidad de empleado pblico, de manera que los servicios prestados en calidad de
titular, suplente, subrogante o a contrata, son computables para determinar la pertinente antigedad (Dictmenes Ns. 28.200, de 1992
y 19.813, de 1993).
E. Finalmente, en caso de mantenerse la concordancia, la decisin
del Jefe Superior del servicio.
Como se indica en el Dictamen N 54.711, de 2004, cuando el legislador ha establecido un procedimiento reglado a observar por determinadas autoridades administrativas, en este caso, para dirimir empates de
calificaciones entre varios funcionarios, a tales autoridades les asiste la
obligacin de acatarlo y aplicarlo, sin que puedan alterar su contenido o
recurrir a reglas diversas a las establecidas al efecto, tal como pretende
la interesada.
671. Ubicacin en escalafn para el caso de ascenso. El inciso
3 del artculo 51 de la Ley N 18.834, y 38 del Reglamento determinan que: El funcionario que ascienda pasar a ocupar, en el nuevo
grado, el ltimo lugar, hasta que una calificacin en ese nuevo grado,
por un desempeo no inferior a seis meses, determine una ubicacin
distinta.
672. Entrada en vigencia del escalafn. El artculo 52 inciso 1
del Estatuto determina que: El escalafn comenzar a regir a contar
desde el 1 de enero de cada ao y durar doce meses. El escalafn ser
pblico para los funcionarios de la respectiva institucin.
673. Reclamo por ubicacin en el escalafn. El artculo 52 inciso
2 del Estatuto prescribe que los funcionarios tendrn derecho a recla739

Sexta Parte - Funcin Pblica

mar de su ubicacin en el escalafn con arreglo al artculo 160 de este


Estatuto. El plazo para interponer este reclamo deber contarse desde
la fecha en que el escalafn est a disposicin de los funcionarios para
ser consultado.
SECCIN V. PROMOCIONES
I. ASPECTOS GENERALES
674. Fundamento. El derecho a ser promovido emana del derecho
a la carrera funcionaria consagrado en el artculo 38 inciso 1 de la
Carta Fundamental.
La Contralora General ha sostenido, entre otros, en el Dictamen
N 22.267, de 2006, que la carrera funcionaria es un derecho fundamental de los empleados de la Administracin del Estado, constituyendo un
deber de los servicios pblicos promover su materializacin efectiva,
siendo la promocin uno de sus pilares fundamentales.
Por su parte, el artculo 7 letra c, del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales precepta:
Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de
toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias que les aseguren en especial:
()
c) Igual oportunidad para todos de ser promovidos, dentro de su
trabajo, a la categora superior que le corresponda, sin ms consideraciones que los factores de tiempo.
740

Curso

de

Derecho Administrativo

675. Efectos retroactivos al momento de producirse la vacante.


El artculo 59 del Estatuto Administrativo, determina que el ascenso
regir a partir de la fecha en que se produzca la vacante.
La jurisprudencia administrativa contenida en los Dictmenes
Ns. 4.381 de 2002, y 55.146, de 2007, ha manifestado que por ficcin
legal, cualquiera sea la oportunidad en que se disponga la promocin,
sus efectos se retrotraen al momento de producirse la vacante, lo cual
obliga a atender para ello, al escalafn vigente en esa misma data, porque la poca en que se materializa el ascenso es un acto discrecional
de la autoridad llamada a disponerlo, dado que no se fij un plazo para
ello, ante lo cual el legislador seal la poca a contar de la cual rige
la provisin del cargo, asegurando la continuidad de la carrera funcionaria durante el lapso que medie entre la produccin de la vacante y la
promocin respectiva.
676. Inhabilidades para la promocin. Acorde al artculo 55 de la
Ley N 18.834, y 27 del Reglamento sobre Concursos del Estatuto Administrativo, son inhbiles para ser promovidos los funcionarios que:
A. No hubieren sido calificados en lista de distincin o buena en
el perodo inmediatamente anterior.
B. No hubieren sido calificados durante dos perodos consecutivos.
C. Hubieren sido objeto de la medida disciplinaria de censura, ms
de una vez, en los doce meses anteriores de producida la vacante.
D. Hubieren sido sancionados con la medida disciplinaria de
multa en los doce meses anteriores de producida la vacante.
741

Sexta Parte - Funcin Pblica

Conforme lo manifestado en los Dictmenes Ns. 9.342, de 1992,


4.066, de 2000, y 42.304, de 2009, las inhabilidades para ser promovido
rigen desde la fecha de dictacin del decreto o resolucin que impone la
sancin y se extienden por el perodo que al efecto establece la ley.
II. MECANISMOS DE PROMOCIN
677. Enumeracin de los mecanismos de promocin. Sobre la
materia el artculo 45 inciso 3 de la LOC N 18.575 determina que
las promociones debern efectuarse, segn lo disponga el estatuto, por
concurso, al que se aplicarn las reglas previstas en el artculo anterior,
o por ascenso en el respectivo escalafn.
De esta forma, se establecen dos modalidades o mecanismos de
promocin interno:
A. Por concurso interno.
B. Por ascenso.
1. Promocin por concurso
678. Plantas sujetas a concurso. La promocin se efecta por concurso interno en las plantas de (Art. 53 Ley N 18.834):
A. Directivos de carrera.
B. Profesionales.
C. Fiscalizadores.
D. Tcnicos.
742

Curso

de

Derecho Administrativo

Lo anterior es sin perjuicio de normativas especiales. As, la promocin de los funcionarios de las plantas de directivos de carrera y de profesionales de las Subsecretaras del Ministerio de Salud, entre otras,
se debe realizar por concursos internos, segn as lo previ la Ley N
19.937, de 2004371, y que entr a regir, acorde con lo establecido por
el artculo dcimo transitorio del referido texto legal, a partir del 23 de
junio del ao 2004. Dicho mandato se encuentra actualmente contenido
en el artculo 103 del D.F.L. N 1, de 2005, del Ministerio de Salud, que
fij el texto refundido, coordinado y sistematizado del Decreto Ley N
2.763, de 1979372.
679. Modalidades o mecanismos de promocin interno por concurso.
A. Concurso interno de promocin por encasillamiento.
B. Concurso interno de promocin.
2. Promocin por ascenso
680. Concepto. Acorde al artculo 54 de la Ley N18.834, el ascenso es el derecho de un funcionario de acceder a un cargo vacante
de grado superior en la lnea jerrquica de la respectiva planta, sujetndose estrictamente al escalafn, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 56.

371
372

Publicada en el Diario Oficial de 24 de febrero de 2004.


Hasta antes de la entrada en vigor de ese sistema, el desarrollo de la carrera funcionaria
de los empleados del sector salud se encontraba regida por los artculos 48 y 49 de la Ley
N 18.834, sobre Estatuto Administrativo, vigentes antes de las reformas que le introdujo la
Ley N 19.882, y que establecan que la forma normal de provisin de los cargos de carrera
funcionaria, como profesionales, fiscalizadores y tcnicos, era el ascenso.
743

Sexta Parte - Funcin Pblica

681. Plantas sujetas a ascenso. La promocin se efecta por ascenso


en el respectivo escalafn en las plantas de (Art. 53 Ley N 18.834):
A. Administrativos.
B. Auxiliares.
C. En las plantas equivalentes a las antes enumeradas.
682. Requisitos para el ascenso. Conforme a lo previsto en los
artculos 54 y 55 de la Ley N 18.834, y tal como sostiene la jurisprudencia administrativa en el Dictamen N 5.119, de 2000, el ascenso es
un derecho que slo asiste a quienes revisten la calidad de funcionarios
y que cumplen con los requisitos exigidos para esos efectos por el legislador, es decir:
A. Que se encuentren en un lugar preferente en el respectivo escalafn, y
B. Que no estn afectados por inhabilidades para ascender.
683. Fecha desde la cual se dispone el ascenso. Conforme a la jurisprudencia administrativa, el ascenso debe disponerse desde la fecha
en que se origina la vacante y, por ende, sujetarse a la normativa y escalafn vigentes a la poca en que sta se produce, de modo que aqul
se efecta siguiendo el orden decreciente fijado en dicha escala, comenzando por el servidor que est en lugar preferente de la planta en
relacin a la plaza de grado superior disponible, siempre que cumpla
los requisitos legales y no le afecte alguna causal de inhabilidad para
ocuparla, derecho que asiste sucesivamente a los funcionarios que le
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Curso

de

Derecho Administrativo

siguen en el estamento, tal como se ha sostenido en los Dictmenes


Ns. 5.119, de 2000, 4.381, de 2002 y 56.794, de 2004.
III. RGIMEN DE CONCURSOS
684. Concepto. Acorde al artculo 2 del Decreto N 69, de 2004,
del Ministerio de Hacienda, Reglamento de Concursos del Estatuto
Administrativo, el concurso consiste en un procedimiento tcnico y
objetivo aplicado a los postulantes del mismo, que contemplar la evaluacin de los antecedentes que se presenten y la aplicacin de otros
instrumentos de seleccin, segn se establezca, entre ellos, pruebas,
presentaciones o exposiciones de conocimiento y habilidad, test y entrevistas.
De acuerdo con lo sealado por la jurisprudencia administrativa,
entre otros, en su Dictamen N 29.696, de 2008, el Estatuto Administrativo y el Reglamento de Concursos del mismo, entregan a la autoridad administrativa la facultad de regular el procedimiento concursal a
travs de la dictacin de las bases que lo regirn, concluyendo que la
Administracin posee libertad para fijar el sistema a travs del cual se
evaluarn los requisitos y mritos de los postulantes, y las pautas para
el desenvolvimiento del mismo, pudiendo aqulla establecer las exigencias, plazos y ponderaciones que estime pertinentes, siempre en el
marco de las disposiciones que contempla la citada Ley N 18.834 y el
mencionado reglamento.
1. NORMAS COMUNES
685. Actas y antecedentes del concurso. El artculo 6 inciso 2 del
Decreto N 69, de 2004, prev que las actas y todos los antecedentes deben estar a disposicin de los concursantes durante el plazo establecido
745

Sexta Parte - Funcin Pblica

para la reclamacin, vale decir, aqul a que se refiere el artculo 160 de


la Ley N 18.834, lo que resulta concordante con el artculo 8 inciso 2
de la Constitucin Poltica y el artculo 10 de la Ley N 20.285, sobre
acceso a la informacin pblica, por cuanto toda persona tiene derecho a solicitar y recibir informacin de cualquier rgano del Estado de
acuerdo a la normativa que regula esa materia.
Sin perjuicio de lo anterior, resulta necesario anotar que, tal como
sostiene la jurisprudencia administrativa, contenida, entre otros, en los
Dictmenes Ns. 34.332 y 44.511, ambos de 2009, la falta de informacin a los participantes de un certamen no configura un vicio sustancial
que lo invalide.
686. Valoracin de las circunstancias, caractersticas o aptitudes de los participantes. Tal como lo seala el Dictamen N 46.715,
de 2008, de esta Entidad Fiscalizadora, en todo concurso se encuentra
implcito que la valoracin de las circunstancias, caractersticas o aptitudes de los participantes debe responder a las necesidades de las respectivas plazas a proveer y, por ende, la fundamentacin de la decisin
de la autoridad debe decir relacin con la mayor idoneidad de quien
resulte seleccionado para el ejercicio del cargo.
687. Evaluacin de los respectivos perfiles que deban reunir los
concursantes, su idoneidad y antecedentes. La jurisprudencia administrativa de la Contralora General, en los Dictmenes Ns. 56.229, de
2008 y 37.763, de 2009, entre otros, ha precisado que la evaluacin de
los respectivos perfiles que deban reunir los concursantes, su idoneidad y antecedentes, constituyen aspectos de mrito, cuya determinacin
compete a la Administracin activa y sobre los cuales no corresponde a
esa Entidad pronunciarse.
746

Curso

de

Derecho Administrativo

688. Distincin entre requisitos y factores. La jurisprudencia tambin ha dictaminado que los conceptos de requisito y factor en relacin con los certmenes, tienen una connotacin diversa, por cuanto el
primero est dado por las condiciones que, en forma objetiva y general,
la ley ordena cumplir para acceder a un cargo pblico; en cambio, los
factores constituyen los instrumentos de anlisis para realizar la evaluacin y ponderacin de los antecedentes, caractersticas, aptitudes u
otras circunstancias que se estimen pertinentes respecto de un postulante que, previamente, acredit poseer las exigencias legales para la plaza
de que se trata, tal como se ha sostenido en los Dictmenes Ns. 48.870,
de 2005 y 13.123, de 2006.
689. Reclamaciones ante la Contralora General.
A. Facultades de Contralora. La jurisprudencia administrativa
contenida en el Dictamen N 12.158, de 2008, de Contralora, seala
que slo procede su intervencin respecto de irregularidades comprobadas en el certamen o sobre infracciones en la aplicacin de las normas
que fijan los puntajes que deben asignarse a determinados documentos
de los oponentes.
B. Concursos en actual desarrollo. La propia Contralora General
ha sostenido que debe abstenerse de emitir un pronunciamiento respecto a las alegaciones referidas a concursos en actual desarrollo en un
Servicio.
Lo anterior, por cuanto los concursos pblicos obedecen a un proceso que se encuentra reglado, y que contempla una serie de etapas, en
cada una de las cuales, eventualmente, se pueden cometer irregularidades. Si cada participante pudiera reclamar cada vez que, en su opinin,
747

Sexta Parte - Funcin Pblica

se ha cometido un vicio en alguna de las etapas del concurso, se produciran dilaciones innecesarias, entorpeciendo su normal desarrollo.
As pues, y a fin de dar pleno cumplimiento a los principios de
eficiencia y eficacia que, conforme a lo dispuesto en el artculo 3 de
la Ley N 18.575, Orgnica Constitucional de Bases Generales de la
Administracin del Estado, se encuentran obligados a observar los
rganos que la integran, la jurisprudencia emitida por dicha Entidad
Superior de Control ha concluido que el derecho que tienen los postulantes para reclamar de la legalidad de un certamen, en el que han participado, nace slo una vez finalizado ste y no durante su transcurso
(Dictamen N 18.079, de 2007).
2. NORMAS ESPECIALES Y TIPOS DE CONCURSO
690. Modalidades de concurso. De acuerdo al Reglamento sobre
Concursos del Estatuto Administrativo, podemos distinguir cuatro modalidades o tipos de certamen:
A. Concurso pblico de ingreso (Arts. 17 y ss. Ley N 18.834).
B. Concurso interno de promocin (Arts. 53 y ss. Ley N 18.834).
C. Concurso para provisin de cargos de jefes de departamento y
equivalentes (Arts. 8 y ss. Ley N 18.834).
D. Concurso interno de encasillamiento (Art. 15 Ley N 18.834).
E. Adems, existe el concurso para proveer cargos de Alta Direccin Pblica (Ley N 19.882).
748

Curso

de

Derecho Administrativo

2.1. Concurso para provisin de cargos de planta


691. Aspectos generales. Acorde a la jurisprudencia administrativa, en materia de este tipo de certmenes, el concurso es un procedimiento tcnico utilizado para la seleccin del personal que se propondr a la autoridad facultada para hacer el nombramiento, orientado a
proveer cargos de carrera en calidad de titular (Dictamen N 15.721,
de 2002).
692. Normativa aplicable. La regulacin aplicable al caso se encuentra contenida en el prrafo 1, del Ttulo II (artculos 17 y siguientes) de la Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo, y en el Decreto
N 69, de 2004, del Ministerio de Hacienda, Reglamento sobre Concursos de Seleccin de personal afecto a dicho texto estatutario, en su
Ttulo II, prrafo 1 (Arts. 10-17).
693. Bases del concurso. Atendido que el Estatuto Administrativo
no contiene reglas precisas en cuanto a la forma como deben desarrollarse los concursos para proveer empleos pblicos, la jurisprudencia
administrativa ha informado que, de acuerdo con el principio de libertad
de la autoridad administrativa, a sta le compete determinar las bases y
condiciones que delimitan dichos certmenes, y fijar el procedimiento
mediante el cual se evaluarn los requisitos y mrito de los postulantes,
pautas que, si bien pueden preestablecerse libremente y de acuerdo con
lo que se estime ms adecuado para el mejor desenvolvimiento del proceso, obligan a la autoridad que las fija a proceder con arreglo a ellas y
aplicarlas sin discriminacin en forma general a todos los candidatos,
debiendo, en todo caso, observarse las prescripciones establecidas en el
prrafo 1 del Ttulo II de Ley N 18.834, particularmente en sus artculos 18, 19 y 20 (Dictamen N 1.783, de 2002).
749

Sexta Parte - Funcin Pblica

694. Correcciones al proceso concursal. Aun cuando las bases


de un certamen no contengan normas expresas sobre correcciones
al proceso, la jurisprudencia administrativa, entre otros, mediante el
Dictamen N 58.788, de 2008, ha aceptado que la Administracin las
realice, a fin de velar por una correcta decisin, debiendo solucionar
los errores que se detecten, y rectificar de oficio todas las disconformidades que resulten evidentes, en resguardo de los principios de eficiencia, eficacia e impulso de oficio del procedimiento que consagra
la Ley N 18.575.
695. Evaluacin psicolgica. De acuerdo a la jurisprudencia de la
Contralora, la autoridad administrativa puede considerar una evaluacin psicolgica a la que deban someterse los candidatos, con el fin de
determinar sus caractersticas y aptitudes personales para el cargo de
que se trate, atendido el principio de libertad que le asiste a la superioridad en esta materia, en la medida que se establezca como uno de los
factores de ponderacin final y que se aplique sin discriminacin en
forma general a todos los participantes, observndose, en todo caso,
las prescripciones contenidas en los artculos 17 y siguientes del citado
Estatuto Administrativo (Dictamen N 12.158, de 2008).
696. Reserva de identidad. El artculo 19 inciso 1 del Estatuto,
seala que en los concursos la identidad de cada candidato se mantendr en secreto, para efectos de la evaluacin de las pruebas y otros
instrumentos de seleccin en que ello sea posible.
Conforme al Dictamen N 34.185, de 2009, de este rgano de Control, la divulgacin de un listado que indique los participantes que hayan superado alguna de las etapas previas a la resolucin del respectivo
concurso podr ser fijada en las bases administrativas que lo regulen, de
conformidad a la libertad que posee la autoridad para determinarlas.
750

Curso

de

Derecho Administrativo

Asimismo, el artculo 6, inciso 2, del Reglamento sobre Concursos del Estatuto Administrativo, prev que las actas y todos los antecedentes deben estar a disposicin de los concursantes durante el plazo
establecido para la reclamacin, vale decir, aqul a que se refiere el
artculo 160 de la Ley N 18.834.
A su turno, resulta preciso manifestar que segn lo previene el
artculo 8, inciso segundo, de la Constitucin Poltica de la Repblica,
son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as
como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen, y slo una ley
de qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de aqullos
o de stos, cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las
funciones de dichos rganos, los derechos de las personas, la seguridad
de la Nacin o el inters social.
En armona con lo anterior, el artculo 10 de la Ley N 20.285, sobre acceso a la informacin pblica, dispone que toda persona tiene
derecho a solicitar y recibir informacin de cualquier rgano de la Administracin del Estado, en la forma y condiciones que en ella misma
se establecen.
As, entonces, cumple con hacer presente a la interesada que no
existe impedimento para la publicacin de los resultados de las pruebas en comento, en la medida que ello se ajuste a lo estipulado en las
pautas del respectivo certamen o bien, a lo dispuesto en la normativa
reseada.
697. Comit de seleccin. Integracin. En conformidad al artculo 21 inciso 1 de la Ley N 18.834, en relacin con el artculo 29 del
Decreto N 69, de 2004, del Ministerio de Hacienda, el concurso ser
preparado y realizado por un Comit de Seleccin, conformado por:
751

Sexta Parte - Funcin Pblica

A. El jefe o encargado de personal.


B. Por quienes integran la junta central o regional, a que se refiere el
artculo 35 del Estatuto Administrativo, segn corresponda.
C. Por dos representantes del personal elegidos por ste.
La jurisprudencia administrativa ha reconocido que los comits de
seleccin no pueden verse impedidos de adoptar todas las decisiones
que, fundadamente, sean necesarias para el correcto desarrollo del concurso, lo que incluye, por cierto, las facultades de modificar el postulante seleccionado cuando ello sea procedente, como ocurri en la especie,
y consecuentemente notificar los resultados de dichas actuaciones a los
interesados, actuacin que el servicio desarroll a travs de una comunicacin escrita dirigida al solicitante mediante la cual se le informaba
del cambio (Dictamen N 57.871, de 2005).
La jurisprudencia administrativa tambin ha sealado que infringe
el principio de probidad administrativa que representantes del personal
que integran el comit de seleccin, participen al mismo tiempo como
postulantes en el certamen concursal, toda vez que se incurrira en la
conducta contemplada en los artculos 84 letra b), de la Ley N 18.834
y 62 N 6 de la Ley N 18.575
No obstante, dicho principio estara suficientemente resguardado
si el integrante del Comit de Seleccin afectado, se abstiene de intervenir en la evaluacin de los postulantes a los cargos en que tena
inters(Dictamen N 13.372, de 2008).
No obstante ello, segn lo ha manifestado la jurisprudencia (Dictmenes Ns. 1.327, de 2002; 7.662, de 2007 y 13.372, de 2008), ha
resuelto que el principio de probidad administrativa se encontrara su752

Curso

de

Derecho Administrativo

ficientemente resguardado en el evento que el funcionario implicado se


inhabilite para seguir integrando la comisin seleccionadora y participar en la evaluacin de los postulantes al cargo que le interesa, caso en
el cual, la previa participacin del servidor no afectara la validez del
proceso concursal respectivo, presupuestos que se han cumplido en la
especie, por lo cual, resulta forzoso desestimar esta alegacin.
La jurisprudencia determina que el servidor que tenga intencin de
postular a un cargo que se concursa, debe manifestar de antemano dicha
voluntad y abstenerse de integrar el comit de seleccin al cual tocar
preparar sus bases, pues el no hacerlo le restara imparcialidad al proceso. (Dictamen N 60.137, de 2008).
Los Dictmenes Ns. 40.854 y 56.229, ambos de 2008, sealan que
no corresponde a la Contralora General pronunciarse sobre las decisiones adoptadas por la autoridad, cuando la peticin de revisin de un
concurso recae en materias relativas a las competencias de los candidatos, as, la evaluacin y fijacin de los respectivos perfiles que deban
reunir los concursantes, son aspectos de mrito, cuya determinacin
compete a la Administracin Activa, dentro del mbito de sus atribuciones.
698. Declaracin de desierto. El artculo 21 inciso 5 de la Ley
N 18.834 permite declarar, en forma total o parcial, el concurso slo
por falta de postulantes idneos, entendindose que existe tal circunstancia cuando ninguno alcance el puntaje mnimo definido para el respectivo concurso.
699. Exclusin de un concursante. A travs del Dictamen N 57.871,
de 2005, la Contralora ha sealado que las comisiones no pueden verse impedidas de adoptar todas las decisiones que, fundadamente, sean
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Sexta Parte - Funcin Pblica

necesarias para el adecuado desarrollo del certamen, lo que incluye, por


cierto, la facultad para excluir a un concursante cuando ello sea procedente, puesto que una persona que no reuna las exigencias estipuladas
en las pautas del mismo, no poda ser considerada en ste.
700. Obligatoriedad de comunicar a los concursantes el resultado final del proceso. El inciso 2 del artculo 19 de la Ley N 18.834,
sobre Estatuto Administrativo, dispone que ser obligatorio comunicar
a los concursantes el resultado final del proceso.
Sin embargo, no constituye un vicio sustancial la falta de informacin a los participantes el hecho que no pasen a una etapa posterior, no
obstante lo indicado en el artculo 19 de la Ley N 18.834, referido a
la obligatoriedad de comunicar a los concursantes el resultado final del
proceso (Dictamen N 53.797, de 2005).
701. Obligacin de proveer el cargo vacante. La jurisprudencia
administrativa, contenida en el Dictamen N 16.145, de 2008, entre
otros, ha concluido que una vez resuelto vlidamente un concurso se
crea, por una parte, el derecho de las personas que postularon para ser
seleccionadas y designadas, en su caso y, por otra, la obligacin de la
autoridad administrativa de proveer el cargo vacante con uno de los
oponentes al certamen.
702. Concurso para proveer cargo a contrata. Acorde con la jurisprudencia administrativa manifestada, entre otros, en los Dictmenes
Ns. 38.116, de 2004, 4.136 y 41.055, ambos de 2008, cuando se trata
de la provisin de cargos a contrata, la autoridad no est obligada a
efectuar procedimientos concursales para la seleccin de los servidores,
pero en el evento de que as lo haga, debe regirse por las pautas que ella
misma disponga para tales fines.
754

Curso

de

Derecho Administrativo

El concurso es un procedimiento utilizado para seleccionar personal, orientado a proveer cargos en calidad de titular, debiendo agregarse
que nada obsta, empero, a que se elija esa va para designar personal a
contrata regido por las mismas normas, en cuyo caso la autoridad debe
ceir su actuacin a idntica metodologa utilizada para los empleos de
planta, contenida en el prrafo 1, del Ttulo II, de la Ley N 18.834,
sobre Estatuto Administrativo, y en el Decreto N 69, de 2004, del Ministerio de Hacienda, Reglamento sobre Concursos del referido cuerpo
estatutario (Dictmenes Ns. 19.333, de 2008 y 5.861, de 2009).
703. Concurso para contratados a honorarios. Tratndose de
contrataciones de prestacin de servicios personales sobre la base de
honorarios, no es legalmente necesario convocar a un certamen, pero,
optndose por ste, la medida obedece a garantizar con la mayor transparencia, la seleccin adecuada de la persona que preste los servicios
requeridos (Dictamen N 19.983 , de 2009).
704. Reclamacin ante la Contralora. El artculo 160 inciso 2
del Estatuto Administrativo, prev un recurso de reclamacin ante la
Contralora para personas que postulen a un concurso pblico.
Este recurso debe interponerse dentro del plazo de 10 das, contado
en la forma prevista en el artculo 160 inciso 1 del Estatuto, esto es,
desde que tuvieren conocimiento de la situacin, resolucin o actuacin
que dio lugar al vicio de que se reclama.
Los funcionarios deben alegar en un solo acto todos los eventuales
vicios de un proceso concursal, sin que resulte procedente la interposicin de mltiples presentaciones sucesivas, puesto que el derecho a
reclamo se extingue al momento de ingresar la primera de ellas (Dictmenes Ns. 37.870, de 2007, 26.184 y 60.405, ambos de 2008).
755

Sexta Parte - Funcin Pblica

2.2. Concurso interno de promocin


705. Plantas sujetas a concurso. Acorde al artculo 53 de la Ley
N 18.834, la promocin se efecta por concurso interno en las siguientes plantas:
A. Directivos de carrera.
B. Profesionales.
C. Fiscalizadores.
D. Tcnicos.
706. Normativa aplicable. La legislacin aplicable se encuentra en
los prrafos 1 y 5, del Ttulo II de la Ley N 18.834, en especial, en sus
artculos 53 y siguientes, y en el Decreto N 69, de 2004, del Ministerio
de Hacienda, Reglamento sobre Concursos de Seleccin de personal
afecto a dicho texto normativo, en su Ttulo III, artculos 26 a 44.
707. Comit de seleccin. De conformidad al el artculo 53 inciso
3 de la Ley N 18.834, en los concursos internos de promocin el comit de seleccin estar integrado de conformidad a lo previsto en el
artculo 21 de ese mismo texto legal y, adems, por dos representantes
del personal elegidos por ste.
A su vez, los artculos 29 y siguientes del Reglamento de Concursos
del referido estatuto, establecen el procedimiento para la eleccin de los
representantes del personal que lo integrarn.
El artculo 30 del citado reglamento dispone que se debe difundir a
todos los empleados con derecho a participar en la respectiva eleccin,
756

Curso

de

Derecho Administrativo

por la va ms rpida y con la debida publicidad, una lista con los nombres de los candidatos a representante del personal y, a su vez, el artculo
31 del mismo establece que el Jefe del Servicio convocar a elecciones
indicando el o los lugares donde se llevar a efecto la votacin.
El artculo 34 del aludido texto reglamentario, dispone que la oficina de personal del Servicio o la que haga sus veces, con la presencia de
representantes de las asociaciones de funcionarios, es la encargada de
realizar el recuento de los votos emitidos y de comunicar su resultado
al personal, agregando que pueden asistir al escrutinio todos los funcionarios de la Institucin que lo deseen.
708. Bases del certamen. Los artculos 53 inciso 4 de la Ley
N 18.834 y 36 del Reglamento, establecen que las bases de los concursos de promocin solamente deben considerar entre los factores la
capacitacin pertinente: la evaluacin del desempeo, la experiencia
calificada y la aptitud para el cargo, cada uno de los cuales deber ponderarse con un 25%.
En cada concurso estos factores podrn evaluarse simultnea o sucesivamente.
A su vez, el inciso 2 del artculo 36 del Reglamento, seala que
respecto de cada factor se podrn considerar subfactores, cuya ponderacin no puede ser inferior a un 20%.
Luego, el artculo 37 de ese texto reglamentario, indica lo que debe
entenderse por cada uno de los mencionados factores.
A. Capacitacin pertinente. Es aquella que la institucin defina
y establezca para estos efectos. El jefe superior del servicio deber
757

Sexta Parte - Funcin Pblica

solicitar un informe previo al Comit de Capacitacin de la institucin.


En diciembre de cada ao, el jefe superior del servicio informar a todos los funcionarios las actividades que tendrn este carcter, las que
debern estar insertas en los procesos de modernizacin y mejoramiento institucional y proporcionar herramientas a los funcionarios para la
promocin. La comunicacin de las actividades de capacitacin deber
hacerse a travs de la pgina web institucional y cualquier otro medio
pertinente, siempre que asegure, respecto de todos los funcionarios, su
cabal conocimiento. El jefe superior de servicio podr considerar, fundadamente, tambin otras actividades de capacitacin, sean efectuadas
al interior de la institucin o fuera de ella, siempre que contribuyan a
habilitar a los funcionarios para asumir cargos superiores.
B. Evaluacin del desempeo.
C. Experiencia calificada.
D. Aptitud para el cargo.
De acuerdo a lo sealado en los Dictmenes Ns. 29.696, de 2008, y
2.481, de 2009, el Estatuto y el Reglamento de Concursos, entregan a la
autoridad la facultad de regular el proceso concursal a travs de la dictacin de las bases que lo regirn, concluyendo que sta posee libertad
para fijar el procedimiento a travs del cual se evaluarn los requisitos y
mritos de los postulantes, y pautas en general para el desenvolvimiento del certamen, pudiendo establecer los requisitos que estime pertinentes, plazos y ponderacin de los diversos antecedentes, siempre en el
marco del respeto a las disposiciones que contempla la Ley N 18.834
y el reglamento mencionado.
La jurisprudencia administrativa ha sostenido que no corresponde
a la Contralora General pronunciarse sobre las decisiones adoptadas
758

Curso

de

Derecho Administrativo

por la autoridad administrativa, cuando la peticin de revisin recae en


materias relativas a los antecedentes o sobre la idoneidad de las competencias de los candidatos (Dictamen N 56.229, de 2008).
709. Requisitos para ser participante idneo. De acuerdo con los
artculos 53 inciso 5 de la Ley N 18.834, y 27 del Reglamento de
Concursos, en los respectivos concursos de promocin interno podrn
participar:
A. Los funcionarios de planta que cumplan.
B. Que estn en posesin de los requisitos exigidos para el desempeo del respectivo cargo. Tales requisitos se encuentran previstos en la
ley que fija la planta del respectivo Servicio.
C. Encontrarse calificado en lista N 1, de distincin, o en lista
N 2, buena.
D. Encontrarse nombrado en los tres grados inferiores al de la
vacante convocada, cuando los postulantes correspondan a la misma
planta y de los tres grados inferiores, cuando lo sean de una distinta.
La jurisprudencia contenida en los Dictmenes Ns. 9.662, de 2006
y 51.379, de 2008, entre otros, ha sealado que las personas que desempean un cargo en calidad de suplentes sirven una plaza de planta con
todas las facultades, prerrogativas y derechos propios de aqulla, por lo
que, esos funcionarios se encuentran habilitados para participar en los
respectivos concursos de promocin que se efecten.
Tampoco configura una irregularidad el hecho de que un servidor
designado como suplente en el mismo cargo concursado haya postulado
759

Sexta Parte - Funcin Pblica

en el proceso de seleccin convocado para proveerlo con un titular, puesto que, si bien la finalidad de los certmenes de promocin es otorgar a
todo funcionario que rena los requisitos la posibilidad de ocupar un puesto vacante de grado superior al que desempea, de acuerdo con el criterio
expresado en los Dictmenes Ns. 38.897, de 2006 y 27.813, de 2009, un
empleado es promovido no solamente cuando obtiene un mejoramiento en
el grado asociado a su cargo, sino tambin cuando experimentan un cambio favorable en sus condiciones de trabajo, obteniendo mayor estabilidad
en el empleo de que se trate, lo que acontecera en la especie, ya que el
ejercicio de una plaza en calidad de titular no se encuentra limitado a un
lapso de tiempo determinado como acontece con la suplencia.
As, los certmenes en estudio estn limitados a los servidores de
planta del respectivo servicio, que a la fecha del llamado se encuentren
nombrados en los tres grados inferiores en relacin al cargo vacante,
sea que se trate de postulantes del mismo estamento o de uno distinto.
En efecto, la jurisprudencia ha sostenido que contraviene el artculo
53 inciso 5 letra c) de la Ley N 18.834, que la autoridad administrativa, para proveer la plaza perteneciente al escalafn directivo, excluya
del concurso de promocin a los servidores de las plantas de directivos,
profesionales y tcnicos, restringiendo el mbito de postulantes slo a
la planta administrativa (Dictamen N 39.146, de 2008).
Sin embargo, el artculo 53 inciso 6 de la Ley N 18.834, determina
que, en el evento que el nmero de cargos provistos ubicados en grados
inferiores de la misma planta de la vacante convocada sea menor a 20,
podrn participar en el concurso los funcionarios nombrados en ella
hasta en los cuatro grados inferiores a aqul del cargo a proveer.
Segn la jurisprudencia administrativa para aplicar la excepcin
citada (que permite participar en concursos de promocin de los fun760

Curso

de

Derecho Administrativo

cionarios nombrados hasta en los 4 grados inferiores a aqul del cargo


a proveer siempre que el nmero de cargos provistos ubicados en grados inferiores de la misma planta de la vacante convocada sea menor
a 20 no se deben contar los grados provistos en toda la planta en que
se realiz el concurso, sino solamente los del estamento involucrado.
Adems, la preceptiva analizada, que es de excepcin y debe aplicarse restrictivamente, alude a cargos provistos en cargos inferiores de la
misma planta de la vacante convocada, sin limitarlos hasta un grado
determinado (Dictamen N 32.992, de 2008).
710. Participacin de funcionarios que gozan de una licencia
mdica. La jurisprudencia administrativa en su Dictamen N 58.871,
de 2005, los funcionarios que gozan de una licencia mdica, sea sta
comn, maternal o por enfermedad grave del hijo menor de un ao, no
pueden participar o continuar participando, segn sea el caso, en un
concurso de promocin que contenga etapas o instrumentos de evaluacin que importen el desarrollo de una actividad que vulnere el descanso que ordena el sealado beneficio, como sucedera, por ejemplo, con
las entrevistas personales, la rendicin de pruebas, exmenes sicolgicos o el desarrollo de cursos de capacitacin insertos en un proceso de
seleccin para proveer un cargo de promocin.
711. Participacin de funcionarios que se encuentran haciendo
uso de su feriado. El citado Dictamen N 58.871, de 2005, tambin
ha sostenido que tratndose de la posibilidad de que participen en los
indicados certmenes los funcionarios que se encuentran haciendo uso
de su feriado, el cual, segn lo establece el artculo 102 del Estatuto
Administrativo, en lo que interesa, constituye el descanso a que tiene
derecho el funcionario, es menester expresar que, a diferencia de lo que
sucede con las licencias mdicas, no existe en el ordenamiento jurdico
disposicin alguna que impida a un servidor, durante el tiempo en que
761

Sexta Parte - Funcin Pblica

goza del indicado derecho, realizar una actividad como la participacin


en un concurso de promocin, aun cuando ste implique etapas o instrumentos de evaluacin que requieran su intervencin presencial, como
las pruebas, entrevistas, exmenes y cursos antes indicados.
712. Procedimiento especial de multiconcursabilidad, En los
concursos de promocin interna se puede adoptar el procedimiento especial de multiconcursabilidad regulado en el artculo 44 del Reglamento sobre Concursos del Estatuto.
La letra b.2. del artculo 1 del reglamento de concursos, define el
sistema de multiconcursabilidad como un mecanismo a travs del
cual las vacantes que se produzcan por efecto de la provisin de los
cargos conforme a los concursos internos de promocin pueden proveerse acto seguido, como parte del mismo concurso y siguiendo idnticas reglas.
Luego, el artculo 44, letra b, del citado Decreto N 69, prescribe
que los funcionarios, en un solo acto, deben postular a una o ms plantas del servicio, sin especificar cargos o grados determinados dentro de
ellas. Sin embargo, stos podrn indicar la o las localidades a las cuales
no postulan.
La exigencia referida a la indicacin del lugar en que debern desempearse los postulantes, establecida en el artculo 35, letra a, del Reglamento, para el sistema de multiconcursabilidad, se satisface, en el
caso de los servicios regionalmente desconcentrados, mediante la indicacin de, a lo menos, la regin en donde el postulante deber ejercer
las funciones propias del cargo en el evento de ser nombrado en l (Dictamen N 33.600, de 2009).
762

Curso

de

Derecho Administrativo

713. Concurso para ascender a funcionarios a contrata. Conforme a la jurisprudencia administrativa, si bien la superioridad de un
Servicio tiene competencia para preestablecer libremente las pautas que
regirn un proceso concursal (ya que ste no tiene una regulacin en
la ley), tales pautas obligan a la autoridad que las ha fijado a proceder
conforme a ellas y aplicarlas en forma general a todos los concursantes
(Dictamen N 22.006, de 2007).
2.3. Concurso para provisin de cargos de jefes de departamento y equivalentes
714. Fundamento. El artculo 8 de la Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo, establece que los cargos de jefes de departamento
y de los niveles de jefaturas jerrquicos equivalentes de los ministerios
y servicios pblicos, sern de carrera y se sometern a las reglas especiales que ese precepto seala, entre las cuales, la letra a) previene que
la provisin de tales empleos se har mediante concursos en los que
podrn participar los funcionarios de planta o a contrata de todos los
ministerios y servicios regidos por el Estatuto Administrativo que cumplan con los requisitos que all se establecen.
715. Normativa aplicable. La provisin de los cargos de jefes
de departamento debe hacerse conforme a lo previsto en el artculo
8 y el Prrafo 1 del Ttulo II de la Ley N 18.834, y en el Decreto
N 69, de 2004, del Ministerio de Hacienda, que establece el Reglamento sobre Concursos del Estatuto Administrativo, Ttulo IV,
artculos 45 a 50.
716. Requisitos para ser participante idneo. El artculo 8 letra
a) de la Ley N 18.834 dispone que podrn participar en ellos:
763

Sexta Parte - Funcin Pblica

A. Los funcionarios de planta y a contrata de todos los ministerios y servicios regidos por el citado cuerpo estatutario, que reunan las
siguientes condiciones:
B. Que cumplan con los requisitos correspondientes;
C. Que se encuentren calificados en lista N 1, de distincin, y
D. Que no estn afectos a las inhabilidades establecidas en el
artculo 55 del Estatuto Administrativo.
2.4. Concurso interno de promocin por encasillamiento
717. Proceso de encasillamiento. El artculo 15 del Estatuto Administrativo determina que, salvo disposicin en contrario, en los procesos
de encasillamiento del personal que se originen en la fijacin o modificacin de plantas de personal, se seguirn las normas siguientes:
Conforme a la letra a), los funcionarios de las plantas de directivos
de carrera, profesionales, fiscalizadores y tcnicos y en las equivalentes a stas, se encasillarn en cargos de igual grado al que detentaban
a la fecha del encasillamiento, manteniendo el orden del escalafn de
mrito. Si en las nuevas plantas no existieren los grados que tenan los
funcionarios, por haber variado los grados de ingreso a ellas, stos se
encasillarn en el ltimo grado que se consulte en la nueva planta.
718. Concurso de encasillamiento. Normativa aplicable. La normativa aplicable para los certmenes internos, derivados de procesos
de encasillamiento del personal que se originen por la fijacin o modificacin de plantas de personal, est contemplada en el artculo 15 letras
b) a g) de la Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo, y el prrafo
764

Curso

de

Derecho Administrativo

primero del Ttulo V artculos 56 a 61, del Decreto N 69, de 2004,


del Ministerio de Hacienda, que contiene el Reglamento sobre Concursos de dicho texto legal.
719. Participantes. De acuerdo al artculo 15 letra b) del Estatuto
Administrativo, una vez practicado el mecanismo anterior, los cargos
que queden vacantes, se proveern previo concurso interno, en el que
podrn participar:
A. Los funcionarios de planta y a contrata que se hayan desempeado en esta calidad durante, a lo menos, 5 aos anteriores al encasillamiento.
B. Que cumplan con los requisitos respectivos.
C. Estar calificados en lista N 1, de distincin, o en lista N 2,
buena.
720. Convocatoria del concurso. Letra c). En la convocatoria del
concurso, debern especificarse:
1. Los cargos;
2. Las funciones a desempear, y
3. La localidad en la que estar ubicada la vacante a encasillar.
721. Postulacin en un solo acto. d) Los funcionarios que opten
por concursar lo harn en un solo acto, a uno o ms cargos especficos, sealando la funcin, la localidad de ubicacin de los mismos y
765

