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I. Nociones previas
Aunar esfuerzos o recursos por partes de un grupo de personas
con el fin de obtener un resultado econmico y repartirse las beneficios
que de ello puede surgir a ocurrido desde los inicios de una humanidad
inteligente.
Se encuentran antecedentes sobre formas societarias desde los
primeros vestigios de civilizaciones que existieron en Mesopotamia
(Egipto) y tambin en el mundo Helnico. En la poca clsica de Roma
se ve a la sociedad como un contrato circulatorio entre las partes
carente de personalidad jurdica, pero que ya contiene sus atributos
fundamentales o elementos de su esencia y que hasta el da de hoy se
reconocen. As, por ejemplo, el jurisconsulto Gayo comentaba:
Acostumbramos a unirnos en sociedad, ya sea por la totalidad de los
bienes o para un nico negocio, por ejemplo, para comprar y vender
esclavos.
Las primeras sociedades comerciales con personalidad jurdica
fueron las sociedades en comanditas y las compaas.
Las sociedades comerciales de personas tendran su origen, segn
algunos, en las en comanditas, lo que a su vez tendra su origen en la
comenda. Segn otros, vendra de las sociedades colectivas, las cuales
a su vez tendran su pasado en las antiguas sociedades romanas.
La comenda era un negocio en virtud del cual el comendator, quien
era el que encomendaba, entregaba dinero o mercadera a otro, que se
llamaba tractor, quien bajo su responsabilidad, realizaba negocios
(comercio
martimo,
principalmente).
Convinindose
con
el
comendador, slo responda por su capital, ya que el comendator no
quera figurar por problemas de tributos o por el caso de ser judo.
Cuando la comenda pasa al comercio terrestre y comienza a
emplearse en actividades comerciales permanentemente, nace la
sociedad en comandita con dos tipos de socios: el comanditario, que no
responde de las obligaciones sociales sino hasta el monto de sus
aportes; y el gestor, quien responde con todos sus bienes de las
obligaciones sociales (responsabilidad ilimitada), y es en este agente
donde esta el xito de la sociedad en comandita.
Paralelamente, primero en Italia, y luego en Francia, se crea la
compaa, que opera igual que la sociedad en comandita, aunque bajo
una razn social por la cual responden solidariamente de las
obligaciones sociales.
Aporte
Socio
Socio
A
A
Sociedad
Sociedad
Beneficio
Aporte
Socio
Socio
B
B
Personas jurdicas
Derecho Pblico
Derecho Privado
Corporaciones
Fundaciones
Sociedades civiles
Sociedades comerciales
Sociedades
Carcter
predominante
Objeto
Sociedades civiles
Sociedades
comerciales
Sociedades de
personas
Responsabilidad de
los socios
Sociedades de
capital
Limitada
Ilimitada
Lugar de origen
Nacionales
Extranjeras
Sociedades segn su
tipo, forma y
caractersticas
Sociedades colectivas
Sociedades de
responsabilidad limitada
(SRL)
Sociedades en
comanditas
Sociedades en comandita
simple
Sociedades Annimas
(SA)
Empresas individuales
de responsabilidad
limitada (EIRL)
Sociedades en comandita
por acciones (CPA)
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que los socios tienen una responsabilidad adicional por los actos de la
sociedad, y responden tambin con su patrimonio a prorrata de sus
intereses sociales y solidariamente, lo que significa que la cuota de un
socio insolvente grava a los dems socios.
Art. 2095 CC. Si la sociedad colectiva es obligada respecto de
terceros, la totalidad de la deuda se dividir a prorrata de su inters
social, y la cuota del socio insolvente gravar a los otros.
No se entender que los socios son obligados solidariamente o de
otra manera que a prorrata de su inters social, sino cuando as se
exprese en el ttulo de la obligacin, y sta se haya contrado por todos
los socios o con poder especial de ellos.
Nulidad de la sociedad
La sociedad, como todo contrato, puede adolecer de vicios. Si la
sociedad fuera nula, todo socio podr pedir que se liquiden los aportes
(arts. 2057 y 2058 CC).
Art. 2057 CC. Si se formare de hecho una sociedad que no pueda
subsistir legalmente, ni como sociedad, ni como donacin, ni como
contrato alguno, cada socio tendr la facultad de pedir que se liquiden
las operaciones anteriores y de sacar sus aportes.
Esta disposicin no se aplicar a las sociedades que son nulas por
lo ilcito de la causa u objeto, las cuales se regirn por el Cdigo
Criminal.
Art. 2058 CC. La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a
las acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos y
cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si
existiere de hecho.
Causales de disolucin de la sociedad
1.- Por hechos jurdicos: Fin del negocio; fin del plazo de vigencia de la
sociedad.
2.- Por actos jurdicos: El consentimiento unnime de todos los socios
(resciliacion, art. 2107 CC4).
3.- Por hechos que producen la resolucin del contrato o su terminacin
(insolvencia de la sociedad).
Art. 2107 CC: La sociedad podr expirar en cualquier tiempo por el consentimiento unnime de los
socios.
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Esta regla est derogada tcitamente por el art. 2 de la ley 18.802, la cual otorg plena capacidad a la mujer
casada.
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A. Menciones esenciales
1.- Los nombres, apellidos y domicilios de los socios (N 1): En
otros trminos, la individualizacin completa de los socios.
2.- Capital que introduce cada uno de los socios (N 4): Permite
establecer la importancia econmica de la sociedad as como cuantificar
los crditos de los socios por sus aportes a la sociedad al momento de la
disolucin. Tambin es relevante si en la escritura social no se
establece la forma de repartir utilidades o prdidas, pues en este caso,
se dividen a prorrata de los aportes.
3.- Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la
sociedad (N 5): Es esencial porque determina el objeto de la
sociedad.
4.- El domicilio de la sociedad (N 11): Se refiere a la parte del
territorio nacional en que se pacta, sin perjuicio de tener sucursales o
agencias dentro o fuera del pas. Si no se indica, se entiende por tal el
lugar de otorgamiento de la escritura (art. 355 CCo).
Principales efectos
A.- Determina el Registro de Comercio en el cual debe inscribirse el
extracto de la escritura social, sus modificaciones y disolucin. La
sociedad puede tener dos o ms domicilios principales, y en ese caso se
practican las inscripciones en todos los conservadores.
B.- Determina la competencia de los tribunales para las eventuales
acciones judiciales que se sigan contra la sociedad.
C.- Por ser persona jurdica, requiere de un domicilio como atributo de
la personalidad.
D.- Permite establecer la nacionalidad de la sociedad y la legislacin a
la que estar sometida.
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Art. 386 CCo: Cuando el contrato social no designa la persona del administrador, se entiende que los
socios se confieren recprocamente la facultad de administrar y la de obligar solidariamente la
responsabilidad de todos sin su noticia y consentimiento.
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Art. 409 CCo: Si en la escritura social o en la de disolucin se hubiere acordado nombrar liquidador sin
determinar la forma del nombramiento, se har ste por unanimidad de los socios, y en caso de desacuerdo,
por el juzgado de comercio.
El nombramiento puede recaer en uno de los socios o en un extrao.
Slo en el caso de hallarse todos conformes, podrn encargarse los socios de hacer la liquidacin
colectivamente.
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Producto de los avances tecnolgicos actuales, puede mandarse la minuta a la notara va e-mail.
Si bien en la prctica dicho extracto puede redactarlo un procurador, esta persona no puede firmarlo, ya que
ello le corresponde al abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.
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Prrroga automtica
El art. 350 inciso 3 CCo admite la clusula de prrroga
automtica o tcita por reconduccin del contrato de sociedad: No
ser necesario cumplir con dichas solemnidades cuando se trate de la
simple prrroga de la sociedad que deba producirse de acuerdo con las
estipulaciones que existan al respecto en el contrato social. En este
caso la sociedad se entender prorrogada en conformidad a las
estipulaciones de los socios, a menos que uno o varios de ellos expresen
su voluntad de ponerle trmino en el plazo estipulado mediante una
declaracin hecha por escritura pblica y de la cual deber tomarse
nota al margen de la inscripcin respectiva en el registro de comercio
antes de la fecha fijada para la disolucin.
En este caso no se requiere cumplir con las solemnidades vistas,
siempre que dicha prrroga sea una clusula del contrato social.
Razn o firma social (arts.366-368 CCo)
Es el nombre con el que se conoce a la sociedad. En la sociedad
colectiva se compone con el nombre de todos los socios, o algunos de
ellos, y con la agregacin de la frase y compaa.
Es importante conocer los nombres de los socios porque stos
responden solidariamente y, adems de lo anterior, el nombre de los
socios en la razn social tiene sealadas en la ley algunas
consecuencias.
Uso de la razn social
Slo pueden hacer uso de la razn social los socios a quienes se
les ha encargado hacerla en la razn social. A falta de delegacin
expresa, todos los socios usan la razn social (art. 371 CCo). No
obstante, la administracin puede encargarse a un tercero (art. 372
inciso 2 CCo).