Sexta Parte - Funcin Pblica

la prioridad en que postulan y les sern aplicables las inhabilidades del


artculo 55.
722. Provisin de los cargos vacantes. e) La provisin de los cargos vacantes de cada planta se efectuar en orden decreciente segn el
puntaje obtenido por los postulantes, procediendo, en primer trmino,
con el personal de planta que haya resultado seleccionado; si quedaren
vacantes, se proceder a encasillar a los funcionarios a contrata que
hayan participado, igualmente conforme al puntaje obtenido.
723. Caso de producirse empate. f) En caso de producirse empate,
los funcionarios sern designados conforme al resultado de la ltima
calificacin obtenida y en el evento de mantenerse esta igualdad, decidir el jefe superior del respectivo servicio.
724. Normas supletorias. g) En lo no previsto en el presente artculo, estos concursos se regularn, en lo que sea pertinente, por las
normas del Prrafo 1 del Ttulo II; y
725. Personal de las plantas de administrativos y auxiliares. h)
Respecto del personal de las plantas de administrativos y auxiliares y
en las equivalentes a stas, el encasillamiento proceder de acuerdo al
escalafn de mrito.
2.5. Concurso para proveer cargos de Alta Direccin Pblica
726. Concurso para proveer cargos de Alta Direccin Pblica.
La seleccin de los altos directivos pblicos est regulada en el prrafo
3 del Ttulo VI de la Ley N 19.882. De acuerdo con el artculo cuadragsimo octavo, inciso 1, de la Ley N 19.882, para los efectos de
766

Curso

de

Derecho Administrativo

proveer las vacantes de cargos de alta direccin, el Consejo de Alta Direccin Pblica, por intermedio de la Direccin Nacional del Servicio
Civil, convocar a un proceso de seleccin pblico abierto, de amplia
difusin, que se comunicar, a lo menos, mediante avisos publicados en
diarios de circulacin nacional, en medios electrnicos a travs de las
pginas web institucionales u otras que se creen y en el Diario Oficial.
En los anuncios se dar informacin suficiente, entre otros factores,
respecto de las funciones del cargo, el perfil profesional, las competencias y aptitudes requeridas para desempearlo, el nivel referencial de
remuneraciones, el plazo para la postulacin y la forma en que debern
acreditarse los requisitos.
727. Prohibicin de discriminacin arbitraria. En aplicacin del
derecho fundamental a la igualdad de oportunidades de ingreso a la Administracin Pblica, previsto en el artculo 38 inciso 1 de la Constitucin, el artculo cuadragsimo octavo, inciso 2, de la Ley N 19.882,
prohbe todo acto de discriminacin que se traduzca en exclusiones o
preferencias basadas en motivos diferentes de los mritos, calificaciones, competencias y aptitudes exigidas para el desempeo del respectivo cargo. Agrega que: Todos los postulantes a un cargo participarn
en el proceso de seleccin conforme a procedimientos uniformes y en
igualdad de condiciones.
728. Organismos encargados del proceso de seleccin. Sobre el
organismo encargado del proceso de seleccin de los altos directivos
pblicos hay que distinguir:
A. Altos directivos pblicos correspondientes al primer nivel jerrquico: el proceso es conducido por el Consejo de Alta Direccin
Pblica.
767

Sexta Parte - Funcin Pblica

B. Altos directivos pblicos para cargos de segundo nivel jerrquico: el proceso es conducido por un comit de seleccin.
729. Carcter confidencial del proceso de seleccin. El proceso
de seleccin tendr el carcter de confidencial, mantenindose en reserva la identidad de cada candidato. La Direccin Nacional del Servicio
Civil dispondr las medidas necesarias para garantizar esta condicin
(artculo quincuagsimo quinto Ley N 19.882).
730. Sistema de evaluacin. La seleccin ser un proceso tcnico
de evaluacin de los candidatos que incluir, entre otros aspectos, la
verificacin de los requisitos y la evaluacin de los factores de mrito y
de las competencias especficas.
La evaluacin se expresar en un sistema de puntajes (artculo quincuagsimo tercero Ley N 19.882).
731. Confeccin de ternas, cuaternas o quinas para cargos de primer nivel jerrquico. El artculo quincuagsimo de la Ley N 19.882
ordena la conformacin de las nminas para altos directivos. Dispone
para aquellos que corresponden al primer nivel jerrquico, que el Consejo de Alta Direccin Pblica entregar una nmina de entre tres y
cinco candidatos, junto a su evaluacin y los antecedentes de stos, sin
expresar preferencia por ninguno de ellos.
732. Nombramiento o declaracin de desierto del concurso para
primer nivel jerrquico. Confeccionada la nmina de los seleccionados que postulan a cargos del primer nivel jerrquico el artculo quincuagsimo primero, establece que el Presidente de la Repblica puede
(Art. quincuagsimo primero de la Ley N 19.882):
768

Curso

de

Derecho Administrativo

A. Nombrar a uno de los postulantes propuestos, o


B. Declarar desierto el proceso, caso en el que se realizar un nuevo procedimiento, agregando dicha norma que: Una misma persona no
podr ser incluida en ms de una nmina.
A este respecto, cabe manifestar que la Contralora ha dictaminado
en su Oficio N 68.813, de 2009, el genuino sentido de este ltimo precepto legal no puede ser otro que fijar una restriccin a las facultades
que posee el referido Consejo para elaborar la aludida lista, en orden
a impedir que se incluya en sta a personas que integraron la nmina
de un proceso de seleccin llevado a cabo previamente para el mismo
cargo.
En efecto, para arribar a tal conclusin debe considerarse, en primer
trmino, que el sealado artculo quincuagsimo primero establece la limitacin antes anotada, precisamente, luego de reconocer la atribucin
presidencial de nombrar a alguno de los postulantes sugeridos, o bien,
prescindir de la totalidad de ellos, orden del cual cabe desprender que
dicha prohibicin guarda estrecha relacin con la provisin del mismo
empleo, para el caso que la mxima autoridad de la Nacin haya optado
por declarar desierto el concurso y, con posterioridad, se desarrolle otro
certamen para proveer idntica plaza.
Por lo dems, la inteligencia antes anotada resulta coherente con
la finalidad que puede colegirse de la norma antes citada, en cuanto a
que no resulta lgico insistir, para la provisin del mismo cargo, con un
candidato que ya fue descartado, en un proceso de seleccin anterior,
por el Presidente de la Repblica, para asumir ese empleo.
En ese orden de ideas, resulta til destacar que cuando el Jefe de
Estado resuelve que el procedimiento en cuestin se declarar desierto,
769

Sexta Parte - Funcin Pblica

est ejerciendo una facultad que denota un explcito rechazo a todos los
postulantes que fueron incorporados en la nmina de que se trata, por
lo que es una conclusin lgica que tales personas no pueden volver a
ser consideradas para la misma plaza en que ya han sido descartadas,
lo que, a su vez, proporciona un significado a la norma que la dota de
mayor eficacia.
En efecto, de aceptarse una interpretacin diversa, se generara,
eventualmente, una situacin ilgica, ya que frente a una objecin,
idnticas personas podran llegar a integrar, en sucesivas oportunidades, las listas para un mismo cargo y, consecuentemente, iguales veces
dichos procesos podran ser declarados desiertos, por lo que ante dicha
problemtica debe estarse en armona con lo resuelto por esta Entidad
de Control en el Dictamen N 32.521, de 2005, al criterio de hermenutica en cuya virtud, frente a varios sentidos de un mismo precepto, se
debe preferir aqul que proporcione a la norma un efecto til.
En este mismo sentido, es posible aadir que si el significado del
impedimento en estudio hubiere sido evitar que un participante fuera
incluido en ms de una lista en los indicados procedimientos de seleccin, slo cuando stos fueren efectuados simultneamente para varias
plazas, la referida disposicin habra sido ubicada en el artculo quincuagsimo de la ley en anlisis, que corresponde a la norma que ordena
la conformacin de las nminas para este tipo de cargos, de manera
que la conclusin expuesta en el presente oficio es coincidente con el
principio conforme al cual todo precepto jurdico debe interpretarse en
el contexto del resto de las disposiciones que conforman el cuerpo legal
en que se encuentra inserto.
As, si una persona pretende postular, coetneamente, a diversos
cargos de alta direccin pblica de primer nivel jerrquico, no se aprecian razones para restringir su concurrencia a una sola lista, dado que,
770

Curso

de

Derecho Administrativo

por una parte, la circunstancia de que la autoridad llamada a resolver el


certamen no lo considere para proveer una plaza determinada, no significa necesariamente que no pueda, la misma autoridad, estimar que s
resulta idneo para desempear un empleo diverso y, por otra, porque
elegido en una de ellas, su opcin cesara en las dems.
733. Comit de seleccin para cargos de segundo nivel jerrquico. El artculo quincuagsimo segundo, inciso 1, de la Ley N 19.882,
determina que el proceso de seleccin de los altos directivos pblicos
correspondientes al segundo nivel jerrquico, ser conducido por un
comit de seleccin que est integrado por:
A. un representante del jefe superior del servicio respectivo, que
deber ser funcionario de la planta directiva del mismo;
B. un representante del ministro del ramo, y
C. un miembro del Consejo de la Alta Direccin Pblica o un representante de ste elegido de una lista de profesionales, aprobada por
el propio consejo.
734. Confeccin de ternas, cuaternas o quinas para cargos de
segundo nivel jerrquico. El comit de seleccin propondr al jefe
superior del servicio respectivo una nmina de entre tres y cinco candidatos por cada cargo a proveer (Art. quincuagsimo primero, inc. 2 de
la Ley N 19.882).
El consejo y el comit de seleccin slo podrn incluir en la propuesta de nombramiento que formulen a la autoridad competente, a
aquellos candidatos que hayan acreditado los requisitos exigidos para
el desempeo del cargo y que respondan al perfil profesional definido.
771

Sexta Parte - Funcin Pblica

Ambos organismos podrn entrevistar a los candidatos que as determinen, segn el mbito que les corresponda (Art. quincuagsimo cuarto,
inciso 1, Ley N 19.882).
735. Nombramiento o declaracin de desierto del concurso para
segundo nivel jerrquico. Confeccionada la nmina de los seleccionados, el jefe superior del servicio podr:
A. Nombrar a uno de los postulantes propuestos, o
B. Declarar desierto un concurso, caso en el cual se realizar un
nuevo proceso de seleccin (Art. quincuagsimo segundo, inciso 2,
Ley N 19.882).
736. Recurso de reclamacin ante el Consejo de Alta Direccin.
El artculo quincuagsimo sexto, inciso 1, de la Ley N 19.882, establece que los postulantes de un proceso de seleccin, una vez concluido
ste, tendrn derecho a reclamar ante el Consejo, cuando consideren
que se han producido vicios o irregularidades que afecten su participacin igualitaria conforme a las disposiciones de la presente ley. Para
estos efectos tendrn un plazo de cinco das contados desde el cierre
del proceso.
Presentado el recurso, dentro del plazo de diez das el consejo podr (Art. quincuagsimo sexto, inciso 2, Ley N 19.882):
A. Desestimar el reclamo, o
B. Acogerlo, pudiendo, en este caso, corregir o repetir el procedimiento aplicado o anular el proceso de seleccin de un jefe superior de
servicio.
772

Curso

de

Derecho Administrativo

737. Rectificacin o anulacin de un proceso de seleccin de


los directivos de segundo nivel jerrquico. El Consejo de Alta Direccin Pblica mediante acuerdo al que debern concurrir a lo menos
tres de los cuatro consejeros designados con ratificacin del Senado,
podr solicitar fundadamente a la Direccin Nacional del Servicio
Civil, la rectificacin o anulacin de un proceso de seleccin de los
directivos de segundo nivel jerrquico (Art. quincuagsimo sexto, inciso 3, Ley N 19.882).
738. Recurso de reclamacin ante la Contralora General. El
artculo quincuagsimo sexto, inciso 4, de la Ley N 19.882, establece que slo una vez resuelto el recurso interpuesto ante el Consejo,
los interesados pueden acudir ante la Contralora General, de conformidad con el artculo 160 de la referida Ley N 18.834, para lo cual
tienen el trmino de diez das hbiles, contado desde que tuvieren
conocimiento de la situacin, resolucin o actuacin que dio lugar al
vicio que se alega.
La interposicin de los recursos de reclamacin ante el Consejo y
la Contralora no suspende el nombramiento resuelto por la autoridad
competente (Art. quincuagsimo sexto, inciso 5, Ley N 19.882).
739. Provisin transitoria de cargos de alta direccin. Segn el
artculo quincuagsimo noveno de la Ley N 19.882, de haber cargos
de alta direccin vacantes, cualesquiera sea el nmero de los que se
encuentren en esta condicin, la autoridad facultada para hacer el nombramiento podr proveerlos transitoria y provisionalmente, en tanto se
efecta el proceso de seleccin pertinente, con personas que cumplan
con los requisitos legales y los perfiles exigidos para desempearlos.
Estos nombramientos no podrn exceder de un perodo, improrrogable,
de un ao, contado desde la fecha de los mismos. Transcurrido este pe773

Sexta Parte - Funcin Pblica

rodo el cargo slo podr proveerse de conformidad con lo establecido


en los artculos cuadragsimo octavo y siguientes. Sin embargo, si los
nombramientos no han podido ser resueltos, stos podrn mantenerse
en tal calidad provisional, previo informe positivo de la Direccin Nacional del Servicio Civil.

774

CAPTULO IV
DERECHOS FUNCIONARIOS
740. Clasificacin. De acuerdo a su contenido, podemos agrupar
los derechos funcionarios en las siguientes categoras:
A. Derechos derivados de la carrera funcionaria (Arts. 89 y ss.
Ley N 18.834).
B. Derechos pecuniarios (Arts. 93 y ss. Ley N 18.834).
C. Derecho a permisos y feriados (Arts. 97 y ss. Ley N 18.834).
D. Derecho a prestaciones mdicas (Arts. 111 y ss. Ley N 18.834).
E. Derecho a prestaciones sociales (Art. 89 inciso 2 Ley
N 18.834).
F. Derecho a defensa judicial (Art. 90 Ley N 18.834).
G. Derechos del funcionario denunciante (Arts. 90 A y 90 B Ley
N 18.834).
H. Derecho a vivienda fiscal (Art. 91 Ley N 18.834).
I. Derecho a solicitar permuta de los cargos (Art. 92 Ley
N 18.834).

775

Sexta Parte - Funcin Pblica

I. DERECHOS DERIVADOS DE LA CARRERA FUNCIONARIA


741. Enumeracin. Los artculos 89 y siguientes del Estatuto contemplan los siguientes:
A. Estabilidad en el empleo.
B. Ascenso (Art. 53 Ley N 18.834).
C. Derecho a capacitacin (Art. 28 Ley N 18.834).
1. DERECHO A LA FUNCIN
742. Alcances. La jurisprudencia administrativa en sus Dictmenes
Ns. 40.661, de 2007 y 37.536, de 2008, entre otros, ha informado que
el derecho a la funcin de los empleados pblicos, previsto en el artculo 89 de la Ley N 18.834, es un principio que conlleva el legtimo
derecho de estos servidores a ejercer las labores propias del cargo para
el cual han sido nombrados, lo que implica que no pueden ser separados
de ellas, sin una causa legal que lo permita, y que tampoco la autoridad
administrativa puede legtimamente impedirles el desempeo de las
mismas en forma arbitraria.
En el mismo sentido, la jurisprudencia administrativa contenida en
el Dictamen N 41.429, de 2003, seala que todo funcionario goza del
derecho a la funcin, el cual consiste en que no puede ser alejado de
su cargo sino en virtud de alguna de las causales de expiracin de funciones que establece la referida Ley N 18.834, resultando pertinente
anotar que para la eficacia de la causal se requiere que la autoridad
competente, previo cumplimiento de las formalidades que procedan, la
materialice a travs de un acto administrativo afecto a tramitacin por
la Contralora General y transcrito al afectado.
776

Curso

de

Derecho Administrativo

Lo anterior no implica desconocer las facultades que se contemplan


en el artculo 73 del citado texto legal, de acuerdo con las cuales, la jefatura superior del servicio est facultada para destinar al personal de su
dependencia con la sola limitacin de que las funciones que deba cumplir el servidor sean las propias del cargo para el cual ha sido designado,
en un empleo de la misma institucin y jerarqua. As, tal atribucin
privativa le permite a la autoridad distribuir y ubicar al personal de su
dependencia, segn lo requieran las necesidades de la reparticin.
Adems, de acuerdo con los principios generales que informan la
gestin de los servicios pblicos, corresponde a las autoridades de la
Administracin, apreciar las circunstancias o razones que justifican la
adopcin de la medida de que se trata, permitiendo potenciar y reactivar
el quehacer de los funcionarios, siempre que ello no signifique alguna
arbitrariedad y que las funciones que debern llevar a cabo en su nuevo
empleo sean propias de aqul para el cual fueran designados.
Segn la jurisprudencia administrativa contenida en el Dictamen
N 41.429, de 2003, de este rgano Fiscalizador, todo funcionario goza
del derecho a la funcin, el cual consiste en que no puede ser alejado
de su cargo sino en virtud de alguna de las causales de expiracin de
funciones que establece la referida Ley N 18.834, resultando pertinente anotar que para la eficacia de la causal se requiere que la autoridad
competente, previo cumplimiento de las formalidades que procedan, la
materialice a travs de un acto administrativo afecto a tramitacin por
la Contralora General y transcrito al afectado.
2. DERECHO AL ASCENSO
743. Concepto. Acorde al artculo 54 de la Ley N 18.834, el ascenso es el derecho de un funcionario de acceder a un cargo vacante
de grado superior en la lnea jerrquica de la respectiva planta, suje777

Sexta Parte - Funcin Pblica

tndose estrictamente al escalafn, sin perjuicio de lo dispuesto en el


artculo 56.
744. Plantas sujetas a ascenso. La promocin se efecta por ascenso en el respectivo escalafn en las plantas de (Art. 53 inciso 1 Ley
N 18.834):
A. Administrativos.
B. Auxiliares.
C. En las plantas equivalentes a las antes enumeradas.
As, de conformidad con el citado artculo 53 inciso 1 del Estatuto Administrativo, la figura del ascenso opera slo respecto de los
funcionarios que conforman las plantas de servidores administrativos
y auxiliares de la Administracin del Estado. En efecto, la reiterada
jurisprudencia administrativa ha concluido que los empleos a contrata
son por esencia de carcter transitorio y los funcionarios que los sirven
en esta calidad carecen del derecho al ascenso (Dictmenes Ns. 9.287,
de 1990, 12.696, de 1993 y 19.874, de 2005).
745. Requisitos para el ascenso. Conforme a lo previsto en los artculos 54 y 55 de la Ley N 18.834, el ascenso es un derecho que slo
asiste a quienes revisten la calidad de funcionarios y que cumplen con
los requisitos exigidos para esos efectos por el legislador, es decir, que se
encuentren en un lugar preferente en el respectivo escalafn y que no estn
afectados por inhabilidades para ascender (Dictamen N 5.119, de 2000).
Tal como se expresara, entre otros, en el dictamen N 53.852, de
2005, la provisin de los empleos por la va del ascenso contemplada en
778

Curso

de

Derecho Administrativo

la Ley N 18.834, es una facultad que corresponde a la autoridad, quien


debe disponerla desde la fecha en que se produce la vacante, siendo
necesario agregar que el instante en que se materialice dicha medida no
est sometido a plazo alguno dentro del sistema de promociones.
A mayor abundamiento, y en conformidad con la jurisprudencia administrativa contenida entre otros en los Dictmenes Ns. 56.794, de
2004 y 35.942, de 2009, el ascenso constituye una mera expectativa
para los servidores que slo se concreta en el momento en que la autoridad dispone la promocin a travs del respectivo acto administrativo
que as lo ordene.
A mayor abundamiento, y en conformidad con la jurisprudencia administrativa contenida entre otros en el Dictamen N 56.794, de 2004,
el ascenso constituye una mera expectativa para los servidores que slo
se concreta en el momento en que la autoridad dispone la promocin a
travs del respectivo acto administrativo que as lo ordene.
3. DERECHO A CAPACITACIN
746. Fundamento. El artculo 38 inciso 1 de la Constitucin encomienda a una ley orgnica constitucional la tarea de asegurar la capacitacin y el perfeccionamiento de los integrantes de la Administracin
Pblica.
De acuerdo al artculo 19 de la LOC N 18.575 de BGAE, la Administracin del Estado asegurar la capacitacin y el perfeccionamiento
de su personal, conducente a obtener la formacin y los conocimientos
necesarios para el desempeo de la funcin pblica.
Luego, el artculo 48 inciso 1 de la LOC N 18.575 agrega que
la capacitacin y el perfeccionamiento en el desempeo de la funcin
779

Sexta Parte - Funcin Pblica

pblica se realizarn mediante un sistema que propenda a estos fines, a


travs de programas nacionales, regionales o locales.
747. Concepto de capacitacin. El artculo 21 del Estatuto Administrativo Ley N 18.8314 define la capacitacin como el conjunto
de actividades permanentes, organizadas y sistemticas destinadas a
que los funcionarios desarrollen, complementen, perfeccionen o actualicen los conocimientos y destrezas necesarios para el eficiente desempeo de sus cargos o aptitudes funcionarias.
748. Tipos de capacitacin. El artculo 22 del Estatuto Administrativo considera diversos tipos de capacitacin:
A. Capacitacin para el ascenso, que corresponde a aquella que
habilita a los funcionarios para asumir cargos superiores.
B. Capacitacin de perfeccionamiento, que tiene por objeto mejorar el desempeo del funcionario en el cargo que ocupa.
C. Capacitacin voluntaria, que corresponde a aqulla de inters
para la institucin, y que no est ligada a un cargo determinado ni es
habilitante para el ascenso.
El artculo 28 de la Ley N 18.834 seala que los estudios de educacin superior no se considerarn actividades de capacitacin.
749. Normas aplicables. Las actividades de capacitacin podrn
llevarse a cabo mediante convenios con instituciones pblicas o privadas (Art. 48 inciso 2 de la LOC N 18.575).
El artculo 29 inciso 2 de la Ley N 18.834, previene que los organismos de la Administracin del Estado que se rigen por ese texto esta780

Curso

de

Derecho Administrativo

tutario deben capacitar a su personal, pudiendo celebrar para tal efecto,


convenios con organismos pblicos o privados, nacionales, extranjeros
o internacionales.
La ley podr exigir como requisito de promocin o ascenso el haber
cumplido determinadas actividades de capacitacin o perfeccionamiento (Art. 48 inciso 3 de la LOC N 18.575).
La destinacin a los cursos de capacitacin y perfeccionamiento se
efectuar por orden de escalafn o por concurso, segn lo determine la
ley (Art. 48 inciso 4 de la LOC N 18.575).
Podrn otorgarse becas a los funcionarios pblicos para seguir cursos relacionados con su capacitacin y perfeccionamiento (Art. 48 inciso 5 de la LOC N 18.575).
El presupuesto de la Nacin considerar globalmente o por organismo los recursos para los efectos previstos en este artculo (Art. 48
inciso 6 de la LOC N 18.575).
II. DERECHOS PECUNIARIOS
750. Fundamento y enumeracin. Acorde al artculo 93 de la Ley
N 18.834.
Los funcionarios tendrn derecho a percibir por sus servicios las
remuneraciones y dems asignaciones adicionales que establezca la
ley, en forma regular y completa.
As es factible distinguir entre:
A. Remuneracin, y
B. Asignaciones.
781

Sexta Parte - Funcin Pblica

1. DERECHO A REMUNERACIN
751. Fundamento. El inciso 2 del artculo 19 N 16 inciso 2 de
la Constitucin consagra el derecho fundamental a una justa retribucin. El precepto determina que:
Toda persona tiene derecho a la libre contratacin y a la libre
eleccin del trabajo con una justa retribucin.
En trminos similares, el artculo 7 letra a), del Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales precepta:
Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de
toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias que les aseguren en especial:
a) Una remuneracin que proporcione como mnimo a todos los
trabajadores:
i) Un salario equitativo e igual por trabajo, de igual valor, sin distinciones de ninguna especie; en particular; debe asegurarse a las mujeres condiciones de trabajo no inferiores a las de los hombres, con
salario igual por trabajo igual;
ii) Condiciones de existencia dignas para ellos y para sus familias
conforme a las disposiciones del presente Pacto;.
En el mismo sentido, recordemos que el artculo 9 del Estatuto
Administrativo, consagra el principio un cargo un grado, consistente
en que todo cargo pblico (sea de planta o a contrata) necesariamente
debe tener asignado un grado de acuerdo con la importancia de la
funcin que se desempee y, en consecuencia, le corresponder el
782

Curso

de

Derecho Administrativo

sueldo de ese grado y las dems remuneraciones a que tenga derecho


el funcionario.
A su turno, el artculo 50 de la LOC N 18.575 determina que: Los
regmenes legales de remuneraciones podrn establecer sistemas o
modalidades que estimulen el ejercicio de determinadas funciones
por parte de los empleados o premien la idoneidad de su desempeo,
sin perjuicio de la aplicacin de las escalas generales de sueldos y del
principio de que a funciones anlogas, que importen responsabilidades
semejantes y se ejerzan en condiciones similares, se les asignen iguales
retribuciones y dems beneficios econmicos.
Asimismo, debemos recordar que en conformidad al artculo 63
N 4 de la Constitucin es materia de ley, de iniciativa exclusiva del
Presidente de la Repblica: fijar, modificar, conceder o aumentar remuneraciones, jubilaciones, pensiones, montepos, rentas y cualquier otra
clase de emolumentos, prstamos o beneficios al personal en servicio
o en retiro y a los beneficiarios de montepos, en su caso, de la administracin pblica y dems organismos y entidades que menciona su
artculo 63 N 3, esto es, de las entidades semifiscales, autnomas, de
los gobiernos regionales o de las municipalidades.
752. Concepto de remuneracin. De acuerdo al artculo 3 letra
e) del Estatuto Administrativo, remuneracin es cualquier contraprestacin en dinero que el funcionario tenga derecho a percibir en
razn de su empleo o funcin, como, por ejemplo, sueldo, asignacin
de zona, asignacin profesional y otras.
La jurisprudencia administrativa, por su parte, ha sealado que
remuneracin, para un funcionario pblico, es cualquier contraprestacin en dinero que el funcionario tenga derecho a percibir en razn de
su empleo o funcin, como el sueldo, asignacin de zona, asignacin
profesional y otras, enumeracin no taxativa, que permite incluir otros
783

Sexta Parte - Funcin Pblica

emolumentos que sean habituales y permanentes, excluyndose los beneficios de carcter eventual o accidental, como la asignacin familiar,
aguinaldos y horas extraordinarias, cuando no tienen el carcter de
permanentes y ciertos derechos estatutarios que constituyen beneficios
indemnizatorios, como los viticos y el bono de escolaridad. Las bonificaciones o bonos asociados al desempeo individual, colectivo o
institucional son percibidos habitual y permanentemente y participan
del concepto de remuneracin pese a que se pagan en cuatro cuotas, ya
que el valor de cada una equivale al valor acumulado en el trimestre
respectivo, como resultado de la aplicacin mensual de esta asignacin. (Dictamen N 42.204, de 2002).
753. Momento desde el cual se devengan las remuneraciones.
Al respecto, el artculo 94 inciso 1 del Estatuto Administrativo, dispone, en lo pertinente, que las remuneraciones se devengarn desde el
da que el funcionario asuma el cargo y se pagarn por mensualidades
iguales y vencidas, tal como lo sealaron, entre otros, los Dictmenes
Ns. 23.493, de 1993, 29.724 y 54.302, de 2005, y 25.837, de 2006,
acotando, a su vez, que aquel elemento, de hecho, permite establecer
que efectivamente una persona ha pasado a ocupar la plaza en que ha
sido designada.
754. Descuento de remuneraciones por atrasos y ausencias al
trabajo. El artculo 72 inciso 1 del Estatuto Administrativo en concordancia con el artculo 63 del Decreto N 3, de 1984, del Ministerio de
Salud, reglamento de Autorizacin de Licencias Mdicas, determina
que por el tiempo durante el cual no se hubiere efectivamente trabajado
no podrn percibirse remuneraciones, salvo las excepciones que all se
establecen.
Agrega la citada normativa del Estatuto, que mensualmente debe
descontarse por los pagadores, a requerimiento escrito del jefe inmediato, el tiempo no trabajado por los empleados.
784

Curso

de

Derecho Administrativo

En este sentido, la reiterada jurisprudencia administrativa, contenida, entre otros, en los Dictmenes Ns. 29.295, de 1991, 25.490, de
1992, y 7.259, de 2007, ha reconocido que es obligatorio para la Autoridad ordenar que se realicen los descuentos de remuneraciones por
el perodo en que los funcionarios no cumplieron su jornada de trabajo,
por cuanto la infraccin que los hace procedentes origina un crdito en
favor del Fisco.
Atendido lo anteriormente expresado, y teniendo en especial consideracin lo establecido en los artculos 64 y 72, del Estatuto Administrativo, debe concluirse que es una obligacin especial de las autoridades y jefaturas pertinentes ordenar los descuentos por el tiempo no
trabajado por los empleados.
Por otra parte, la interesada solicita que se le paguen sus remuneraciones por todo el tiempo que dure su licencia mdica por accidente
del trabajo.
755. Descuento de remuneraciones por el Contralor General.
El Contralor puede ordenar que se descuenten de las remuneraciones
de los funcionarios de los Organismos y Servicios que controla, en las
condiciones que determine y adoptando los resguardos necesarios, las
sumas que el Fisco u otra institucin estatal deba pagar a terceros en
virtud de sentencia judicial, cuando se haga efectiva la responsabilidad
civil por actos realizados en el ejercicio de las funciones respectivas
(artculo 67 inciso 2 LOC N 10.336).
756. Momento hasta el cual se devengan las remuneraciones. De
conformidad al criterio contenido en el Dictamen N 46.647, de 2007,
de la Contralora, al ex funcionario slo le corresponde el pago de sus
estipendios hasta el da en que se produjo legalmente el cese de sus
funciones.
785

Sexta Parte - Funcin Pblica

En este mismo sentido, la jurisprudencia ha sealado que el derecho


a percibir las remuneraciones, slo se tiene mientras el afectado por
el accidente o enfermedad se mantenga ligado laboralmente con el
organismo pblico respectivo, ya que una vez que ha cesado en funciones desaparece la prestacin de servicios efectivos que justifica la
contraprestacin en dinero que constituye la remuneracin (Dictmenes Ns. 55.981, de 2006 y 46.647, de 2007).
757. Embargabilidad de las remuneraciones. El artculo 95 de la
Ley N 18.834, determina que: Las remuneraciones son embargables
hasta en un cincuenta por ciento, por resolucin judicial ejecutoriada dictada en juicio de alimentos o a requerimiento del Fisco o de la
institucin a que pertenezca el funcionario, para hacer efectiva la responsabilidad civil proveniente de los actos realizados por el funcionario
en contravencin a sus obligaciones estatutarias.
2. DERECHO A ASIGNACIONES
758. Contenido. De acuerdo con el artculo 93 del Estatuto Administrativo, tendrn derecho a percibir las siguientes asignaciones:
A. Prdida de caja.
B. Movilizacin.
C. Horas extraordinarias. El derecho a percibir el pago por horas
extraordinarias, no deriva tan slo del cumplimiento de una jornada,
como ocurre con la renta asignada por el desempeo de un cargo dentro
del horario normal, sino que emana de la circunstancia de haber desempeado, por disposicin de la autoridad del servicio y en las condiciones
autorizadas por la ley, un trabajo efectivo fuera de la jornada normal, y
786

Curso

de

Derecho Administrativo

que ste no resulte posible, por razones de servicio, de compensar con


descanso complementario (Dictamen N 21.447, de 2003).
D. Cambio de residencia.
E. Vitico, pasajes u otros anlogos. Acorde al Dictamen N 22.378,
de 1995, el vitico es una asignacin a que tienen derecho los funcionarios pblicos que por motivos de ordenarse a su respecto una comisin de servicios o un cometido funcionario, deben trasladarse del
lugar habitual en donde ejercen sus funciones.
En lo que atae a la procedencia del pago de viticos, el artculo
98, letra e), del Estatuto Administrativo, establece el derecho a percibir
vitico, pasajes, u otros anlogos, cuando corresponda, en los casos de
comisin de servicios y de cometidos funcionarios, el que se encuentra
regulado en el D.F.L. N 262, de 1977, del Ministerio de Hacienda,
cuyo artculo 1 previene que los trabajadores del Sector Pblico que,
en su carcter de tales y por razones de servicio, deban ausentarse del
lugar de su desempeo habitual, dentro del territorio de la Repblica,
tendrn derecho a percibir un subsidio, que se denominar vitico, para
los gastos de alojamiento y alimentacin en que incurrieren, el que no
ser considerado sueldo para ningn efecto legal.
Acorde a lo dispuesto en la precitada norma, el supuesto bsico en el
que se sustenta la procedencia del beneficio econmico del vitico, dice
directa relacin con el hecho que los funcionarios designados en comisin o cometido funcionario deban incurrir en gastos de alojamiento y
alimentacin; situacin en la que no se encontrara la recurrente, toda
vez que, por una parte, no debi pernoctar en los lugares a los cuales
concurri a desempear los cometidos, y por otro lado, la alimentacin
le fue proporcionada por el servicio (Dictamen N 37.281, de 2007).
787

Sexta Parte - Funcin Pblica

El pago de vitico debe tener en cuenta las expensas en que el funcionario incurra con el objeto de desplazarse a una localidad diversa a la
de su desempeo habitual, o para pernoctar en ella, con ocasin del desempeo de un cometido funcionario, pero no considera el importe de
los gastos causados por aquellos que habitualmente debe efectuar para
trasladarse desde su residencia hasta la ciudad en que se encuentran
ubicadas las oficinas en que se desempea habitualmente (Dictamen
N 36.272, de 2002).
La omisin por parte de la autoridad administrativa de dar curso
regular y completo al acto administrativo que otorga determinados beneficios en este caso, la asignacin de vitico no es imputable al interesado y en esa virtud, no es dable oponerle la prescripcin. Sustentar la
hiptesis contraria, significara castigar al recurrente por la inactividad
de la Administracin, lo que pugna con los principios de la equidad natural, ya mencionados en los Dictmenes Ns. 27.738, de 1996, 5.181,
de 2002, y 60.697, de 2005.
F. Otras asignaciones contempladas en leyes especiales. Por
ejemplo, los artculos 72, 73 y 74 del D.L. N 2.763, de 1979, actualmente contenidos en los artculos 94, 95 y 96 del D.F.L. N 1, de 2005,
del Ministerio de Salud, texto refundido, coordinado y sistematizado
del Decreto Ley N 2.763, de 1979 y de las Leyes N 18.933 y N
18.469, contemplan una asignacin de turno para el personal regido
por el Estatuto Administrativo y afecto a la escala nica de sueldos,
que se desempea en sistemas de turnos rotativos debiendo encontrarse formalmente destinado a prestar servicios en puestos de trabajo
cuya jornada sea ininterrumpida, a travs de resoluciones anuales del
Director del Establecimiento de Salud correspondiente, manteniendo
el derecho a percibirla durante los perodos de ausencia con goce de
remuneraciones originados por permisos, licencias y feriado legal, sin
derecho a percibir horas extraordinarias por este concepto.
788

Curso

de

Derecho Administrativo

En este orden de ideas, cabe sealar que la asignacin de turno tiene


por objetivo otorgar una retribucin pecuniaria al personal que desempea su jornada de trabajo en horarios total o parcialmente diferentes
de la jornada ordinaria, incluso en horario nocturno y en das sbado,
domingo y festivos, acorde con las necesidades de funcionamiento asistencial ininterrumpido de los establecimientos de salud, y siempre que
se encuentren formalmente destinados a prestar servicios en esa calidad
en las unidades de trabajo mencionadas, a travs de resoluciones anuales del Director del Servicio de Salud correspondiente y se percibir
mientras el trabajador se encuentre en funciones e integre este sistema,
manteniendo el derecho a percibirla durante los perodos de ausencia
con goce de remuneraciones originados por permisos, licencias y feriado legal (Dictamen N 3.419, de 2007).
759. Plazo de caducidad de las asignaciones. El plazo de caducidad es de 6 meses desde que se hicieron exigibles (Art. 99 Ley
N 18.834).
760. Indemnizacin por aos de servicio. Segn lo establece el
Dictamen N 38.312, de 2007, el Estatuto Administrativo no tiene disposicin alguna que contemple el derecho a indemnizacin por aos de
servicio.
761. Propiedad del cargo por servicio militar. De acuerdo con
el artculo 100 de la Ley N 18.834, el funcionario conservar la propiedad de su cargo, sin derecho a remuneracin, mientras hiciere el
servicio militar o formare parte de las reservas nacionales movilizadas
o llamadas a instruccin.
Lo anterior no interrumpir la antigedad del funcionario para todos los efectos legales.
789

Sexta Parte - Funcin Pblica

III. DERECHOS A PERMISOS Y FERIADOS


762. Enumeracin. Encontramos:
A. Permisos (Art. 102 Ley N 18.834).
B. Feriados (Art. 108 Ley N 18.834).
1. FERIADO
763. Fundamento. El artculo 7 letra d), del Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales reconoce el derecho
fundamental al descanso de los trabajadores:
Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de
toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias que les aseguren en especial:
()
d) El descanso, el disfrute del tiempo libre, la limitacin razonable
de las horas de trabajo y las vacaciones peridicas pagadas, as como
la remuneracin de los das festivos.
764. Concepto. Se entiende por feriado el descanso a que tiene
derecho el funcionario, con el goce de todas las remuneraciones durante el tiempo y bajo las condiciones que ms adelante se establecen (Art.
102 Ley N 18.834).
De acuerdo a la jurisprudencia contralora, la finalidad del feriado
es consagrar un perodo de descanso remunerado al trabajador para que
790

Curso

de

Derecho Administrativo

se recupere del desgaste que ha sufrido como consecuencia del trabajo


durante un ao de labores (Dictamen N 21.499, de 2009).
En efecto, la jurisprudencia administrativa de la Contralora General contenida en los Dictmenes Ns. 25.983, de 1968; 43.906, de 1973,
y 21.499, de 2009, ha sealado que el derecho en comento se relaciona
con la obtencin de un mximo rendimiento del empleado en el desempeo de su cargo, rendimiento que slo es posible obtener con el goce
de un descanso anual efectivo que tenga por objeto la recuperacin de
las energas y del desgaste sufrido en el desempeo de sus funciones.
765. Solicitud de feriado. Dispone el artculo 104 inciso 1 de la
Ley N 18.834, que el funcionario solicitar su feriado indicando la
fecha en que har uso de este derecho, el cual no podr en ningn caso
ser denegado discrecionalmente.
Segn la jurisprudencia administrativa, el feriado slo se puede solicitar mientras se tiene la calidad de funcionario, ya que al estar
establecido como un descanso remunerado, no puede concederse en
condiciones distintas a las que expresamente seala la ley.
Por ende, si no pudo hacerse uso de l, no procede que se le compense en dinero ni se les otorgue una indemnizacin por ese rubro,
toda vez que dichas modalidades no estn contempladas en la Ley
N 18.834, sobre Estatuto Administrativo (Dictmenes Ns. 64.195, de
1973; 3.940, de 1993 y 25.592, de 2003, y 37.973, de 2004, entre otros,
de este rgano de Control).
En conformidad al artculo 102 de la Ley N 18.834, sobre Estatuto
Administrativo, el feriado es el descanso a que tiene derecho el funcionario, de lo que se infiere tal como lo ha informado la jurisprudencia
791

Sexta Parte - Funcin Pblica

de la Contralora General en los Dictmenes Ns. 14.573, de 1990, y


140, de 1998, entre otros que dicho beneficio aprovecha a los funcionarios regidos por ese cuerpo estatutario mientras invistan tal calidad,
de modo que cuando tales servidores cesan en sus funciones, pierden
el feriado pendiente que pudieren tener, porque han dejado de poseer la
condicin de tales, a menos que se reincorporen nuevamente a la administracin en el respectivo ao, lo que les hace recuperar dicha calidad,
teniendo derecho, por ello, a todos los beneficios que ello implica.
La reiterada jurisprudencia contralora ha sostenido, entre otros, mediante los Dictmenes Ns. 27.961, de 1996, 140, de 1998, y 2.818,
de 2005, que el feriado es el descanso a que tiene derecho el funcionario, de modo que slo aprovecha a quienes tienen esa condicin y
mientras la mantengan, por lo que si antes de gozar de ste, termina
su desempeo por cualquiera de las causas de expiracin de funciones
que contempla la ley, la facultad se extingue, y el interesado no puede
reclamar el derecho a hacer uso del beneficio ni tampoco puede exigir
una compensacin pecuniaria por l, toda vez que el mencionado estatuto no lo permite.
766. Requisito de un ao para acceder al feriado. Por tanto, para
tener derecho a feriado, el funcionario deber tener ms de un ao de
servicio. El funcionario, desde el momento en que lo pide, es obligacin
para el jefe del servicio otorgarlo, salvo que no lo pueda hacer por la
naturaleza del buen servicio prestado (Art. 107 Ley N 18.834).
Los funcionarios que cumplen con la exigencia de contar con un
ao de servicios efectivos en una data prxima al trmino de un determinado ao calendario, tienen derecho a hacer uso del feriado por ese
ao durante el perodo comprendido entre la fecha en que satisfacen
dicho requisito y el 31 de diciembre del mismo ao, aunque no quede
incluido en ese lapso todo el tiempo de duracin del beneficio, debiendo
792