La sociedad solo responde de las obligaciones contradas por
sus socios o el tercero autorizado para usar la razn social en los
siguientes casos:
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Art. 376 CCo: Pueden ser objeto de aporte el dinero, los crditos, los muebles e inmuebles, las
mercedes, los privilegios de invencin, el trabajo manual, la mera industria, y en general, toda cosa
comerciable capaz de prestar alguna utilidad.
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Art. 377 CCo: Los oficios pblicos de corredor, agente de cambio y cualquier otro que sea servido en
virtud de nombramiento del Presidente de la Repblica, no pueden ser materia de un aporte.
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Tambin es importante destacar la facultad que confiere el art. 393 CCo: La facultad de administrar trae
consigo el derecho de usar de la firma social.
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disposicin, y del inciso final del artculo 2054 CC13, algunos autores
concluyen que no es necesario que en las sociedades de personas exista
unanimidad para la sustitucin de un socio u otra modificacin
sustancial mientras est tal modificacin establecida en el estatuto o,
en su caso, se haya mandado a los administradores o a los dems socios
para acordarlo.
N 4= Explotar por cuenta propia el mismo giro social: Si esto lo
hace un socio, deber llevar las ganancias al fondo social y soportar las
prdidas. En todo caso, el art. 405 CCo establece: Los socios no
podrn negar la autorizacin que solicite alguno de ellos para realizar
una operacin mercantil, sin acreditar que las operaciones proyectadas
les preparan un perjuicio cierto y manifiesto.
Disolucin de la sociedad colectiva
El art. 407 CCo estipula: La sociedad colectiva se disuelve por
los modos que determina el Cdigo Civil. Por ende, a continuacin se
sealan cules son las causales de trmino o disolucin de la sociedad
colectiva.
1.- Por la expiracin del plazo o el evento de la condicin prefijada (art.
2098 CC).
2.- Por el trmino del negocio (art. 2099 CC).
3.- Por la insolvencia de la sociedad y la extincin de los bienes sociales
(arts. 2100 y 2101 CC).
4.- Por el incumplimiento de las obligaciones de efectuar el aporte (arts.
2005 CC y 397 CCo).
5.- Por la prdida de la cosa aportada (art. 2102 CC).
6.- Por la muerte de uno de los socios por regla general (arts. 2103 y
2104 CC).
7.- Por la incapacidad sobreviniente o insolvencia de un socio (art. 2106
CC).
8.- Por la voluntad unnime de todos los socios (art. 2107 CC).
9.- Por la renuncia de uno de los socios (arts. 2108-2113 CC).
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La unanimidad es necesaria para toda modificacin substancial del contrato, salvo en cuanto el mismo
contrato estatuya otra cosa.
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II.- Por mandato del art. 2113 CC, lo anteriormente sealado tambin se
aplica al que se retira de hecho, esto es, sin expresar motivo alguno.
3.- Por hechos que produzcan la resolucin del contrato o su
terminacin: Estos hechos no operan de pleno derecho, estos sern
utilizados en juicio cuando hay un conflicto.
A.- Disolucin de la sociedad (art. 2100 CC).
B.- Extincin de la cosa o las cosas que forma(n) su objeto (mismo
artculo).
C.- Incumplimiento del aporte de uno o ms socios (art. 2101CC).
D.- Incapacidad sobreviviente del socio (art. 2106CC), puede continuar
con sus representantes.
E.- Insolvencia de un socio (art. 2106 CC). En este caso, podr
continuar representado por el sindicato en caso de quiebra y por los
acreedores si slo hay insolvencia.
Cmo produce sus efectos la disolucin de la sociedad colectiva
Aqu es muy importante el efecto que se produce respecto de
terceros, para lo cual debemos atenernos al art. 2114 CC: La
disolucin de la sociedad no podr alegarse contra terceros sino en los
casos siguientes:
1. Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del da cierto
prefijado para su terminacin en el contrato;
2. Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres
avisos publicados en un peridico del departamento o de la capital de la
provincia, si en aqul no lo hubiere;
3. Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente
noticia de ella por cualesquiera medios.
Trmino de la sociedad colectiva
1.- Liquidacin de la sociedad: La liquidacin de la sociedad es el
conjunto de operaciones consecuentes posteriores a la disolucin que
tiene por objeto lo siguiente: Realizar los bienes del activo social;
concluir las operaciones iniciadas; pagar el pasivo de la sociedad;
distribuir el saldo entre los socios a prorrata de sus haberes sociales.
La liquidacin puede efectuarse por una persona designada en la
escritura social o en la de disolucin (art. 408 CCo). Si no hay tal
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deriva
del
Efectos de la nulidad
I.- Art.356 inciso 1 CCo. La sociedad que no conste de escritura
pblica, o de instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento
protocolizado, es nula de pleno derecho y no podr ser saneada.
De esta situacin se desprende claramente que, en estos casos, la
sociedad es nula de pleno derecho cuando no hay constancia fehaciente
en un registro material de no haber sido otorgada o insertada en una
fecha determinada.
No obstante incurrir en el vicio contemplado en el inciso primero,
el inciso 2 del artculo en comento prescribe: No obstante lo anterior,
si existiere de hecho dar lugar a una comunidad. Las ganancias y
prdidas se repartirn y soportarn y la restitucin de los aportes se
efectuar entre los comuneros con arreglo a lo pactado y, en subsidio,
de conformidad a lo establecido para la sociedad.
El inciso 3 impone una especial prohibicin a los comuneros:
Los miembros de la comunidad respondern solidariamente a los
terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de
sta; y no podrn oponer a los terceros la falta de los instrumentos
mencionados en el inciso primero.
II.- Art. 357 CCo. La sociedad que adolezca de nulidad por
incumplimiento de lo prescrito en el artculo 350 gozar de
personalidad jurdica y ser liquidada como una sociedad si consta de
escritura pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o
protocolizado. Todo ello, sin perjuicio del saneamiento del vicio en
conformidad con la ley.
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Estos artculos no tienen aplicacin para la ley en anlisis por encontrarse derogados.
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3 ley sobre SRL, pero esta norma agrega una formalidad especial: el
extracto debe publicarse en el Diario Oficial dentro del mismo
plazo de 60 das).
El artculo 3 inciso 1 de la ley sobre SRL agrega: Un extracto de
la escritura social, o de modificacin o que deje constancia de los
hechos comprendidos en el inciso segundo del artculo 350 del Cdigo
de Comercio, en su caso, ser registrado en la forma y plazo que
determina el artculo 354 del Cdigo de Comercio.
Nulidad
El artculo 4 de la ley sobre SRL hace aplicable a estas sociedades
las mismas normas sobre nulidad de la constitucin, o de los actos
posteriores a ella, que rigen para las sociedades colectivas comerciales.
Clusulas adicionales
La sociedad de responsabilidad limitada, al constituirse (y
durante toda su vigencia), debe llevar en la escritura social una
clusula que exprese claramente que los socios slo responden hasta la
concurrencia de sus aportes o una suma superior que se establezca
(artculo 2 ley sobre SRL). Si as no se especifica, los socios responden
como socios colectivos, esto es, con su patrimonio y solidariamente.
Es importante destacar que la ley no dice que esta mencin debe
figurar en el extracto, pero as se ha entendido siempre, por cuanto
sern los terceros que contraten con la sociedad los que principalmente
estn interesados en conocer cmo responde esta sociedad en comento.
Por ello, el extracto contendr esta mencin y lo mismo ocurrir
como consecuencia de la inscripcin y la publicacin.
En resumidas cuentas, debemos entender que la sancin para la
omisin de estas clusulas en el extracto produce iguales efectos que
las omisiones en la escritura.
Razn social
Art. 4 ley sobre SRL. La razn o firma social podr contener el
nombre de uno o ms de los socios, o una referencia al objeto de la
sociedad. En todo caso deber terminar con la palabra limitada, sin lo
cual todos los socios sern solidariamente responsables de las
obligaciones sociales.
Para evitar problemas con quienes interpretan la ley de manera
pura, no hay que abreviar la palabra limitada, y sta debe ser siempre
la ltima palabra de la razn social.
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3. Sociedades en comandita
Generalidades
En la Edad Media exista un tipo de asociacin, la comandita, en
la que ciertas personas entregaban dinero a otro para que hicieran
negocios y compartieran con ellos el resultado. Por medio de esta forma
jurdica se permiti a algunas personas (nobles, eclesisticos, etc.), las
que no queran figurar por ciertas razones, ejerciendo el comercio o
celebrando actos y contratos (el gestor lo ejerca y el impedido no
apareca).
De esto deriv la sociedad en comandita, en la que existan 2
tipos de de socios: los gestores (los nicos que tienen la facultad de
administrar) y los comanditarios (socios pasivos).
A su vez existen 2 tipos de sociedad en comandita:
A.- La comandita simple: Los comanditarios tienen injerencia en la
sociedad, tal como en las sociedades colectivas.
B.- La comandita por acciones: Se emiten acciones que representan
los derechos de los socios, al igual que en las S.A.
Normas legales aplicables
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Constitucin de la sociedad
Se forma y prueba de la misma forma que la sociedad colectiva y
est sometida a las reglas que da el Cdigo de Comercio a su respecto
en cuanto no se encuentren en oposicin con su naturaleza jurdica y
las disposiciones de los arts. 474 ss CCo.