Curso

de

Derecho Administrativo

la Superioridad del Servicio, por su parte, autorizarlos para ejercer el


derecho en esos precisos trminos, sin que se pueda postergar su goce
por la imposibilidad de que en ese evento el feriado quede comprendido dentro del ao calendario respectivo lo que determina, adems,
que sea improcedente su acumulacin con el perodo correspondiente al
ao siguiente (Dictmenes Ns. 38.434, de 1982, 4.688, de 1991, 768,
de 1993 y 18.710, de 1995).
767. Duracin del feriado. Acorde al artculo 103 inciso 1 del
Estatuto Administrativo, el feriado corresponder a cada ao calendario
y ser de:
A. 15 das hbiles para los funcionarios con menos de 15 aos de
servicios.
B. 20 das hbiles para los funcionarios con 15 o ms aos de servicio y menos de 20.
C. 25 das hbiles para los funcionarios con 20 o ms aos de servicio.
Para estos efectos, no se considerarn como das hbiles los sbados
y se computarn los aos trabajados como dependiente, en cualquier
calidad jurdica, sea en el sector pblico o privado (Art. 103 inc. 2 Ley
N 18.834).
El artculo 106 de la Ley N 18.834 establece un aumento de das
por la lejana del lugar.
768. Feriado progresivo. El artculo 103 inciso 2 de la Ley N 18.834,
sobre Estatuto Administrativo, dispone que para efectos del feriado de793

Sexta Parte - Funcin Pblica

ben computarse los aos trabajados como dependiente, en cualquier


calidad jurdica, sea en el sector pblico o privado.
Conforme al Dictamen N 29.665, de 2008, para conceder el beneficio de feriado progresivo, slo son tiles los desempeos en los sectores
pblico o privado, efectuados en calidad de dependiente, carcter que
no poseen los trabajos remunerados sobre la base de honorarios, aun
cuando ellos se hayan prestado en forma regular y con un horario fijo.
769. Acumulacin de feriado. Segn el artculo 103 inciso 2 del
Estatuto Administrativo, el feriado corresponder a cada ao calendario,
debiendo hacerse efectivo, por ende, dentro de la respectiva anualidad,
de modo que si sta transcurre sin que el funcionario pueda disfrutar de
la franquicia, se extingue definitivamente la posibilidad de obtenerla, a
menos que medie la acumulacin con el ao siguiente, en los trminos
previstos en el artculo 104, inciso segundo, de la citada ley.
Agrega el artculo 104 inciso de la mencionada norma, que cuando las necesidades del servicio as lo aconsejen, el jefe superior de la
institucin, el Secretario Regional Ministerial o el Director Regional
de servicios nacionales desconcentrados, segn corresponda, podr anticipar o postergar la poca del feriado, a condicin de que ste quede
comprendido dentro del ao respectivo, salvo que el funcionario en este
caso pidiere, expresamente, hacer uso conjunto de su feriado con el que
corresponda al ao siguiente.
Segn se precisara en la jurisprudencia administrativa de Contralora, la acumulacin de feriado no es un derecho que el empleado pueda
ejercer a su sola voluntad, sino que se requiere necesariamente que el
funcionario haya solicitado hacer uso de su feriado durante el ao co794

Curso

de

Derecho Administrativo

rrespondiente, y ste haya sido anticipado o postergado por la autoridad


(Dictamen N 34.929, de 2008).
Por otra parte, es necesario sealar que la reiterada jurisprudencia
administrativa en sus Dictmenes Ns. 7.852, de 1985, 36.215, de 1996
y 1.350, de 2007, ha concluido que no procede la acumulacin de feriado cuando ha sido requerido nicamente porque el funcionario se vio
impedido de gozar de la franquicia, por habrsele otorgado una licencia
por enfermedad.
En cuanto a las vacaciones pendientes de ex servidores que no hicieron uso de ellas, la jurisprudencia ha concluido que el derecho a
feriado slo se puede solicitar mientras se tiene la calidad de funcionario, atendido que al estar establecido como un descanso remunerado,
no puede concederse en condiciones distintas a las que expresamente
seala la ley (Dictamen N 43.087, de 2008).
La jurisprudencia administrativa ha sealado en sus dictmenes
Ns. 140, de 1998, 40.873, de 2001 y 34.929, de 2008, entre otros, que
el artculo 107 de la Ley N 18.834, el cual establece que el funcionario
que ingrese a la Administracin del Estado no tendr derecho a hacer
uso de feriado en tanto no haya cumplido efectivamente un ao de servicio, rige respecto de quienes se incorporan por primera vez a un rgano administrativo, y no a aquellos que ingresan a l habiendo prestado
con anterioridad servicios como dependiente, situacin en la que se
encuentra el seor Seplveda Figueroa.
El artculo 107 de la Ley N 18.834, prescribe que el funcionario
que ingrese a la Administracin del Estado no tendr derecho a hacer
uso de feriado en tanto no haya cumplido efectivamente un ao de servicio.
795

Sexta Parte - Funcin Pblica

770. Uso fraccionado del feriado. De conformidad con el artculo


104 del aludido Estatuto Administrativo, los funcionarios podrn solicitar hacer uso del feriado en forma fraccionada, pero una de las fracciones no podr ser inferior a diez das.
As, conforme al Dictamen N 48.207, de 2007, los servidores sujetos al referido cuerpo estatutario pueden solicitar el derecho de que
se trata de manera parcial, con la limitacin de que al menos una de
las porciones sea igual o superior a diez das, de suerte tal que el resto
puede ser solicitado de una sola vez, para ser gozado de forma continua,
o volver a fraccionarlos con la modalidad que mejor parezca al trabajador, esto es, en das seguidos o discontinuos.
En lo que respecta a los funcionarios que cumplen labores en sistemas de turnos, stos estn obligados a solicitar su feriado fraccionado por el nmero de das necesarios para abarcar el o los das que,
de acuerdo con la especial distribucin de su jornada, deban laborar en
la semana, debiendo considerarse para estos efectos que el da que se
pretende cubrir con el feriado comienza a las cero horas del mismo y
termina a las 24 horas, no pudiendo este derecho, como se seala, entre
otros, en el Dictamen N 48.207, de 2007, de esta Entidad de Control,
comprender los das intermedios, salvo que en atencin al turno respectivo esos das no deba concurrir a trabajar, sin perjuicio de que corresponde a la autoridad de la institucin respectiva autorizar el referido
fraccionamiento, el que, en todo caso, puede ser rechazado slo por
necesidades del servicio.
2. PERMISO
771. Concepto. Se entiende por permiso la ausencia transitoria
de la institucin por parte de un funcionario en los casos y condiciones
que se indican en la ley (Art. 108 inciso 1 Ley N 18.834).
796

Curso

de

Derecho Administrativo

772. Caractersticas. El otorgamiento de un permiso constituye


un acto discrecional por parte de la autoridad. Segn los Dictmenes
Ns. 21.646, de 2003 y 28.942, de 2004, la concesin de los permisos
administrativos no es obligatoria para la autoridad del Servicio, toda
vez que para su procedencia deben existir circunstancias especiales que
los justifiquen, las que deben ser ponderadas por la autoridad superior,
la que, adems, debe autorizarlos por resolucin fundada y con respeto
al principio de racionalidad.
En efecto, segn el criterio contenido, entre otros, en los Dictmenes Ns. 20.459 y 26.220, ambos de 2009, en el beneficio aludido se
distingue, por una parte, la prerrogativa del empleado en orden a decidir si los solicita o no y, por la otra, la potestad de la superioridad
para resolver si los concede o deniega, por lo que la facultad del jefe
superior del organismo para rechazar o autorizar el permiso facultativo
est concebida por el legislador en funcin o segn las necesidades del
servicio respectivo, esto es, la oportunidad y continuidad a la que se
encuentra obligado.
Acorde al Oficio N 5.536, de 1985, de la Contralora, la aprobacin de acuerdos que impliquen el desarrollo de actividades relacionadas con el rea de la salud, no implica la obligada concesin
de los permisos administrativos contemplados en la Ley N 15.076,
ya que su otorgamiento corresponde a una facultad de la jefatura
competente.
773. Clasificacin. Atendiendo a si el permiso confiere derecho a
remuneracin, es menester distinguir entre:
A. Permisos con goce de remuneraciones. Hasta por 6 das hbiles al ao (Art. 104 Ley N 18.834).
797

Sexta Parte - Funcin Pblica

B. Permisos sin goce de remuneraciones. Por motivos particulares hasta por 6 meses en cada ao calendario. Para permanecer en el
extranjero hasta por 1 ao (Art. 105 ley N 18.834).
IV. DERECHOS A PRESTACIONES MDICAS
774. Enumeracin. Encontramos:
A. Licencias Mdicas (Art. 111 ley N 18.834).
B. Derecho a declaracin de irrecuperabilidad (Art. 112 Ley
N 18.834).
1. LICENCIAS MDICAS
775. Concepto. El artculo 1 del Decreto N 3, de 1984, del Ministerio de Salud, que aprob el Reglamento de Autorizacin de Licencias
Mdicas por las Comisiones de Medicina Preventiva e Invalidez e Instituciones de Salud Previsional, dispone que se entender por licencia
mdica el derecho que tiene el trabajador de ausentarse o reducir su
jornada de trabajo, durante un determinado lapso, en cumplimiento de
una indicacin profesional certificada por un mdico-cirujano, cirujanodentista o matrona, reconocida por su empleador en su caso, y autorizada
por la Comisin de Medicina Preventiva e Invalidez o Institucin de Salud Previsional, segn corresponda, durante cuya vigencia podr gozar
de subsidio de incapacidad laboral con cargo a la entidad de previsin,
institucin o fondo especial respectivo, o de la remuneracin regular de
su trabajo o de ambas en la proporcin que corresponda.
Refirindose el fundamento de este derecho, la jurisprudencia contralora en su Dictamen N 21.499, de 2009, ha sostenido que el bene798

Curso

de

Derecho Administrativo

ficio en comento garantiza al funcionario la posibilidad de justificar


el no cumplimiento de la jornada laboral, ya sea en forma total o
parcial, sin dejar de percibir las remuneraciones por el perodo no trabajado, cuando debe dedicarse al restablecimiento de su salud.
Asimismo, la jurisprudencia de la Contralora, contenida en los
Dictmenes Ns. 19.098, de 1984 y 44.065, de 2008, entre otros, ha
sealado que la finalidad de este derecho es que el funcionario se acoja
a reposo para el restablecimiento de su salud, recibiendo ntegramente
sus remuneraciones durante dicho lapso, constituyendo este beneficio
una de las prestaciones propias de la seguridad social.
776. Plazo. El artculo 11 del pertinente reglamento, dispone que
tratndose de trabajadores dependientes del sector pblico, el formulario de licencia, con la certificacin mdica extendida en la forma sealada en los artculos precedentes, deber ser presentado al empleador
dentro del plazo de tres das hbiles, contados desde la fecha de iniciacin de la licencia mdica.
777. Efectos. El artculo 17 del citado Decreto N 3, de 1984, del
Ministerio de Salud, establece que autorizada la licencia o transcurrido
los plazos que permitan tenerla por autorizada, sta constituye un documento oficial que justifica la ausencia del trabajador a sus labores o
la reduccin de su jornada de trabajo, cuando corresponda, durante un
determinado tiempo y puede o no dar derecho a percibir el subsidio o
remuneracin que proceda, segn el caso.
778. Tramitacin de las licencias mdicas. Segn se desprende
del Dictamen N 60.562, de 2008, la obligacin del Servicio, en orden
a tramitar la licencia mdica, slo existe mientras el afectado se man799

Sexta Parte - Funcin Pblica

tenga ligado laboralmente con el organismo pblico respectivo, lo que


no acontece una vez expirada la vigencia de un contrato, de modo que
no procede que la referida autoridad se haga responsable del pago de
dicha licencia.
779. Aprobacin o rechazo de licencias mdicas. De los artculos 16, 29 y 55 del Decreto N 3, de 1984, del Ministerio de Salud, se
desprende que las Comisiones de Medicina Preventiva e Invalidez, la
Unidad de Licencias Mdicas o las Instituciones de Salud Previsional,
segn corresponda, son los organismos competentes para rechazar o
aprobar las licencias mdicas; reducir o ampliar el perodo de reposo
solicitado o cambiarlo de total a parcial y viceversa.
En ese mismo sentido, la jurisprudencia administrativa contenida en
el Dictamen N 7.259, de 2007, de este rgano de Control, entre otros,
ha manifestado que el empleador no tiene facultades para rechazar o invalidar las licencias presentadas por sus trabajadores, porque, conforme
a la normativa citada, dicha competencia est radicada, exclusivamente
en las mencionadas instituciones, y a l slo le corresponde, despus de
recepcionarlas, completar su formulario y remitirlo para su autorizacin
a esos rganos de salud.
780. Reclamo por rechazo de licencias mdicas. El artculo 36
del Decreto N 3, de 1984, del Ministerio de Salud, expresa que del
pronunciamiento del profesional acreditado por la Institucin de Salud Previsional sobre la autorizacin, modificacin o rechazo de las
licencias mdicas, debe enviarse copia timbrada por correo certificado
a los domicilios registrados por el trabajador y su empleador, dentro
del plazo de dos das hbiles, contados desde la fecha del pronunciamiento.
800

Curso

de

Derecho Administrativo

Por su parte, el artculo 40 del precitado Reglamento agrega que es


competente para conocer de las reclamaciones en contra de ese pronunciamiento, la Comisin de Medicina Preventiva e Invalidez correspondiente al domicilio que el cotizante haya fijado en el contrato, siendo
el plazo para interponer estos reclamos de quince das hbiles contados
desde la recepcin del pronunciamiento de la Institucin de Salud Previsional a que se hace referencia en el antes aludido artculo 36.
781. Pago de las licencias mdicas. Al respecto, segn dispone el
inciso 2 del artculo 153 del D.F.L. N 1, de 2005, del Ministerio de
Salud, que fij el texto refundido, coordinado y sistematizado del
Decreto Ley N 2.763, de 1979, y de las Leyes Ns. 18.469 y 18.933,
el personal afecto a la Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo,
tendr derecho, durante el goce de la licencia, a la mantencin del
total de sus remuneraciones y su pago corresponder al Servicio o
institucin empleadora, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 12
de la Ley N 18.196.
Ahora bien, es dable manifestar que la Ley N 18.196 previene en
su artculo 12 que, respecto de los funcionarios regidos por la citada
Ley N 18.834 afiliados a una Institucin de Salud Previsional, que se
acojan a licencia mdica, dicha entidad deber pagar al servicio o institucin empleadora una suma equivalente al mnimo del subsidio por
incapacidad laboral que le hubiere correspondido al empleado de haberse encontrado ste afecto a las disposiciones del D.F.L. N 44, de 1978,
del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, que fija normas para los
subsidios por incapacidad laboral de los trabajadores dependientes del
sector privado.
782. La licencia mdica no confiere inamovilidad en el empleo. En efecto, como lo ha establecido el Dictamen N 9.119, de
801

Sexta Parte - Funcin Pblica

2008, entre otros, el goce de las licencias mdicas, incluidas aqullas generadas por accidentes o enfermedades laborales, no confieren
inamovilidad en el empleo, por lo que es procedente el trmino de
una contrata por cualquier causal legal contemplada en el Estatuto
Administrativo, aun cuando los funcionarios se encuentren gozando
de tales permisos mdicos.
783. El trmino de servicios conlleva el trmino del derecho a
percibir subsidio por incapacidad laboral. Acorde con lo dispuesto
en el artculo 111 de la citada Ley N 18.834, y la jurisprudencia administrativa contenida, entre otros, en el Dictamen N 60.562, de 2008,
si bien el personal afecto a ese ordenamiento debe recibir el total de
sus estipendios cuando se encuentra acogido a licencia mdica, dicho
derecho deja de existir cuando concurre alguna causal legal de cese de
funciones.
En efecto, tal como informa el Dictamen N 33.563, de 2009, entre
otros, la expiracin de servicios conlleva el trmino del derecho a percibir cualquier tipo de beneficios, sean pecuniarios o de otra ndole, entre
los que se encuentra la licencia mdica.
784. Derecho a licencia mdica versus feriado legal. Por ltimo,
resta analizar que acontece en el caso de que un funcionario se encuentre haciendo uso de feriado legal y durante dicho perodo presente una
licencia mdica.
Al respecto, tal como ha sostenido la jurisprudencia administrativa
de esta Entidad de Control, en su Oficio N 21.499, de 2009, que conforme al ordenamiento jurdico, tanto el feriado como la licencia mdica se garantizan plenamente a los funcionarios pblicos, no existiendo
norma alguna que seale que uno debe preferir al otro.
802

Curso

de

Derecho Administrativo

Sin perjuicio de lo sealado, cabe agregar que, tal como se ha precisado en los Dictmenes Ns. 36.754, de 1997 y 21.499, de 2009, d este
origen, dado que el Estatuto Administrativo no ha contemplado una regla expresa que prevea la suspensin del perodo destinado al descanso
del servidor por efecto de una enfermedad, que permita impetrar el uso
de una licencia mdica durante el goce de aqul, el criterio general aplicable en la materia es que el feriado legal corre ininterrumpidamente
una vez concedido, siendo imposible superponer durante su transcurso
una licencia mdica.
2. DERECHO A DECLARACIN DE IRRECUPERABILIDAD
785. Entidad competente. El artculo 112 del citado Estatuto Administrativo prescribe que la declaracin de irrecuperabilidad de los funcionarios afiliados a una Administradora de Fondos de Pensiones ser resuelta por la Comisin Mdica competente, en conformidad con las normas
legales que rigen a estos organismos, disposiciones a las que se sujetarn
los derechos que de tal declaracin emanan para el funcionario.
V. PRESTACIONES SOCIALES
786. Enumeracin. El artculo 89 inciso 2 del Estatuto Administrativo, indica que los funcionarios tendrn derecho a gozar de todas las prestaciones y beneficios que contemplen los sistemas de previsin y bienestar
social en conformidad a la ley, y de proteccin a la maternidad, de acuerdo
a las disposiciones del Ttulo II del Libro II, del Cdigo del Trabajo.
As podemos enunciar los siguientes derechos:
A. Derecho a percibir remuneracin de funcionario que fallece en
servicio activo (Art. 114 Ley N 18.834).
803

Sexta Parte - Funcin Pblica

B. Derecho a tener asistencia mdica en caso de accidente del trabajo (Art. 115 Ley N 18.834).
C. Derecho a pensin (Art. 116 Ley N 18.834).
D. Derecho a afiliarse a los Servicios de Bienestar (Art. 117 Ley
N 18.834).
E. Derecho a asignaciones familiares y maternal (Art. 118 Ley
N 18.834).
F. Derecho a proteccin de la maternidad (C Trabajo).
1. DERECHO A PERCIBIR REMUNERACIN DE FUNCIONARIO QUE FALLECE EN SERVICIO ACTIVO
787. Contenido. En caso de que un funcionario fallezca, el cnyuge
sobreviviente, los hijos o los padres, en el orden sealado, tendrn derecho a percibir la remuneracin que a ste correspondiere, hasta el ltimo da del mes en que ocurriere el deceso (Art. 114 Ley N 18.834).
2. DERECHO A TENER ASISTENCIA MDICA EN CASO
DE ACCIDENTE DEL TRABAJO
788. Contenido. El funcionario que se accidentare en actos de servicio o se enfermare a consecuencia o con ocasin del desempeo de
sus funciones tendr derecho a obtener la asistencia mdica correspondiente hasta su total recuperacin (Art. 115 inc. 1 Ley N 18.834).
En este contexto, la Ley N 19.345, que aplica el rgimen de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales a los trabajadores
804

Curso

de

Derecho Administrativo

del sector pblico, determina, en su artculo 8, que sin perjuicio de las


facultades de la Contralora General de la Repblica, corresponde a la
Superintendencia de Seguridad Social la interpretacin de ese texto legal, impartir las instrucciones necesarias para su aplicacin y fiscalizar
la observancia de sus disposiciones.
3. DERECHO A PENSIN
789. Contenido. Si se declarare la irrecuperabilidad del funcionario
con motivo de un accidente en acto de servicio o por una enfermedad producida por el desempeo de sus funciones, ste tendr derecho,
cualquiera sea el tiempo servido, a una pensin equivalente a aquella
que hubiere percibido en las mismas circunstancias de encontrarse cotizando en el Instituto de Normalizacin Previsional (Art. 116 inc. 1
Ley N 18.834).
4. DERECHO A AFILIARSE A LOS SERVICIOS DE BIENESTAR
790. Contenido. Los funcionarios tendrn derecho a afiliarse a los
Servicios de Bienestar, en los casos y condiciones que establezcan sus
estatutos. Los organismos de la Administracin del Estado efectuarn
los aportes de bienestar respecto de cada funcionario, sin sobrepasar el
mximo legal de los mismos (Art. 117 inc. 1 Ley N 18.834).
5. DERECHO A ASIGNACIONES FAMILIARES Y MATERNAL
791. Contenido. (Art. 118 Ley N 18.834). El sistema nico de
asignacin familiar se encuentra regulado en el D.F.L. N 150, de 1982,
805

Sexta Parte - Funcin Pblica

del Ministerio del Trabajo y Previsin Social y comprende la asignacin familiar y la asignacin maternal.
Alcances
1. La asignacin familiar consiste en una suma de dinero que se
paga mensualmente al beneficiario que acredite tener uno o ms causantes del beneficio a su cargo (cargas de familia) o bajo su dependencia econmica y que tienen por objeto compensar el exceso de gastos
que significa la mantencin de las referidas cargas.
El derecho nace desde el momento en que se produce el hecho que
lo genera, pero slo se hace exigible una vez que se solicita el beneficio
y se acredita el cumplimiento de los requisitos.
2. La asignacin maternal consiste en una suma de dinero que se
paga mensualmente a la mujer trabajadora para s misma (se confunde
la calidad de beneficiario con la de causante) o por la cnyuge del trabajador a favor de ste, siempre que viva a expensas de este ltimo y no
perciba rentas iguales o superiores al 50% del ingreso mnimo.
El derecho nace con el embarazo, pero slo se hace exigible a partir
del quinto mes. El beneficiario debe comprobar el estado de embarazo
y el control del mismo. El beneficio se extingue con el parto.
VI. DERECHO A DEFENSA JUDICIAL
792. Contenido. En conformidad al artculo 90 del Estatuto Administrativo, los funcionarios tendrn derecho a ser defendidos y a exigir
que la institucin a que pertenezcan persiga la responsabilidad civil y
criminal de las personas que atenten contra su vida o su integridad cor806

Curso

de

Derecho Administrativo

poral, con motivo del desempeo de sus funciones, o que, por dicho
motivo, los injurien o calumnien en cualquier forma.
De manera que la norma citada exige tres requisitos copulativos
para que opere el derecho a defensa judicial:
A. Debe tratarse de funcionarios, sean de planta o a contrata.
B. Procede por los delitos que atenten contra su vida o su integridad corporal, o de injurias o calumnias,
C. En ambos casos, los delitos deben ser cometidos en su contra
con motivo del desempeo de sus funciones.
793. El derecho a defensa no se extiende a los contratos a honorarios. Acorde a la jurisprudencia administrativa, este derecho, si
bien tiene como propsito proteger a los empleados pblicos que, como
consecuencia del ejercicio de sus funciones, ven afectadas su integridad fsica, su vida, o su honra al ser objeto de injurias o calumnias, no
obstante ello, esta Entidad de Control ha precisado, a travs de los Dictmenes Ns. 46.080, de 2003, 49.547, de 2004 y 22.233, de 2006, que
aun cuando la situacin que afecte al servidor no sea precisamente de
aquellas que establece el citado artculo 90 del Estatuto Administrativo,
corresponde al servicio al que pertenece otorgarle la defensa que se
requiera, para evitar de esa manera que sufra personalmente las consecuencias derivadas del ejercicio de la funcin pblica.
En efecto, la mencionada jurisprudencia arriba a dicha conclusin
puesto que, como esa prerrogativa se basa fundamentalmente en el hecho de que el funcionario acta en el marco de atribuciones que la ley le
asigna en el ejercicio de una funcin pblica, y su accionar se encuentra
807

Sexta Parte - Funcin Pblica

amparado por los principios de juridicidad y probidad administrativa,


todo acto realizado por ste, legtimamente, vale decir, dentro de su
competencia y con estricto apego al ordenamiento jurdico, representa
una actuacin propia del Estado y, por ende, amerita dicha proteccin.
Sin perjuicio de lo anterior, el aludido privilegio, segn los criterios contenidos en los Dictmenes Ns. 47.283, de 2007 y 28.164, de
2008, no protege a aquellos que prestan sus servicios a la Administracin sobre la base de convenios a honorarios, a menos que haya sido
contemplado en el respectivo contrato, por cuanto no revisten la calidad
de funcionarios pblicos; ni tampoco a los empleados pblicos que han
infringido sus obligaciones funcionarias, por lo que ese derecho, en este
ltimo caso, slo opera una vez finalizada la investigacin pertinente y
segn sus resultados, ya que de lo contrario, la autoridad estara amparando infracciones cometidas por sus empleados y, en cierta medida,
involucrndose en ellas.
794. El derecho a defensa no se extiende al delito de denuncia
calumniosa. Conforme a los citados pronunciamientos, corresponde a
dicha autoridad calificar si concurren en cada situacin las condiciones
requeridas para el ejercicio del derecho en comento, cuidando de no
desviar su verdadero sentido y fin.
Asimismo, corresponde agregar que resulta improcedente que la
institucin respectiva persiga la responsabilidad de terceros por actos
que no consistan en atentados en contra de la vida o la integridad corporal de sus funcionarios, o en injurias o calumnias respecto de ellos,
sufridos con ocasin del desempeo de sus labores.
Enseguida, en cuanto a los delitos de injurias y calumnias a los que
se refiere el artculo 90 del Estatuto Administrativo, cabe sealar que
808

Curso

de

Derecho Administrativo

dichos ilcitos se encuentran previstos en los Prrafos 6 y 7 del Ttulo


VIII, del Libro II del Cdigo Penal, artculos 412 a 420, entre los crmenes y simples delitos contra las personas.
Distinta es la situacin del delito de denuncia calumniosa, tipificado
en el artculo 211 del Cdigo Penal, ubicado dentro del Prrafo 7, del
Ttulo IV, del Libro II de dicho cuerpo normativo, sobre los crmenes
y simples delitos contra la fe pblica, de las falsificaciones, del falso
testimonio y del perjurio.
Conforme al citado artculo 211, la acusacin o denuncia que hubiere sido declarada calumniosa por sentencia ejecutoriada, ser castigada como se indica, segn versare sobre un crimen, simple delito
o una falta, ilcito que para su configuracin requiere que se deduzca
una denuncia o querella, cuyo contenido sea sustancialmente falso,
atendido que el hecho delictivo imputado no existe o no le quepa
participacin a la persona sindicada, teniendo cabal conocimiento
el agente de dicha falsedad. (Garrido Montt, Mario, Derecho Penal.
Tomo IV. Parte Especial, Editorial Jurdica de Chile, 2000, pp. 105107 y 125-133).
Es dable agregar que esta figura tiene por objeto proteger la correcta
administracin de justicia, tal como los delitos de falso testimonio y de
presentacin en juicio de testigos o documentos falsos, diferencindose,
en consecuencia, de los tipos penales de injurias y calumnias, cuyo bien
jurdico protegido es el honor de las personas, tal como se ha anotado.
Conforme a lo sealado, la garanta de que gozan los servidores
consistente en que la institucin respectiva les brinde defensa y persiga
la responsabilidad civil y criminal de terceros que han atentado contra
su vida, integridad corporal u honor, en los supuestos antedichos, no
puede extenderse a la representacin de intereses de otra ndole o que
809

Sexta Parte - Funcin Pblica

no deriven directamente de las circunstancias especficas que ha establecido el precepto legal sobre la materia, ni ejercerse sin sujecin a las
condiciones que la jurisprudencia administrativa ha indicado (Dictamen N 49.785, de 2009).
VII. DERECHO A VIVIENDA FISCAL
795. Requisitos para tener derecho a vivienda fiscal. El artculo 91
inciso 1, de la Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo prescribe
que: El funcionario tendr derecho a ocupar con su familia, gratuitamente, la vivienda que exista en el lugar en que funcione la institucin,
cuando la naturaleza de sus labores sea la mantencin o vigilancia
permanente del recinto y est obligado a vivir en l.
As, para que pueda operar este derecho la jurisprudencia contralora, ha precisado, entre otros, en los Dictmenes Ns. 15.706, de 1990, y
19.197, de 1999, y 72.825, de 2009.
A. Es indispensable que exista en el lugar en que funciona la institucin una vivienda y,
B. Adems, que la naturaleza de las labores que desarrolla el
funcionario sea la mantencin o vigilancia permanente del recinto,
lo que conlleva la obligatoriedad de vivir en l, debiendo este beneficio
otorgarse mediante un acto formal de la autoridad respectiva.
Tal como lo han precisado los pronunciamientos de la Contralora General, el uso gratuito que se confiere al funcionario no conlleva
gratuidad para los consumos de agua, luz, gas, telfono u otros, que
deben ser solventados por quien los utiliza y aprovecha (Dictmenes
Ns. 15.706, de 1990, y 19.197, de 1999, y 72.825, de 2009).
810

Curso

de

Derecho Administrativo

A su vez, el inciso 2 del citado artculo 91 dispone que Aun en el


caso de que el funcionario no est obligado por sus funciones a habitar la
casa habitacin destinada al servicio, tendr derecho a que le sea cedida
para vivir con su familia. En este caso, pagar una renta equivalente al
diez por ciento del sueldo asignado al cargo, suma que le ser descontada
mensualmente. Este derecho podr ser exigido, sucesiva y excluyentemente, por los funcionarios que residan en la localidad respectiva, segn
su orden de jerarqua funcionaria. Sin embargo, una vez concedido no
podr ser dejado sin efecto en razn de la preferencia indicada.
VIII. DERECHO A SOLICITAR PERMUTA DE LOS CARGOS
796. Requisitos para tener derecho a solicitar permuta de cargos. De acuerdo con lo previsto en el artculo 92 de la Ley N 18.834, los
funcionarios tendrn derecho a solicitar la permuta de sus cargos, siempre que no sean de exclusiva confianza, consistiendo sta en el cambio
voluntario de sus respectivos cargos entre dos funcionarios titulares de
igual grado de la respectiva planta, siempre que posean los requisitos
legales y reglamentarios para ocupar los respectivos empleos, y la aceptacin de las autoridades facultadas para hacer los nombramientos.
De esta manera, la solicitud por parte de dos empleados de igual
grado de permutar sus cargos se encuentra sujeta no slo al cumplimiento de ambos de los requisitos legales y reglamentarios para ocupar
los respectivos empleos, sino que, adems, a la aquiescencia por parte
de la autoridad administrativa facultada para disponer los nombramientos (Dictamen N 27.376, de 2002).
IX. PRESCRIPCIN DE DERECHOS ESTATUTARIOS
797. Duracin y cmputo. El artculo 161 del Estatuto determina
que: Los derechos de los funcionarios consagrados por este Estatuto
811

Sexta Parte - Funcin Pblica

prescribirn en el plazo de dos aos contado desde la fecha en que se


hubieren hecho exigibles.
798. El plazo se aplica a los beneficios estatutarios que no constituyan asignaciones de aqullas sealadas en el artculo 98. La jurisprudencia administrativa contenida en los Dictmenes Ns. 29.636,
de 2001, y 53.816, de 2007, entre otros, ha resuelto que la prescripcin
de dos aos contemplada en el artculo 161 de la Ley N 18.834 se aplica a todos los beneficios estatutarios que no constituyan asignaciones
de aqullas sealadas en el artculo 98 del mismo texto legal, en tanto
que estas ltimas prescriben en el plazo de 6 meses, segn lo indica el
aludido artculo 99 estatutario.
799. Los derechos estatutarios del antiguo estatuto administrativo (D.F.L. N 338/60) que no hayan establecido un plazo especial
de prescripcin, se extinguen segn las normas generales del Cdigo Civil. Dictamen N 34.268, de 1978. cuando en ellos no se ha
dispuesto un plazo especial de prescripcin, se extinguen de acuerdo a
reglas generales del Cdigo Civil.
Dictamen N 42.734, de 2005. de acuerdo a la jurisprudencia
de este rgano de Control, contenida, entre otros, en el Dictamen
N 34.268, de 1978, los derechos estatutarios establecidos en el D.F.L.
N 338, de 1960, cuando en ellos no se ha dispuesto un plazo especial
de prescripcin, se extinguen de acuerdo a las normas generales del
Cdigo Civil.

812

CAPTULO V
OBLIGACIONES FUNCIONARIAS
800. Clasificacin. El Estatuto Administrativo contempla dos grupos de deberes funcionarios:
A. Obligaciones para funcionarios.
B. Obligaciones para jefaturas.
Esta enumeracin tampoco es taxativa, ya que existen obligaciones funcionarias en otros preceptos del Estatuto Administrativo,
como, por ejemplo, el deber de los funcionarios de prestar la colaboracin que les solicite el fiscal, previsto en el artculo 135 inciso 1 de
la Ley N 18.834.
I. OBLIGACIONES PARA FUNCIONARIOS
El artculo 61 del Estatuto Administrativo establece una enumeracin no taxativa de obligaciones funcionarias aplicables a todo funcionario, sea de planta o a contrata:
1. Desempear personalmente las funciones
del cargo
801. Contenido. Es obligacin de todo funcionario: Desempear
personalmente las funciones del cargo en forma regular y continua, sin
perjuicio de las normas sobre delegacin (Art. 61 letra a) Estatuto A).
813

Sexta Parte - Funcin Pblica

Esta obligacin debe ser armonizada con los artculos 61 letra e) y


73 del Estatuto Administrativo y 46 de la Ley N 18.575.
A los funcionarios pblicos les asiste la obligacin de desempear
personalmente las labores propias de los empleos en los que fueron designados o contratados, tareas que corresponde determinar, mediante la
correspondiente destinacin, al Jefe Superior de los propios organismos
de la Administracin del Estado, sin perjuicio, por cierto, de las delegaciones que sobre el particular hayan podido disponerse.
En ese contexto, las funciones que la ley ha entregado al Servicio
Nacional de Menores, y que puedan implicar la representacin de un
menor ante los Tribunales de Justicia, deben ser asignadas al funcionario en particular por el propio Servicio, y slo en ese entendido el
desarrollo de tales tareas por parte de ese servidor, puede ser considerado como el desempeo de la funcin que deriva del cargo pblico que
aqul ocupa (Dictamen N 43.513, de 2006).
La frmula genrica de delegacin se encuentra en el artculo 41 de
la LOC N 18.575.
2. Cumplimiento de los objetivos de la institucin
802. Contenido. Es obligacin de cada funcionario orientar el desarrollo de sus funciones al cumplimiento de los objetivos de la institucin y a la mejor prestacin de los servicios que a sta correspondan
(Art. 61 letra a) Estatuto A).
Este deber materializa los principios de eficiencia y eficacia, segn
el cual las autoridades y funcionarios debern velar por la eficiente e
idnea administracin de los medios pblicos y por el debido cumplimiento de la funcin pblica (Art. 5 inciso 1 LOC de BGAE).
814

Curso

de

Derecho Administrativo

3. Labores con esmero, cortesa, dedicacin y


eficiencia
803. Contenido. Es obligacin de todo funcionario: Realizar sus
labores con esmero, cortesa, dedicacin y eficiencia, contribuyendo a
materializar los objetivos de la institucin (Art. 61 letra a) Estatuto A).
4. Cumplir la jornada de trabajo
804. Contenido. Es obligacin de todo funcionario: Cumplir la jornada de trabajo y realizar los trabajos extraordinarios que ordene el
superior jerrquico (Art. 61 letra d) Estatuto A).
Los artculos 61 letra d) y 65 inciso 3 del Estatuto Administrativo
establecen la obligacin de todo funcionario de cumplir con la jornada
de trabajo y de desempear su cargo en forma permanente durante dicho perodo.
805. Determinacin de la hora de ingreso y trmino de la jornada laboral. El artculo 31 de la Ley N 18.575, Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, confiere a los
jefes superiores de los Servicios las facultades para dirigir, organizar y
administrar el correspondiente organismo, en razn de lo cual compete
a dichas autoridades fijar la hora de ingreso y de trmino de la jornada
laboral del personal de su dependencia, como se sostiene, entre otros,
en el Dictamen N 41.762, de 2006.
806. Todo el universo de funcionarios pblicos, cualquiera sea
su jerarqua, deben respetar las normas sobre jornada laboral. Del
anlisis de los artculos 61 letra d) 65 inciso 3 y 72 del Estatuto Administrativo, se colige que todos los servidores, sin distincin alguna,
815

Sexta Parte - Funcin Pblica

estn sujetos al deber de cumplir con la jornada y el horario establecido


para el desempeo de su trabajo, tal como lo ha sealado esta Contralora General, entre otros, a travs de su Dictamen N 37.579, de 2009,
el que, a su vez, precisa que todo el universo de funcionarios pblicos,
cualquiera sea la jerarqua que invistan, estn llamados a respetar las
normas sobre jornada laboral, no pudiendo existir empleados o grupos
de stos eximidos de algn sistema que pueda originar ventajas indebidas para ellos.
807. Jornada ordinaria de trabajo. El artculo 65 inciso 1 de la
Ley N 18.834, establece que la jornada de trabajo de los funcionarios
ser de cuarenta y cuatro horas semanales distribuidas de lunes a
viernes, no pudiendo exceder de nueve horas diarias.
808. Jornada extraordinaria de trabajo. El artculo 66 inciso 1
de la referida Ley N 18.834, establece que el jefe superior de la institucin, el Secretario Regional Ministerial o el Director Regional de los
servicios nacionales desconcentrados, segn corresponda, tiene la facultad para disponer trabajos extraordinarios a continuacin de la jornada ordinaria, de noche o en das sbado, domingo y festivos, cuando
deban cumplirse tareas impostergables.
De acuerdo a la jurisprudencia administrativa, la forma normal de
cumplimiento de las funciones para las cuales son nombrados o contratados los empleados, es mediante su desempeo permanente durante
la jornada ordinaria de trabajo y realizando las labores extraordinarias
que ordene el superior jerrquico a continuacin de sta, de noche o en
das sbado, domingo y festivos, cuando hayan de cumplirse tareas impostergables, de acuerdo a los artculos 61 letra d), 65 y 66 del Estatuto
Administrativo.
816

Curso

de

Derecho Administrativo

Ahora bien, todos los servidores, sin distincin alguna, estn sujetos al deber de cumplir con la jornada y el horario establecido para
el desempeo de su trabajo, los que, a su vez, precisaron que todo
el universo de funcionarios pblicos, cualquiera sea la jerarqua que
invistan, estn llamados a respetar las normas sobre jornada laboral,
no pudiendo existir empleados o grupos de stos eximidos de algn
sistema que verifique precisamente la observancia de dicha obligacin de manera eficiente o que estn adscritos a uno que pueda originar ventajas indebidas para ellos (Dictmenes Ns. 58.472 y 58.526,
ambos de 2008).
El Estatuto Administrativo, al referirse a la forma cmo deben desarrollarse las labores propias del cargo, exige que stas se ejecuten de
manera regular, continua o permanente, mediante el desempeo personal de las tareas encomendadas, ya sea durante la jornada ordinaria
de trabajo, o bien fuera de ella, cuando se dispongan trabajos extraordinarios, sin admitir la posibilidad de imponer a los funcionarios la
obligacin de permanecer ubicables y disponibles, fuera de la jornada
ordinaria de trabajo, a fin de que eventualmente deban atender tareas
extraordinarias (Dictamen N 50.853, de 2005).
La jurisprudencia administrativa, mediante los Dictmenes Ns. 6.720,
de 2005 y 51.747, de 2008, ha sealado que las horas extraordinarias
deben autorizarse mediante actos administrativos exentos de toma de
razn, los que tienen que dictarse en forma previa a la realizacin de
aqullas, individualizando al personal que las desarrollar, el nmero de horas a realizar y el perodo que comprenden stas, por lo que
slo las aprobadas en las condiciones referidas habilitan para obtener
el descanso complementario o el recargo en las remuneraciones, con
independencia de las horas de labores efectivas que registre el personal
en la Institucin.
817

Sexta Parte - Funcin Pblica

809. Trabajo por turnos. En conformidad al artculo 70 del Estatuto, faculta al jefe superior de la institucin, al Secretario Regional
Ministerial o al Director Regional de servicios nacionales desconcentrados, segn corresponda, para ordenar los turnos pertinentes entre su
personal y fijar los descansos complementarios que correspondan.
Asimismo, de acuerdo a la jurisprudencia administrativa, la implementacin de turnos entre el personal de un Servicio, es una facultad otorgada a la autoridad administrativa en directa relacin con
los principios de la servicialidad de la Administracin del Estado,
consagrado en el artculo 1 de la Constitucin, y de la continuidad y
regularidad de la funcin administrativa en la satisfaccin de las necesidades colectivas por los rganos que la integran, y de la eficiente
e idnea administracin de los medios pblicos por las autoridades
de stos, contemplados en los artculos 3 y 5 de la Ley N 18.575
(Dictamen N 38.119, de 2007).
Para la jurisprudencia el sistema de turnos corresponde a una especial modalidad de distribucin de la jornada de trabajo, en que los
empleados deben desarrollar de una manera personal y continua, en
un horario especial, las tareas que les impone el cargo que ocupan, y
que debe establecerse con pleno resguardo de las normas estatutarias
relativas a ella, lo que implica el respeto de los lmites a la duracin
de sta, dispuestos en el artculo 65 de la mencionada Ley N 18.834,
esto es, cuarenta y cuatro horas semanales, cuya distribucin no puede
exceder de nueve horas diarias, tal como se ha sostenido en los Dictmenes Ns. 46.117, de 1999 y 50.853, de 2005.
En este sentido, los aludidos turnos pueden abarcar parte de la jornada normal y significar, adems, el desempeo de labores en das sbado, domingo y festivos, o en horario nocturno, resultando til precisar
que nicamente pueden considerarse horas extraordinarias aquellas que
818