Los socios gestores se rigen por las mismas normas de los socios
colectivos (art. 483 CCo).
Extracto de la escritura social
En el extracto que se inscribe en el Registro de Comercio no
figura el nombre de los socios comanditarios (art. 475 CCo), ya que se
trata de una mencin que no interesa de terceros porque los
comanditarios no administran la sociedad, y su responsabilidad es
limitada slo al monto de sus aportes.
Razn social
Se compone de los nombres de uno o ms gestores terminando
siempre con la palabra y compaa (Art. 476 inciso 3 CCo).
No se incluye el nombre de un socio comanditario, ya que podra
inducir a un error a terceros, quienes podran pensar que el
comanditario administra y que ste tiene responsabilidad solidaria e
ilimitada.
Si un socio comanditario permite la insercin de su nombre en la
razn social, responde de todas las obligaciones y prdidas de la
sociedad, como socio gestor, es decir, solidaria e ilimitadamente (Art.
477 CCo).
Administracin
Slo la pueden ejercer los gestores. Los comanditarios quedan
inhibidos de hacerlo (Art. 484 CCo). Si hay asambleas de gestores y
comanditarios, los ltimos pueden asistir con voto consultivo, es decir,
slo con derecho a voz (Art. 481 CCo15).
El comanditario que paga a los acreedores de la sociedad por
alguno de los motivos de los arts. 477 (tolerar la insercin de su nombre
en la razn social) y 484 CCo (ejecutar actos de administracin) tendr
derecho a repetir en contra de los gestores, y ellos no le podrn pedir
indemnizacin alguna (art. 486 inciso 2 CCo16).
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El comanditario puede, sin perder el carcter de tal, asistir a las asambleas, y tendr en ellas voto
consultivo.
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En ninguno de esos casos (haciendo referencia a los artculos 477 y 484 CCo) podrn los socios gestores
reclamar del comanditario indemnizacin alguna por el mero hecho de la contravencin.
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1.- La EIRL es una persona jurdica con patrimonio propio distinta del
titular o constituyente, quien es persona natural.
2.- Es siempre comercial cualquiera que sea su objeto o giro, por lo que
adoptada la forma de EIRL se constituye de inmediato en una empresa
mercantil.
Clases de EIRL
A.- Unipersonalidad originaria: En un mismo momento una persona
natural puede constituir una EIRL cumpliendo la forma prevista por la
ley, y siempre que no tenga como antecedente la existencia previa de
otra persona jurdica.
B.- Unipersonalidad derivada o sobreviniente: Tiene como
antecedente la existencia previa de otra persona jurdica, aun cuando
para su constitucin tambin debe cumplir con la forma prevista por la
ley para su nacimiento.
Esta segunda clase no sobreviene de pleno derecho, por lo que
ser necesario cumplir con las formalidades legales (artculo 14 ley
sobre EIRL).
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Toda persona natural puede constituir EIRL (art. 1 ley sobre EIRL).
La voluntad debe estar exenta de vicios. Debe ser seria, esto es, con
el claro propsito de crear un vnculo jurdico (empresario con la EIRL).
Como la voluntad debe exteriorizarse, ello se concreta por el
cumplimiento de las solemnidades legales.
Respecto de la capacidad del menor adulto y de la mujer casada en
sociedad conyugal para constituir una EIRL, valga la observacin hecha
anteriormente al art. 349 CCo.
Debe tener un objeto lcito. En cuanto al objeto del acto constitutivo,
ste conlleva la estipulacin del aporte a enterar (artculo 4 letra c) y el
derecho a retirar utilidades lquidas. (artculo 11 ley sobre EIRL). Por
su parte, el objeto permanente de la empresa est constituido por las
negociaciones u operaciones que segn el estatuto fundacional se
propone realizar.
La causa lcita ser la realizacin del giro u objeto empresarial y la
obtencin de utilidades.
II.- Requisitos de forma
Si stos no se cumplen, el acto constitutivo adolecer de nulidad
absoluta por vicio formal, lo cual puede ser saneado en conformidad a
las normas de la ley 19.499.
1.- Requisitos formales externos (artculos 3 y 5 de la ley sobre
EIRL).
El primero de ellos prescribe: La constitucin se har por
escritura pblica, que se inscribir y publicar con arreglo a los
artculos 4 y 5. Por su parte, el artculo 5 de la ley en anlisis
estipula: Un extracto de la escritura pblica, autorizado por el notario
ante quien se otorg, se inscribir en el Registro de Comercio del
domicilio de la empresa y se publicar por una vez en el Diario Oficial,
dentro de los sesenta das siguientes a la fecha de la escritura. El
extracto deber contener un resumen de las menciones sealadas en el
artculo anterior.
Aquel plazo es de das corridos y es fatal, de modo que si el
empresario no inscribe y/o pblica dentro del referido plazo este
extracto, el acto ser anulable absolutamente por un vicio formal de
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nulidad, pero que podr ser subsanado conforme a las reglas de la ley
19.499.
2.- Requisitos internos o de contenido (art. 4 ley sobre EIRL).
a) El nombre, apellidos, nacionalidad, estado civil, edad y domicilio del
constituyente.
b) El nombre de la empresa, que contendr, al menos, el nombre y
apellido del constituyente, pudiendo tener tambin un nombre de
fantasa, sumado al de la actividad econmica que constituirn el giro
de la empresa y deber concluir con las palabras empresa individual
de responsabilidad limitada o la abreviatura E.I.R.L..
c) El monto del capital que se transfiere a la empresa, la indicacin de
si se aporta en dinero o especies y, en este ltimo caso, el valor que les
asigna.
d) La actividad econmica que constituir el objeto o giro de la
empresa y el ramo o rubro especfico en que dentro de ella se
desempear. Esta ltima parte de la disposicin no impide que la EIRL
pueda tener un giro amplio a pesar de lo dicho por el artculo 2 de la ley
en comento.
e) El domicilio de la empresa. No necesariamente ha de ser distinto al
del empresario (puede ser la casa habitacin).
f) El plazo de duracin de la empresa, sin perjuicio de su prrroga. Si
nada se dice, se entender que su duracin es indefinida.
Requisitos internos del extracto
Un extracto de la escritura pblica, autorizado por el notario ante
quien se otorg, se inscribir en el Registro de Comercio del domicilio
de la empresa y se publicar por una vez en el Diario Oficial, dentro de
los sesenta das siguientes a la fecha de la escritura. El extracto deber
contener un resumen de las menciones sealadas en el artculo anterior
(art. 5 ley sobre EIRL).
La ley no dice mucho acerca del contenido del extracto y de lo
resumido del mismo, pero supletoriamente se aplican las normas de las
SRL. Parte de la doctrina estima que debe tenerse presente la exigencia
del artculo 30 del Reglamento para el Registro de Comercio (aplicable
a la constitucin de las sociedades colectivas), adoptndolo a lo
pertinente. As entonces, habr que individualizar al empresario,
nombre de la empresa, capital, actividad econmica, que constituye el
giro u objeto de la empresa y el ramo o rubro especfico en que dentro
de ellas se desempear, su plazo de duracin y domicilio.
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individual
de
responsabilidad
limitada,
cumpliendo
su
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empresa
individual
de
responsabilidad
limitada
podr
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ley
sobre
EIRL.
La
empresa
individual
de
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Esto significa que no pueden quedar acciones impagas bajo ninguna circunstancia.
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En la actualidad, el Servicio de Impuestos Internos (SII) est facultado para sugerir cambios de nombre si
acontece un repentino alcance de nombres entre dos o ms sociedades.
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Junta de vigilancia
Art. 498 CCo. En toda comandita por acciones se establecer
una junta de vigilancia, compuesta al menos de tres accionistas.
La junta ser nombrada por la asamblea general inmediatamente
despus de la constitucin definitiva de la sociedad y antes de toda
operacin social.
La primera junta ser nombrada por un ao y las dems por
cinco.
Funciones de la junta de vigilancia (art. 499 CCo)
1.- Examinar si la sociedad ha sido legalmente constituida.
2.- Inspeccionar los libros.
3.- Comprobar la existencia de valores sociales en caja, en documentos
o en cualquier otra forma.
4.- Presentar al fin de cada ao a la asamblea general una memoria de
inventarios y proposiciones que haga el gerente para distribucin de
dividendos.
5.- Convocar a asamblea general y provocar la disolucin de la sociedad
(art. 500 CCo).
Art. 501 CCo. Anulada la sociedad por infraccin de las reglas
prescritas para su constitucin, los miembros de la junta de vigilancia
podrn ser declarados solidariamente responsables con los gerentes de
todas las operaciones ejecutadas con posterioridad a su nombramiento
o aceptacin.
La misma responsabilidad podr ser declarada contra los
fundadores de la sociedad que hayan llevado un aporte en especie y
estipulado a su favor ventajas particulares.
Responsabilidad de los socios
Los socios gestores incurren en la misma responsabilidad que los
socios colectivos, esto es, tener responsabilidad solidaria e ilimitada
frente a terceros.