Curso

de

Derecho Administrativo

sobrepasen el nmero de las que el funcionario ha debido trabajar segn su jornada ordinaria, por lo que si se realizan labores de noche o en
das inhbiles, con cargo a sta, en ese caso solamente tendr derecho
al pago de los recargos correspondientes, pues el estipendio por ese
tiempo trabajado ya estara comprendido en la remuneracin mensual,
segn se ha expresado por la jurisprudencia administrativa, mediante
los Dictmenes Ns. 43.856, de 1998 y 46.117, de 1999.
Ahora bien, en relacin con la materia, que la jurisprudencia administrativa contenida en el Dictamen N 39.647, de 2008, entre otros,
seala que para justificar la existencia de turnos que obliguen a los servidores a permanecer ubicables y disponibles fuera de la jornada ordinaria para atender tareas extraordinarias, hay que distinguir entre los
rganos de la Administracin del Estado cuya normativa legal aplicable
les impone funciones propias que requieren ser desarrolladas en forma
permanente y durante las veinticuatro horas del da y, los servicios o
establecimientos que deben cumplir sus labores en una jornada ordinaria y diaria, a los cuales, de acuerdo con la preceptiva que los rige, les
corresponde atender emergencias o situaciones imposibles de prever,
que acaezcan a cualquier hora y durante los das sbados, domingos y
festivos.
En este contexto, resulta necesario indicar que tratndose de organismos o establecimientos a los cuales la ley les ha encomendado
atender emergencias o hechos imprevisibles, se les debe entender tcitamente reconocido por el legislador un sistema de turnos que permita,
al momento de ocurrir dichos imprevistos, contar con el personal necesario para solucionar las situaciones de esa naturaleza y, de este modo,
cumplir con las funciones que legalmente les corresponda, cualquiera
que sea el da y la hora en que la necesidad se produzca, lo cual resulta
armnico con el criterio contenido en el Dictamen N 11.962, de 2006,
de este Organismo Contralor.
819

Sexta Parte - Funcin Pblica

810. Turnos especiales. Sin perjuicio de la hiptesis genrica prevista en el Estatuto Administrativo, el legislador puede regular regmenes de turnos especiales. As, los artculos 94 y siguientes del D.F.L.
N 1, de 2005, del Ministerio de Salud, permiten a los Servicios de Salud, la implementacin de un sistema de turno integrado por cuatro o
tres funcionarios, quienes alternadamente cubren ese puesto de trabajo,
en jornadas de hasta doce horas, mediante turnos rotativos.
Adems, en la ley de presupuestos se expresar, respecto de cada
Servicio de Salud, el nmero mximo de funcionarios afectos a ese rgimen, los cuales sern formalmente destinados a ste, a travs de una
resolucin anual, por el Director del Establecimiento de Salud correspondiente (Art. 96 D.F.L. N 1, de 2005).
811. Infraccin a la jornada, atrasos y ausencias reiteradas. El
artculo 72 del Estatuto, se refiere a las consecuencias jurdicas que acarrea para el empleado tanto la inobservancia del cumplimiento efectivo
de la jornada prevista para el ejercicio de sus labores, como los atrasos
y ausencias reiteradas, sin causa justificada.
En conformidad a la jurisprudencia administrativa, los atrasos y ausencias reiteradas, a que alude el artculo 72 se refieren a situaciones
en que el funcionario infringe el deber de desempear el empleo en
forma permanente, ausentndose injustificadamente de sus labores en
ms de una oportunidad, circunstancia que se presenta en los casos en
que luego de abandonar sus funciones sin justificacin por un cierto
lapso, el empleado las reasume para, al cabo de un tiempo, volver a
cometer la misma infraccin (Dictamen N 12.602, de 1993).
Tambin constituyen infraccin al artculo 61 letra d), del referido cuerpo estatutario, que contempla la obligacin de todo servidor de
cumplir con la jornada laboral.
820

Curso

de

Derecho Administrativo

5. Cumplir las destinaciones y las comisiones


de servicio
812. Contenido. Es obligacin de todo funcionario: Cumplir las
destinaciones y las comisiones de servicio que disponga la autoridad
competente (Art. 61 letra e) Estatuto A).
Comprende:
A. Destinaciones y
B.Comisiones de servicio.
A. Destinacin.
1. Funciones a desarrollar. Los funcionarios slo podrn ser destinados a desempear funciones propias del cargo para el que han sido
designados dentro de la institucin correspondiente (Artculo 46, inciso
3, de la Ley N 18.575 y Art. 73 inciso 1 Ley N 18.834).
2. Autoridad competente. Las destinaciones debern ser ordenadas por
el jefe superior de la respectiva institucin (Art. 73 inciso 2 Ley N 18.834).
3. Lugar de la destinacin. La destinacin implica prestar servicios
en cualquiera localidad, en un empleo de la misma institucin y jerarqua (Art. 73 inciso 3 Ley N 18.834).
4. Excepcin a la destinacin. Segn el artculo 25 de la Ley
N 19.296, sobre Asociaciones de Funcionarios de la Administracin
del Estado, los directores de las referidas entidades gozarn de fuero,
esto es, de inamovilidad en sus cargos, desde la fecha de su eleccin y
hasta seis meses despus de haber cesado su mandato como tales, lapso
821

Sexta Parte - Funcin Pblica

durante el cual, no podrn ser trasladados de localidad o de la funcin


que desempearen, sin su autorizacin por escrito.
No procede destinacin de funcionaria desde el Servicio de
Traumatologa al Servicio de Ciruga del Complejo Asistencial San
Jos, puesto que no consta que sta haya sido dispuesta por el jefe
superior de la institucin como lo sealan los artculos 31 inciso 2
de la Ley N 18.575 y 61 letra e) del Estatuto Administrativo (Dictamen N 50.890, de 2007).
De conformidad con la jurisprudencia administrativa contenida en
el Dictamen N 40.661, de 2007, corresponde a las autoridades de la
Administracin apreciar las circunstancias o razones que justifican la
adopcin de la medida de que se trata, permitiendo potenciar y reactivar
el quehacer de los funcionarios, siempre que ello no signifique alguna
arbitrariedad y que las labores que debern llevar a cabo sean propias
del cargo para el cual fueran designados, tal como ha acontecido en la
especie.
La jurisprudencia ha sealado que el ejercicio de potestades discrecionales como la de destinacin, no puede significar arbitrariedad, por lo que la autoridad debe fundamentar todas las decisiones que
adopte, pues, en tal caso, la necesidad jurdica en que se encuentra la
Administracin de motivar sus actos, adquiere una especial relevancia
(Dictmenes Ns. 46.934, de 2001; 16.741, de 2003, 30.307, de 2004,
y 58.420, de 2008).
Respecto al menoscabo econmico que sufrira un funcionario
como consecuencia de su destinacin, por cuanto le significara perder
ciertas asignaciones, cabe indicar que la facultad de establecer remuneraciones implica la prerrogativa de determinar los requisitos que deben
reunirse para gozar de ellas, ya sea que consistan en la retribucin por
822

Curso

de

Derecho Administrativo

determinadas tareas, o por el reconocimiento de las especiales capacidades o destrezas de los funcionarios, o bien en un estmulo por la
continuidad en el cargo, u otras conductas a premiar o incentivar a los
empleados, por ser favorables a los intereses del servicio (Dictamen
N 60.536, de 2008).
Tratndose de empleos de denominacin genrica, la jurisprudencia
ha concluido que no existe inconveniente en que opere la destinacin,
siempre que no se produzca una disminucin en la posicin jerrquica
y las funciones encomendadas digan relacin con el estamento al cual
pertenece la interesada (Dictamen N 36.550, de 2004).
De acuerdo al criterio contenido en los Dictmenes Ns. 30.307, de
2004 y 26.282, de 2009, la destinacin y el cambio de las tareas asignadas a un servidor son fundamentos suficientes para rebajar o suspender
una determinada asignacin, si el traslado se efecta a una unidad que
no tiene previsto el pago de un determinado incentivo o lo considera en
un monto menor.
B. Comisin de servicio.
1. Funciones a desarrollar. Los funcionarios pblicos podrn ser
designados en comisin de servicio para el desempeo de funciones ajenas al cargo (Art. 46 inciso 4 LOC N 18.575 y Art.
74 inciso 1 Ley N 18.834).
2. Autoridad competente. Las designaciones en comisin de servicio podrn ser efectuadas:
Por el jefe superior de la respectiva institucin (Art. 74 inciso 1 Ley N 18.834).
823

Sexta Parte - Funcin Pblica

Los Secretarios Regionales Ministeriales o por los Directores


Regionales de servicios nacionales desconcentrados, respecto del personal a su cargo y siempre que tengan lugar dentro
del territorio nacional (Art. 74 inciso 2 Ley N 18.834).
3. Lugar de la destinacin. en el mismo rgano o servicio pblico o en otro distinto, tanto en el territorio nacional como en el
extranjero (Art. 46 inciso 4 LOC N 18.575 y Art. 74 inciso 1
Ley N 18.834).
4. Autoridad competente. Las designaciones en comisin de servicio podrn ser efectuadas:
Por el jefe superior de la respectiva institucin (Art. 74 inciso 1 Ley N 18.834).
Los Secretarios Regionales Ministeriales o por los Directores
Regionales de servicios nacionales desconcentrados, respecto del personal a su cargo y siempre que tengan lugar dentro
del territorio nacional (Art. 74 inciso 2 Ley N 18.834).
5. Limitacin. Las comisiones de servicio:
Sern esencialmente transitorias.
No podrn significar el desempeo de funciones de inferior jerarqua a las del cargo, o ajenas a los conocimientos
que ste requiere o a la institucin (Arts. 46 inciso 4 LOC
N 18.575 y Art. 74 inciso 1 Ley N 18.834).
De acuerdo al criterio contenido en los Dictmenes Ns. 45.788, de
2007, y 17.923, de 1997, un funcionario que desarrolla una comisin
824

Curso

de

Derecho Administrativo

de servicios se encuentra vinculado estatutariamente a su institucin de


origen, por lo que no puede, por dicho perodo, considerrsele como
trabajador de planta o a contrata de la reparticin en que se desempea
con ocasin del cometido.
De este modo, cuando en las bases de un concurso se establece,
entre otros, el factor antigedad en el servicio, ste debe comprender
nicamente el lapso en que el participante ha desarrollado funciones
como integrante de la dotacin de la institucin, pues solamente con
el ingreso en calidad de titular o a contrata es que se produce la incorporacin formal en el organismo pblico, oportunidad a partir del cual
comienza a contarse el tiempo de permanencia en el mismo.
6. Obedecer las rdenes superiores
813. Contenido. Es obligacin de todo funcionario: Obedecer las
rdenes impartidas por el superior jerrquico (Art. 61 letra f) Estatuto A).
Esta obligacin se materializa a travs de las instrucciones. Estas
fuentes normativas se fundan en el principio de jerarqua funcionarial
o potestad de mando de la superioridad de un servicio previsto en el
artculo 7 de la Ley N 18.575. Por lo que son vinculantes para los
funcionarios pblicos y su negativa puede ser objeto de responsabilidad
administrativa a travs de anotaciones de demrito o medidas disciplinarias la obligacin funcionaria del artculo 61 letra f) del Estatuto Administrativo (Dictmenes Ns. 5.902, de 2000; 10.479 de 2001; 12.154
de 2001, y 38.764, de 2006).
La jurisprudencia administrativa ha manifestado que los funcionarios pblicos se encuentran en la obligacin de cumplir las rdenes e
825

Sexta Parte - Funcin Pblica

instrucciones impartidas por la superioridad del Servicio y quien infringe esa obligacin puede ser objeto de anotaciones de demrito o medidas disciplinarias (Dictmenes Ns. 5.902, de 2000; 10.479, 12.154,
ambos de 2001 y 38.764, de 2006).
El incumplimiento de los sistemas de controles horarios fijados por
la autoridad, aun cuando el profesional funcionario desempee la jornada habitual completa, constituye una infraccin a la obligacin prevenida en el artculo 61 letra f) del Estatuto Administrativo, esto es, obedecer las rdenes impartidas por el superior jerrquico, la cual puede
sancionarse, conforme el artculo 125 y siguientes del pertinente texto
legal, con el propsito de hacer efectiva la responsabilidad administrativa correspondiente (Dictmenes Ns. 15.458, de 1992; 47.959, de 1999;
19.550, de 2001 y 29.928, de 2005).
El hecho de que un funcionario no d cumplimiento a los controles
horarios fijados por la Superioridad, aun cuando desempee sus servicios dentro de su jornada, constituye una infraccin a la obligacin
dispuesta en el artculo 61 letra f) del Estatuto Administrativo, esto es,
no obedecer las rdenes impartidas por el superior jerrquico, cuya inobservancia puede ser sancionada en conformidad a lo prescrito en los
artculos 119 y siguientes de dicho texto legal, para los fines de hacer efectiva la responsabilidad administrativa que corresponda, salvo
excepciones legales contempladas, por ejemplo, en el artculo 72 del
citado cuerpo legal (Dictamen N 22.374, de 2004).
814. Obediencia reflexiva. Cuando el funcionario estima ilegal una
orden, debe representarla por escrito, conforme al procedimiento previsto en el artculo 62 del mismo cuerpo legal.
1. Si el funcionario estimare ilegal una orden deber representarla por escrito.
826

Curso

de

Derecho Administrativo

2. Si el superior la reitera en igual forma, aqul deber cumplirla,


quedando exento de toda responsabilidad, la cual recaer por
entero en el superior que hubiere insistido en la orden.
Tanto el funcionario que represente la orden, como el superior que
la reitere, enviarn copia de las comunicaciones mencionadas a la jefatura superior correspondiente, dentro de los cinco das siguientes contados desde la fecha de la ltima de estas comunicaciones.
7. Observar el principio de probidad administrativa
815. Contenido. Es obligacin de todo funcionario: Observar estrictamente el principio de probidad administrativa, que implica una
conducta funcionaria moralmente intachable y una entrega honesta y
leal al desempeo de su cargo, con preeminencia del inters pblico
sobre el privado (Art. 61 letra h) Estatuto A).
Este principio consta de dos elementos o componentes:
A. Conducta funcionaria moralmente intachable y una entrega
honesta y leal al desempeo de su cargo. Ello se mide a travs del
sistema de calificaciones a que estn sometidos los empleados pblicos,
como asimismo por el deber funcionario consistente en observar una
vida social acorde con la dignidad del cargo previsto en el artculo 61
letra j) del Estatuto Administrativo.
B. Preeminencia del inters pblico sobre el privado, por mandato del principio de servicialidad de la Administracin del Estado consagrado en el artculo 1 inciso 4 de la Constitucin y en particular en
el artculo 3 de la LOC N 18.575, con arreglo al cual La Administracin del Estado est al servicio de la persona humana; su finalidad es
827

Sexta Parte - Funcin Pblica

promover el bien comn atendiendo las necesidades pblicas en forma


continua y permanente y fomentando el desarrollo del pas a travs del
ejercicio de las atribuciones que le confiere la Constitucin y la ley, y
de la aprobacin, ejecucin y control de polticas, planes, programas y
acciones de alcance nacional, regional y comunal, en armona, por ltimo, con lo dispuesto en su artculo 28, que determina como elemento
del servicio pblico, la satisfaccin de necesidades colectivas.
De acuerdo con el artculo 53 de la LOC N 18.575, el inters general exige el empleo de medios idneos de diagnstico, decisin y
control, para concretar, dentro del orden jurdico, una gestin eficiente
y eficaz. Se expresa en diversas conductas:
1. En el recto y correcto ejercicio del poder pblico por parte de
las autoridades administrativas;
2. En lo razonable e imparcial de sus decisiones;
3. En la rectitud de ejecucin de las normas, planes, programas y
acciones;
4. En la integridad tica y profesional de la administracin de los
recursos pblicos que se gestionan;
5. En la expedicin en el cumplimiento de sus funciones legales, y
6. En el acceso ciudadano a la informacin administrativa, en conformidad a la ley.
8. Guardar secreto
816. Contenido. Es obligacin de todo funcionario: Guardar secreto en los asuntos que revistan el carcter de reservados en virtud de
828

Curso

de

Derecho Administrativo

la ley, del reglamento, de su naturaleza o por instrucciones especiales


(Art. 61 letra i) Estatuto A).
Esta obligacin debe concordarse con los artculos 8 inciso 2 de la
Constitucin y la Ley N 20.285. Una aplicacin concreta se presenta
en materia de sumarios administrativos, por cuanto conforme a la Ley
N 18.834, el sumario es secreto hasta la formulacin de cargos.
Conforme al artculo 61 letra j) de la Ley N 18.834, el servicio
que acceda a la informacin se encuentra obligado a guardar la debida
reserva de los datos personales de que conozca. (Dictamen N 41.280,
de 2006).
9. Vida social acorde con la dignidad del cargo
817. Contenido. Es obligacin de todo funcionario: Observar
una vida social acorde con la dignidad del cargo (Art. 61 letra j)
Estatuto A).
10. Proporcionar datos
818. Contenido. Es obligacin de todo funcionario: Proporcionar
con fidelidad y precisin los datos que la institucin le requiera relativos a situaciones personales o de familia, cuando ello sea de inters
para la Administracin, debiendo sta guardar debida reserva de los
mismos (Art. 61 letra a) Estatuto A).
11. Obligacin de denunciar
819. Contenido. Este imperativo comprende dos hiptesis (Art. 61
letra k) Ley N 18.834).
829

Sexta Parte - Funcin Pblica

A. Denunciar ante el Ministerio Pblico o ante la polica si no hubiere fiscala en el lugar en que el funcionario presta servicios, con la
debida prontitud, los crmenes o simples delitos.
Esta obligacin se encuentra prevista en el artculo 175 letra b) del
Cdigo Procesal Penal.
B. Denunciar a la autoridad competente los hechos de carcter
irregular, especialmente de aquellos que contravienen el principio de
probidad administrativa regulado por la Ley N 18.575.
En relacin con la hiptesis final de dicho precepto debemos recordar que, acorde al artculo 62 N 9 de la Ley N 18.575, constituye una
infraccin al principio de probidad administrativa, efectuar denuncias de irregularidades o de faltas al principio de probidad de las que
haya afirmado tener conocimiento, sin fundamento y respecto de las
cuales se constatare su falsedad o el nimo deliberado de perjudicar al
denunciado.
Por ltimo, el artculo 125 letra d), del Estatuto Administrativo, seala que constituye una causal de destitucin: efectuar denuncias de irregularidades o de faltas al principio de probidad de las que haya afirmado
tener conocimiento, sin fundamento y respecto de las cuales se constatare
su falsedad o el nimo deliberado de perjudicar al denunciado.
820. Derechos del denunciante. Conforme al artculo 90 A inciso
1 del Estatuto Administrativo, los funcionarios que ejerzan las acciones a que se refiere la letra k) del artculo 61 tendrn los siguientes
derechos:
A. No podrn ser objeto de las medidas disciplinarias de suspensin del empleo o de destitucin, desde la fecha en que la autori830

Curso

de

Derecho Administrativo

dad reciba la denuncia y hasta la fecha en que se resuelva en definitiva


no tenerla por presentada o, en su caso, hasta noventa das despus de
haber terminado la investigacin sumaria o sumario, incoados a partir
de la citada denuncia.
B. No ser trasladados de localidad o de la funcin que desempearen, sin su autorizacin por escrito, durante el lapso a que se refiere
la letra precedente.
C. No ser objeto de precalificacin anual, si el denunciado fuese
su superior jerrquico, durante el mismo lapso a que se refieren las
letras anteriores, salvo que expresamente la solicitare el denunciante.
Si no lo hiciere, regir su ltima calificacin para todos los efectos
legales.
Aceptada la denuncia por una autoridad competente, la formulacin
de ella ante otras autoridades no dar origen a la proteccin que establece este artculo (Art. 90 A, inciso 2 Ley N 18.834).
821. Derechos del denunciante son de interpretacin restringida. Contralora General, a travs de sus Dictmenes Ns. 15.237, de
2008, y 59.230, de 2007, entre otros, se pronunci acerca de la interpretacin restringida que debe darse a la normativa sobre derechos del
denunciante, sin que proceda extender su mbito de aplicacin a otras
hiptesis no contempladas expresamente por ella.
En este contexto, el catlogo de derechos de carcter protector que
el legislador consagr en forma expresa no puede extenderse a otras situaciones no previstas al efecto o interpretarse como clusulas abiertas
en las que puedan ser asimiladas otras circunstancias no contempladas
expresamente en dicha preceptiva estatutaria.
831

Sexta Parte - Funcin Pblica

822. Requisitos generales de la denuncia. El artculo 90 B incisos


1 y 2 del Estatuto Administrativo determina que la denuncia por infraccin a la probidad debe ser fundada y cumplir los siguientes requisitos generales de operatividad:
A. Identificacin y domicilio del denunciante.
B. La narracin circunstanciada de los hechos.
C. La individualizacin de quienes los hubieren cometido y de las
personas que los hubieren presenciado o que tuvieren noticia de ellos,
en cuanto le constare al denunciante.
D. Acompaar los antecedentes y documentos que le sirvan de fundamento, cuando ello sea posible.
La denuncia deber formularse por escrito y ser firmada por el denunciante. Si ste no pudiere firmar, lo har un tercero a su ruego (Art.
90 A, inciso 2 Ley N 18.834).
Las denuncias que no cumplan con lo prescrito en los incisos primero y segundo precedentes se tendrn por no presentadas (Art. 90 A,
inciso 5 Ley N 18.834).
823. Requisito en relacin con la oportunidad. El artculo 61 letra k) del Estatuto, establece el requisito de oportunidad necesario para
acogerse a los derechos del artculo 90 A del mismo:
A. Debida prontitud. No procede aplicar el Art. 90 A, letra a) de
la Ley N 18.834, cuando las denuncias se han formulado despus de
un largo tiempo de ocurridos los hechos en que se fundan y, adems, se
832

Curso

de

Derecho Administrativo

ha dejado transcurrir todo un proceso sumarial hasta que el mismo y su


resolucin sancionatoria se encontraban en Contralora para su examen
de legalidad, todo lo cual impide estimar que se haya dado cumplimiento a lo exigido por el Art. 61 letra k), en cuanto a efectuar tales denuncias con la debida prontitud, requisito esencial para que proceda el
derecho referido (Dictamen N 5.879, de 2009).
B. Sumarios en tramitacin. Finalmente, la proteccin, consistente en no ser objeto de la medida disciplinaria de destitucin o de
suspensin del empleo durante cierto perodo, no procede tratndose de
sumarios que se encuentren en tramitacin a la fecha en que se efecta
la respectiva denuncia (Dictamen N 61.457, de 2008).
824. Procedencia de la denuncia. La autoridad que reciba la denuncia tendr desde esa fecha un plazo de tres das hbiles para resolver si la tendr por presentada. En caso que quien reciba la denuncia
carezca de competencia para resolver sobre dicha procedencia, tendr
un trmino de 24 horas para remitirla a la autoridad que considere competente (Art. 90 A, inciso 6 Ley N 18.834).
Si habiendo transcurrido el trmino establecido en el inciso anterior,
la autoridad no se ha pronunciado sobre la procedencia de la denuncia,
entonces se tendr por presentada (Art. 90 A, inciso 7 Ley N 18.834).
825. Solicitud de reserva de identidad. El artculo 90 B del Estatuto Administrativo, regula tambin la reserva de identidad, el cual es
un derecho adicional que no opera automticamente por la sola denuncia que formule el funcionario, sino que debe solicitarse en los trminos
que exigen los incisos 2 y 5 del citado artculo 90 B.
En la denuncia podr solicitarse que sean secretos, respecto de
terceros, la identidad del denunciante o los datos que permitan de833

Sexta Parte - Funcin Pblica

terminarla, as como la informacin, antecedentes y documentos que


entregue o indique con ocasin de la denuncia (Art. 90 A, inciso 3
Ley N 18.834).
Si el denunciante formulare la peticin del inciso precedente, quedar prohibida la divulgacin, en cualquier forma, de esta informacin.
La infraccin de esta obligacin dar lugar a las responsabilidades administrativas que correspondan (Art. 90 A, inciso 4 Ley N 18.834).
Por tanto, los derechos previstos en el artculo 90 A del Estatuto
Administrativo operan con independencia del derecho a la reserva, ya
que este ltimo puede no ser solicitado, o bien, habiendo sido invocado, no cumplir con las exigencias especiales previstas por el legislador
(Art. 90 B, inciso 3 Ley N 18.834).
No obstante lo anterior, si una denuncia no cumple con los requisitos generales de operatividad (Art. 90 B incisos 1 y 3 Ley N 18.834),
no operarn los derechos del artculo 90 A, como tampoco el derecho a
reserva previsto en el artculo 90 B.
826. Sancin por denuncias de mala fe. En relacin con dichos
preceptos debemos tambin recordar que, acorde al artculo 62 N 9
de la Ley N 18.575, constituye una infraccin al principio de probidad administrativa, efectuar denuncias de irregularidades o de faltas
al principio de probidad de las que haya afirmado tener conocimiento,
sin fundamento y respecto de las cuales se constatare su falsedad o el
nimo deliberado de perjudicar al denunciado.
Por ltimo, el artculo 125 letra d), del ya citado Estatuto Administrativo, seala que constituye una causal de destitucin: efectuar denuncias de irregularidades o de faltas al principio de probidad de las
834

Curso

de

Derecho Administrativo

que haya afirmado tener conocimiento, sin fundamento y respecto de


las cuales se constatare su falsedad o el nimo deliberado de perjudicar
al denunciado.
Sobre esta materia debemos traer a colacin la prevencin del Tribunal Constitucional, en los autos Rol N 799-07, sobre la materia373,
segn la cual () la autoridad llamada a determinar si se ha contravenido especialmente el principio de probidad administrativa y a
aplicar la sancin correspondiente debe justificar, explcitamente, en
la resolucin que la impone, la falta de fundamento que se imputa
a la denuncia aludiendo a los antecedentes que las leyes pertinentes
han establecido como requisitos para presentarla, particularmente el
artculo 90 B de la Ley N 18.834, () sobre Estatuto Administrativo,
y el artculo 88 B., que se aade a la Ley N 18.883, (). Todo lo anterior es sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal a que pudiere
dar lugar la formulacin infundada y abusiva de denuncias, de acuerdo
a las reglas generales ().
En definitiva, la sancin de destitucin no opera porque se trate de
una infraccin al principio de probidad, ya que dicha circunstancia
por s sola no conlleva la aplicacin de una medida de destitucin,
sino porque el legislador ha establecido esta sancin directamente en la
enumeracin prevista en el artculo 125 del Estatuto Administrativo.
12. Rendir fianza
827. Contenido. Es obligacin de todo funcionario: Rendir fianza
cuando en razn de su cargo tenga la administracin y custodia de fondos o
bienes, de conformidad con la Ley Orgnica Constitucional de la Contralora General de la Repblica (Art. 61 letra l) Estatuto Administrativo).

373

Sentencia del Tribunal Constitucional, Rol N 799, considerando N 10 de 27 de junio de 2007.


835

Sexta Parte - Funcin Pblica

El artculo 68 inciso 1 de la LOC N 10.336, obliga a todo funcionario que tenga a su cargo la recaudacin, administracin o custodia de
fondos o bienes del estado de cualquier naturaleza a rendir una caucin
para asegurar el correcto cumplimiento de sus deberes y obligaciones.
La obligacin de rendir fianza, segn lo dispone la letra I), del artculo 61 del Estatuto Administrativo, es independiente e irrelevante
para determinar la procedencia de conceder la asignacin por prdida
de caja, toda vez que la obligacin de rendir caucin es de carcter general, que comprende no slo a quienes tienen manejo de dinero efectivo, sino a todos los funcionarios que tienen a su cargo la recaudacin,
administracin o custodia de fondos o bienes del Estado de cualquier
naturaleza (Dictamen N 37.689, de 2008).
828. Objeto de la obligacin. Resguardo del patrimonio pblico.
La obligacin de rendir fianza de fidelidad funcionaria tiene por objeto
resguardar eficientemente el patrimonio del Estado, precaviendo eventuales perjuicios que pueda sufrir, como consecuencia de negligencia
o mala fe del funcionario, a quien, en razn de sus funciones, se le
ha entregado la recaudacin de fondos que lo conforman, mediante un
mecanismo que permite reparar a la brevedad el dao ocasionado (Dictmenes Ns. 162, de 1992, y 29.536, de 2007).
829. Funcionarios sujetos a rendir fianza. La obligacin de rendir
fianza comprende no slo a los funcionarios que tienen manejo directo
de dinero efectivo, sino a todos los funcionarios que tienen a su cargo la
recaudacin, administracin o custodia de fondos o bienes del Estado
de cualquier naturaleza (Dictamen N 55.981, de 2006).
Esta obligacin se aplica tambin a los empleados encargados de
una caja chica, puesto que la expresin a todo funcionario que utiliza, significa que no hace distingo alguno. Las plizas de fianza referi836

Curso

de

Derecho Administrativo

das, deben ser de cargo exclusivo de tales dependientes, quienes deben


pagar el costo de la garanta que deben rendir, no procediendo entonces
la devolucin de las primas pagadas con tal fin, salvo que los descuentos se hubieren efectuado indebidamente, esto es, con posterioridad al
trmino de las funciones por las que exista obligacin de rendir caucin(Dictamen N 6.131, de 1991).
830. Funcionarios exentos de rendir fianza. Conforme a la jurisprudencia administrativa, los empleados del Instituto Antrtico chileno que
hacen uso permanente de equipos computacionales y otros de alto costo
de reposicin no estn obligados a rendir fianza de fidelidad funcionaria,
porque segn la Ley N 10.336 Art. 68 y el D.L. N 1.263-75 Art. 56, que
reglan esta materia, aquella obligacin corresponde a los funcionarios
que deben administrar, custodiar y recaudar fondos o bienes del estado
y conforme con el diccionario de la lengua de la real academia espaola dichos vocablos significan, respectivamente, ordenar, disponer u
organizar la hacienda o los bienes, guardar con cuidado y vigilancia y
cobrar o percibir caudales o efectos. Por lo tanto, el manejo u operacin
de los equipos referidos y de otros similares no quedan comprendidos en
dichos conceptos. Adems, cuando el legislador ha estimado necesario
el rendimiento de caucin, lo ha declarado expresamente, como acontece con los conductores habituales de vehculos estatales contemplados
en el D.L. N 799, de 1974, artculo 7(Dictamen N 25.054, de 1989).
Las personas contratadas a honorarios no pueden tener a su cargo
bienes fiscales, ya que carecen de responsabilidad administrativa.
831. Responsabilidad civil derivada de la prdida, merma, hurto o
deterioro de bienes del Estado que un funcionario administre o custodie. El artculo 62 de la LOC N 10.336, establece que ningn funcionario
quedar libre de la responsabilidad civil derivada de la prdida, merma,
hurto o deterioro de los bienes del Estado que administre o custodie, mien837

Sexta Parte - Funcin Pblica

tras el Contralor no lo haya exonerado expresamente de dicha responsabilidad, al trmino del sumario que para estos efectos se incoare.
Al respecto, la jurisprudencia ha precisado mediante el Dictamen
N 15.483, de 2004, que el procedimiento que debe seguirse para determinar la eventual responsabilidad civil que significa la prdida de los
bienes fiscales, cuando el perjuicio se relaciona con la infraccin de los
deberes funcionarios, comprobada en un proceso sumarial, es iniciar el
pertinente juicio de cuentas.
13. Justificarse de los cargos que se le formulen con publicidad
832. Contenido. Es obligacin de todo funcionario: Justificarse
ante el superior jerrquico de los cargos que se le formulen con publicidad, dentro del plazo que ste le fije, atendidas las circunstancias del
caso (Art. 61 letra m) Estatuto A).
La jurisprudencia administrativa en los Dictmenes Ns. 11.023, de
2006, y 827, de 2008, ha manifestado que las disposiciones contenidas
en el Ttulo III, de la Ley N 18.575, que consagran y resguardan el
principio de probidad administrativa, deben ser observadas por todos
quienes ejercen alguna funcin pblica, cualquiera sea su naturaleza
o jerarqua, sin que el legislador distinga sobre las calidades en que se
sirven los empleos.
II. OBLIGACIONES DE LAS JEFATURAS
1. Control jerrquico
833. Contenido. La letra a) del artculo 64 del Estatuto Administrativo, en armona con lo dispuesto en el artculo 11 de la LOC
838

Curso

de

Derecho Administrativo

N 18.575, establece como una de las obligaciones especiales de las


autoridades y jefaturas, el ejercer un control jerrquico permanente
del funcionamiento de los rganos y de las actuaciones del personal
de su dependencia.
El artculo 64 letra a), del Estatuto, dispone que es obligacin especial de la autoridad y jefatura ejercer un control jerrquico permanente del funcionamiento de los rganos y de la actuacin del personal
de su dependencia, extendindose dicho control tanto a la eficiencia y
eficacia en el cumplimiento de los fines establecidos, como a la legalidad y oportunidad de las actuaciones.
2. Velar por el cumplimiento de los planes y
de la aplicacin de las normas
834. Contenido. El artculo 64 b) del Estatuto Administrativo, exige velar permanentemente por el cumplimiento de los planes y de la
aplicacin de las normas dentro del mbito de sus atribuciones, sin perjuicio de las obligaciones propias del personal de su dependencia.
3. Velar para que las condiciones de trabajo
permitan una actuacin eficiente de los funcionarios
835. Contenido. A contrario sensu de lo preceptuado en las letras
a), b), c) y d) del artculo 61 del Estatuto Administrativo, para que los
funcionarios pblicos cumplan, entre otras, las obligaciones indicadas, el
empleador debe entregar las condiciones materiales, laborales y humanas
bsicas para desempear las labores especficas de la funcin y el cargo
para el cual fueron designados, para as, cumplir con el deber en que se
839

Sexta Parte - Funcin Pblica

encuentran las jefaturas, de velar en forma permanente para que las condiciones de trabajo permitan una actuacin eficiente de los funcionarios
de los rganos o servicios pblicos, segn lo dispone la letra c) del artculo 64 de la citada Ley N 18.834 (Dictamen N 28.477, de 2006).

840

CAPTULO VI
PROHIBICIONES FUNCIONARIAS
836. Aspectos generales. El artculo 84 contempla un catlogo, no
taxativo, de prohibiciones funcionarias genricas aplicables a todo empleado pblico, ejerza o no una jefatura.
I. ATRIBUCIONES FUERA DE SU COMPETENCIA
837. Contenido. El artculo 84 letra a) de la Ley N 18.834, prohbe
a todo funcionario: Ejercer facultades, atribuciones o representacin de
las que no est legalmente investido, o no le hayan sido delegadas.
Es una vulneracin al principio de juridicidad previsto en el artculo
7 de la Constitucin y el artculo 1 de la LOC N 18.575, uno de cuyos
elementos es actuar dentro de la esfera de su competencia.
II. FALTA DE IMPARCIALIDAD
838. Contenido. El artculo 84 letra b) de la Ley N 18.834, prohbe
a todo funcionario: Intervenir, en razn de sus funciones, en asuntos en
que tengan inters l, su cnyuge, sus parientes consanguneos hasta
el tercer grado inclusive o por afinidad hasta el segundo grado, y las
personas ligadas a l por adopcin.
Es una contravencin a los principios de probidad administrativa
y de imparcialidad, previstos en el artculo 13 inciso 1 de la LOC de
BGAE y 16 de la Ley N 19.880. Este ltimo impone a los funcionarios
de la administracin en quienes se den algunas de las circunstancias de
841

Sexta Parte - Funcin Pblica

falta de imparcialidad sealadas en el artculo 12 de la Ley N 19.880,


el deber de abstencin en orden a no intervenir en el procedimiento
debiendo comunicar dicha situacin a su superior inmediato, quien resolver lo procedente.
La jurisprudencia administrativa ha dictaminado que infringe el
principio de probidad administrativa que representantes del personal
que integran el comit de seleccin, participen al mismo tiempo como
postulantes en un certamen concursal de promocin interna. toda vez
que se incurrira en la conducta contemplada en los artculos 84 letra b)
de la Ley N 18.834 y 62 N 6 de la Ley N 18.575.
No obstante, dicho principio estara suficientemente resguardado
si el integrante del Comit de Seleccin afectado, se abstiene de intervenir en la evaluacin de los postulantes a los cargos en que tena
inters(Dictamen N 13.372, de 2008).
III. ACCIONES CIVILES CONTRA EL ESTADO
839. Contenido. El artculo 84 letra c) de la Ley N 18.834, prohbe a todo funcionario: Actuar en juicio ejerciendo acciones civiles
en contra de los intereses del Estado o de las instituciones que de l
formen parte, salvo que se trate de un derecho que ataa directamente
al funcionario, a su cnyuge o a sus parientes hasta el tercer grado de
consanguinidad o por afinidad hasta el segundo grado y las personas
ligadas a l por adopcin.
IV. INTERVENIR EN TRIBUNALES SIN COMUNICACIN A
LA JEFATURA
840. Contenido. El artculo 84 letra d) de la Ley N 18.834, prohbe a todo funcionario: Intervenir ante los tribunales de justicia como
842

Curso

de

Derecho Administrativo

parte, testigo o perito, respecto de hechos de que hubiere tomado conocimiento en el ejercicio de sus funciones, o declarar en juicio en que
tenga inters el Estado o sus organismos, sin previa comunicacin a su
superior jerrquico.
La jurisprudencia contralora ha sostenido que no existe impedimento para que un funcionario de Gendarmera de Chile desarrolle labores
particulares como perito externo para organismos pblicos y privados,
en la medida, por cierto, que no se vulneren las normas legales que
rigen las labores de los funcionarios de la Administracin del Estado
(Dictamen N 13.805, de 2009).
V. TRAMITACIN INNECESARIA
841. Contenido. El artculo 84 letra e) de la Ley N 18.834, prohbe a
todo funcionario: Someter a tramitacin innecesaria o dilacin los asuntos entregados a su conocimiento o resolucin, o exigir para estos efectos
documentos o requisitos no establecidos en las disposiciones vigentes.
Esta conducta puede constituir una infraccin al principio de probidad administrativa, de acuerdo al artculo 62 N 7 de La LOC N 18.575,
cuando se traduzca en una contravencin a los deberes de eficiencia,
eficacia y legalidad que rigen el desempeo de los cargos pblicos, con
grave entorpecimiento del servicio o del ejercicio de los derechos ciudadanos ante la Administracin.
VI. ACEPTAR DONATIVOS
842. Contenido. El artculo 84 letra f) de la Ley N 18.834, prohbe a todo funcionario: Solicitar, hacerse prometer o aceptar donativos,
ventajas o privilegios de cualquier naturaleza para s o para terceros.
843

Sexta Parte - Funcin Pblica

Esta conducta constituye una contravencin al principio de probidad


administrativa, de acuerdo al artculo 62 N 5 de La LOC N 18.575.
Eventualmente podra constituir incluso un ilcito penal, como es el
delito de cohecho, sancionado por el Cdigo del ramo.
VII. ACTIVIDAD PERSONAL
843. Contenido. El artculo 84 letra g) de la Ley N 18.834, prohbe
a todo funcionario: Ejecutar actividades, ocupar tiempo de la jornada de
trabajo o utilizar personal, material o informacin reservada o confidencial del organismo para fines ajenos a los institucionales.
Esta conducta constituye una infraccin al principio de probidad
administrativa, de acuerdo al artculo 62 N 4 de La LOC N 18.575.
VIII. ACTIVIDAD POLTICO-PARTIDISTA
844. Contenido. El artculo 84 letra h) de la Ley N 18.834, prohbe a todo funcionario: Realizar cualquier actividad poltica dentro de
la Administracin del Estado o usar su autoridad, cargo o bienes de la
institucin para fines ajenos a sus funciones.
Asimismo, el artculo 27 de la Ley N 19.884, sobre Transparencia,
Lmite y Control del Gasto Electoral, determina que Los funcionarios
pblicos no podrn realizar actividad poltica dentro del horario dedicado a la Administracin del Estado, ni usar su autoridad, cargo o bienes
de la institucin para fines ajenos a sus funciones.
En armona con tales disposiciones, la Contralora ha manifestado,
entre otros, mediante sus Oficios Ns. 30.157, de 2005, 18.205, de 2008,
844

Curso

de

Derecho Administrativo

y 48.097, de 2009 que imparten instrucciones con motivo de las elecciones que indican, que los funcionarios, autoridades y jefaturas, cualquiera sea su jerarqua, y con independencia del estatuto jurdico que
los rija, en el desempeo de la respectiva funcin pblica, no pueden
realizar actividades de carcter poltico, tales como hacer proselitismo
o propaganda poltica, promover o intervenir en campaas, participar
en reuniones o proclamaciones para tales fines, entre otras, as como
tampoco usar para tales fines los recursos pblicos, ni los bienes fiscales, municipales o de otras entidades pblicas.
Conforme a las aludidas instrucciones, el servidor, en su calidad de
ciudadano, cuando acta al margen del desempeo de su cargo, fuera
de la jornada de trabajo y con recursos y bienes propios, puede ejercer libremente sus derechos polticos consagrados en el artculo 13 de
la Constitucin Poltica, a excepcin del personal de ciertas entidades,
como el Servicio Electoral y las Fuerzas Armadas y Carabineros, al cual
le afectan limitaciones ms estrictas.
IX. ACTIVIDAD SINDICAL
845. Contenido. El artculo 84 letra i) de la Ley N 18.834, prohbe
a todo funcionario: Organizar o pertenecer a sindicatos en el mbito de
la Administracin del Estado; dirigir, promover o participar en huelgas,
interrupcin o paralizacin de actividades, totales o parciales, en la retencin indebida de personas o bienes, y en otros actos que perturben el
normal funcionamiento de los rganos de la Administracin del Estado.
Son dos hiptesis:
846. Organizar o pertenecer a sindicatos en el mbito de la Administracin del Estado. El artculo 19 N 19 incisos 1 y 2 del Cdi845

Sexta Parte - Funcin Pblica

go Poltico asegura a todas las personas el derecho a la libertad sindical


individual:
El derecho de sindicarse en los casos y forma que seale la Ley.
La afiliacin sindical ser siempre voluntaria.
Las organizaciones sindicales gozarn de personalidad jurdica
por el solo hecho de registrar sus estatutos y actas constitutivas en la
forma que determine la Ley.
El derecho a la sindicacin se concreta en diversos instrumentos
internacionales sobre derechos humanos que ratificados y vigentes
constituyen un componente del derecho constitucional chileno. As, el
artculo 22 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos consagra expresamente el derecho a la libertad sindical positiva. En efecto,
dispone el precepto:
1. Toda persona tiene derecho a asociarse libremente con otras,
incluso el derecho a fundar sindicatos y afiliarse a ellos para la proteccin de sus intereses.
2. El ejercicio de tal derecho slo podr estar sujeto a las restricciones previstas por la Ley que sean necesarias en una sociedad democrtica, en inters de la seguridad nacional, de la seguridad pblica o
del orden pblico, o para proteger la salud o la moral pblicas o los
derechos y libertades de los dems. El presente artculo no impedir la
imposicin de restricciones legales al ejercicio de tal derecho cuando
se trate de miembros de las fuerzas armadas y de la polica.
Ninguna disposicin de este artculo autoriza a los Estados Partes en el Convenio de la Organizacin Internacional del Trabajo de
1948 relativo a la libertad sindical y a la proteccin del derecho de
846

Curso

de

Derecho Administrativo

sindicacin a adoptar medidas legislativas que puedan menoscabar las


garantas previstas en l ni a aplicar la ley de tal manera que pueda
menoscabar esas garantas.
Asimismo, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, en su artculo 8 N 1, letras a), b) y c), consagra tambin la libertad sindical en sus dimensiones positiva:
1. Los Estados Partes en el Presente Pacto se comprometen a garantizar:
a) El derecho de toda persona a fundar sindicatos y a afiliarse al de
su eleccin, con sujecin nicamente a los estatutos de la organizacin
correspondiente, para promover y proteger sus intereses econmicos y
sociales. No podrn imponerse otras restricciones al ejercicio de este
derecho que prescriba la Ley y que sean necesarias en una sociedad
democrtica en inters de la seguridad nacional o del orden pblico, o
para la proteccin de los derechos y libertades ajenos;
El artculo 212 y siguientes del Cdigo del Trabajo desarrollan el
derecho fundamental a libertad sindical individual en su manifestacin
positiva o derecho de sindicacin. As, conforme al artculo 212 del
Cdigo del Trabajo, son trabajadores con derecho a constituir, sin autorizacin previa, las organizaciones sindicales que estimen convenientes, con la sola condicin de sujetarse a la ley y a los estatutos de las
mismas, los siguientes:
A. Los trabajadores del sector privado, sean dependientes o independientes.
B. Los trabajadores de las empresas del Estado cualquiera que
sea su naturaleza jurdica. Pueden ser civiles o comerciales, sociedades
847

Sexta Parte - Funcin Pblica

de responsabilidad limitada o sociedades annimas (abiertas o cerradas),


etc. Pueden ser empresas de propiedad exclusiva del estado o aqullas en
que ste tenga participacin, aportes o representacin (ej.: CODELCO,
ENAP, ENAMI, Banco del Estado, etc.). El artculo 217 agrega que incluso los funcionarios de las empresas del Estado dependientes del Ministerio de Defensa Nacional o que se relacionen con el Gobierno a travs
de dicho Ministerio podrn constituir organizaciones sindicales.
A contrario sensu son trabajadores sin derecho a sindicacin:
A. Los funcionarios de la administracin del Estado centralizada
y descentralizada.
B. Cualquier otro trabajador del sector pblico (FF.AA., Carabineros, etc.).
847. Dirigir, promover o participar en huelgas, interrupcin o
paralizacin de actividades, totales o parciales y otros. Al respecto,
precepta el artculo 19 N 16 inciso 6 de la Constitucin que:
No podrn declararse en huelga los funcionarios del Estado ni de
las municipalidades. Tampoco podrn hacerlo las personas que trabajen en corporaciones o empresas, cualquiera que sea su naturaleza, finalidad o funcin, que atiendan servicios de utilidad pblica o
cuya paralizacin cause grave dao a la salud, a la economa del pas,
al abastecimiento de la poblacin o a la seguridad nacional. La ley
establecer los procedimientos para determinar las corporaciones o
empresas cuyos trabajadores estarn sometidos a la prohibicin que
establece este inciso.
La huelga es en el contexto de nuestro ordenamiento jurdico toda
omisin colectiva de trabajo total o parcial, previamente acordada por
848

Curso

de

Derecho Administrativo

un conjunto de trabajadores sindicados o no para presionar al empleador, con el objeto de obtener una mejora en las condiciones comunes
de trabajo y de remuneracin374. El derecho fundamental a la huelga es
manifestacin del derecho al ejercicio de las funciones sindicales que, a
su vez, constituye un componente de la autonoma colectiva o sindical
prevista en el artculo 19 N 19 inciso 3 de la Carta Fundamental.
El artculo 19 N 16 inciso 6 de la Constitucin, establece tres hiptesis de limitacin ordinaria al ejercicio del derecho fundamental a la
huelga, la primera de las cuales recoge el artculo 84 letra i), del Estatuto Administrativo.
Cabe recordar que las disposiciones constitucionales y legales que
limitan la huelga para el caso de los funcionarios del sector pblico tienen
por objeto dar cumplimiento a los principios de regularidad y continuidad
con que los servicios pblicos deben satisfacer las necesidades colectivas, normativizado en los artculos 3 y 28 de la LOC N 18.575.
En el caso de la participacin de los funcionarios en las paralizaciones de actividades, cabe tener en cuenta que el artculo 66 inciso 1
del Estatuto Administrativo, prev que por el tiempo que no se hubiere
efectivamente trabajado no podrn recibirse remuneraciones a menos
que las ausencias obedezcan a algunas de las situaciones que el mismo
precepto enumera.

374

El profesor mexicano Mario de la Cueva seala que la huelga es el ejercicio de la facultad


legal de las mayoras obreras para suspender las labores en las empresas, previa observancia
de las formalidades legales, para obtener el equilibrio de los derechos o intereses colectivos
de trabajadores y patronos. De la Cueva, Mario: Derecho Mexicano del Trabajo, tomo
II, Mxico, 1926, citado en Gaete, Alfredo: Tratado de Derecho del Trabajo y Seguridad
Social, tomo III, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1967, p. 133.
849

Sexta Parte - Funcin Pblica

Por consiguiente, de acuerdo con la jurisprudencia de la Contralora, cuando los empleados pblicos no desempean sus funciones por
haber adherido voluntariamente a huelgas, interrupciones o paralizaciones de labores, corresponde que el valor del tiempo no trabajado por
tal motivo les sea descontado de sus remuneraciones, pues en tal evento
sus inasistencias tienen su origen en actividades en que la ley les ha
prohibido expresamente intervenir (Dictmenes Ns. 52.681 y 53.781,
ambos de 2004 y 58.845, de 2004).
X. SABOTAJE AL SERVICIO
848. Contenido. El artculo 84 letra j) de la Ley N 18.834, prohbe a todo funcionario: Atentar contra los bienes de la institucin,
cometer actos que produzcan la destruccin de materiales, instrumentos o productos de trabajo o disminuyan su valor o causen su
deterioro.
XI. SABOTAJE A INSTALACIONES PBLICAS O PRIVADAS
849. Contenido. El artculo 84 letra k) de la Ley N 18.834, prohbe
a todo funcionario: Incitar a destruir, inutilizar o interrumpir instalaciones pblicas o privadas, o participar en hechos que las daen.
XII. ATENTAR CONTRA LA DIGNIDAD FUNCIONARIA
850. Contenido. El artculo 84 letra l) de la ley N 18.834, prohbe
a todo funcionario: Realizar cualquier acto atentatorio a la dignidad de
los dems funcionarios. Se considerar como una accin de este tipo
el acoso sexual, entendido segn los trminos del artculo 2, inciso
segundo, del Cdigo del Trabajo.
850

Curso

de

Derecho Administrativo

Tal como ha reconocido la jurisprudencia administrativa, segn lo


dispuesto en el artculo 84 letra l), del Estatuto Administrativo, en relacin con el artculo 1 de la Constitucin Poltica de la Repblica,
estn proscritos en nuestro sistema jurdico los actos de hostigamiento
que atenten contra la dignidad de las personas, prohibicin cuya transgresin compromete la responsabilidad administrativa del infractor y,
por ende, debe sancionarse previo el procedimiento sumarial correspondiente (Dictamen N 15.405, de 2010).

851

CAPTULO VII
CONFLICTOS DE INTERESES

SECCIN I. INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES


851. Objeto. Segn la jurisprudencia administrativa el establecimiento de las normas sobre inhabilidades e incompatibilidades
administrativas pretende evitar una confrontacin de aquellas que
amenacen los intereses superiores del Estado, los que, aun de manera
indirecta, se ven comprometidos si la actividad privada incide o se
relaciona con el mbito de las labores especficas que desarrolla el
respectivo servidor o con las propias de la institucin de la Administracin en que labora (Dictmenes Ns. 11.461, de 2006; 37.454 y
41.258, ambos de 2008).
De conformidad con lo anterior, para determinar la posible incompatibilidad que se consulta, en primer trmino, no ha de estarse a la
mera circunstancia de la autoridad o jerarqua del cargo que inviste la
funcionaria, como indica el ocurrente, sino que habr que evaluar si la
actuacin profesional privada se relaciona con el campo de influencias
de la funcin pblica que se sirve, a fin de determinar, especficamente,
si se configura un aprovechamiento indebido de tal posicin en la Administracin (Dictamen N 14.658, de 2009).
852. Sistema preventivo. Para tratar los conflictos de intereses, el
ordenamiento jurdico adopt un criterio preventivo, existiendo una
vulneracin a dicho principio aunque el conflicto sea slo potencial, es
decir, sin esperar a que se produzca un resultado negativo (Dictamen
N 25.517, de 2004).
853

Sexta Parte - Funcin Pblica

853. mbito de aplicacin. En cuanto al mbito de aplicacin


subjetivo de las normas sobre conflictos de intereses, el principio de
probidad administrativa se aplica a quienes sean contratados a honorarios, dado que a las normas de la Ley N 18.575 estn afectos
no slo los funcionarios de planta y a contrata de los organismos de la
administracin, sino tambin los contratados a honorarios, quienes al
desempearse para el estado en virtud de un contrato suscrito con un
organismo pblico, tienen la calidad de servidores estatales (Dictamen
N 25.517, de 2004).
Asimismo, el artculo 1 del D.F.L. N 149, de 1981, del Ministerio
de Educacin, Estatuto Orgnico de la Universidad de Santiago de Chile, dispone que esa Institucin de Educacin Superior es una persona
jurdica de derecho pblico que, por mandato del artculo 1 de la ley
N 18.575, integra la Administracin del Estado. Adems, de acuerdo
a lo establecido en el artculo 32 de ese estatuto, su personal tiene la
calidad de empleado pblico, por consiguiente, a sus funcionarios les
resultan plenamente aplicables las disposiciones del Ttulo III de esta
ltima ley, que regulan el principio de la probidad administrativa, de
modo que, segn lo previsto en el artculo 52 de ese texto legal, los
acadmicos de aqulla, entre otros servidores, deben dar estricto cumplimiento al aludido principio, acorde el criterio sostenido a travs del
Dictamen N 8.233, de 2001, de este Organismo de Control.
854. Enumeracin. El ordenamiento jurdico-administrativo contempla tres mecanismos:
A. Inhabilidades.
B. Prohibiciones.
C. Incompatibilidades.
854

Curso

de

Derecho Administrativo

I. INHABILIDADES DE INGRESO
855. Concepto. Las inhabilidades son prohibiciones para ingresar
a un organismo de la Administracin del Estado.
Son inhabilidades de ingreso, que impiden que la persona sea nombrada, designada como funcionario o incluso que preste servicios a un
rgano de la Administracin.
Estn mencionadas, en forma no taxativa, por el artculo 54 de la
LOC N 18.575.
1. Contratos con un organismo de la Administracin Pblica
856. Contenido. No pueden ingresar a la Administracin del Estado: Las personas que tengan vigente o suscriban, por s o por terceros, contratos o cauciones ascendentes a doscientas unidades tributarias
mensuales o ms, con el respectivo organismo de la Administracin
Pblica (Art. 54 letra a) LOC N 18.575).
2. Litigios pendientes
857. Contenido. Tampoco podrn hacerlo quienes tengan litigios
pendientes con la institucin de que se trata, a menos que se refieran
al ejercicio de derechos propios, de su cnyuge, hijos, adoptados o parientes hasta el tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad
inclusive (Art. 54 letra a) LOC N 18.575).
3. Derechos societarios
858. Contenido. Igual prohibicin regir respecto de los directores,
administradores, representantes y socios titulares del diez por ciento o
855

Sexta Parte - Funcin Pblica

ms de los derechos de cualquier clase de sociedad, cuando sta tenga


contratos o cauciones vigentes ascendentes a doscientas unidades tributarias mensuales o ms, o litigios pendientes, con el organismo de la Administracin a cuyo ingreso se postule (Art. 54 letra a) LOC N 18.575).
4. Inhabilidad de matrimonio o parentesco
859. Contenido. De acuerdo al artculo 54 letra b) de la LOC
N 18.575: Las personas que tengan la calidad de cnyuge, hijos,
adoptados o parientes hasta el tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad inclusive respecto de las autoridades y de los funcionarios directivos del organismo de la administracin civil del Estado al
que postulan, hasta el nivel de jefe de departamento o su equivalente,
inclusive.
Esta norma debe ser armonizada con el artculo 85 del Estatuto Administrativo, cuyo inciso 2 determina que para el caso que se produzca
algn vnculo matrimonial o por parentesco de los que all se indican,
entre empleados con dependencia jerrquica entre s, que el subalterno
debe ser destinado a otra funcin en que esa situacin no se produzca.
El Dictamen N 11.992, de 2009, declar que las normas sobre inhabilidad de ingreso por relaciones de matrimonio o parentesco con
las autoridades o funcionarios directivos de un organismo, constituyen
prohibiciones estrictas en base a la presencia de elementos objetivos,
establecidas con el fin superior de prevenir la ocurrencia de algn conflicto de inters que afecte el principio de probidad que con ellas se resguarda, criterio que resulta aplicable, por cierto, a la determinacin de
sus excepciones, dado que se persigue perfeccionar el mismo objeto.
Por ltimo, cabe recordar que el artculo 4 de la Ley N 19.886,
a propsito de los requisitos para contratar con la Administracin del
856

Curso

de

Derecho Administrativo

Estado, prohbe a los rganos que la integran y a las empresas y corporaciones del mismo o en que ste tenga participacin, suscribir contratos administrativos de provisin de bienes o prestacin de servicios con
los funcionarios directivos del mismo rgano o empresa, con personas
unidas a ellos por los vnculos de parentesco descritos en el artculo 54
letra b) de la Ley N 18.575.
5. Condenas por crimen o simple delito
860. Contenido. Las personas que se hallen condenadas por crimen
o simple delito (Art. 54 letra c) LOC N 18.575).
El artculo 54 letra c) de la LOC N 18.575, establece entre los requisitos necesarios para ingresar a la Administracin, el no haber sido
condenado por crimen o simple delito.
No obstante, el inciso 1 del artculo 29 de la Ley N 18.216, previene, que el otorgamiento por sentencia ejecutoriada de alguno de los
beneficios previstos en dicha normativa remisin condicional de la
pena, libertad vigilada o reclusin nocturna, a personas que no hayan
sido condenadas anteriormente por crimen o simple delito, tendr mrito suficiente para la omisin en los certificados de antecedentes, de
las anotaciones a que dio origen la condena.
Agrega el inciso 2 del citado artculo 29, que el cumplimiento satisfactorio de dichas medidas alternativas, tendr mrito suficiente para
la eliminacin definitiva, para todos los efectos legales y administrativos, de tales antecedentes prontuariales.
En este sentido, y de acuerdo con lo manifestado, entre otros, por
los Dictmenes Ns. 16.593, de 2004 y 36.773, de 2006, la omisin
857

Sexta Parte - Funcin Pblica

de antecedentes prontuariales por haberse otorgado mediante sentencia ejecutoriada algunos de los beneficios de la Ley N 18.216,
produce efectos que se extienden a cualquier exigencia de orden
legal y administrativo que afecte al beneficiado con dicha medida,
relativo al hecho de haber delinquido, haciendo desaparecer los resultados de la condena, de manera que debe considerarse al favorecido como si no hubiese sufrido condena alguna en lo referente
al cumplimiento de los requisitos de ingreso y permanencia en los
Organismos del Estado.
Por otra parte, la jurisprudencia administrativa, contenida en el Dictamen N 49.544, de 2008, entre otros, ha sealado que la inhabilidad
para el ingreso, en anlisis, resulta aplicable tambin a la permanencia del empleado en la Administracin, puesto que a falta de reglas
especiales en relacin con dicho tpico, deben cumplirse los mismos
requisitos tanto en uno como en otro caso.
6. Inhabilidad especial por sustancias estupefacientes sicotrpicas ilegales
861. Contenido. El artculo 55 bis inciso 1 de la LOC N 18.575
seala que: No podr desempear las funciones de Subsecretario, jefe
superior de servicio ni directivo superior de un rgano u organismo de
la Administracin del Estado, hasta el grado de jefe de divisin o su
equivalente, el que tuviere dependencia de sustancias o drogas estupefacientes o sicotrpicas ilegales, a menos que justifique su consumo por
un tratamiento mdico.
Para asumir alguno de esos cargos, el interesado deber prestar una
declaracin jurada que acredite que no se encuentra afecto a esta causal
de inhabilidad (Art. 55 bis inciso 2 LOC N 18.575.
858

Curso

de

Derecho Administrativo

7. Inhabilidad especial por bonificacin por


retiro voluntario
862. Contenido. Prohibicin de ejercer cargos pblicos por el
plazo de cinco aos que le asiste a los ex funcionarios por haber accedido a la bonificacin por retiro voluntario establecida en el artculo
primero transitorio de la ley N 20.209 y la eventual compatibilidad
para ejercer un cargo administrativo en los organismos pblicos vinculados al sector salud.
863. Efectos de la designacin de una persona inhbil. Artculo
63 de la LOC N 18.575 determina que: La designacin de una persona
inhbil ser nula. La invalidacin no obligar a la restitucin de las remuneraciones percibidas por el inhbil, siempre que la inadvertencia de
la inhabilidad no le sea imputable.
La nulidad del nombramiento en ningn caso afectar la validez de
los actos realizados entre su designacin y la fecha en que quede firme
la declaracin de nulidad. Incurrir en responsabilidad administrativa
todo funcionario que hubiere intervenido en la tramitacin de un nombramiento irregular y que por negligencia inexcusable omitiere advertir
el vicio que lo invalidaba.
II. INCOMPATIBILIDADES
864. Concepto. Las incompatibilidades para el ejercicio del cargo
o funcin pblica respecto de una persona.
865. Alcances generales. El principio general en este campo, es
la libertad de trabajo, consagrada en el artculo 19 N 16 de la Carta Fundamental, as como el derecho a desarrollar cualquier actividad
859

Sexta Parte - Funcin Pblica

econmica, previsto en el artculo 19 N 21 inciso 1 del mismo Texto


Constitucional, en armona con los pactos internacionales de derechos
fundamentales.
Este principio se reafirma en materia funcionaria en el artculo 56
inciso 1 de la LOC N 18.575, el cual prescribe que. Todos los funcionarios tendrn derecho a ejercer libremente cualquier profesin, industria, comercio u oficio conciliable con su posicin en la Administracin
del Estado, siempre que con ello no se perturbe el fiel y oportuno cumplimiento de sus deberes funcionarios, sin perjuicio de las prohibiciones o limitaciones establecidas por ley.
De manera que existen dos limitaciones o excepciones genricas al
principio de libertad de trabajo en materia funcionaria, sin perjuicio de
las prohibiciones y limitaciones especficas previstas por el legislador:
A. Que la actividad sea conciliable con la posicin del servidor en
la Administracin del Estado. La reiterada jurisprudencia administrativa ha concluido que la libertad en el ejercicio profesional, industrial o
comercial que garantiza el precepto legal analizado, se encuentra limitada
por el amplio principio de probidad administrativa, el que impone a los
funcionarios pblicos el deber de evitar que sus prerrogativas o esferas
de influencia se proyecten en su actividad particular, aun cuando la posibilidad de que se produzca un conflicto sea slo potencial, lo que puede
darse con facilidad cuando esa actividad incide o se relaciona directa o indirectamente con el campo de las labores propias de la institucin a la cual
pertenecen los empleados o que sean propias de la unidad en que se desempean (Dictmenes Ns. 761 de 1999; 7.775 y 34.796, ambos de 2000;
27.760, de 2002; 11.461 y 21.732, ambos de 2006, y 15.183, de 2007).
B. Que no se perturbe el fiel y oportuno cumplimiento de los deberes funcionarios. En esta materia, el Dictamen N 18.019, de 2006, de la
Contralora, ha precisado la necesidad de que los funcionarios hagan uso
860

Curso

de

Derecho Administrativo

de los medios que reconoce el ordenamiento jurdico en caso de requerir


ausentarse de sus labores, dado que el ejercicio de actividades profesionales privadas no puede abstraerlos o eximirlos del debido cumplimiento de
sus obligaciones, sin comprometer su responsabilidad administrativa.
C. Prohibiciones o limitaciones establecidas por ley. Como todo
derecho fundamental, la libertad de trabajo y el derecho a desarrollar
actividades empresariales, pueden ser limitados por el legislador.
En este contexto, debemos recordar que toda limitacin de los derechos fundamentales debe observar el principio de reserva legal, garanta normativa en virtud de la cual slo pueden ser regulados por la va de
los preceptos legales considerados en sentido estricto (Art. 63 CPR), en
tanto no opera la delegacin legislativa (Art. 67 inciso 2 CPR).
Asimismo, el legislador est limitado, adems, por la garanta del
contenido esencial de los derechos, prevista en el artculo 19 N 26 de
nuestra Carta Poltica al asegurar que: La seguridad de que los preceptos
legales que por mandato de la Constitucin regulen o complementen las
garantas que sta establece o que las limiten en los casos en que ella lo
autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio
Las inhabilidades sobrevinientes estn mencionadas, en forma no
taxativa, por los artculos 56 de la LOC N 18.575 y 86 del Estatuto Administrativo. A continuacin procederemos a analizarlas sucintamente.
1. Incompatibilidad de horario o jornada
866. Contenido. Estas actividades debern desarrollarse siempre
fuera de la jornada de trabajo y con recursos privados. Son incompatibles
con la funcin pblica las actividades particulares cuyo ejercicio deba
861

Sexta Parte - Funcin Pblica

realizarse en horarios que coincidan total o parcialmente con la jornada


de trabajo que se tenga asignada (Art. 56 inciso 2 LOC N 18.575).
2. Incompatibilidad de actividades por falta
de imparcialidad
867. Contenido. Asimismo, son incompatibles con el ejercicio de la
funcin pblica las actividades particulares de las autoridades o funcionarios que se refieran a materias especficas o casos concretos que deban ser
analizados, informados o resueltos por ellos o por el organismo o servicio
pblico a que pertenezcan (Art. 56 inciso 2 LOC N 18.575).
As, la jurisprudencia administrativa ha dictaminado que se configura
la incompatibilidad general prevista en el artculo 56 inciso 2 de la LOC
N 18.575, entre el desempeo de las funciones de Administrador Municipal de un funcionario y la defensa judicial que ste asumi, en su calidad de
abogado, respecto del alcalde de la referida entidad edilicia, seguida ante el
Juzgado de Garanta de dicha ciudad (Dictamen N 8.057, de 2010).
3. Acciones civiles contra el Estado
868. Contenido. Son incompatibles la representacin de un tercero
en acciones civiles deducidas en contra de un organismo de la Administracin del Estado, salvo que acten en favor de alguna de las personas
sealadas en la letra b) del artculo 54 o que medie disposicin especial de
ley que regule dicha representacin (Art. 56 inciso 2 LOC N 18.575).
4. Puerta giratoria
869. Contenido. Del mismo modo son incompatibles las actividades de las ex autoridades o ex funcionarios de una institucin fiscaliza862

Curso

de

Derecho Administrativo

dora que impliquen una relacin laboral con entidades del sector privado sujetas a la fiscalizacin de ese organismo. Esta incompatibilidad se
mantendr hasta seis meses despus de haber expirado en funciones.
Incompatibilidades especiales (Art. 56 inciso 3 LOC N 18.575).
5. Incompatibilidad especial prevista en la Ley
de Sociedades Annimas
870. Contenido. Se contempla en el N 4 del Art. 35 en relacin
con el Art. 50 de Ley N 18.046, sobre sociedades annimas375, segn
la cual el empleado pblico no puede ser gerente de una sociedad
annima, en la medida que ejerza sobre ella funciones de fiscalizacin
o control directamente conforme con la ley:
Artculo N 4 del Art. 35: Los funcionarios fiscales, semifiscales,
de empresas u organismos del Estado y de empresas de administracin
autnoma en las que el Estado efecte aportes o tenga representantes
en su administracin, en relacin a las entidades sobre las cuales dichos funcionarios ejercen, directamente y de acuerdo con la ley, funciones de fiscalizacin o control.
Las personas que adquieran la calidad de funcionarios en los organismos o empresas pblicas indicadas, cesarn automticamente en el
cargo de director de una entidad fiscalizada o controlada.
Artculo 50: A los gerentes, a las personas que hagan sus veces y a
los ejecutivos principales, les sern aplicables las disposiciones de esta
ley referente a los directores en lo que sean compatibles con las respon375

Publicada en el Diario Oficial de 22 de octubre de 1981.


863

Sexta Parte - Funcin Pblica

sabilidades propias del cargo o funcin, y en especial, las contempladas


en los artculos 35, 36, 37, 41, 42, 43, 44, 45 y 46, segn el caso.
6. Incompatibilidad entre empleos pblicos
871. Contenido. De acuerdo al artculo 85 inciso 1 de la Ley
N 18.834: Todos los empleos a que se refiere el presente Estatuto
sern incompatibles entre s. Lo sern tambin con todo otro empleo o
toda otra funcin que se preste al Estado, aun cuando los empleados o
funcionarios de que se trate se encuentren regidos por normas distintas
de las contenidas en este Estatuto. Se incluyen en esta incompatibilidad
las funciones o cargos de eleccin popular.
Sin embargo, puede un empleado ser nombrado para un empleo incompatible, en cuyo caso, si asumiere el nuevo empleo, cesar por el solo
ministerio de la ley en el cargo anterior (Art. 85 inciso 1 Ley N 18.834).
Lo dispuesto en los incisos precedentes, ser aplicable a los cargos
de jornada parcial en los casos que, en conjunto, excedan de cuarenta y
cuatro horas semanales (Art. 85 inciso 1 Ley N 18.834).
872. Excepciones a las incompatibilidades. El artculo 87 del Estatuto Administrativo, determina que no obstante lo dispuesto en el artculo
anterior, el desempeo de los cargos a que se refiere dicho cuerpo legal
ser compatible:
A. Con los cargos docentes de hasta un mximo de doce horas
semanales.
B. Con el ejercicio de funciones a honorarios, siempre que se
efecten fuera de la jornada ordinaria de trabajo.
864

Curso

de

Derecho Administrativo

C. Con el ejercicio de un mximo de dos cargos de miembro de


consejos o juntas directivas de organismos estatales.
D. Con la calidad de subrogante, suplente o a contrata.
Interpretando el artculo 87 letra d) del Estatuto, la jurisprudencia administrativa ha sealado que los servidores regidos por la Ley
N 18.834, que desempean un empleo en calidad de titulares, se encuentran habilitados para servir, en el mismo organismo incluso, otro
empleo en calidad de contratados, en cuyo evento mantendrn la plaza
de que son titulares (Dictamen N 55.929, de 2006).
E. Con los cargos que tengan la calidad de exclusiva confianza y
con aquellos cuyo nombramiento sea por plazos legalmente determinados.
F. Con los cargos de directivos superiores de los establecimientos
de educacin superior del Estado, entendindose por tales los que sealan los estatutos orgnicos de cada uno de ellos.
III. PROHIBICIONES: INHABILIDADES SOBREVINIENTES
873. Concepto. Las prohibiciones son inhabilidades sobrevinientes, es decir, prohibiciones para el ejercicio del cargo o funcin pblica
respecto de una persona que ya se ha incorporado a un organismo de
la Administracin del Estado.
El artculo 64 de la LOC N 18.575, regula el conflicto jurdico que
se origina cuando a una persona ya incorporada a un organismo de la
Administracin del Estado, le sobreviene alguna de las inhabilidades de
ingreso indicadas en el artculo 54 de ese texto legal, disponiendo que el
funcionario afectado deber declararlas a su superior dentro de los diez
das siguientes a su configuracin y, en dicho acto, presentar su renun865

Sexta Parte - Funcin Pblica

cia al cargo o funcin, salvo que la circunstancia en cuestin derivare


de la designacin posterior de un directivo superior, caso en el cual el
subalterno debe ser destinado a una unidad en que no exista entre ellos
una relacin de jerarqua.
De este modo, la citada preceptiva, en forma excepcional, libera al
servidor de la obligacin de renunciar al cargo, pero en su reemplazo
dispone la obligacin de ser destinado por la autoridad a otra dependencia, cuando la inhabilidad sobreviene a causa de la designacin posterior de la persona con quien mantiene el vnculo, en un cargo directivo
superior, esto es, hasta el nivel de jefe de departamento o su equivalente
tal como se ha reconocido por la jurisprudencia administrativa, entre
otros, mediante los Dictmenes Ns. 2.801, de 2005, 47.463, de 2006 y
46.392, de 2003.
Los profesionales funcionarios, ya sea que se rijan por las Leyes
Ns. 15.076 y 19.664, o desempeen sus cargos segn el estatuto administrativo, que accedan a una plaza de alta direccin pblica en un
servicio de salud, cesan por el solo ministerio de la ley en el cargo anterior al asumir este ltimo, puesto que los empleos que integran el nuevo
sistema son cargos regidos por la Ley N 18.834, pero que, por expresa
disposicin del artculo quincuagsimo sptimo de la Ley N 19.882, ya
no gozan de la compatibilidad sealada en la letra e) del artculo 87, del
referido texto estatutario (Dictamen N 3.586, de 2006).
874. Normas procedimentales. El artculo 64 de la Ley N 18.575,
establece que las inhabilidades sobrevinientes debern ser declaradas
por el funcionario afectado a su superior jerrquico dentro de los diez
das siguientes a la configuracin de alguna de las causales sealadas
en el artculo 54 de dicho cuerpo legal, debiendo presentar en el mismo
acto la renuncia a su cargo o funcin, salvo en el caso que se indica.
866

Curso

de

Derecho Administrativo

IV. INFRACCIN A LA PROBIDAD ADMINISTRATIVA


875. Causales de infraccin a la probidad administrativa. El artculo 62 de la LOC N 18.575, contempla una enumeracin no taxativa
de causales que infringen, especialmente, el principio de probidad administrativa.
En efecto, tal como ha sealado la jurisprudencia contralora, el artculo 62 de la Ley N 18.575, dispone que contravienen especialmente el referido principio las conductas que enumera, precepto del cual
fluye que el legislador no limit a un nmero determinado las acciones
funcionarias que lo infringen, sino que, por su intermedio, nicamente
se limit a destacar las que no pueden dejar de considerarse una trasgresin al mismo (Dictamen N 30.733, de 2000).
1. Uso indebido de informacin reservada o
privilegiada
876. Contenido. Infringe especialmente el principio de probidad
administrativa: Usar en beneficio propio o de terceros la informacin
reservada o privilegiada a que se tuviere acceso en razn de la funcin
pblica que se desempea (Art. 62 N 1 LOC N 18.575).
2. Favorecimiento personal o de terceros
877. Contenido. Trfico de influencia. Infringe especialmente el
principio de probidad administrativa: Hacer valer indebidamente la
posicin funcionaria para influir sobre una persona con el objeto de
conseguir un beneficio directo o indirecto para s o para un tercero
(Art. 62 N 2 LOC N 18.575).
867

Sexta Parte - Funcin Pblica

3. Emplear bienes de la institucin en provecho propio o de terceros


878. Contenido. Infringe especialmente el principio de probidad administrativa: Emplear, bajo cualquier forma, dinero o bienes de la institucin,
en provecho propio o de terceros (Art. 62 N 3 LOC N 18.575).
Esta conducta constituye adems, una prohibicin que el Estatuto
Administrativo impone a todo funcionario, de acuerdo a su artculo 84
letra g).
4. Ocupar tiempo de la jornada o utilizar personal en beneficio propio o para fines ajenos a
los institucionales
879. Contenido. Infringe especialmente el principio de probidad
administrativa: Ejecutar actividades, ocupar tiempo de la jornada de
trabajo o utilizar personal o recursos del organismo en beneficio propio o para fines ajenos a los institucionales (Art. 62 N 4 LOC N
18.575).
5. Solicitar o aceptar donativos, ventajas o
privilegios
880. Contenido. Infringe especialmente el principio de probidad
administrativa: Solicitar, hacerse prometer o aceptar, en razn del cargo o funcin, para s o para terceros, donativos, ventajas o privilegios
de cualquier naturaleza (Art. 62 N 5 LOC N 18.575).
Recordemos, que acorde al principio de gratuidad previsto en el
artculo 6 de la Ley N 19.880, en el procedimiento administrativo,
por regla general las actuaciones que deban practicar los rganos de
868

Curso

de

Derecho Administrativo

la Administracin del Estado son gratuitas para los interesados, salvo


disposicin legal en contrario.
Esta conducta, por lo dems, es una prohibicin que el Estatuto
Administrativo impone a todo funcionario, de acuerdo a su artculo 84
letra f).
Se exceptan de esta prohibicin (Art. 62 N 5 inciso 2 LOC
N 18.575).
A. Los donativos oficiales y protocolares.
B. Los donativos que autoriza la costumbre como manifestaciones de cortesa y buena educacin.
881. Prohibicin de utilizar el millaje. El millaje u otro beneficio
similar que otorguen las lneas areas por vuelos nacionales o internacionales a los que viajen como autoridades o funcionarios, y que sean
financiados con recursos pblicos, no podrn ser utilizados en actividades o viajes particulares (Art. 62 N 5 inciso 3 LOC N 18.575).
6. Intervenir en asuntos en que se tenga inters personal
882. Contenido. El artculo 62 N 6 de la LOC N 18.575, entre
las conductas que contravienen especialmente el principio de probidad
administrativa, establece el hecho que un servidor intervenga en razn
de sus funciones en asuntos en que posea inters personal o en que lo
tengan el cnyuge, hijos, adoptados o parientes hasta el tercer grado de
consanguinidad y segundo de afinidad inclusive, asimismo, participar
en decisiones en que exista cualquier circunstancia que le reste imparcialidad.
869

Sexta Parte - Funcin Pblica

Esta conducta se prohbe, en similares trminos, a todo funcionario


en el artculo 84 letra b) de la Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo.
Tal como se ha precisado por la jurisprudencia, entre otros, mediante el Dictamen N 46.002, de 2001, de esta Entidad Fiscalizadora, el
objetivo de la indicada normativa no es otro que el de impedir que se
involucren no slo en la resolucin sino tambin en el examen o estudio
de determinados asuntos o materias, aquellos funcionarios que puedan
verse afectados por un conflicto de intereses en el ejercicio de su empleo o funcin, en virtud de circunstancias que objetivamente puedan
alterar la imparcialidad con que stos deben ejercerse.
Recordemos que la jurisprudencia administrativa ha dictaminado
que infringe el principio de probidad administrativa que representantes
del personal que integran el comit de seleccin, participen al mismo
tiempo como postulantes en un certamen concursal de promocin interna, toda vez que se incurrira en la conducta contemplada en los artculos 84 letra b), de la Ley N 18.834 y 62 N 6 de la LOC N 18.575.
No obstante, dicho principio estara suficientemente resguardado
si el integrante del Comit de Seleccin afectado, se abstiene de intervenir en la evaluacin de los postulantes a los cargos en que tena
inters(Dictamen N 13.372, de 2008).
883. Deber de abstencin. Ahora bien, en la medida que el interesado se vea afectado por la situacin descrita, debe dar estricto cumplimiento al principio de abstencin, e inhibirse de participar en el citado
proyecto, asistindole, adems, el deber de poner en conocimiento de
su superior jerrquico la implicancia que le afecta, segn se dispone en
el inciso final del citado artculo 62 N 6, de la LOC N 18.575, y acorde lo precisado mediante el Dictamen N 56.326, de 2004.
870

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Derecho Administrativo

7. Omitir o eludir una propuesta pblica


884. Contenido. Infringe especialmente el principio de probidad
administrativa: Omitir o eludir la propuesta pblica en los casos que la
ley la disponga (Art. 62 N 7 LOC N 18.575).
Recordemos que la propuesta pblica se define en trminos genricos por la Ley de Compras Pblicas N 19.886 como un procedimiento administrativo de carcter concursal mediante el cual la Administracin realiza un llamado pblico, convocando a los interesados para
que, sujetndose a las bases fijadas, formulen propuestas, de entre las
cuales seleccionar y aceptar la ms conveniente.
8. Contravenir deberes de eficiencia, eficacia
y legalidad
885. Contenido. Infringe especialmente el principio de probidad
administrativa: Contravenir los deberes de eficiencia, eficacia y legalidad que rigen el desempeo de los cargos pblicos, con grave entorpecimiento del servicio o del ejercicio de los derechos ciudadanos ante la
Administracin (Art. 62 N 8 LOC N 18.575).
9. Denuncias de mala fe
886. Contenido. Infringe especialmente el principio de probidad administrativa: Efectuar denuncias de irregularidades o de faltas al principio probidad de las que haya afirmado tener conocimiento, sin fundamento y respecto de las cuales se constatare su falsedad o el nimo deliberado
de perjudicar al denunciado (Art. 62 N 9 LOC N 18.575).
Acorde a la jurisprudencia administrativa contenida en los Dictmenes
Ns. 10.664, de 1995 y 19.064, de 2002, no corresponde a Contralora ponderar y pronunciarse respecto de los motivos concretos que tuvo en consi871

Sexta Parte - Funcin Pblica

deracin la Superioridad respectiva para optar, en este caso, por disponer la


cesacin de funciones de un funcionario por salud incompatible.
887. Denuncias por acoso laboral. De acuerdo a lo indicado por
la jurisprudencia administrativa, la existencia de situaciones de acoso
laboral es un aspecto que debe ser analizado en las instancias judiciales pertinentes o mediante la instruccin de un procedimiento sumarial,
con el objeto de precisar si de ello derivan infracciones administrativas
(Dictamen N 19.327, de 2008).
SECCIN II. DECLARACIN DE INTERESES Y PATRIMONIO
888. Texto Constitucional. El artculo 8 incisos 3 y 4 de la Constitucin Poltica de la Repblica determina que:
El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los diputados y senadores, y las dems autoridades y funcionarios que una ley
orgnica constitucional seale, debern declarar sus intereses y patrimonio en forma pblica.
Dicha ley determinar los casos y las condiciones en que esas autoridades delegarn a terceros la administracin de aquellos bienes y
obligaciones que supongan conflicto de inters en el ejercicio de su funcin pblica. Asimismo, podr considerar otras medidas apropiadas
para resolverlos y, en situaciones calificadas, disponer la enajenacin
de todo o parte de esos bienes.
I. DECLARACIN DE INTERESES
889. Caractersticas de la declaracin de intereses.
A. Opera con carcter preventivo. Permite fiscalizar que no se
produzcan conflictos de intereses.
872

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B. Se fundamenta en los principios de transparencia e imparcialidad (Art. 8 CPR).


C. La declaracin de intereses es pblica (Arts. 8 inciso 3 CPR y
59 LOC N 18.575).
890. Personas obligadas a presentar declaracin de intereses. El
artculo 57 incisos 1 y 2 de la LOC N 18.575, establecen las personas
que debern presentar una declaracin de intereses:
A. El Presidente de la Repblica.
B. Los Ministros de Estado.
C. Los Subsecretarios.
D. Los Intendentes y Gobernadores.
E. Los Secretarios Regionales Ministeriales.
F. Los Jefes Superiores de Servicio, los Embajadores.
G. Los Consejeros del Consejo de Defensa del Estado.
H. El Contralor General de la Repblica.
I. Los oficiales generales y oficiales superiores de las Fuerzas Armadas y niveles jerrquicos equivalentes de las Fuerzas de Orden y
Seguridad Pblica.
J. Los Alcaldes, Concejales y Consejeros Regionales.
873

Sexta Parte - Funcin Pblica

K. Las dems autoridades y funcionarios directivos, profesionales,


tcnicos y fiscalizadores de la Administracin del Estado que se desempeen hasta el nivel de jefe de departamento o su equivalente.
La obligacin de presentar declaracin de intereses regir independientemente de la declaracin de patrimonio que leyes especiales impongan a esas autoridades y funcionarios (Arts. 57 inciso 3 de la LOC
N 18.575).
Por ltimo, cabe recordar que la Constitucin tambin agrega a los
diputados y senadores (Art. 8 CPR).
891. Contenido de la declaracin de intereses. De acuerdo al
artculo 58 de la LOC N 18.575, la declaracin de intereses debe
contener la individualizacin de las actividades profesionales y econmicas en que participe la autoridad o el funcionario.
A. Actividades profesionales. De acuerdo con el artculo 3 del
Reglamento para la declaracin de intereses, aprobado por Decreto
N 99, de 2000, del Ministerio Secretara General de la Presidencia376,
se entiende por actividad profesional el ejercicio o desempeo por
parte de la autoridad o funcionario, de toda profesin u oficio, sea o no
remunerado, cualquiera sea la naturaleza jurdica de la contratacin y
la persona, natural o jurdica, a quien se presten esos servicios.
De acuerdo con el artculo 3 del Reglamento, se reputan tambin
actividades profesionales, las colaboraciones o aportes que los llamados a confeccionar la declaracin realicen respecto de corporaciones,

376

874

Publicado en el Diario Oficial de 28 de junio de 2000. Recordemos que, en conformidad al


artculo 60 de la LOC N 18.575: Un reglamento establecer los requisitos de las declaraciones de intereses y contendr las dems normas necesarias para dar cumplimiento a las
disposiciones de este prrafo.