Respecto de los socios comanditarios, hay que distinguir si
pertenecen o no a la junta de vigilancia. Si pertenecen a ella, y como ya
se dijo, si la sociedad se anula por infraccin a las reglas prescritas
para su constitucin, podrn ser declarados solidariamente
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2. Sociedades annimas
Legislacin aplicable
1.- Ley 18.046 sobre sociedades annimas (D.O. del 22 octubre de
1981) [en lo sucesivo, ley sobre SA].
2.- Decreto Supremo N 587 que aprueba el reglamento de las S.A.
(D.O. del 13 de noviembre de 1982) [en lo sucesivo, reglamento para
SA].
3.- Normas aplicables a todo tipo de sociedad con personalidad jurdica
contenidas en el Cdigo Civil.
4.- Normas generales sobre obligaciones y contratos mercantiles
contenidos en los Libros I y II del Cdigo de Comercio.
5.- Normas generales del Cdigo Civil.
Las sociedades annimas constituyen una expresin jurdica de la
organizacin empresarial inserta en la economa moderna. Este tipo de
sociedad representa una forma o sistema en el que varias o muchas
personas aportan capitales para organizar la empresa teniendo fe en
llevar adelante el negocio propuesto. Es por ello que en estas
sociedades lo importante es, precisamente, la organizacin del capital,
por eso se les incluye en las sociedades de capital, a diferencia de las
EIRL, SRL y otras, en las cuales prevalece el concepto de persona.
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Este derecho lo consagra expresamente el art. 680 N 1 del Cdigo de Procedimiento Civil.
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Al menos un 30% del capital debe estar pagado al momento de constituir la sociedad. El 70% restante debe
estar suscrito.
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referencia
la
individualizacin
de
los
accionistas
que
Causales de nulidad
Estn indicadas en el artculo 6 de la ley sobre SA, el cual indica
que es nula absolutamente la sociedad annima por los siguientes vicios
formales en su constitucin:
1.- Cuando no consta de escritura pblica.
2.- Cuando se omite cualquiera de las menciones de los nmeros 1, 2, 3
5 del artculo 4.
3.- Cuando el extracto se inscribe tardamente.
4.- Cuando el extracto se publica tardamente.
5.- Cuando en el extracto se omite cualquiera de las menciones exigidas
en el artculo 5.
Efectos de la nulidad
Declarada la nulidad de la sociedad, sta entrar en liquidacin.
La sociedad nula, sin embargo, gozar de personalidad jurdica y ser
liquidada como una sociedad annima si consta de escritura pblica o
de instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado (art. 6
inciso 1 parte final ley sobre SA).
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reducido
escritura
pblica,
ni
de
instrumento
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Las acciones
Es la parte del aporte en que est dividida una sociedad annima.
En otras palabras, son porciones del entero que es el capital. Conforme
a lo dispuesto en el art. 12 de la ley sobre SA, todas las acciones de las
sociedades annimas en Chile son nominativas.
Adquisicin de acciones de la sociedad
La forma originaria de adquirir las acciones de una sociedad annima
se llama suscripcin, y sta puede hacerse en dos formas:
1.- Compareciendo el accionista a la escritura social de constitucin o
de aumento de capital.
2.- Mediante una compra o suscripcin, la que debe constar por escrito.
El art. 12 del Reglamento para SA expresa: La suscripcin de acciones
deber constar en instrumento pblico o privado firmado por las partes,
en el que se exprese el nmero de las acciones que se suscriben, la
serie a que pertenezcan, en su caso, la fecha de entrega de los ttulos
respectivos y el valor y la forma de pago de la suscripcin.
Transferencia
La transferencia de una accin ya emitida por la sociedad, y cuyo
ttulo se encuentre a nombre del suscriptor, se efecta de la forma
prescrita en el art. 15 del reglamento para SA: Toda cesin de
acciones se celebrar por escritura privada firmada por el cedente y el
cesionario ante dos testigos mayores de edad o ante corredor de bolsa
o ante notario pblico22. Tambin podr hacerse por escritura pblica
suscrita por el cedente y el cesionario.
Ttulo
Art. 19 Reglamento para SA. Los ttulos de acciones llevarn el
nombre del dueo, el nombre y sello de la sociedad, la fecha de la
escritura social y notara en que se haya otorgado, la indicacin de la
inscripcin de la sociedad en el Registro de Comercio correspondiente,
el nmero total de las acciones en que se divide el capital de la
compaa, el nmero de acciones que el ttulo represente y, en su caso,
22
Este documento de denomina traspaso. En la prctica, y cuando se hace ante dos testigos, stos firman uno
por cada parte.
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la
serie
que
pertenezcan,
el
nmero
total
de
acciones
de
sta.
Los
ttulos
de
acciones
sern
numerados
mediante
procedimientos
mecnicos
que
ofrezcan
seguridad.