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fundaciones, asociaciones gremiales u otras personas jurdicas sin fines de lucro, siempre que cumplan con los siguientes requisitos:
a)Que se trate de aportes o colaboraciones frecuentes.
En tal sentido, tendrn la calidad de frecuentes las efectuadas en
ms de tres ocasiones durante el ao calendario anterior a la fecha en
que debe confeccionarse la declaracin o su actualizacin.
b)Que sean realizados en razn o con predominio de sus conocimientos, aptitudes o experiencia profesional.
B. Actividades econmicas. De acuerdo con el artculo 3 del Reglamento, se entiende por actividad econmica el ejercicio o desarrollo por parte de la autoridad o funcionario, de toda industria, comercio
u otra actividad que produzca o pueda producir renta o beneficios econmicos, incluyendo toda participacin en personas jurdicas con o sin
fines de lucro.
Agrega el artculo 6 del Reglamento que la declaracin de intereses deber contener una relacin detallada de las actividades antes
mencionadas.
De esta forma, deben ser incluidos los siguientes datos:
a) Tratndose de servicios prestados a personas jurdicas con fines de lucro o de participaciones en stas, se deber indicar
el nombre y tipo de la sociedad o asociacin; su actividad; la
antigedad de la relacin o participacin; la calidad o naturaleza de sta, sea que se participe o no en la administracin; y la
naturaleza y entidad de lo aportado, indicando capital, trabajo y
montos, segn corresponda.
875

Sexta Parte - Funcin Pblica

b) Tratndose de servicios prestados a personas jurdicas sin fines de lucro o de participaciones en stas, se deber indicar el
nombre y tipo de organizacin; la antigedad de la relacin y la
calidad o naturaleza de sta.
c) Tratndose de las colaboraciones o aportes a que se refiere
el artculo 4, deber indicarse el nombre y tipo de la persona
jurdica sin fines de lucro favorecida y la forma que asume la
colaboracin o aporte.
892. Actualizacin de la declaracin de intereses. En conformidad al artculo 59 inciso 1 de la LOC N 18.575: La declaracin ser
pblica y deber actualizarse cada cuatro aos, y cada vez que ocurra
un hecho relevante que la modifique.
893. Presentacin de la declaracin de intereses. Esta declaracin
deber ser presentada, dentro del plazo de treinta das contado desde la
fecha de asuncin del cargo (Art. 57 inciso 1 de la LOC N 18.575).
Se presentar en tres ejemplares, que sern autentificados al momento de su recepcin por el ministro de fe del rgano u organismo a que
pertenezca el declarante o, en su defecto, ante notario. Uno de ellos ser
remitido a la Contralora General de la Repblica o a la Contralora Regional, segn corresponda, para su custodia, archivo y consulta, otro se
depositar en la oficina de personal del rgano u organismo que los reciba
y otro se devolver al interesado (Art. 59 inciso 2 LOC N 18.575).
II. DECLARACIN DE PATRIMONIO
894. Aspectos generales.
A. Tiene un contenido patrimonial.
876

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Derecho Administrativo

B. Permite constituir un principio de prueba para configurar el


delito penal de enriquecimiento ilcito, en sede criminal.
C. La declaracin de patrimonio es pblica para quienes hagan
uso legtimo. Acorde el considerando 31 de la sentencia N 460, del
Tribunal Constitucional emitida con ocasin del control de constitucionalidad de la Ley N 20.088, que estableci la obligacin que nos ocupa
al incorporar en la Ley N 18.575, se seala que la alusin al conocimiento y consulta pblica en forma irrestricta de las declaraciones en
estudio debe ser entendida en el sentido que, el acceso por terceros a
esa informacin, ha de serlo para las finalidades legtimas que la nueva normativa persigue, circunstancia esencial que exige, de todos los
rganos del Estado involucrados por tales disposiciones, interpretarlas
y aplicarlas con el objetivo sealado.
Conforme al Dictamen N 12.672, de 2007, no le corresponde a la
Contralora General publicitar o difundir el contenido de las citadas declaraciones, ya que slo se encuentra facultada para permitir, a solicitud
expresa de un interesado, la consulta de una o ms declaraciones, debiendo enmarcarse en lo prescrito en el artculo 19, N 4, de la Carta Fundamental, precepto que asegura a todas las personas el respeto y proteccin
de la vida privada la Contralora General, y se encuentra, por tanto, impedida para incorporar en su pgina web las mencionadas declaraciones.
895. Personas obligadas a presentar declaracin de patrimonio.
En conformidad al artculo 60 A de la LOC N 18.575, debern hacer
una declaracin de patrimonio:
A. Las personas sealadas en el artculo 57 de la LOC N 18.575.
B. Todos los directores que representen al Estado en las empresas
a que se refieren los incisos tercero y quinto del artculo 37 de la Ley
N 18.046, sobre Sociedades Annimas.
877

Sexta Parte - Funcin Pblica

Por ltimo, cabe recordar que la Constitucin tambin agrega a los


diputados y senadores (Art. 8 CPR).
896. Contenido de la declaracin de patrimonio. De acuerdo al
artculo 60 C de la LOC N 18.575, la declaracin de patrimonio debe
contener:
A. La individualizacin de los siguientes bienes:
a) Inmuebles del declarante, indicando las prohibiciones, hipotecas, embargos, litigios, usufructos, fideicomisos y dems gravmenes que les afecten, con mencin de las respectivas inscripciones.
b) Vehculos motorizados, indicando su inscripcin.
c) Valores del declarante a que se refiere el inciso primero del
artculo 3 de la Ley N 18.045, sea que se transen en Chile o
en el extranjero.
d) Derechos que le corresponden en comunidades o en sociedades
constituidas en Chile o en el extranjero.
B. Una enunciacin del pasivo, si es superior a cien unidades
tributarias mensuales.
La declaracin de patrimonio comprender tambin los bienes del
cnyuge de las personas declarantes, siempre que estn casados bajo
el rgimen de sociedad conyugal. No obstante, si el cnyuge es mujer,
no se considerarn los bienes que sta administre de conformidad a los
artculos 150, 166 y 167 del Cdigo Civil (Art. 60 B LOC N 18.575).
878

Curso

de

Derecho Administrativo

897. Actualizacin de la declaracin de patrimonio. De acuerdo


al artculo 60 D inciso 1 de la LOC N 18.575: La declaracin de patrimonio ser pblica y deber actualizarse cada cuatro aos y cada vez
que el declarante sea nombrado en un nuevo cargo.
Sin perjuicio de lo anterior, al concluir sus funciones el declarante
tambin deber actualizarla (Art. 60 D inciso 2 LOC N 18.575).
898. Presentacin de la declaracin de patrimonio. Esta declaracin deber ser presentada, dentro de los treinta das siguientes a la
asuncin en el cargo o la ocurrencia de algunos de los hechos que obligan a actualizarla, ante el Contralor General de la Repblica o el Contralor Regional respectivo, quien la mantendr para su consulta (Art. 60
D inciso 3 de la LOC N 18.575).
899. Normas comunes a declaraciones de intereses o de patrimonio. Sanciones y procedimiento aplicable.
A. Sancin aplicable por no presentacin oportuna de las declaraciones de intereses o de patrimonio. De acuerdo al artculo 65
inciso 1 de la LOC N 18.575: La no presentacin oportuna de la declaracin de intereses o de patrimonio ser sancionada con multa de
diez a treinta unidades tributarias mensuales, aplicables a la autoridad
o funcionario infractor. Transcurridos treinta das desde que la declaracin fuere exigible, se presumir incumplimiento del infractor y ser
aplicable lo dispuesto en los incisos siguientes.
B. Autoridad competente. La multa ser impuesta administrativamente, por resolucin del jefe superior del servicio o de quien haga sus
veces. Si el infractor fuere el jefe del servicio, la impondr el superior
jerrquico que corresponda, o en su defecto, el ministro a cargo de la
Secretara de Estado mediante el cual el servicio se encuentra sometido
879

Sexta Parte - Funcin Pblica

a la supervigilancia del Presidente de la Repblica. La resolucin que


imponga la multa tendr mrito ejecutivo y ser impugnable en la forma
y plazo prescritos por el artculo 68 (Art. 65 inciso 2 LOC N18.575).
C. Plazo para presentar declaracin omitida. No obstante lo sealado en el inciso anterior, el infractor tendr el plazo fatal de diez
das, contado desde la notificacin de la resolucin de multa, para presentar la declaracin omitida. Si as lo hiciere, la multa se rebajar a
la mitad. Si el funcionario se muestra contumaz en la omisin, esta
circunstancia ser tenida en cuenta para los efectos de su calificacin
y se le aplicarn las sanciones disciplinarias correspondientes (Art. 65
inciso 3 LOC N 18.575).
D. Sancin aplicable por falta de actualizacin de declaracin
de intereses o de patrimonio. El incumplimiento de la obligacin de
actualizar la declaracin de intereses o de patrimonio se sancionar con
multa de cinco a quince unidades tributarias mensuales y, en lo dems,
se regir por lo dispuesto en los incisos segundo y tercero de este artculo (Art. 65 inciso 4 LOC N 18.575).
E. Responsabilidad de jefaturas. El jefe de personal o quien, en
razn de sus funciones, debi haber advertido oportunamente la omisin de una declaracin o de su renovacin y no lo hizo, incurrir en
responsabilidad administrativa (Art. 65 inciso 5 LOC N 18.575).
F. Inclusin de datos relevantes inexactos y/o omisin de informacin relevante. El artculo 66 de la LOC N 18.575 establece que:
La inclusin a sabiendas de datos relevantes inexactos y la omisin
inexcusable de informacin relevante requerida por la ley en la declaracin de intereses o en la de patrimonio sern tenidas en cuenta para
los efectos de las calificaciones y se sancionarn disciplinariamente con
multa de diez a treinta unidades tributarias mensuales.
880

Curso

de

Derecho Administrativo

G. Recurso de reclamacin ante la Corte de Apelaciones. El artculo 68 de la LOC N 18.575, establece que: Las resoluciones que
impongan las multas contempladas en el artculo 65, sern reclamables
ante la Corte de Apelaciones con jurisdiccin en el lugar en que debi
presentarse la declaracin. La reclamacin deber ser fundada, estar
acompaada de los documentos probatorios en que se base y ser presentada dentro de quinto da de notificada la resolucin. La reclamacin
ser interpuesta ante la autoridad que dict la resolucin, la que dentro
de los dos das hbiles siguientes deber enviar a la Corte de Apelaciones todos los antecedentes del caso. La Corte de Apelaciones resolver
en cuenta, sin esperar la comparecencia del reclamante, dentro de los
seis das hbiles siguientes de recibidos por la secretara del tribunal los
antecedentes o aquellos otros que mande agregar de oficio. La resolucin de la Corte de Apelaciones no ser susceptible de recurso alguno.

881

CAPTULO IX
RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA

SECCIN I. ASPECTOS GENERALES


900. Formas de responsabilidad. Recordemos que, en trminos
generales, nuestro ordenamiento jurdico contempla cuatro formas de
responsabilidad377, las cuales son aplicables tambin al mbito de la
actuacin de los funcionarios pblicos:
A. La responsabilidad civil, por los daos y perjuicios ocasionados al Estado o a un particular, a consecuencia de una conducta de un
funcionario, la que se concreta en la indemnizacin de perjuicios.
En materia administrativa es perseguida mediante un Juicio de
Cuentas, o bien, mediante un procedimiento contencioso ordinario.
Recordemos que el Contralor puede ordenar que se descuenten de
las remuneraciones de los funcionarios de los Organismos y Servicios
que controla, en las condiciones que determine y adoptando los resguardos necesarios, las sumas que el Fisco u otra institucin estatal
deba pagar a terceros en virtud de sentencia judicial, cuando se haga
efectiva la responsabilidad civil por actos realizados en el ejercicio de
las funciones respectivas (artculo 67 inciso 2 LOC N 10.336).

377

La Carta Poltica Espaola recoge explcitamente el principio de responsabilidad en su


artculo 9.3.
883

Sexta Parte - Funcin Pblica

B. La responsabilidad penal, constituida por la comisin de un


hecho delictivo cometido por un servidor pblico en el ejercicio de sus
funciones, y que se concreta en una sancin privativa o restrictiva de la
libertad ambulatoria, y que en casos muy calificados puede llegar a la
pena de muerte.
Dicha responsabilidad recae slo en las personas naturales y no en
el Estado (Art. 76 CPR).
Por otra parte, debemos recordar la configuracin de diversos figuras delictivas destinadas a perseguir la responsabilidad penal que afecta
a los empleados pblicos que incurren en un delito o cuasidelito de tal
naturaleza en el desempeo de su cargo acorde al Ttulo IV del Cdigo
Penal (Arts. 220 y ss.), como son: usurpacin de atribuciones, prevaricacin, malversacin de caudales pblicos, defraudacin, infidelidad en
la custodia de documentos y cohecho (activo o pasivo).
Por ltimo, debemos tambin reiterar que los funcionarios pblicos
tienen la obligacin de denunciar los delitos de que tengan conocimiento en el ejercicio de sus funciones, por mandato de los artculos 175
letra b) del Cdigo Procesal Penal y 61 letra k) y del Estatuto Administrativo.
C. La responsabilidad administrativa, por contravenir los deberes que el legislador impone a todo funcionario en el ejercicio de su cargo, o bien, por infringir el principio de probidad administrativa. Estas
conductas se concretan en distintos grados de sancin. Amonestacin
verbal, amonestacin por escrito, peticin de renuncia y destitucin del
cargo (Arts. 119 y ss., Ley N 18.834).
El profesor Santa Mara Pastor seala que se entiende por responsabilidad disciplinaria la que se ocasiona por la vulneracin de las
884

Curso

de

Derecho Administrativo

obligaciones propias del status funcionarial y que es exigida y sancionada por la propia Administracin de que depende el funcionario378.
D. La responsabilidad poltica, reservada a las autoridades polticas y administrativas que determina la Carta Fundamental y por las
conductas que especfica y taxativamente seala en cada caso, la cual
se hace efectiva mediante una acusacin constitucional (Arts. 36, 48
N 2 y 49 N 1 CPR).
901. Mecanismos para hacer efectiva la responsabilidad administrativa. Existen bsicamente dos sistemas:
A. El proceso de calificacin.
B. Los procesos disciplinarios.
La accin disciplinaria es, de acuerdo con la jurisprudencia administrativa, la facultad de la Administracin del Estado de perseguir la
responsabilidad administrativa del servidor pblico que ha infringido
sus deberes funcionarios (Dictamen N 42.304, de 2009).
I. PRINCIPIOS DE RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
A. Principio de debido proceso. Precepta el artculo 19 N 3 inciso 5 de la Norma Fundamental que: Toda sentencia de un rgano que
ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas
de un procedimiento y una investigacin racionales y justos.
378

Santamara Pastor, Juan Alfonso: Principios de Derecho Administrativo General,


tomo I, 1 edicin 2004, reimpresin 2006, Editorial Iustel, Madrid, 2006, p. 803.
885

Sexta Parte - Funcin Pblica

En materia de tratados encontramos el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, que en su artculo 14.3 dispone:
3. Durante el proceso, toda persona acusada de un delito tendr
derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas:
a) A ser informada sin demora, en un idioma que comprenda y en
forma detallada, de la naturaleza y causas de la acusacin formulada
contra ella;
b) A disponer del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su defensa y a comunicarse con un defensor de su eleccin;
c) A ser juzgada sin dilaciones indebidas;
d) A hallarse presente en el proceso y a defenderse personalmente
o ser asistida por un defensor de su eleccin; a ser informada, si no
tuviera defensor, del derecho que le asiste a tenerlo y, siempre que el
inters de la justicia lo exija, a que se le nombre defensor de oficio,
gratuitamente, si careciere de medios suficientes para pagarlo;
e) A interrogar o hacer interrogar a los testigos de cargo y a obtener la comparecencia de los testigos de descargo y que stos sean
interrogados en las mismas condiciones que los testigos de cargo;
f) A ser asistida gratuitamente por un intrprete, si no comprende o
no habla el idioma empleado en el tribunal;
g) A no ser obligada a declarar contra s misma ni a confesarse
culpable.
A su turno, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, denominada Pacto de San Jos de Costa Rica, en su artculo 8.2, precepta:
886

Curso

de

Derecho Administrativo

2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad.
Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a
las siguientes garantas mnimas:
a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intrprete, si no comprende o no habla el idioma del juzgado
o tribunal;
b) comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin
formulada;
c) concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados
para la preparacin de su defensa;
d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser
asistido por un defensor de su eleccin y de comunicarse libre y privadamente con su defensor;
e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o no segn la legislacin interna, si el
inculpado no se defendiere por s mismo ni nombrare defensor dentro
del plazo establecido por la ley;
f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en
el tribunal y de obtener la comparecencia, como testigos o peritos, de
otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos;
g) derecho a no ser obligado a declarar contra s mismo ni a declararse culpable, y
h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior..
887

Sexta Parte - Funcin Pblica

Este principio se encuentra reiterado en materia de responsabilidad administrativa por el artculo 15 de la Ley N 18.575, Orgnica
Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, al
disponer que en el ejercicio de la potestad disciplinaria se asegurar
el derecho a un racional y justo procedimiento.
En efecto, precepta el artculo 19 N 3 inciso 2 de la Constitucin
que: Toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la forma que
la ley seale y ninguna autoridad o individuo podr impedir, restringir
o perturbar la debida intervencin del letrado si hubiere sido requerida. Tratndose de los integrantes de las Fuerzas Armadas y de Orden
y Seguridad Pblica, este derecho se regir, en lo concerniente a lo
administrativo y disciplinario, por las normas pertinentes de sus respectivos estatutos.
Sobre este principio, los Dictmenes Ns. 34.323 y 38.401, ambos
de 2009, han informado que si bien los sumarios administrativos son
procedimientos reglados por la Ley N 18.834, en los cuales no caben
otros trmites o instancias que los previstos en la normativa pertinente
de ese cuerpo legal, ella misma contempla los elementos necesarios
para configurar un debido proceso y asegurar una adecuada defensa de
los inculpados, toda vez que en ellas se establecen, entre otros aspectos,
las autoridades llamadas a conocerlos; los plazos dentro de los cuales
deben realizarse las actuaciones; las formalidades de las notificaciones
que deben efectuarse a los servidores; la formulacin de cargos y su
debido emplazamiento; la amplia admisibilidad de medios de prueba;
la prctica de diligencias probatorias solicitadas por los afectados, si
lo estiman pertinente, y los medios de defensa de que aqullos pueden
hacer uso, tales como la presentacin de descargos y la interposicin de
los recursos que procedan, los cuales, segn consta, fueron hechos valer
por los afectados.
888

Curso

de

Derecho Administrativo

La jurisprudencia administrativa contenida en el Dictamen N 18.520,


de 2009, de la Contralora General, precisa que el principio que nos
ocupa se expresa en dos condiciones bsicas: el derecho a presentar
descargos que desvirten la responsabilidad que el investigador atribuye al imputado en los hechos y, posteriormente, el de interponer recursos para oponerse a la resolucin que le aplica una sancin.
En relacin con lo anterior, y conforme al criterio sostenido en el
dictamen recin citado, as como en los Oficios Ns. 28.936, de 2008
y 41.725, de 2009, tambin de este origen, cumple con manifestar que
aun cuando son admisibles procedimientos disciplinarios especiales,
establecidos en disposiciones reglamentarias como es el caso del Reglamento de Sumarios antes citado , que regulen esos procesos de una
manera diversa a como lo hace el Estatuto Administrativo, aprobado por
la Ley N 18.834, que, por cierto, contempla el derecho a impugnar una
medida disciplinaria, aqullos deben siempre respetar las normas bsicas
del debido proceso y, en consecuencia, asegurar al afectado la posibilidad
de interponer un recurso contra la resolucin que lo sanciona.
En el mismo sentido, y de acuerdo a lo sealado, entre otros, en el
Dictamen N 42.639, de 2007, de esta Contralora General, tratndose de procedimientos establecidos en disposiciones reglamentarias,
como es el caso del citado Decreto N 1, de 1982, rige en plenitud la
Ley N 19.880, de Bases de los Procedimientos que Rigen los Actos
de los rganos de la Administracin del Estado, la cual, segn seala su
artculo primero, tiene carcter supletorio, produciendo incluso la derogacin de aquellos preceptos reglamentarios que sean incompatibles
con las disposiciones de este cuerpo legal.
Pues bien, de los principios previstos en la citada Ley N 19.880,
como de la regulacin que sta hace del derecho de los afectados a reclamar de los actos de la Administracin Publica, especialmente en sus artculos 4, 15, 41, inciso cuarto y 59, se desprende tambin la obligacin
889

Sexta Parte - Funcin Pblica

de garantizar al inculpado en un sumario administrativo la posibilidad de


recurrir en contra la resolucin que le aplica una medida disciplinaria.
De este modo, en conformidad con lo expuesto, es dable concluir
que los casos como el de la especie, en que por aplicacin del citado
artculo 52 del referido Decreto N 1, de 1982, con posterioridad al
sobreseimiento o a la absolucin de un inculpado mediante resolucin
exenta, se modifica dicha determinacin por la autoridad administrativa
en el documento que afina el proceso, optando por aplicarle una medida
disciplinaria, sin que se conceda al afectado la instancia para impugnarla, privndole por tanto de su derecho a defensa, resultan contrarios a la
citada garanta del artculo 19 de la Constitucin Poltica y a lo dispuesto en la Ley N 19.880 (Dictamen N 24.808, de 2010).
B. Principio de legalidad. Conforme al principio de legalidad no
pueden aplicarse otras sanciones administrativas que las contempladas
expresamente por el legislador, de conformidad con los preceptos que
las establecen y por las causales que en ellos se sealan.
El artculo 19 N 3 incisos 7 y 8 de la Constitucin, positivizan el
principio nula poena nula crimen sin lege, sealando que:
Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una
ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una
nueva ley favorezca al afectado.
Ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona est expresamente descrita en ella;379.

379

890

La Constitucin de Ecuador, en su artculo 24.1 determina que, a nadie se le aplicar una


sancin no prevista en la Constitucin o la ley. Tampoco se podr juzgar a una persona sino conforme a las leyes preexistentes, con observancia del trmite propio de cada procedimiento.

Curso

de

Derecho Administrativo

Tambin los tratados sobre derechos esenciales reconocen estos


principios: el artculo 15 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos en su
artculo 14. 3, 4, 5 y 7.
El artculo 15 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos precepta:
1. Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento
de cometerse no fueren delictivos segn el derecho nacional o internacional. Tampoco se impondr pena ms grave que la aplicable en el
momento de la comisin del delito. Si con posterioridad a la comisin
del delito la Ley dispone la imposicin de una pena ms leve, el delincuente se beneficiar de ello.
2. Nada de lo dispuesto en este artculo se opondr al juicio ni a la
condena de una persona por actos u omisiones que, en el momento de
cometerse, fueran delictivos segn los principios generales del derecho
reconocidos por la comunidad internacional.
A su turno, el artculo 9 de la Convencin Americana de Derechos
Humanos, consagra el principio de legalidad e irretroactividad, en los
siguientes trminos:
Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el
momento de cometerse no fueran delictivos segn el derecho aplicable.
Tampoco se puede imponer pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito. Si con posterioridad a la comisin del
delito la Ley dispone la imposicin de una pena ms leve, el delincuente se beneficiar de ello.
El Tribunal Constitucional ha reconocido la extensin del principio
de legalidad penal a otras ramas del derecho, entre ellas, al Derecho
891

Sexta Parte - Funcin Pblica

Administrativo Sancionador, destacando que los principios de legalidad


y de tipicidad, no se identifican, sino que el segundo tiene un contenido
propio como modo de realizacin del primero.
Agrega que la legalidad se cumple con la previsin de los delitos e
infracciones y de las sanciones en la ley, pero la tipicidad requiere de
algo ms, que es la precisa definicin de la conducta que la ley considera reprochable, garantizndose as el principio constitucional de seguridad jurdica y haciendo realidad, junto a la exigencia de una ley previa,
la de una ley cierta.
9. Que, los principios inspiradores del orden penal contemplados
en la Constitucin Poltica de la Repblica han de aplicarse, por regla
general, al derecho administrativo sancionador, puesto que ambos son
manifestaciones del ius puniendi propio del Estado;
10. Que, entre ellos, es necesario destacar los principios de legalidad y de tipicidad, los cuales no se identifican, sino que el segundo tiene
un contenido propio como modo de realizacin del primero. La legalidad
se cumple con la previsin de los delitos e infracciones y de las sanciones
en la ley, pero la tipicidad requiere de algo ms, que es la precisa definicin de la conducta que la ley considera reprochable, garantizndose
as el principio constitucional de seguridad jurdica y haciendo realidad,
junto a la exigencia de una ley previa, la de una ley cierta;
11. Que, en este sentido, ambos principios se encuentran consagrados en los incisos sptimo y octavo del N 3 del artculo 19, de
la Carta Fundamental, de acuerdo con los cuales Ningn delito se
castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al
afectado, y Ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta
que se sanciona est expresamente descrita en ella.;
892

Curso

de

Derecho Administrativo

12. Que, de esta forma, la Constitucin precisa de manera clara


que corresponde a la ley y slo a ella establecer al menos el ncleo
esencial de las conductas que se sancionan, materia que es as, de exclusiva y excluyente reserva legal, en trminos tales, que no procede a
su respecto ni siquiera la delegacin de facultades legislativas al Presidente de la Repblica, en conformidad con lo que dispone el artculo
61, inciso segundo, de la Constitucin Poltica;
Segn una de sus numerosas definiciones, las leyes penales
en blanco son aquellas leyes que solamente contienen una conminacin penal y que respecto del contenido prohibitivo remiten a leyes,
reglamentos e incluso actos administrativos, que se han promulgado
autnomamente en otro tiempo o lugar. De acuerdo con ello hay que
distinguir entre norma sancionatoria y norma complementaria. El tipo
de la ley en blanco slo se forma con la norma complementaria (HansHeinrich Jescheck: Tratado de Derecho Penal, Parte General, Volumen
primero, Ed. Bosch, Barcelona, 1978, pg. 150). En consecuencia, las
leyes penales en blanco no cumplen con el doble presupuesto de la ley
penal conocido genricamente como el principio de la legalidad o, delimitadamente, como reserva legal: la descripcin de una hiptesis de
hecho y la consecuencia jurdica para el evento de que tal hiptesis se
cumpla. En otros trminos, la conducta punible y la pena que se le aplica. Como lo afirma el profesor Enrique Cury, la tradicional frmula
acuada por Feuerbach nullum crimen nulla poena sine lege ( no
hay delito ni pena sin ley) incluye dos frmulas diferentes en un solo
enunciado, el que desde el punto de vista de sus consecuencias dispone dos sentidos. Ni el hecho puede ser considerado delito si no existe
una ley que le confiera tal carcter, ni una pena puede serle impuesta
si no existe una ley que se la atribuya. (Enrique Cury: La ley penal en
blanco, Ed. Temis, Bogot, 1988, pg.7).
380

380

Sentencia del Tribunal Constitucional, Rol N 468, de 9 de noviembre de 2006.


893

Sexta Parte - Funcin Pblica

Segundo.- Que la relacin entre las leyes penales en blanco y el


principio de la legalidad de la ley penal descrito, presenta diversas
alternativas a la luz de las clasificaciones que la doctrina ha formulado. Una lnea doctrinal dominante seala que las leyes incompletas denominadas en blanco son incompatibles con el principio de la
legalidad de la ley penal, si el complemento relativo a la descripcin
de la conducta punible no se encuentra remitido expresamente a otra
norma de igual rango, lo que la doctrina denomina leyes penales en
blanco impropias o normas de reenvo (Eduardo Novoa), y si la
conducta no est descrita claramente. Si el complemento descriptor
de la conducta punible se encuentra en una norma infralegal, reglamento o instruccin, y si la descripcin resulta genrica, imprecisa o
parcial, aun cuando cumpla con aquel presupuesto relativo al rango
de la norma, la ley penal en blanco vulnerara el principio de la legalidad de la ley penal, con todas las consecuencias jurdicas que su
aplicacin acarreara. La doctrina las denomina leyes penales en
blanco propias y, cuando la descripcin de la conducta punible est
entregada a un juez, leyes penales en blanco abiertas. La doctrina tambin distingue entre distintos mbitos materiales de remisin,
segn la instancia normativa en la que se ha originado la norma que
contiene el complemento y si ella pertenece o no al mbito penal, independientemente de su rango. (Respecto de estas clasificaciones de
las leyes penales en blanco, ver el trabajo de Dulce Mara Santana
Vega: El concepto de ley penal en blanco,Editorial Ad-Hoc, Buenos
Aires, 2000, pgs. 27 y siguientes).
Tercero.- Que en la lnea doctrinal expuesta, esto es, que tanto las
leyes penales en blanco propias como abiertas vulneran el principio de
la legalidad de la ley penal, se ubica la proposicin que la Comisin
de Estudios de la Nueva Constitucin Poltica aprob como artculo
19, N 3 , inciso final, en el anteproyecto entregado a la Junta de Gobierno el 18 de octubre de 1978: Ninguna ley podr establecer penas
894

Curso

de

Derecho Administrativo

sin que la conducta que se pretende sancionar est expresa y completamente descrita en ella. Esta formulacin la propuso el profesor Ral
Bertelsen, argumentando que con ella no quepan reglamentos ni disposiciones emanadas del Gobierno para desarrollar la ley penal, ya
que ella debe bastarse a s misma y si no se basta a s misma, no hay
delito ni pena. (Opinin que consta en las Actas Oficiales de la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin, sesin 399 del 12 de julio
de 1978). Despus de la opinin coincidente del Consejo de Estado, en
cuyas actas qued constancia del sentido prohibitivo que el precepto
as redactado tena para la existencia de las leyes penales en blanco, la
Junta de Gobierno elimin la palabra completamente, dejando slo
la expresin expresamente. No existen evidencias de historia fidedigna de esta modificacin, que permitan aclarar su significado.
Cuarto.- Que el texto definitivo del artculo 19, N 3, inciso final, de
la Constitucin Poltica, subsistente hasta la actualidad, ha producido
variadas interpretaciones sobre su alcance, tanto en la doctrina como
en la jurisprudencia, prevaleciendo aquella que sostiene la permisividad de las leyes penales en blanco en nuestro orden jurdico. Este
criterio est basado en el sentido que se atribuye a la supresin de la
expresin completamente, ya mencionada en el acpite anterior, y
en el carcter atenuador asignado a la solitaria subsistencia de la expresin expresamente frente a los requisitos que predominantemente
la doctrina atribuye a la legalidad de la ley penal. En el lenguaje de la
sistemtica penal, se ha sostenido que el sealado precepto constitucional consagr el principio de la tipicidad de la ley penal, estableciendo
la obligacin de que sta, junto con la determinacin de la sancin
prevista, contenga la descripcin del ncleo central de la conducta
punible merecedora de aqulla. Esta misma Magistratura seal, en
sentencia Rol N 24,de fecha 4 de diciembre de 1985, lo siguiente: Es
evidente que la modificacin introducida por la H. Junta de Gobierno
tuvo por objeto suprimir la exigencia de que la ley penal se baste en
895

Sexta Parte - Funcin Pblica

todo sentido a s misma y que, por el contrario, estim que era suficiente que la ley tipificara en lo esencial la conducta delictual, la que
podra ser desarrollada o precisada en aspectos no esenciales por otra
norma emanada de una instancia distinta de la legislativa.. La Corte
Suprema, en fallo Rol N 4.790-2002, de fecha 16 de julio de 2002,
declar: Que la exigencia establecida por el constituyente en el inciso
final del artculo 19, N 3, de la Carta Fundamental, pareciera que pretende excluir constitucionalmente las denominadas, en doctrina, leyes
penales en blanco, en que la determinacin de las conductas punibles
queda, en ocasiones, entregada a los organismos o autoridades administrativas, encontrndose relacionadas con la potestad reglamentaria.
Sin embargo, el anlisis de las Actas de la Comisin de Estudios de la
Nueva Constitucin lleva a la conclusin que lo que se incorpor al
precepto constitucional es el llamado principio de la tipicidad y, por
lo mismo, no consagra una prohibicin absoluta a la existencia de las
leyes penales en blanco.
Quinto.- Que la interpretacin sobre el alcance del inciso final
del nmero 3 del artculo 19 descrita, no es unnime en la doctrina
ni en la jurisprudencia chilenas, en las que se presentan matices y
diferencias. El profesor Alfredo Etcheberry estima que la exclusin de
la expresin completamente no altera sustancialmente el espritu
vigente al incluir el precepto, consistente en consagrar la legalidad
de la norma penal en su amplitud, esto es, reserva y tipicidad. Al recordar que la formulacin del anteproyecto sealaba que ninguna
ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona est
expresamente descrita en ella, el tratadista seala: Las palabras
claves, por cierto, son las dos ltimas, ya que aparentemente se establece una prohibicin absoluta de disociar la descripcin de la conducta (tipificacin) por un lado, y la imposicin de la pena por
otro: ambas deberan brotar directamente de la ley penal. Al parecer
tal fue el propsito que inspir el precepto, segn las actas de la
896

Curso

de

Derecho Administrativo

Comisin Redactora del Anteproyecto de Constitucin. Y es de hacer


notar que eso no vari por la circunstancia (cuya razn se ignora
a ciencia cierta) de que la exigencia primitiva de una descripcin
completa y expresa de la conducta se haya reducido a requerir una
descripcin expresa. En efecto, la prohibicin de disociar conducta
descrita y pena establecida proviene segn se ha dicho, de los
dos ltimos vocablos: en ella, que no fueron alterados.. Concluye el
autor admitiendo que con el texto constitucional comentado podra
aceptarse la validez de leyes en blanco propias, siempre que fueran
parcialmente en blanco, y no totalmente.. Por su parte, el profesor
Enrique Cury, al referirse a las exigencias relativas de las leyes penales en blanco e indicar las determinantes de la descripcin de la
conducta sancionada, sostiene que incluso si se hubiese conservado
la redaccin primitiva del precepto constitucional, las leyes penales
en blanco no hubieran quedado proscritas del ordenamiento jurdico,
no obstante el propsito manifestado de sus redactores en tal sentido.
Esto porque, como se ha visto, el tipo penal no slo contiene la descripcin de una conducta, sino otras referencias (las circunstancias)
que, aunque exgenas a ella, concurren a determinar su punibilidad;
ms an, en algunos casos la imposicin de la pena puede encontrarse condicionada por factores que ni siquiera integran el tipo (condiciones objetivas de punibilidad, excusas legales absolutorias, obstculos procesales) (Ob. cit., pg.74).
Sexto.- Que, segn lo expuesto, la confrontacin abstracta entre
la disposicin constitucional que establece la legalidad de la ley penal
en el artculo 19, N 3, inciso final, del Cdigo Poltico, con las denominadas leyes penales en blanco, depende de la ubicacin que stas
tengan en las diversas clasificaciones que la doctrina les atribuye segn las condiciones mnimas que aqullas debieran cumplir y que la
jurisprudencia ha incorporado en sus resoluciones. Bajo tal criterio,
estn permitidas por nuestro ordenamiento constitucional las llamadas
897

Sexta Parte - Funcin Pblica

leyes penales en blanco impropias o de reenvo, o sea, aqullas cuya


remisin para la descripcin de la conducta punible se encuentra en
otra ley o en norma originada en la instancia legislativa, penal o no.
Estn permitidas, tambin, aqullas cuyo destino de remisin se encuentra establecido expresamente en la ley, aun cuando sea una norma
no originada en la instancia legislativa, y en la que se describa el ncleo central de la conducta punible. El primer grupo de las permitidas
se ajustan a la exigencia del rango legal de la remisin; el segundo, a
las exigencias de la tipicidad.
Acorde a la jurisprudencia administrativa, tratndose de sanciones
administrativas rige plenamente el principio de irretroactividad de la
ley, consagrado en el artculo 19, N 3, inciso 7, de la Constitucin,
en orden a que nadie puede ser castigado con otra sancin que la que
seale una ley promulgada con anterioridad a la perpetracin del hecho,
a menos que la nueva ley favorezca al afectado.
Resulta menester sealar que en la situacin en comento no
se aplica el nuevo plazo de prescripcin dispuesto por Ley N 19.653,
que modific el artculo 158 del Estatuto administrativo, aumentando
dicho trmino de dos aos a cuatro aos, pues aqul no concurre respecto de las faltas cometidas con anterioridad al 14 de diciembre de
1999, fecha de publicacin, de la indicada Ley N 19.653. Lo anterior,
por cuanto en materia de sanciones administrativas rige plenamente
el principio de irretroactividad de la ley, consagrado en el artculo
19, N 3, inciso sptimo, de la Constitucin Poltica de la Repblica,
en orden a que nadie puede ser castigado con otra sancin que la que
seale una ley promulgada con anterioridad a la perpetracin del
hecho, a menos que la nueva ley favorezca al afectado... (Dictamen
N 33.768, de 2005).

898

Curso

de

Derecho Administrativo

B. Principio de tipicidad. Desde la perspectiva del Derecho Administrativo, la tipicidad es la descripcin legal de una conducta especfica a la que se conectar una sancin administrativa381.
Como hemos sealado, el principio de legalidad impone el de ticipidad, esto es, la necesidad de tipificacin de las infracciones administrativas382.
No obstante, y a diferencia del ordenamiento penal, en el Derecho
Administrativo sancionador, el principio de tipicidad se encuentra atenuado. En efecto, la tipificacin de infracciones se formula a partir de la
transgresin de los deberes, obligaciones y prohibiciones funcionarias,
sin perjuicio de la existencia de un catlogo de infracciones al principio
de probidad administrativa383.
En efecto, segn el criterio contenido en los Dictmenes Ns. 8.281,
de 2001 y 58.851, de 2004, el aludido principio de tipicidad no ha sido
consagrado de manera general en materia de responsabilidad administrativa, dado que el ejercicio de la potestad punitiva del superior
jerrquico de un servicio, o la cautela del correcto desempeo de los
funcionarios, no se expresa a travs de un catlogo de conductas ilcitas, sino que por intermedio de un catlogo de deberes, prohibiciones y
obligaciones.
381

382

383

Garca de Enterra, Eduardo y Fernndez, Toms Ramn: Curso de Derecho


Administrativo, tomo II, Editorial Civitas, Madrid, 2000, p. 179.
La Carta Poltica de Ecuador en su artculo 24.1, determina que: Nadie podr ser juzgado
por un acto u omisin que al momento de cometerse no est legalmente tipificado como
infraccin penal, administrativa o de otra naturaleza.
A diferencia del Derecho Penal, la tipificacin de las infracciones administrativas no ha
sido consagrada de manera general en materia disciplinaria, de algn modo se expresa en la
enumeracin de deberes, obligaciones y prohibiciones que contiene el Estatuto Administrativo y en las causales que infringen especialmente el principio de probidad administrativa,
previstas en el artculo 62 de la Ley N 18.575. Celis, Gabriel y Barra, Nancy: Manual
de responsabilidad administrativa, Editorial PuntoLex, Santiago, 2009, p. 17.
899

Sexta Parte - Funcin Pblica

C. Principio pro inculpado. El artculo 19 N 3 inciso 7 de la


Constitucin, seala que:
Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una
ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una
nueva ley favorezca al afectado.
El principio consiste en la posibilidad de aplicar una ley posterior
ms benigna, lo que ha sido confirmado en materia administrativa, bajo
el concepto de irretroactividad de las normas sancionadoras384, conforme al cual slo pueden aplicarse aquellas sanciones que estaban vigentes al momento de cometerse la falta investigada, a menos que sta
tenga asignada una sancin menor de acuerdo con la nueva legislacin,
en cuyo caso corresponder aplicar precisamente la sancin ms benigna o favorable al funcionario, aun cuando haya sido establecida con
posterioridad, aplicndose por excepcin en forma retroactiva (Dictmenes Ns. 45.905 de 1976, 20.991 de 1984, 25.961 de 2000 y 3.858
de 2001).
Adems, se debe destacar que, segn lo informado en el Dictamen
N 6.926, de 2001, la mayor o menor benignidad de una nueva normativa no depende exclusiva y necesariamente de la penalidad que se
imponga, sino que ella puede provenir de otros factores o modalidades
que impliquen para el funcionario infractor una situacin ms favorable
o gravosa, como es la reduccin o ampliacin de los plazos de prescripcin de la accin respectiva, toda vez que ellos determinan el perodo

384

900

Este principio est recogido, como irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no


favorables o restrictivas de derechos individuales, en el artculo 9.3 de la Constitucin Espaola. A su turno, la Carta Poltica de Ecuador en su artculo 24.2 seala que: En caso de
conflicto entre dos leyes que contengan sanciones, se aplicar la menos rigurosa, aun cuando
su promulgacin fuere posterior a la infraccin; y en caso de duda, la norma que contenga
sanciones se aplicar en el sentido ms favorable al encausado.

Curso

de

Derecho Administrativo

durante el cual es posible perseguir su responsabilidad (tambin en Dictamen N 38.075 de 2002).


D. Principio non bis in dem. Este principio emana del artculo
19 N 3 de la Constitucin. Adems, la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, denominada Pacto de San Jos de Costa Rica, en
su artculo 8.4, lo reconoce expresamente sealando que:
El inculpado absuelto por una sentencia firme no podr ser sometido a nuevo juicio por los mismos hechos385.
El artculo 41 inciso final de la Ley N 18.834 consagra el principio
de non bis in dem o prohibicin de doble incriminacin: La infraccin de una obligacin o deber funcionario que se establezca en virtud
de una investigacin sumaria o sumario administrativo, slo podr ser
considerada una vez en las calificaciones del funcionario.
De acuerdo a la jurisprudencia administrativa es improcedente aplicar a inculpados dos sanciones administrativas, ya que a cada afectado,
por la totalidad de las imputaciones, slo puede aplicarse una medida
disciplinaria (Dictamen N 21.815 de 1983).
El proceso calificatorio y el sumario administrativo persiguen finalidades distintas: evaluar el desempeo funcionario y establecer responsabilidades por faltas cometidas, aplicando las sanciones correspondientes;
por ello un funcionario puede ser sancionado disciplinariamente y experimentar una rebaja en su calificacin, por los mismos hechos; pero stos
slo pueden ser ponderados una vez en sus calificaciones, ya sea cuando
acaecieron o cuando se sancionaron (Dictamen N 33.849 de 1993).
385

En trminos muy similares la Carta Fundamental de Ecuador determina, en su artculo 24.16


que: Nadie podr ser juzgado ms de una vez por la misma causa.
901

Sexta Parte - Funcin Pblica

El proceso evaluatorio y el procedimiento persiguen fines distintos:


calificar el desempeo funcionario, el primero, y establecer responsabilidades por faltas cometidas, aplicando las sanciones correspondientes,
el segundo as, a un empleado puede aplicrsele una medida disciplinaria y rebajrsele su calificacin por los mismos hechos, con la nica
limitacin que stos slo es posible considerarlos una vez en su evaluacin, sea cuando ocurrieron, como en el caso en estudio, o al sancionar
al infractor(Dictamen N 16.879 de 1994).
Finalmente, cabe sealar que el principio de non bis in idem no
impide que una accin u omisin constitutiva de una infraccin administrativa, pueda generar adems de una responsabilidad disciplinaria
una sancin civil y/o penal, ya que la naturaleza de las sanciones es
diversa.
Lo anterior, a su vez, es sin perjuicio del principio de independencia
de las responsabilidades, ya que no necesariamente la comisin de una
contravencin disciplinaria, configura un ilcito penal, lo cual debe determinarse en un procedimiento separado e independiente. Por ltimo,
debemos recalcar que tampoco una infraccin administrativa, genera
necesariamente daos y perjuicios.
E. Principio de proporcionalidad de las sanciones. Se refiere a la
relacin de equidad que debe existir entre la gravedad de la infraccin
y la medida disciplinaria a aplicar, basada, por cierto, en el mrito del
proceso386.

386

902

Este principio se encuentra reconocido de forma explcita por el artculo 24.3 de la Constitucin de Ecuador: Las leyes establecern la debida proporcionalidad entre infracciones y
sanciones.

Curso

de

Derecho Administrativo

El artculo 121 inciso final del Estatuto Administrativo consagra el


principio de proporcionalidad de las medidas disciplinarias a aplicar
y seala que la medida disciplinaria se aplicar tomando en cuenta
la gravedad de la falta cometida y las circunstancias agravantes o atenuantes que arroje el mrito de los antecedentes, en armona con lo
previsto en los artculos 19 N 3 y 18 inciso 2 de la Constitucin y de
la LOC N 18.575, respectivamente.
Acorde con la preceptiva indicada, es dable advertir que la potestad
sancionadora debe ser ejercida teniendo presente el principio de racionalidad, objetividad y proporcionalidad que debe gobernar la decisin
para que sta sea justa (Dictamen N 45.364, de 2009).
La Contralora General, entre otros, a travs del Dictamen N 17.746,
de 2009, ha manifestado que la comprobacin de una conducta reprochable por parte del inculpado justifica la aplicacin de una medida disciplinaria, sin perjuicio de lo cual, sta no puede ser desproporcionada,
por cuanto impide que se configure un procedimiento racional y justo,
como lo exige el artculo 18, inciso segundo, de la Ley N 18.575, uno
de cuyos componentes es la proporcionalidad entre los hechos reprochables en que incurre el servidor y la sancin que se le impone por ello.
Sobre reclamos en materia de proporcionalidad, la jurisprudencia
administrativa ha manifestado que la ponderacin de los hechos que
constituyen las faltas que son materia del procedimiento disciplinario,
y la determinacin del grado de responsabilidad administrativa que en
ellos le cabe a los imputados, son materias que, segn se desprende
de los artculos 140 y 141 de la Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo, se han entregado, de manera primaria, a los rganos de la
Administracin activa, correspondindole a la Contralora General,
en todo caso, objetar la decisin del Servicio si del examen de los antecedentes sumariales se aprecia alguna infraccin al debido proceso,
903

Sexta Parte - Funcin Pblica

a la normativa legal o reglamentaria que regula la materia, o bien, si se


observa alguna decisin de carcter arbitrario (Dictamen N 63.941,
de 2009).
Ahora bien, acorde a la jurisprudencia administrativa cuando la ley
asigna una medida disciplinaria especfica para determinada infraccin,
la autoridad administrativa se encuentra en el imperativo de disponerla,
no pudiendo ejercer las atribuciones privativas que le permiten determinar aquella que, a su juicio, merecera el comportamiento anmalo observado por la afectada, ni menos ponderar circunstancias que eventualmente podran aminorar su responsabilidad funcionaria. En este mismo
orden de ideas, conviene precisar que si bien el inciso final del artculo
121 de Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo, establece que las
medidas disciplinarias se aplicarn tomando en cuenta la gravedad de
la falta y las circunstancias atenuantes o agravantes que arroje el mrito
de los antecedentes, tal disposicin slo rige para las infracciones que
pueden ser sancionadas con cualquiera de las medidas que en dicho
precepto se sealan, pero no respecto de aquellas faltas administrativas
que slo pueden ser castigadas con una sancin especfica fijada por la
ley(Dictamen N 16.879 de 1994).
F. Principio de independencia de las responsabilidades. El
artculo 15 inciso 1 de la LOC N 18.575, consagra el principio de independencia de responsabilidades, y establece que el personal de la
Administracin del Estado estar sujeto a responsabilidad administrativa sin perjuicio de la responsabilidad penal y civil que pueda afectarles, siendo reiterado por el artculo 120 del Estatuto Administrativo.
Se reconoce, entonces, la autonoma del ilcito administrativo frente a la apreciacin de la magistratura penal, y viceversa, esto es, la independencia de la infraccin penal en relacin con la contravencin
disciplinaria.
904

Curso

de

Derecho Administrativo

El artculo 20 del Cdigo Penal, refuerza tambin este principio


jurdico, al sealar que no se reputan penas, ente otras, la separacin
de los empleos pblicos acordada por las autoridades en uso de sus
atribuciones, ni las multas y dems correcciones que los superiores
impongan a sus subordinados y administrados en uso de su jurisdiccin
disciplinal o atribuciones gubernativas.
Efectos: conforme al artculo 120 inciso 1 del Estatuto Administrativo, la sancin administrativa es independiente de la responsabilidad
civil y penal y, en consecuencia, las actuaciones o resoluciones referidas
a sta, tales como el archivo provisional, la aplicacin del principio de
oportunidad, la suspensin condicional del procedimiento, los acuerdos
reparatorios, la condena, el sobreseimiento o la absolucin judicial no
excluyen la posibilidad de aplicar al funcionario una medida disciplinaria en razn de los mismos hechos, en armona con la jurisprudencia
administrativa (Dictamen N 33.896, de 2009).
Al respecto, la jurisprudencia contralora ha sostenido invariablemente que conforme el principio de independencia de responsabilidades, la administrativa es diversa de la civil y penal, por lo que uno y
otro tipo obedecen a fundamentaciones y circunstancias dismiles y la
finalidad de una u otra es diferente, dado que cada una posee distinta
configuracin jurdica. La responsabilidad y la sancin derivan de una
infraccin a normas, cuyas motivaciones y propsitos son distintos; en
la responsabilidad civil es el perjuicio e indemnizacin del dao; en la
penal, la ocurrencia de un acto u omisin que la ley configura como delito y lo sanciona; en la responsabilidad administrativa, una infraccin
a las obligaciones funcionarias que involucran un castigo, el que responde al inters publico concretado mediante la accin de la administracin, y que, adems, a esta ltima la regulan normas especiales, las
que, al contravenirse, originan sanciones administrativas; no obstante,
sta deriva del ejercicio de la potestad disciplinaria, como elemento de
905

Sexta Parte - Funcin Pblica

la potestad jerrquica (Dictmenes Ns. 15.587, de 1999, 311, de 2000


y 22.258, de 2001).
Excepcin: Si se le sancionare con la medida de destitucin como
consecuencia exclusiva de hechos que revisten caracteres de delito y en
el proceso criminal hubiere sido absuelto o sobresedo definitivamente
por no constituir delito los hechos denunciados, el funcionario deber
ser reincorporado a la institucin en el cargo que desempeaba a la
fecha de la destitucin o en otro de igual jerarqua. En este caso, conservar todos sus derechos y beneficios legales y previsionales, como si
hubiere estado en actividad (Art. 120 inciso 1 Ley N 18.834).
En los dems casos de sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, podr pedir la reapertura del sumario administrativo y, si en ste
tambin se le absolviere, proceder la reincorporacin (Art. 120 inciso
2 Ley N 18.834).
Efectivamente, la generalidad de los casos implica que el interesado debe solicitar al servicio la reapertura del sumario que determin
su destitucin la cual es facultativa para la autoridad administrativa,
como nica va para obtener la reincorporacin, en la medida que la
ponderacin de los antecedentes permita sobreseerlo definitivamente en
ste (Dictmenes Ns. 23.810, de 1995 y 8.281, de 2001).
Si no fuese posible llevar a la prctica la reincorporacin en el plazo
de 6 meses, contado desde la absolucin administrativa, el empleado
tendr derecho a exigir, como nica indemnizacin por los daos y perjuicios que la medida disciplinaria le hubiere irrogado, el pago de la
remuneracin que le habra correspondido percibir en su cargo durante
el tiempo que hubiere permanecido alejado de la Administracin, hasta
un mximo de tres aos (Art. 120 inciso 3 Ley N 18.834).
906

Curso

de

Derecho Administrativo

No procede reincorporar a funcionario a la reparticin de la cual fue


alejado tras aplicrsele la medida disciplinaria de destitucin, acorde al
inciso 1 del artculo 120 del Estatuto Administrativo. Ello, porque esa
norma exige como requisito esencial para la reincorporacin al Servicio, el haber sido absuelto o sobresedo definitivamente en el proceso
criminal seguido por los mismos hechos por los cuales fue sancionado
administrativamente, por no constituir delito los hechos denunciados,
circunstancia que no se produce cuando en ninguno de los considerandos de la sentencia judicial correspondiente se establece, como fundamento de la resolucin, que los hechos denunciados no constituiran
delito (Dictamen N 19.029, de 2007).
G. Principio de inexcusabilidad y principio conclusivo. Acorde
al artculo 14 inciso 1 de la Ley N 19.880, la Administracin est
obligada a dictar resolucin expresa en todos los procedimientos y a
notificarla, cualquiera que sea su forma de iniciacin.
El inciso 2 agrega que, requerido un rgano de la Administracin
para intervenir en un asunto que no sea de su competencia, enviar de
inmediato los antecedentes a la autoridad que deba conocer segn el
ordenamiento jurdico, informando de ello al interesado.
Este principio resulta aplicable, a todo procedimiento disciplinario, y debe ser armonizado con el principio conclusivo previsto en el
artculo 8 de la Ley N 19.880, en conformidad con el cual, todo el
procedimiento administrativo est destinado a que la Administracin
dicte un acto decisorio que se pronuncie sobre la cuestin de fondo y en
el cual exprese su voluntad.
En este sentido, de acuerdo a la jurisprudencia administrativa, constituye una infraccin al principio conclusivo que la resolucin final en
un sumario administrativo omita pronunciarse sobre la relacin proce907

Sexta Parte - Funcin Pblica

sal de un inculpado respecto del cual el fiscal propuso su sobreseimiento, ya que en el acto administrativo de trmino de un proceso sumarial,
la autoridad debe pronunciarse respecto de todos quienes resulten implicados en ste (Dictamen N 39.144, de 2008).
II. MEDIDAS DISCIPLINARIAS
902. Concepto. Las medidas disciplinarias son los medios que la
ley contempla para sancionar al funcionario que infringe su rgimen
de obligaciones, entre las cuales la autoridad con potestad sancionadora puede optar al trmino de un proceso formal destinado a establecer
su responsabilidad administrativa387.
903. Enumeracin. Los artculos 122 a 125 del Estatuto Administrativo, establecen las medidas disciplinarias que pueden aplicarse a un
funcionario o incluso a un ex funcionario (segn fuere el caso) en virtud
de un procedimiento disciplinario. stas son: la censura, la multa, la
suspensin y la destitucin.
A. Censura. De acuerdo al artculo 122 del Estatuto Administrativo, consiste en la reprensin por escrito que se hace al funcionario,
de la cual se dejar constancia en su hoja de vida, mediante una anotacin de demrito de dos puntos en el factor de calificacin correspondiente.
Alcances: Se trata de una reprensin, esto es, una reprimenda que
se formula por escrito dejando constancia en su hoja de vida, mediante
una anotacin de demrito de dos puntos en el factor de calificacin
correspondiente o pertinente.

387

908

Celis, Gabriel y Barra, Nancy: Manual de responsabilidad administrativa, op. cit., p. 22.

Curso

de

Derecho Administrativo

B. Multa. Segn el artculo 123 del Estatuto Administrativo, consiste en la privacin de un porcentaje de la remuneracin mensual, la
que no podr ser inferior a un 5% ni superior a un 20% de sta. El
funcionario, en todo caso, mantendr su obligacin de servir el cargo.
Alcances:
1. Aplicacin de la multa. Las penas de multa deben materializarse
descontando el porcentaje que corresponda de cualquier contraprestacin de dinero que el empleado castigado tenga derecho a percibir en
razn de su empleo o funcin, como, por ejemplo, sueldo, asignacin
de zona, asignacin profesional y otros, por una sola mensualidad (Dictamen N 8.776, de 1992).
El Dictamen N 29.179, de 1997, determina que la sancin en comento debe aplicarse por una sola vez afectando en una nica oportunidad la remuneracin mensual del sumariado. Esto, por cuanto la
Ley N 18.834 al definir la medida disciplinaria de multa no menciona
en parte alguna la posibilidad de imponerla en cuotas.
2. Clculo del monto. Sobre la aplicacin de las multas, el Dictamen
N 35.175, de 2003, precis que el monto especfico a cancelar se calcula
sobre la base de todos los emolumentos que los servidores reciben en razn del cargo que ejercen, los que, acorde al Oficio N 28.137, de 1977,
son aquellos que perciban a la fecha en que la resolucin sancionatoria
quede totalmente tramitada, esto es, notificada a los sancionados.
3. El pago de la multa debe enterarse por medio de un descuento realizado por el servicio en el cual se desempean, para lo cual la sancin
deber necesariamente ser comunicada al funcionario habilitado del organismo respectivo, a fin de privarlos de la parte de las remuneraciones
que corresponda, sin perjuicio de que los afectados puedan proceder al
pago directo de la suma calculada segn los criterios expuestos.
909

Sexta Parte - Funcin Pblica

Finalmente, es dable aadir, segn lo expresado por los dictmenes Ns. 6.597, de 1996 y 29.179, de 1997, de la Contralora, que la
multa deber aplicarse en una nica oportunidad, esto, por cuanto el
referido artculo 123 del Estatuto Administrativo, al definir la medida
disciplinaria no contempla en parte alguna la posibilidad de imponerla
en cuotas.
3. Constancia en la hoja de vida. Se dejar constancia en la hoja de
vida del funcionario de la multa impuesta, mediante una anotacin de
demrito en el factor de calificacin correspondiente, de acuerdo a la
siguiente escala:
1. Si no excede del 10%, la anotacin ser de 2 puntos.
2. Si es superior al 10% y no excede del 15%, la anotacin ser de
3 puntos.
3. Si es superior al 15%, la anotacin ser de 4 puntos.
En cuanto a la rebaja del puntaje, cabe tener presente que debe realizarse en el puntaje ponderado del factor correspondiente y no en las
notas. Ello, porque si bien es irrelevante realizar la rebaja de puntaje
en un factor u otro, luego de la ponderacin del promedio aritmtico de las notas de cada subfactor, la tesis de efectuar dicha deduccin
directamente del indicado promedio antes de aplicar el coeficiente de
ponderacin, puede significar para el servidor, por imposicin de una
sancin disciplinaria no expulsiva, quedar ubicado en una lista diversa
de la que le correspondera sin dicha medida, pudiendo ello implicar,
en algunos casos, la desvinculacin del servidor al ubicarse en lista 4, o
por segundo ao consecutivo en lista 3. Lo anterior importara otorgar
a las anotaciones de demrito por aplicacin de medidas disciplinarias
consecuencias que exceden los efectos de stas, lo que no corresponde,
910

Curso

de

Derecho Administrativo

pues la rebaja de puntaje es slo una consecuencia de la imposicin de


aqullas y, consecuencialmente, no puede tener un efecto mayor que la
propia sancin administrativa (dictmenes Ns. 30.151 y 41.286, ambos de 2001).
Con todo, cabe precisar que el proceso calificatorio y el sumario
administrativo persiguen finalidades distintas: evaluar el desempeo
funcionario y establecer responsabilidades por faltas cometidas, aplicando las sanciones correspondientes; por ello, un funcionario puede
ser sancionado disciplinariamente y experimentar una rebaja en su calificacin, por los mismos hechos; pero stos slo pueden ser ponderados
una vez en sus calificaciones, ya sea cuando acaecieron o cuando se
sancionaron, tal como se indic en el Dictamen N 33.849 de 1993.
C. Suspensin. Conforme al artculo 124 del Estatuto Administrativo, consiste en la privacin temporal del empleo con goce de un 50
a un 70% de las remuneraciones y sin poder hacer uso de los derechos
y prerrogativas inherentes al cargo.
Alcances:
1. Aplicacin de multa mpide gozar de ciertos beneficios estatutarios.
Al respecto, resulta til puntualizar que la suspensin del empleo implica
una interrupcin, por el lapso que indica, de los efectos del vnculo existente entre la Administracin y el funcionario afectado por esa medida
disciplinaria, circunstancia que lo inhabilita, durante dicho perodo, para
ejercer los derechos que emanan del desempeo de su empleo y de su
condicin de funcionario pblico, lo que lleva a sostener, por ende, que se
encuentra privado de gozar de ciertos beneficios estatutarios.
2. Aplicacin de multa no impide seguir cotizando. Sin perjuicio de
lo anterior, por aplicacin directa del artculo 19 N 18 de la Constitu911

Sexta Parte - Funcin Pblica

cin Poltica, el Dictamen N 30.012, de 2000, concluy que la medida


disciplinaria de suspensin del empleo no impide al trabajador seguir
cotizando, le permite mantener su afiliacin a los respectivos fondos de
pensiones y de salud y, por lo mismo, conservar su derecho a las prestaciones propias de esos regmenes.
3. Constancia en la hoja de vida. Se dejar constancia en la hoja de
vida del funcionario mediante una anotacin de demrito de 6 puntos en
el factor correspondiente.
D. Destitucin. De acuerdo al artculo 125 inciso 1 del Estatuto
Administrativo, es la decisin de la autoridad facultada para hacer el
nombramiento de poner trmino a los servicios de un funcionario.
Alcances:
1. Causales. Acorde al Art. 125 inciso 2 del Estatuto: La medida
disciplinaria de destitucin proceder slo cuando los hechos constitutivos de la infraccin vulneren gravemente el principio de probidad administrativa, y en los siguientes casos, que luego se pasan a indicar.
2. Efecto de inhabilitacin. Sobre esta materia es necesario tener
presente lo dispuesto en el artculo 38, letra f), de la LOC N 10.336,
el que establece que la Contralora General se encuentra impedida de
dar curso a cualquier nombramiento recado en alguna persona que
haya sido separada o destituida administrativamente de cualquier empleo o cargo pblico, a menos que intervenga decreto supremo de
rehabilitacin.
3. El fuero maternal no impide aplicar la destitucin, tal como se
seal en el Dictamen N 11.938, de 2000, al expresar que la circunstancia de que uno de los afectados goce de fuero maternal, no incide
912

Curso

de

Derecho Administrativo

en la procedencia de la medida sealada, porque los ceses de servicios


que dispone la ley operan con prescindencia de las normas de inamovilidad en el empleo contenidas en textos estatutarios o normas legales generales o especiales, dado que las disposiciones sobre estabilidad
slo juegan en relacin con la eventual facultad de poner trmino a funciones, pero no caben en los casos en que la ley ordena el alejamiento
del funcionario, como ocurre tratndose de la aplicacin de un castigo
expulsivo.
4. No procede reincorporar a funcionario a la reparticin de la
cual fue alejado tras aplicrsele la medida disciplinaria de destitucin,
acorde al inciso 1 del artculo 120 del Estatuto Administrativo. Ello,
porque esa norma exige como requisito esencial para la reincorporacin al Servicio, el haber sido absuelto o sobresedo definitivamente
en el proceso criminal seguido por los mismos hechos por los cuales
fue sancionado administrativamente, por no constituir delito los hechos
denunciados, circunstancia que no se produce cuando en ninguno de
los considerandos de la sentencia judicial correspondiente se establece, como fundamento de la resolucin, que los hechos denunciados no
constituiran delito (Dictamen N 19.029, de 2007).
5. Los funcionarios de Instituciones que contemplan contratos por
el Cdigo del Trabajo, son considerados funcionarios pblicos, pero
para efectos de su relacin laboral se les aplica el Cdigo del Trabajo
(y su Reglamento de Orden, Higiene y Seguridad en algunos casos). Lo
anterior ha sido sealado por la jurisprudencia de la CGR (Dictmenes
Ns. 22.100-1998, 7.945-2001, 30.018-1993). Es por esta razn que resulta ajustado a derecho que tras un proceso sumarial se los sancione
con la medida de naturaleza expulsiva sealada en su estatuto laboral
(Cdigo del Trabajo en algunos casos, reglamento de orden, higiene y
seguridad en otros), la que en el caso del Cdigo del Trabajo es terminacin de su contrato de trabajo sin derecho a indemnizacin.
913

Sexta Parte - Funcin Pblica

Sin embargo, en el caso del Instituto Nacional de Deportes hay que


hacer un tratamiento diferente. Dado que la Ley del Deporte seala en
su artculo 27 que para efectos de responsabilidad administrativa se les
aplica el Ttulo V del Estatuto Administrativo, debe aplicrseles las medidas disciplinarias sealadas en dicho ttulo, por lo que en el caso de
ser expulsiva corresponde aplicar destitucin (Dictmenes Ns. 19.5562006, 30.349-2008).
904. Limitaciones constitucionales a la aplicacin de sanciones disciplinarias. El artculo 19 N 7 letra h) de la Constitucin
prohbe la sancin de prdida de los derechos previsionales. Dispone la norma que:
No podr aplicarse como sancin la prdida de los derechos previsionales,.
En tal sentido, se prohbe constitucionalmente toda sancin, sea de
carcter disciplinaria o penal, consistente en la prdida de prerrogativas
de seguridad social como las licencias mdicas u otros beneficios previsionales.
En este contexto, se dict la Ley N 17.902, que derog todas las
disposiciones legales que establecan la prdida de los derechos previsionales.
En relacin con ello, el Dictamen N 22.112, de 2003, precis que
ninguna sancin, sea de carcter disciplinaria o penal, involucra la privacin de las prerrogativas de seguridad social, entre las que se cuentan
las licencias mdicas, protegidas incluso por el artculo 19, N 18 de la
Carta Fundamental.
914

Curso

de

Derecho Administrativo

III. EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA


905. Causales. El artculo 157 del Estatuto Administrativo, contempla cuatro causales de extincin de la responsabilidad administrativa.
A. Por muerte. En este caso, la multa cuyo pago o aplicacin se encontrare pendiente a la fecha de fallecimiento del funcionario, quedar
sin efecto (Art. 157 letra a) Ley N 18.834).
Se ha sostenido por la Contralora General de la Repblica, en su
Dictamen N 27.789, de 1992, que con el deceso de un empleado se extingui su responsabilidad administrativa, por ser ella eminentemente
personal.
B. Por haber cesado en sus funciones. Esta causal opera sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 147 del Estatuto Administrativo,
cuyo inciso final previene que si se encontrare en tramitacin un sumario administrativo en el que estuviere involucrado un funcionario, y ste
cesare en sus funciones, el procedimiento debe continuarse hasta su
normal trmino, anotndose en su hoja de vida la sancin que el mrito
del sumario determine (Art. 157 letra b) Ley N 18.834).
De acuerdo con la jurisprudencia contralora, la expresin sumario
administrativo empleada por el aludido artculo 147 de la Ley N 18.834
es genrica e incluye a la investigacin sumaria, porque el fin de esa
norma es evitar que un funcionario publico infractor de sus deberes
funcionarios eluda las consecuencias de su conducta mediante el alejamiento del servicio (Dictamen N 6.036, de 1994)
C. Por el cumplimiento de la sancin (Art. 157 letra c) Ley
N 18.834).
915

Sexta Parte - Funcin Pblica

D. Por prescripcin de la accin disciplinaria (Art. 157 letra d)


Ley N 18.834). El artculo 158 inciso 1 de la Ley N 18.834, sobre
Estatuto Administrativo, seala que: la accin disciplinaria de la Administracin contra el funcionario, prescribir en cuatro aos contados desde el da en que ste hubiere incurrido en la accin u omisin
que le da origen.
Conforme a la jurisprudencia administrativa, el plazo previsto para
la prescripcin de la accin disciplinaria no resulta aplicable a las inhabilidades para ser promovido, que prev el artculo 55 del Estatuto
Administrativo, en tanto stas no dan lugar al ejercicio de esa accin,
sino que son algunas de las consecuencias que la ley prev una vez que
se ha hecho efectiva la responsabilidad administrativa mediante la aplicacin de la sancin respectiva por la autoridad a la que corresponde el
ejercicio de la potestad disciplinaria.
En efecto, la ley exige para hacer procedente la aplicacin de las referidas inhabilidades que los funcionarios hayan sido sancionados con
las medidas disciplinarias a que la norma alude, por lo que, sin perjuicio
de la extincin de la responsabilidad administrativa como consecuencia
del cumplimiento de la medida disciplinaria, esta sancin, aplicada en
el perodo de doce meses que antecede a la vacancia del cargo de que
se trata, configura una inhabilidad temporal para ser promovido en los
trminos del citado artculo 55 del Estatuto Administrativo (Dictamen
N 42.304, de 2009).
Cabe destacar, adems que recientemente la jurisprudencia contralora ha concluido que los organismos de la Administracin no slo
pueden, sino que deben declarar de oficio la prescripcin de la accin
disciplinaria, dictando al efecto el acto administrativo que corresponda,
en todos aquellos casos en que de los antecedentes del procedimiento
sumarial aparezca que ha transcurrido el plazo sealado por la ley para
916

Curso

de

Derecho Administrativo

hacer efectiva la responsabilidad administrativa sin que el funcionario


haya sido sancionado (Dictamen N 34.407, de 2008).
906. Interrupcin y suspensin de la prescripcin. El artculo
159 del citado texto normativo, dispone que la prescripcin de la accin disciplinaria se interrumpe, perdindose el tiempo transcurrido,
si el funcionario incurriere nuevamente en falta administrativa, y se
suspende desde que se formulen cargos en el sumario o investigacin
sumaria respectiva.
Agrega el inciso 2, que si el proceso administrativo se paraliza por
ms de dos aos, o transcurren dos calificaciones funcionarias sin que
haya sido sancionado el funcionario afectado, continuar corriendo el
plazo de la prescripcin como si no se hubiere interrumpido.
Sobre esta materia, la Contralora ha sostenido que en el caso que
los cargos fueran formulados en diferentes ocasiones a lo largo del
procedimiento, son los primeros los que producen el efecto suspensivo de la prescripcin, de acuerdo a lo expresado por la jurisprudencia
de esta Entidad de Control, contenida en los Dictmenes Ns. 7.806,
de 1997 y 6.926, de 2001, sealando este ltimo pronunciamiento
que sus eventuales reformulaciones, en la medida que se refieran a las
mismas faltas, no restan valor suspensivo a la primera formulacin de
los mismos.
SECCIN II. PROCEDIMIENTOS DISCIPLINARIOS
907. Enumeracin de los procedimientos disciplinarios. El Estatuto Administrativo contempla dos procedimientos disciplinarios destinados a perseguir la responsabilidad funcionaria: El artculo 119 inciso
2 del Estatuto prescribe que:
917

Sexta Parte - Funcin Pblica

Los funcionarios incurrirn en responsabilidad administrativa


cuando la infraccin a sus deberes y obligaciones fuere susceptible de
la aplicacin de una medida disciplinaria, la que deber ser acreditada
mediante investigacin sumaria o sumario administrativo.
Sin perjuicio, de ello existen otros procedimientos sancionatorios
previstos en otros cuerpos normativos, por lo que, en definitiva, pueden
sistematizarse en los siguientes:
A. La Investigacin Sumaria (Arts. 126 y ss. Ley N 18.834).
B. El Sumario Administrativo (Arts. 129 y ss. Ley N 18.834).
C. Sumarios instruidos por la Contralora General de la Repblica
(Ley N 10.336 y Res. N 236, de 1998, de CGR).
D. Investigacin Sumaria por infraccin a normas de uso de vehculos fiscales (D.L. N 799, de 1974).
908. Caso especial de los funcionarios regidos por el Cdigo del
Trabajo. Tratndose de servidores del estado sujetos al rgimen jurdico del Cdigo del Trabajo, la tipificacin de una causal que suponga
poner trmino al respectivo convenio laboral, debe ser establecida a
travs de una breve investigacin sumaria, la que no requiere sujetarse a las formalidades estatutarias de un proceso administrativo formal,
sino que basta con que se formulen cargos al afectado y se le otorgue
la oportunidad de defenderse, satisfaciendo as principios generales del
derecho (Dictamen N 44.361, de 1998).
I. LA INVESTIGACIN SUMARIA
909. Etapas de la investigacin sumaria. La investigacin sumaria comprende las siguientes etapas:
918

Curso

de

Derecho Administrativo

A. Instalacin del investigador.


B. Etapa Indagatoria.
C. Etapa Acusatoria.
D. Informacin a la autoridad superior.
E. Etapa Resolutiva.
F. Etapa de impugnacin.
1. Instalacin del investigador
910. Instruccin de investigacin sumaria y designacin de fiscal. Se inicia mediante una resolucin exenta que ordena la instruccin de una investigacin sumaria (Art. 126 inciso 1 Ley N 18.834):
1. Directamente, al tomar conocimiento de algn hecho que amerite investigacin.
2. Como consecuencia de una denuncia que se le formula.
Esta resolucin puede emanar:
1. Del jefe superior de la institucin;
2. El Secretario Regional Ministerial, o
3. El Director Regional de servicios nacionales desconcentrados,
segn corresponda.
919

Sexta Parte - Funcin Pblica

En la misma resolucin que da inicio a la investigacin sumaria se


designa para tal efecto a un funcionario que actuar como investigador
(Art. 126 inciso 1 Ley N 18.834).
La jurisprudencia de la Contralora General, contenida, entre otros,
en sus Dictmenes Ns. 7.528, de 1993, 21.651, de 1996, y 34.964, de
2005, ha precisado que la instruccin de iniciar una investigacin sumaria constituye una manifestacin de la facultad sancionatoria de que
estn investidas las jefaturas competentes de los servicios pblicos.
911. Cese de funciones por aplicacin del artculo 160 del Cdigo Laboral. Requiere investigacin sumaria previa. La jurisprudencia administrativa ha concluido, en los Dictmenes Ns. 6.304 de 1993
y 7.598 de 2002, entre otros, que en el evento que se invoquen una o
ms de las causales indicadas en el artculo 160 del citado Cdigo del
Trabajo, para concluir la relacin laboral con un trabajador, es imprescindible que se establezca la existencia de las mismas a travs de una
breve investigacin sumaria, la que no requiere sujetarse a las formalidades estatutarias de un proceso administrativo formal, bastando para
ello que se oiga al acusado, se acredite la causal de cese de funciones, se
formulen cargos al afectado y se le otorgue la oportunidad de defenderse, para satisfacer, de esta forma, los principios generales del derecho.
912. Cese de funciones por aplicacin del artculo 161 del Cdigo
Laboral. No requiere investigacin sumaria previa. Recordemos que
existen diversos funcionarios pblicos regidos por el Cdigo del Trabajo,
los cuales por tanto, pueden ser desvinculados, entre otras, por aplicacin
de las causales de necesidades de la empresa o de desahucio.
Al respecto, segn lo ha manifestado la jurisprudencia administrativa contenida en el dictamen N 48.874, de 2005, la aplicacin del
920

Curso

de

Derecho Administrativo

artculo 161 del Cdigo Laboral, faculta al empleador para disponer el


cese de funciones, basndose nicamente en una apreciacin objetiva,
tanto de las condiciones de la empresa, como en las del trabajador, sin
que sea necesario una breve investigacin sumaria realizada previamente.
2. Etapa Indagatoria
913. Objetivo. Esta etapa tiene por objeto verificar la existencia de
los hechos, la individualizacin de los responsables y su participacin,
si los hubiere (Art. 126 inciso 1 Ley N 18.834).
914. Notificaciones. Las notificaciones que se realicen durante la
investigacin sumaria debern hacerse personalmente. Si el funcionario no fuere habido por dos das consecutivos en su domicilio o en su
lugar de trabajo, se lo notificar por carta certificada, de lo cual deber
dejarse constancia. En ambos casos se deber dejar copia ntegra de la
resolucin respectiva. En esta ltima circunstancia, el funcionario se
entender notificado cumplidos tres das desde que la carta haya sido
despachada (Art. 126 inciso 1 Ley N 18.834).
915. Plazo de la investigacin. Segn lo dispuesto en el artculo 126
inciso 3 de la Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo, y en armona con los Dictmenes Ns. 4.243, de 1990, 24.718, de 2007, y 2.905, de
2010, el plazo para realizar la investigacin sumaria no puede exceder de
cinco das, de manera que, si en dicho perodo no es posible dar trmino a
aqulla, deber elevarse el proceso a sumario administrativo.
916. Solicitud de diligencias probatorias. En el evento de que el
inculpado solicite rendir prueba, el investigador sealar un plazo para
921

Sexta Parte - Funcin Pblica

rendirla que no exceder de 3 das. En el evento de solicitar el inculpado rendir prueba sobre los hechos materia del procedimiento, el
investigador sealar un plazo para rendirla, el cual no podr exceder
de tres das (Art. 126 inciso 4 Ley N 18.834).
La facultad de rendir prueba por parte del inculpado en un proceso
administrativo, establecida en los artculos 126, inciso cuarto y 138,
inciso segundo, de la Ley N 18.834, es un derecho establecido en favor
del imputado, por lo que formulada esa peticin, al fiscal slo le corresponde proveerla y fijar el trmino dentro del cual debern producirse las
diligencias probatorias, con sujecin al plazo mximo sealado en esas
disposiciones, segn corresponda, pero no est facultado para evaluar la
procedencia o improcedencia de la rendicin de prueba y su correlativa
recepcin, tal como lo ha expresado la jurisprudencia administrativa
contenida, entre otros, en el Dictamen N 18.108, de 2002.
917. Elevacin de los autos a sumario administrativo. Si en el
transcurso de la investigacin se constata que los hechos revisten una
mayor gravedad se pondr trmino a este procedimiento y se dispondr,
por la autoridad competente, que la investigacin prosiga mediante un
sumario administrativo (Art. 127 Ley N 18.834).
Si la naturaleza de los hechos denunciados o su gravedad as lo
exigiere, a juicio de la institucin, el Secretario Regional Ministerial
o el Director Regional de servicios nacionales desconcentrados, segn
corresponda, se dispondr la instruccin de un sumario administrativo
(Art. 128 Ley N 18.834).
3. Etapa Acusatoria
918. Cargos y descargos. Si se formulan cargos el afectado debe
responder dentro de dos das a contar de la fecha de notificacin de la
922

Curso

de

Derecho Administrativo

resolucin. Al trmino del sealado plazo se formularn cargos, si


procedieren, debiendo el afectado responder los mismos en un plazo de
dos das, a contar de la fecha de notificacin de stos (Art. 126 inciso
3, segunda oracin Ley N 18.834).
4. Informacin a la autoridad superior
919. Vista del fiscal. Vencido el plazo sealado, el investigador
proceder a emitir una vista o informe en el trmino de dos das, en el
cual se contendr la relacin de los hechos, los fundamentos y conclusiones a que se hubiere llegado, formulando la proposicin que estimare procedente (Art. 126 inciso 5 Ley N 18.834).
Este informe contiene:
A. Relacin de los hechos, los fundamentos y conclusiones a que
se hubiere llegado.
B. Formula la proposicin que estimare procedente, en la cual caben tres posibilidades:
1. Sobresee, si por ejemplo, de los antecedentes reunidos en el proceso
sumarial no se acredita fundadamente la responsabilidad del inculpado.
Tambin es factible dictar sobreseimiento porque, aunque exista
mrito para perseguir responsabilidades administrativas, debido a que
las personas presuntamente involucradas se encontraban desvinculadas
del servicio al momento de la instruccin de investigacin sumaria.
El sobreseimiento presupone que no hubo imputacin de cargos; en
cambio, la absolucin supone que al inculpado se le formularon cargos
durante el procedimiento.
923

Sexta Parte - Funcin Pblica

Slo resulta legalmente procedente afinar el sobreseimiento del


afectado a travs de un documento de trmino formal, que por regla
general acorde con la Resolucin N 1.600, de 2008, de la Contralora
General de la Repblica se encuentra exento del trmite de toma de
razn, salvo que sea ordenado instruir por la propia Contralora.
2. Absuelve.
3. Propone aplicacin de medida administrativa.
4. Eleva los autos a sumario administrativo.
5. Etapa Resolutiva
920. Dictamen del jefe superior. Como resultado de una investigacin sumaria no podr aplicarse la sancin de destitucin, sin perjuicio
de los casos contemplados en el presente Estatuto (Art. 126 inciso 6
Ley N 18.834).
Por tanto, la regla general es que en virtud de una investigacin
sumaria, se aplique una medida disiciplinaria no expulsiva, salvo las
situaciones de excepcin que admite el Estatuto Administrativo.
Estos casos a que se refiere la norma en comento son los de atrasos
y ausencias injustificadas, que se sancionan con la destitucin previa
investigacin sumaria, de conformidad con el artculo 72 inciso final de
la Ley N 18.834.
Sin perjuicio de lo anterior, cabe hacer presente que la jurisprudencia contralora, contenida en Dictmenes Ns. 16.622, de 1985, 35.083,
de 1990 y 9.926 de 1993, entre otros, ha determinado que si bien las
ausencias reiteradas deben castigarse con la medida disciplinaria de
924

Curso

de

Derecho Administrativo

destitucin, conforme a lo preceptuado en el artculo 72, inciso final, de


la Ley N 18.834, la autoridad administrativa puede en estas situaciones imponer una sancin inferior, o incluso absolver, pero en tal caso
la resolucin que afine la investigacin debe ser fundada, consignando
en sus vistos o considerandos las razones por las cuales dicha autoridad
considera atendible adoptar esa determinacin.
6. Etapa de impugnacin
921. Recursos administrativos. Conocido el informe o vista, la
autoridad que orden la investigacin sumaria dictar la resolucin respectiva en el plazo de dos das, la cual ser notificada al afectado.
En armona con el principio de impugnabilidad de los actos administrativos (Arts. 10 LOC N 18.575, y 15 Ley N 19.880) el inculpado
puede interponer:
A. Recurso de reposicin en el trmino de dos das, ante quien
emiti la resolucin, apelando en subsidio para ante el jefe superior de
la institucin (artculo 126 inciso 7 primera oracin Ley N 18.834).
B. La apelacin slo proceder en caso que la medida haya sido
aplicada por otra autoridad (artculo 126 inciso 7 primera oracin Ley
N 18.834).
Tal recurso slo procede tratndose de organismos que tengan superior jerrquico, lo cual se da exclusivamente respecto de servicios
centralizados.
Conforme a la jurisprudencia, por tratarse de un organismo descentralizado, la jefatura del SII carece de superior jerrquico, y en tales
condiciones, no es admisible ese recurso (Dictamen N 801 de 2004).
925

Sexta Parte - Funcin Pblica

Tambin el Dictamen N 38.215, de 2001, seala que cuando las


autoridades administrativas imponen medidas disciplinarias en virtud
de una delegacin de facultades del jefe superior del servicio, como en
este caso, los afectados no pueden deducir el eventual recurso de apelacin que ante esta ltima autoridad pueda existir, atendido que aquellas
jefaturas, al suscribir los documentos que aplican las sanciones, estn
representando a la autoridad mxima de la institucin, entendindose
que quien las impone es esta ltima a travs de un delegado.
El plazo para resolver la reposicin o el recurso de apelacin,
cuando corresponda, ser en ambos casos de dos das (Art. 126 inciso
8 Ley N 18.834).
Slo resulta legalmente procedente afinar el procedimiento de investigacin sumaria a travs de una resolucin de trmino formal que,
acorde con la Resolucin N 1.600, de 2008, de la Contralora General
de la Repblica, se encuentra afecta a toma de razn y sometida tambin al trmite de registro.
II. EL SUMARIO ADMINISTRATIVO
922. Enumeracin de etapas del sumario administrativo. El sumario comprende las siguientes fases:
A. Instalacin de la Fiscala.
B. Etapa Indagatoria.
C. Etapa Acusatoria.
D. Etapa Informativa al Jefe Superior.
926

Curso

de

Derecho Administrativo

E. Etapa Resolutiva.
F. Etapa de Reclamacin.
1. Instalacin o constitucin de la Fiscala
923. Instruccin de sumario. Autoridad competente. Existen dos
entidades competentes para la instruccin de un sumario administrativo: la propia superioridad del Servicio, y luego, la Contralora General
de la Repblica.
A. La superioridad del Servicio. Es la propia superioridad la que
inicia el procedimiento, en virtud de que en ella reside la potestad disciplinaria, lo que se materializa a travs de una resolucin exenta de
toma de razn.
1. Directamente, al tomar conocimiento de algn hecho que amerite investigacin. En efecto, tal como indica la jurisprudencia
administrativa contenida en el Dictamen N 59.631, de 2009,
entre otros, la orden de iniciar un sumario administrativo constituye una manifestacin de la potestad disciplinaria de que
estn investidas las jefaturas competentes de los organismos
pblicos. De este modo, la atribucin en comento se encuentra
radicada en el jefe superior de la institucin a la que perteneca
el afectado, correspondindole a ste adoptar una determinacin sobre el ejercicio de la misma.
2. Como consecuencia de una denuncia que se le formula.
3. A requerimiento de Contralora. Tambin la motivacin o impulso que da origen al procedimiento disciplinario, est implcita en algn oficio de Contralora. Por ejemplo, un oficio de927

Sexta Parte - Funcin Pblica

volutorio, de un acto administrativo sometido a toma de razn,


o un oficio de informe de alguna unidad fiscalizadora, como
Auditora Administrativa.
La autoridad facultada para ello, se encuentra prevista en el artculo
129 inciso 1 de la Ley N 18.834.
El sumario administrativo se ordenar por el jefe superior de la
institucin, el Secretario Regional Ministerial o el Director Regional
de servicios nacionales desconcentrados, segn corresponda, mediante
resolucin, en la cual designar al fiscal que estar a cargo del mismo.
El fiscal deber tener igual o mayor grado o jerarqua que el funcionario que aparezca involucrado en los hechos.
Puede ser:
1. El jefe superior de la institucin.
2. El Secretario Regional Ministerial.
3. El Director Regional de servicios nacionales desconcentrados.
B. La Contralora General de la Repblica. En efecto, el artculo 133 de la LOC N 10.336, establece la prerrogativa del Contralor
General o cualquier otro funcionario de esa Entidad de Fiscalizacin
especialmente facultado por aqul, para ordenar, si se estima necesario,
la instruccin de sumarios administrativos.
Segn se desprende de los Dictmenes Ns. 28.137, de 1977 y
58.346, de 2004, tratndose de funcionarios titulares de una reparticin
que se encuentren en otro servicio, manteniendo su cargo en propiedad,
ser la reparticin en donde ocurrieron las irregularidades la que deber
investigar los hechos por medio del proceso sumarial correspondiente,
928

Curso

de

Derecho Administrativo

y esa misma entidad emitir y tramitar la resolucin que determine la


sancin que corresponda.
Lo anterior, por cierto, es sin perjuicio de que la materializacin del
castigo se haga mediante una resolucin de la autoridad correspondiente al servicio en que actualmente se desempee el inculpado, cuando
ste haya mantenido la calidad de funcionario pblico sin solucin de
continuidad o interrupcin de funciones, acorde a lo dictaminado en el
Oficio N 58.346, entre otros, de esta Contralora General.
924. Sumario administrativo dispuesto por una autoridad incompetente. Segn lo seala la jurisprudencia administrativa de la
Contralora, contenida en sus Dictmenes Ns. 2.680, de 1999 y 21.046,
de 2005, el hecho de que un sumario administrativo lo disponga una
autoridad incompetente no afecta la validez del proceso, por cuanto no
es un vicio esencial, toda vez que no constituye un elemento decisivo
en los resultados del procedimiento disciplinario.
925. Imposibilidad de instruir sumario contra ex funcionario. Acorde con el criterio contenido, entre otros, en los Dictmenes
Ns. 22.993, de 1990, y 43.792, de 2009, cabe sealar que atendido lo dispuesto en el artculo 157 letra b) del Estatuto Administrativo, en relacin
con el inciso final del artculo 147 del mismo cuerpo legal, no es posible
instruir un sumario administrativo con posterioridad a la desvinculacin
del funcionario, quien desde el cese ya no inviste tal calidad.
926. Notificaciones.
A. Primera regla. Se aplica la notificacin personal. Las notificaciones que se realicen en el proceso debern hacerse personalmente
(Art. 131 inciso 1 Ley N 18.834).
929

Sexta Parte - Funcin Pblica

B. Segunda regla. En subsidio se aplica la notificacin por cdula.


Si el funcionario no fuere habido por dos das consecutivos en su domicilio o en su lugar de trabajo, se lo notificar por carta certificada, de lo
cual deber dejarse constancia. En ambos casos se deber entregar copia
ntegra de la resolucin respectiva (Art. 131 inciso 1 Ley N 18.834).
Los funcionarios citados a declarar ante el fiscal debern fijar en su
primera comparecencia un domicilio dentro del radio urbano en que la
fiscala ejerza sus funciones. Si no dieren cumplimiento a esta obligacin se harn las notificaciones por carta certificada al domicilio registrado en la institucin, y en caso de no contarse con tal informacin, en
la oficina del afectado (Art. 131 inciso 2 Ley N 18.834).
El funcionario se entender notificado cumplidos tres das desde
que la carta haya sido despachada (Art. 131 inciso 3 Ley N 18.834).
De acuerdo al Dictamen N 3.124, de 2009, la falta de notificacin
en un sumario, producida al ser devuelta por correos la carta certificada
pertinente, sin llegar a destino y sin que se cumplieran previamente las
formalidades del artculo 131 de la Ley N 18.834, configura un vicio
esencial del proceso. Ello, porque la notificacin es un trmite esencial,
cuya omisin coloca al inculpado en un estado de eventual indefensin
al impedirle tomar conocimiento de las actuaciones que le afectan e interponer, si lo estima conveniente, los recursos legales que le franquea
el ordenamiento estatutario vigente. El concepto de domicilio para fines
de la notificacin corresponde a aquel que fija el funcionario citado a
declarar en su primera comparecencia, dentro del radio urbano donde la
fiscala ejerza sus funciones y, en el evento que no diere cumplimiento a
esa obligacin, debern realizarse las notificaciones en el domicilio que
registra en la institucin en caso de no contarse con esa informacin,
en la oficina del afectado, todo ello conforme al inciso 2 del precepto
aludido.
930

Curso

de

Derecho Administrativo

927. Designacin de fiscal y constitucin de la fiscala. El sumario est a cargo del fiscal que es designado por alguna de las autoridades que ordena la sustanciacin del procedimiento sumarial, en la
misma resolucin que orden instruir el sumario (Art. 129 inciso 1
Ley N 18.834) y se le notifica personalmente.
Se le exige tener igual o superior grado que la persona que va a ser
objeto del sumario (Art. 129 inciso 1 Ley N 18.834).
De acuerdo al Dictamen N 9.499, de 2009, el nombramiento de
un servidor pblico como investigador o fiscal de un proceso sumarial
por parte de la autoridad a quien corresponde la potestad disciplinaria,
configura un cometido funcionario cuya observancia es obligatoria de
conformidad a lo dispuesto en el artculo 61, de la Ley N 18.834, de
tal suerte que su incumplimiento puede comprometer la responsabilidad administrativa del funcionario designado, tal como se ha precisado por este rgano de Control mediante el Oficio N 46.540, de 2003.
Todo ello, a menos que opere alguna de las causales de implicancia o
recusacin contempladas en la aludida ley y as lo declare la autoridad
respectiva.
Si durante la investigacin de los hechos surgen personas involucradas de mayor grado que el fiscal, se debe dar aviso y ser reemplazado: Si designado el fiscal, apareciere involucrado en los hechos
investigados un funcionario de mayor grado o jerarqua, continuar
aqul sustanciando el procedimiento hasta que disponga el cierre de la
investigacin (Art. 129 inciso 2 Ley N 18.834).
De acuerdo al inciso 2 del citado artculo 129, el fiscal cuyo grado
jerrquico sea inferior al del o los funcionarios que aparecieren involucrados, slo se encuentra inhabilitado para continuar sustanciando el
proceso despus del cierre de la investigacin.
931

Sexta Parte - Funcin Pblica

No existe impedimento legal para que mdico grado 4, contratado,


del servicio mdico legal, se desempee como fiscal en un sumario
en que el investigado posee grado 4, directivo, de planta. Ello, porque
por expresa disposicin del Art. 129 de la Ley N 18.834, el fiscal debe
tener igual o mayor grado o jerarqua que el funcionario investigado,
careciendo de relevancia para ello, que el interesado tenga la calidad de
contratado y el sumariado de planta, ya que, ambos poseen el mismo
grado (Dictamen N 14.425, de 2004).
La resolucin de designacin del fiscal debe ser notificada. El fiscal
debe aceptar el cargo y, posteriormente, ste designar a un actuario que
debe ponerse a su disposicin. (Art. 130). Este actuario podr ser funcionario de cualquier institucin de la Administracin del Estado (Art.
124 Ley N 18.834).
928. Designacin de fiscal ad-hoc. Si hubiere que realizar diligencias fuera de la ciudad en que se est instruyendo el sumario,
el fiscal podr requerir a la autoridad que orden la instruccin del
sumario la designacin de un fiscal ad-hoc (Art. 130 inciso 2 Ley
N 18.834).
929. Designacin de Actuario. Al igual que en la investigacin
sumaria, tambin en el sumario el investigador debe designar un actuario, quien es el ministro de fe que certifica las actuaciones del fiscal las
cuales deben ser firmadas por ambos: La resolucin a que se refiere el
artculo anterior ser notificada al fiscal, quien designar un actuario,
el que se entender en comisin de servicio para todos los efectos legales. El actuario podr ser funcionario de cualquier institucin de la
Administracin del Estado regida por este Estatuto, tendr la calidad
de ministro de fe y certificar todas las actuaciones del sumario (Art.
130 inciso 1 Ley N 18.834).
932

Curso

de

Derecho Administrativo

La participacin tanto del fiscal como del actuario de este sumario


es obligatoria, salvo causal de inhabilidad que puedan invocar (Art. 127
Ley N 18.834).
El fiscal y el actuario deben ser siempre funcionarios, sea de planta, contrata o suplente. Nunca puede ser designado como tal una persona contratada a honorarios.
Segn lo establece la jurisprudencia administrativa contenida, entre otros, en el Dictamen N 2.466, de 2008, solamente se otorga la
proteccin contemplada en el artculo 90 A de la Ley N 18.834, a los
servidores que se rijan por dicho cuerpo normativo que denuncien irregularidades y faltas al principio de probidad, lo cual no acontece en este
caso, toda vez que el recurrente no ostenta la calidad de funcionario
pblico.
1.1. Recusaciones
930. Apercibimiento. Los funcionarios citados a declarar por primera vez ante el fiscal, en calidad de inculpados, sern apercibidos para
que dentro del segundo da formulen las causales de implicancia o recusacin en contra del fiscal o del actuario (Art. 132 Ley N 18.834).
La omisin del trmite de apercibimiento para recusar al fiscal no
reviste el carcter de actuacin esencial (Dictamen N 3.737, de 1999).
931. Causales de recusacin. Son causales taxativas de recusacin,
para los efectos de hacer efectivas los casos de implicancia o recusacin
en contra del fiscal o actuario las siguientes (Art. 133 Ley N 18.834):
A. Tener el fiscal o el actuario inters directo o indirecto en los hechos que se investigan.
933

Sexta Parte - Funcin Pblica

B. Tener amistad ntima o enemistad manifiesta con cualquiera de


los inculpados.
C. Tener parentesco de consanguinidad hasta el tercer grado y de
afinidad hasta el segundo, inclusive, o de adopcin con alguno de los
inculpados.
Estas razones las puede invocar tanto el fiscal como el actuario para
inhibirse de seguir sustanciando el sumario.
Acorde a la jurisprudencia administrativa, las causales que inhabilitan a un funcionario para actuar como fiscal son de derecho estricto,
por lo que no cabe hacerlas extensivas a otras situaciones que no estn
expresamente descritas en la ley (Dictmenes Ns. 14.835, de 1993,
13.112 de 2001, 31.025, de 2005 y 9.499, de 2009).
As, una instruccin no puede considerarse una causal de implicancia, puesto que una interpretacin en tal sentido significara vulnerar el
principio de jerarqua normativa que estructura nuestro ordenamiento
jurdico (Dictamen N 9.499, de 2009).
932. Incidente de recusacin. Formulada la recusacin, el fiscal o
el actuario, segn corresponda, dejarn de intervenir, salvo en lo relativo a actividades que no puedan paralizarse sin comprometer el xito de
la investigacin (Arts. 133, 134 Ley N 18.834).
La solicitud de recusacin ser resuelta en el plazo de dos das por
el fiscal respecto del actuario y por la autoridad que orden el sumario
respecto del fiscal. En caso de ser acogida se designar un nuevo fiscal
o actuario.
El fiscal o el actuario podrn declararse implicados por algunas de las
causales mencionadas en el artculo 133 o por algn otro hecho que a su
934

Curso

de

Derecho Administrativo

juicio les reste imparcialidad. En este caso resolver la autoridad que orden el sumario en el mismo plazo indicado anteriormente, en lo relativo
al fiscal y ste respecto del actuario (Art. 134 inciso 3 Ley N 18.834).
Ahora bien, los hechos que el propio instructor puede aducir como
causales de implicancia deben referirse, exclusivamente, a la carencia
de la neutralidad necesaria para conducir objetivamente la investigacin a la luz de las exigencias del debido proceso (Dictamen N 9.499,
de 2009).
Cada vez que se nombre un nuevo fiscal o actuario se notificar al
sumariado para los efectos sealados en el artculo 132.
933. Acumulacin de procesos sumariales. La normativa contenida en la Ley N 18.834, no obliga a la autoridad a disponer la
tramitacin conjunta de distintos procesos sumariales, ni aun cuando
en ellos exista identidad de hechos, lo cual resulta armnico con el
criterio contenido en el Dictamen N 10.817, de 1981, de la Contralora General.
2. Indagatoria
934. Objetivo. El objetivo de la etapa indagatoria es acreditar hechos que tipifiquen infracciones administrativas y, adems, determinar
o individualizar a los eventuales inculpados en los hechos y el grado de
participacin como, asimismo, determinar si concurren circunstancias
agravantes o atenuantes a la responsabilidad administrativa.
El fiscal tiene amplias facultades para proceder, puede aceptar
incluso las medidas de suspensin o destinacin transitoria (Art. 135
inciso 1 Ley N 18.834).
935

Sexta Parte - Funcin Pblica

Si durante esta etapa indagatoria el fiscal determina la existencia de


hechos que constituyen delito est obligado a hacer la respectiva denuncia a los Tribunales Ordinarios de Justicia. (Art. 1 Ley N 18.834).
935. Declaracin del inculpado. La declaracin del inculpado
constituye un trmite esencial, cuya omisin infringe la legalidad del
proceso afectando el derecho a defensa (Dictmenes Ns. 2.680 y 3.737,
ambos de 1999 y N 30.973, de 2008).
No obstante, segn el criterio contenido en el Dictamen N 30.973,
de 2008, la falta de declaracin de un inculpado no es un vicio de carcter esencial cuando previamente se le haya citado de conformidad a
las normas que regulan la materia, por cuanto la inobservancia de estas
reglas afectan la legalidad del procedimiento sumarial.
El citado artculo 135 inciso 1 de la Ley N 18.834, sobre Estatuto
Administrativo, establece el deber de los funcionarios de prestar la colaboracin que les solicite el fiscal, quien, tal como indica el Dictamen
N 19.892, de 2009, dentro de las amplias facultades que posee para
realizar la investigacin, puede concurrir al domicilio del servidor para
tomar la declaracin respectiva, aun cuando se encuentre gozando de
licencia mdica, siempre que sea posible atendido a su estado de salud
y no perturbe la recuperacin de ste.
936. Duracin de la investigacin. La extensin o trmino de la
investigacin de los hechos es de 20 das que correran desde que se
instala la fiscala (son das hbiles): La investigacin de los hechos
deber realizarse en el plazo de veinte das al trmino de los cuales
se declarar cerrada la investigacin y se formularn cargos al o los
afectados o se solicitar el sobreseimiento, para lo cual habr un plazo
de tres das (Art. 135 inciso 2 Ley N 18.834).
936

Curso

de

Derecho Administrativo

937. Prrroga de la etapa indagatoria por hasta 60 das. En casos calificados, al existir diligencias pendientes decretadas oportunamente y no cumplidas por fuerza mayor, se podr prorrogar el plazo de
instruccin del sumario hasta completar sesenta das, resolviendo sobre
ello el jefe superior de la institucin, el Secretario Regional Ministerial
o el Director Regional de servicios nacionales desconcentrados, segn
corresponda (Art. 135 inciso final Ley N 18.834).
Los requisitos para decretar la ampliacin son dos:
A. Que existan diligencias pendientes decretadas oportunamente, y
B. Que dichas diligencias no hayan sido cumplidas por fuerza
mayor.
De dicha solicitud resuelven las mismas autoridades dotadas de potestad para iniciar el procedimiento sumarial.
Para que la resolucin que otorga el trmino probatorio produzca
efecto, es necesario que el inculpado sea notificado de tal hecho, ya sea
personalmente o por carta certificada, de acuerdo con lo preceptuado en
el inciso primero del artculo 131 del mencionado texto estatutario. Lo
anterior, por lo dems, se encuentra en plena armona con lo prescrito en
el artculo 45 de la Ley N 19.880, sobre Bases de los Procedimientos
Administrativos, conforme al cual los actos administrativos de efectos individuales debern ser notificados a los interesados (Dictamen
N 55.290, de 2006).
Si vence el plazo de instruccin del sumario y ste an no se encuentra afinado, la autoridad que procedi a incoarlo debe revisarlo
y tomar las medidas para hacer efectiva la responsabilidad del fiscal:
Vencidos los plazos de instruccin de un sumario y no estando ste afi937

Sexta Parte - Funcin Pblica

nado, la autoridad que lo orden deber revisarlo, adoptar las medidas


tendientes a agilizarlo y determinar la responsabilidad del fiscal (Art.
143 Ley N 18.834).
938. La etapa indagatoria es secreta hasta la formulacin de
cargos (Art. 137 inciso 2 Ley N 18.834). No resulta aplicable el principio de publicidad de la Ley N 19.880 (Art. 16) al sumario administrativo regulado por la Ley N 18.834, ya que este ltimo constituye un
procedimiento de naturaleza especial y que ha regulado en detalle la
defensa de los inculpados.
El sumario administrativo se encuentra expresamente regulado en
los artculos 122 y siguientes de la Ley N 18.834, constituyendo un
procedimiento de naturaleza especial, a cuyo respecto, segn lo sealado, las disposiciones de la aludida Ley N 19.880, slo pueden aplicarse
con carcter supletorio, esto es, en aquellas materias no reguladas en
aqul.
En este sentido, cabe destacar que el inciso 2 del artculo 131 de
Ley N 18.834, expresamente dispone que el sumario administrativo
ser secreto hasta la fecha de formulacin de cargos, oportunidad en la
cual dejar de serlo para el inculpado y para el abogado que asumiere
su defensa, por lo que, en la especie, no cabe la aplicacin supletoria
de la mencionada Ley N 19.880, ya que la materia de que se trata,
esto es, la defensa de los inculpados en un procedimiento disciplinario
por parte de terceros, se encuentra regulada en el citado precepto legal,
conforme al cual aqulla puede ser asumida por un abogado (Dictamen
N 1.896 de 2005).
Ahora bien, de acuerdo a lo expresado en el Dictamen N 1.603,
de 2010, la eventual violacin del artculo 137 inciso 2 de la Ley
N 18.834, que establece el aludido deber de secreto del sumario, no
938

Curso

de

Derecho Administrativo

constituye un vicio que acarree la nulidad del proceso, dado que no es


una circunstancia que influya de manera decisiva en el resultado del
procedimiento disciplinario ni vulnera el derecho a la defensa del sancionado, todo lo cual, por cierto, es sin perjuicio de la facultad de la
autoridad de ponderar los hechos expuestos y, si procediere determinar
las eventuales responsabilidades que se deriven de aquella supuesta infraccin.
939. Medidas preventivas. Acorde al artculo 136 inciso 1 del
Estatuto:
En el curso de un sumario administrativo el fiscal podr suspender de sus funciones o destinar transitoriamente a otro cargo dentro
de la misma institucin y ciudad, al o a los inculpados como medida
preventiva.
As, acorde al precepto citado el fiscal puede disponer, alternativamente una de las siguientes medidas preventivas:
A. Destinacin transitoria: Medida adoptada por el fiscal que tiene por objeto alejar temporalmente al inculpado de su empleo habitual
dentro de la misma institucin o ciudad (Art. 130 Ley N 18.834).
La destinacin del funcionario debe operar dentro de la misma
institucin o ciudad (Art. 136 inciso 1 Ley N 18.834).
B. Suspensin preventiva: Tiene por objeto alejar temporalmente al empleado del ejercicio de toda funcin pblica.
Estas dos medidas son de carcter transitorio. En efecto, de acuerdo
al artculo 136 inciso 2 de la Ley N 18.834 la medida adoptada terminar al dictarse el sobreseimiento, que ser notificado personalmente
939

Sexta Parte - Funcin Pblica

y por escrito por el actuario, o al emitirse el dictamen del fiscal, segn


corresponda.
En caso de que el fiscal proponga en su dictamen la medida de destitucin, podr decretar que se mantenga la suspensin preventiva o
la destinacin transitoria, las que cesarn automticamente si la resolucin recada en el sumario, o en alguno de los recursos que se interponga conforme al artculo 141, absuelve al inculpado o le aplica una
medida disciplinaria distinta de la destitucin. Cuando la medida prorrogada sea la suspensin preventiva, el inculpado quedar privado del
cincuenta por ciento de sus remuneraciones, que tendr derecho a percibir retroactivamente si en definitiva fuere absuelto o se le aplicara una
sancin inferior a la destitucin (Art. 136 inciso 3 Ley N 18.834).
El inciso 1 del artculo 136 de la Ley N 18.834, faculta al fiscal para
suspender de sus funciones a un inculpado en un procedimiento disciplinario, sin que dicha medida, tal como expresa el Dictamen N 16.567, de
1993, y 5.740, de 2009, permita privar al afectado de parte alguna de
sus remuneraciones.
Sin embargo, conviene tener presente que el inciso 3 del aludido
precepto estatutario prev que, en caso de que el fiscal proponga en su
dictamen la destitucin, podr decretar que se mantenga la suspensin
preventiva ya dispuesta, quedando el inculpado, en ese caso, privado
del cincuenta por ciento de sus remuneraciones, que tendr derecho a
percibir retroactivamente si en definitiva fuere absuelto o se le aplicara
una sancin inferior a la destitucin.
940. Plazos en el proceso sumarial. Segn el Dictamen N 12.798,
de 2007, el transcurso de los plazos establecidos en un procedimiento
sumarial sin que se hayan verificado las diligencias o actuaciones a que
la Administracin es obligada, no se traduce en la nulidad de los pro940

Curso

de

Derecho Administrativo

cedimientos, pues el transcurso del tiempo no es causal de ineficacia


de los actos administrativos, sino que una circunstancia a considerar
como motivo para adoptar medidas de mejoras procedimentales o para
determinar las responsabilidades que deban asumir los funcionarios encargados de la tramitacin del respectivo expediente sumarial.
941. Cierre de la investigacin. Esta etapa termina con una resolucin exenta que declara agotada la investigacin y dispone el cierre
del sumario.
La omisin del trmite de de cierre del sumario no reviste el carcter de actuacin esencial (Dictamen N 3.737, de 1999).
3. Etapa Acusatoria
942. Proposicin del fiscal. Acorde al artculo 135 inciso 2 del
Estatuto, una vez cerrado el sumario el fiscal termina con la etapa de
investigacin y puede proponer:
A. El sobreseimiento, o
B. La formulacin de cargos.
3.1. El sobreseimiento.
943. Concepto. El sobreseimiento es aquella decisin adoptada
por la autoridad administrativa en un procedimiento disciplinario, determinando, en caso que de los antecedentes reunidos en el proceso
sumarial no se acredite fundadamente la responsabilidad administrativa del inculpado, o bien, porque aunque exista mrito para perseguir
responsabilidades administrativas las personas presuntamente involu941

Sexta Parte - Funcin Pblica

cradas se encontraban desvinculadas del servicio al momento de la


instruccin de la investigacin.
944. Fundamento. El sobreseimiento procede en dos casos388:
A. Si de los antecedentes reunidos en el proceso sumarial no se
acredita fundadamente la responsabilidad administrativa del inculpado.
B. Si aunque exista mrito para perseguir responsabilidades administrativas, las personas presuntamente involucradas se encontraban
desvinculadas del servicio al momento de la instruccin de investigacin.
El sobreseimiento presupone que no hubo imputacin de cargos; en
cambio, la absolucin supone que al inculpado se le formularon cargos
durante el procedimiento (Dictamen N 5.687, de 2000).
945. Autoridad competente. De acuerdo al artculo 137 inciso 1
de la Ley N 18.834.
En el evento de proponer el fiscal el sobreseimiento se enviarn
los antecedentes al jefe superior de la institucin, el Secretario Regional Ministerial o el Director Regional de servicios nacionales desconcentrados, en su caso, quien estar facultado para aprobar o rechazar
tal proposicin. En el caso de rechazarla, dispondr que se complete la
investigacin dentro del plazo de cinco das.

388

942

Celis, Gabriel y Barra, Nancy: Manual de responsabilidad administrativa, op. cit.

Curso

de

Derecho Administrativo

Las autoridades facultadas para el dictar el sobreseimiento son:


1. El jefe superior de la institucin;
2. El Secretario Regional Ministerial, o
3. El Director Regional de servicios nacionales desconcentrados.
946. Efectos.
A. Dictado el sobreseimiento, se entiende que nunca hubo infraccin administrativa, en virtud del principio de inocencia previsto en el
artculo 19 N 3 de la Constitucin.
B. La medida preventiva de suspensin o destinacin transitoria termina por el solo ministerio de la ley al dictarse el sobreseimiento, que
ser notificado personalmente y por escrito por el actuario (Art. 136
inciso 2 Ley N 18.834).
3.2. Formulacin de cargos
947. Concepto. La formulacin de cargos es aquella decisin
adoptada por la autoridad administrativa en un procedimiento disciplinario, determinando, en caso que de los antecedentes reunidos en el
proceso sumarial se acredite fundadamente, la existencia de los hechos
irregulares as como la participacin del o los inculpados.
948. Requisitos de la formulacin de cargos. Para que proceda la
formulacin de cargos:
A. Debe estar acreditada la existencia de los hechos.
943

Sexta Parte - Funcin Pblica

B. Debe estar acreditada la participacin del o los inculpados.


Los cargos deben estar referidos a hechos concretos, precisos y
verificados que impliquen una infraccin de medidas disciplinarias, lo
cual comprende tambin el derecho a la defensa material, previsto en el
artculo 19 N 3 de la Constitucin.
De conformidad a lo manifestado por la jurisprudencia administrativa contenida, entre otros, en los Dictmenes Ns. 54.131 de 2007
y 44.597, de 2008, los cargos que se formulen en el proceso deben ser
concretos y precisos y, necesariamente, contener el detalle de los hechos
constitutivos de la infraccin que se le imputa al inculpado y la forma
como ellos han afectado los deberes que establecen las normas legales
que se han vulnerado, de modo de permitirle asumir adecuadamente su
defensa y, a su vez, el Servicio pueda fundadamente determinar, si fuere
procedente, la aplicacin de la sancin que en derecho amerite la falta
en que se ha incurrido.
La notificacin de formulacin de cargos (Art. 131 Ley N 18.834)
es un trmite de carcter esencial, ya que la falta de notificacin impide el derecho a la defensa vulnerando el principio de bilateralidad
de la audiencia previsto en el Art. 19 N 3 de la Constitucin (Dictmenes Ns 2.680 y 3.737, ambos de 1999, y 39.118 y 41.366, ambos
de 2004).
A partir de la formulacin de cargos el sumario deja de ser secreto
para el inculpado y para el abogado que asumiere su defensa (Art. 131
Ley N 18.834), entrando a operar el principio de publicidad en armona con el artculo 8 inciso 2 de la Constitucin.
La jurisprudencia ha sealado que no procede que la fiscala sumariante formule cargos y proponga, en el mismo acto, la sancin que, a su
944

Curso

de

Derecho Administrativo

juicio, merece el afectado, ya que ello importa tanto un prejuzgamiento


de las actuaciones del servidor , desde el instante que an no han podido
ejercer su derecho a defensa, como una transgresin de los principios
de objetividad y de imparcialidad que debe observar el investigador
(Dictmenes Ns. 16.313, de 1991 y 752, de 2002 y 7.708, de 2007).
En efecto, acorde al artculo 133 de la Ley N 18.834, la proposicin de
absolucin o sancin debe efectuarse en la vista fiscal respectiva.
En efecto, segn el artculo 138 de la Ley N 18.834, sobre Estatuto
Administrativo, le asiste al afectado el derecho a contestar los cargos
que se le formulen y slo una vez que as lo haya hecho o vencido el
plazo que se le concede para hacerlo, el fiscal se encuentra, conforme al
artculo 139 del mismo texto legal, facultado para proponer al jefe superior del servicio la medida disciplinaria que estima procedente aplicar.
A su vez, la jurisprudencia ha dictaminado que procede notificacin de sumario administrativo, encontrndose funcionaria con licencia
mdica. Ello, por cuanto el artculo 131 del Estatuto Administrativo,
indica que las notificaciones que se realicen en el proceso debern hacerse personalmente y si el funcionario no fuere habido por dos das
consecutivos en su domicilio o en su lugar de trabajo, se notificar por
carta certificada en el domicilio que el empleado registre en el servicio,
considerando que el funcionario se encuentra notificado al tercer da
desde que la carta fue despachada por correos. Por lo anterior, la licencia mdica slo permite al funcionario ausentarse o reducir su jornada
de trabajo, manteniendo su calidad de servidor pblico como el resto de
sus derechos y obligaciones, siendo ineficaz para impedir la notificacin (Dictamen N 46.355, de 2008).
949. Descargos. El inculpado tiene un plazo de 5 das prorrogables
por otros 5 das cuando as lo ha solicitado el afectado, contados desde
la notificacin de los cargos, para presentar sus descargos, defensas y
945

Sexta Parte - Funcin Pblica

solicitar o presentar pruebas pudiendo consultar el expediente personalmente o por medio de su abogado (Art. 138 inciso 1 Ley N 18.834).
Adems, tiene un plazo de 2 das para formular causales de inhabilidad que a su juicio pudieren afectar al fiscal o al ministro de fe.
950. Solicitud de rendicin de prueba y diligencias probatorias.
El inculpado tiene el derecho a solicitar al fiscal la rendicin de prueba
y/o de diligencias probatorias adicionales, al momento de presentar sus
descargos. Esta solicitud admite tres alcances (Art. 138 inciso 2 Ley
N 18.834).
1. Es un derecho del inculpado. Cuando el inculpado solicita la realizacin de ciertas diligencias probatorias, el fiscal est obligado a acceder debiendo ordenar un trmino probatorio que no puede exceder
en total de 20 das (Art. 138 inciso 2 Ley N 18.834).
Segn el criterio contenido en los Dictmenes Ns. 25.594, de 1993
y 34.010, de 2005, si bien la rendicin de prueba que contempla el artculo 138 de la Ley N 18.834, es un derecho que el legislador estableci
a favor del inculpado para su debida defensa en los sumarios administrativos, respecto a la peticin que se formule en tal sentido, al fiscal
slo le corresponde proveerla y fijar el trmino dentro del cual debern
producirse las diligencias solicitadas, que no podr exceder de veinte
das, para luego cerrar la investigacin cuando estime que ha aportado
todos los elementos de prueba que apoyen la respectiva resolucin de la
autoridad, tal como ha ocurrido en el proceso en examen.
2. Se solicita en el escrito de descargos. La oportunidad procesal
para efectuarlas es en el escrito de descargos, que viene a materializar
la defensa del inculpado, sin perjuicio que en l se pueden hacer valer
todos los medios que sean necesarios para su defensa.
946

Curso

de

Derecho Administrativo

De acuerdo con el Dictamen N 38.374, de 2008, no resulta admisible que, recin en el escrito de reposicin con apelacin subsidiaria en
contra de la medida aplicada, se haya solicitado la realizacin de una
serie de diligencias probatorias.
3. Corresponde al fiscal realizar las diligencias solicitadas. De
acuerdo con el Dictamen N 3.965, de 1994, el inculpado y su abogado
pueden, conforme a la Ley N 18.834, presentar pruebas o solicitar al
fiscal actuaciones necesarias para la defensa, acompaar documentos
o puntos para interrogar testigos y requerir careos, pero corresponde al
fiscal exclusivamente, realizar las diligencias, no siendo posible que el
afectado o su representante interroguen y contrainterroguen a los testigos como procede en los juicios civiles y criminales.
951. Medios de prueba y valoracin de la prueba. No existiendo
norma expresa en el Estatuto Administrativo, por aplicacin supletoria
del artculo 35 de la Ley de Procedimiento Administrativo, en materia
de medios de prueba, se admite cualquier medio probatorio admisible en derecho.
En base al mismo razonamiento y normativa, la valoracin de la
prueba en los procedimientos sumariales se efecta en conciencia, esto
es, bajo el sistema de la libre conviccin.
En efecto, la jurisprudencia administrativa ha dictaminado que los
sumarios administrativos son procesos reglados, previstos en la Ley
N 18.834, que determina debidamente su tramitacin, por lo que respecto de stos, ante la inexistencia o falta de claridad de una regulacin
especial que rija una materia, como sucede con las actuaciones relacionadas con la prueba, corresponde aplicar la Ley N 19.880, en carcter
de supletoria, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1 de la misma.
947

Sexta Parte - Funcin Pblica

En concordancia con lo expresado, debe estarse a lo establecido en


el artculo 35 del ltimo texto legal citado, que seala que los hechos
relevantes para la decisin de un procedimiento, pueden acreditarse
por cualquier medio probatorio admisible en derecho, aprecindose
en conciencia, en razn de lo cual este Organismo de Fiscalizacin no
advierte irregularidades en la valoracin de la prueba efectuada por la
fiscala administrativa en el sumario en cuestin, y que luego sirvi
de antecedente para la decisin adoptada al efecto por la autoridad
(Dictamen N 69.157, de 2009).
4. Etapa Informativa al Jefe Superior
952. Vista fiscal. La vista fiscal es aquel acto administrativo mediante el cual el fiscal investigador propone a la autoridad correspondiente las sanciones que estimare procedente aplicar o la absolucin de
uno o ms de los inculpados.
La vista debe contener:
la individualizacin del o los inculpados, la relacin de los hechos investigados y la forma como se ha llegado a comprobarlos, la
participacin y grado de culpabilidad que les hubiere correspondido
a los sumariados, a la anotacin de las circunstancias atenuantes o
agravantes, y la proposicin a la autoridad correspondiente de las sanciones que estimare procedente aplicar o de la absolucin de uno o ms
de los inculpados (artculo 139 inciso 2 Ley N 18.834).
A. La individualizacin del o los inculpados.
B. La relacin de los hechos investigados y la forma como se ha
llegado a comprobarlos.
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Curso

de

Derecho Administrativo

C. La participacin y grado de culpabilidad que les hubiere correspondido a los sumariados, a la anotacin de las circunstancias atenuantes o agravantes.
D. La proposicin a la autoridad correspondiente de las sanciones
que estimare procedente aplicar o de la absolucin de uno o ms de los
inculpados.
La omisin de alguna de estas menciones constituye, segn la jurisprudencia un vicio que incide en la legalidad del procedimiento.
Segn el Dictamen N 13.338, de 2000, la potestad sancionatoria
est radicada en la autoridad administrativa y no en el fiscal sumariante, quien en su vista o informe efecta una proposicin de sancin,
no vinculante para aqulla, susceptible de ser modificada por la superioridad del respectivo servicio, en base a un criterio de racionalidad,
esto es, que la sancin impuesta sea proporcionada a la gravedad de la
falta que se imputa.
953. Acceso a la vista fiscal. La jurisprudencia administrativa, en
su Dictamen N 15.643, de 2007, concluy que corresponde entregar a
funcionario inculpado o a su abogado, copia de la vista del fiscal emitida en sumario administrativo seguido en su contra, acorde artculos
137 de la Ley N 18.834 y 13 de la Ley N 18.575. Ello, porque para
cumplir con el principio del debido proceso y el derecho a la defensa
jurdica establecidos en los artculos 19 N 3 de la Constitucin y 18
de la Ley N 18.575, en los sumarios administrativos se deben cumplir
exigencias bsicas tales como: notificacin, declaracin del imputado,
posibilidad de aportar pruebas y de interponer los recursos legales que
corresponda, vale decir, asegurar una adecuada defensa de los inculpados. El derecho de stos a conocer los antecedentes del sumario respectivo, significa otorgarles facilidades con el fin de obtener un adecuado
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Sexta Parte - Funcin Pblica

conocimiento del expediente, para lo que se requiere se les proporcionen a sus expensas, copias de piezas o documentos que rolan en el sumario, siempre que, en tales procedimientos se haya puesto trmino a
la fase indagatoria.
5. Etapa Resolutiva
954. Actitudes del jefe superior. El artculo 140 inciso 1 del Estatuto seala que:
Emitido el dictamen, el fiscal elevar los antecedentes del sumario
al jefe superior de la institucin, el Secretario Regional Ministerial o
el Director Regional de servicios nacionales desconcentrados, segn el
caso, quien resolver en el plazo de cinco das, dictando al efecto una resolucin en la cual absolver al inculpado o aplicar la medida disciplinaria, en su caso. Tratndose de la medida de destitucin, los antecedentes se elevarn a la autoridad facultada para hacer el nombramiento.
Evacuada la vista o informe del fiscal, el jefe superior puede asumir cualquiera de las siguientes actitudes:
A. Ordenar la reapertura del sumario por encontrarse incompleta la
etapa indagatoria.
B. Absolver al inculpado.
C. Aplicar una medida disciplinaria (Art. 134 Ley N 18.834).
5.1. Reapertura del sumario
955. Concepto. La reapertura es aquella decisin adoptada por
la autoridad administrativa en un procedimiento disciplinario, deter950

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de

Derecho Administrativo

minando ordenando nuevas diligencias, si as lo estimare necesario de


acuerdo a los antecedentes del proceso.
956. Efectos. Opera sin perjuicio de que el o los inculpados hayan
solicitado rendir pruebas al momento de formular sus descargos.
En efecto, la autoridad puede ordenar nuevas diligencias, si as lo
estimare necesario de acuerdo a los antecedentes del proceso, debiendo
acto seguido proceder nuevamente al cierre de la investigacin.
5.2. Absolucin
957. Concepto. La absolucin es aquella decisin adoptada por la
autoridad administrativa en un procedimiento disciplinario, determinando que, no obstante haberse formulado cargos, no se renen antecedentes que acrediten la responsabilidad disciplinaria del inculpado.
Se dispone cuando, no obstante haberse formulado cargos, no se
renen antecedentes que acrediten la responsabilidad disciplinaria del
inculpado.
958. Efectos. Dictada la absolucin, se entiende que nunca hubo
infraccin administrativa, en virtud del principio de inocencia previsto
en el artculo 19 N 3 de la Constitucin.
5.3. Aplicacin de medida disciplinaria
959. Alcances. Si se renen antecedentes que acrediten la responsabilidad administrativa del inculpado, la autoridad procede a dictar un
acto administrativo sancionatorio.
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Sexta Parte - Funcin Pblica

960. Plazo. La resolucin de trmino, sea absolucin o sancin,


debe dictarse dentro de cinco das, contados desde la fecha de la vista
del fiscal.
De acuerdo a la jurisprudencia administrativa en los procesos disciplinarios slo debe someterse al control preventivo de legalidad de este
Organismo, el acto terminal que contiene la sancin que en definitiva
se impone a los inculpados, el que debe dictarse luego que la autoridad competente ha fallado los recursos que procedan o han vencido los
plazos que establece la ley para interponerlos, si ellos no se hubieren
deducido.
Para estos efectos, es menester dictar una resolucin exenta del trmite de toma de razn, que constituye una diligencia interna del proceso, evacuada en una etapa previa al afinamiento del mismo, que determina la medida disciplinaria que esa Superioridad considera procedente
aplicar, a objeto de que el afectado interponga una vez notificado de
aqulla, los recursos legales a que hubiere lugar (Dictamen N 10.755,
de 2005).
Las medidas disciplinarias aplicadas a los inculpados, debern ser
notificadas al tenor de lo dispuesto en el inciso 1 del artculo 125 de
Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo, teniendo presente para
estos fines que las notificaciones que se realicen durante un proceso
sumarial debern hacerse personalmente y, si no fuese posible llevarlas
a cabo de este modo, podr efectuarse la diligencia mediante carta certificada, previas las bsquedas por dos das consecutivos, en sus domicilios o en sus lugares de trabajo, segn corresponda, de lo cual deber
dejarse expresa constancia en el expediente respectivo.
La resolucin que aplica una medida disciplinaria no est sometida
al trmite de toma de razn, pero debe ser notificada, lo cual constitu952

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ye un trmite fundamental o esencial del proceso sumarial cuya omisin


configura un vicio de legalidad que afecta la valide