Registro de accionistas
El art. 13 del reglamento para SA seala que las sociedades
annimas debern llevar un Registro de Accionistas. En dicho registro
se lleva la historia de todas las acciones emitidas por la sociedad. Se
inscriben, por lo tanto, las adquisiciones originarias o subinscripciones
y las transferencias o transmisiones que se efecten posteriormente.
Cada vez que se trasfiere una accin o conjunto de acciones, dicha
circunstancia debe ser anotada en el registro inutilizando el ttulo del
cedente y emitiendo una nueva a nombre del cesionario.
Por consiguiente, las trasferencias de acciones se hacen
acompaando el traspaso o escritura correspondiente ms el titulo del
cedente, salvo que este ltimo se encuentre en custodia dentro de la
compaa, como es la costumbre.
Art. 13 Reglamento para SA. Las sociedades annimas debern
llevar un Registro de Accionistas en el que se anotar, a lo menos, el
nombre, domicilio y cdula de identidad de cada accionista 23, el nmero
de acciones de que sea titular, la fecha en que stas se hayan inscrito a
23
En el caso de las personas jurdicas, se debe indicar la razn social, domicilio y RUT (Rol nico
Tributario).
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Directores suplentes
Art. 32 Ley sobre SA. Los estatutos podrn establecer la
existencia de directores suplentes, cuyo nmero deber ser igual al de
los titulares. En este caso cada director tendr su suplente, que podr
reemplazarle en forma definitiva en caso de vacancia y en forma
transitoria, en caso de ausencia o impedimento temporal de ste.
Los directores suplentes siempre podrn participar en las
reuniones del directorio con derecho a voz y slo tendrn derecho a
voto cuando falten sus titulares.
A los directores suplentes les sern aplicables las normas
establecidas para los titulares, salvo excepcin expresa en contrario o
que de ellas mismas aparezca que no les son aplicables.
Si se produjere la vacancia de un director titular y la de su
suplente, en su caso, deber procederse a la renovacin total del
directorio, en la prxima junta ordinaria de accionistas que deba
celebrar la sociedad y en el intertanto, el directorio podr nombrar un
reemplazante.
Art. 34 Reglamento para SA. En las sociedades que tengan
directores titulares y suplentes, se deber postular al titular y a su
respectivo suplente. La eleccin se har en una misma y nica votacin
y los votos
necesariamente
favorecern
al
director
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suplente
que
postule
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accionistas
terceros,
los
directores
infractores
sern
2.- Gerente.
Art. 49 Ley sobre SA. Las sociedades annimas tendrn uno o
ms gerentes designados por el directorio, el que les fijar sus
atribuciones y deberes, pudiendo sustituirlos a su arbitrio.
Al gerente o gerente general en su caso, corresponder la
representacin judicial de la sociedad, estando legalmente investido de
las facultades establecidas en ambos incisos del artculo 7 del Cdigo
de Procedimiento Civil, y tendr derecho a voz en las reuniones de
directorio, respondiendo con los miembros de l de todos los acuerdos
perjudiciales para la sociedad y los accionistas, cuando no constare su
opinin contraria en el acta.
El cargo de gerente es incompatible con el de presidente, auditor
o contador de la sociedad y en las sociedades annimas abiertas,
tambin con el de director.
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Los avisos para este tipo de juntas deben publicarse en un diario local. De no ser as, se debe publicar el
aviso en el Diario Oficial.
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Para los efectos de esta ley, se entiende por acciones sin derecho
a voto aquellas que tengan este carcter por disposicin legal o
estatutaria.
Art. 104 Reglamento para SA. Cada vez que sea necesario
precisar en general a qu accionistas corresponde un determinado
derecho social, se considerarn aqullos que se encuentren inscritos en
el registro de Accionistas con 5 das hbiles de anticipacin a aqul
desde el cual pueda ejercerse el derecho.
Tratndose de la participacin en una junta de accionistas, se
estar a quienes lo sean con 5 das hbiles de anticipacin al da de su
efectiva celebracin. Salvo norma especial diferente, la sociedad deber
anunciar a lo menos por un aviso que se publicar en forma destacada
en el diario en que deban realizarse las citaciones a juntas de
accionistas, el da desde el cual puedan ejercerse los derechos a que se
refiere el inciso 1 del presente artculo. Esta publicacin se har
dentro de los 20 das anteriores al precitado da.
Los concurrentes a las juntas firmarn una hoja de asistencia en
la que se indicar a continuacin de cada firma, el nmero de acciones
que el firmante posee, el nmero de las que representa y el nombre del
representado (art. 71 inciso 1 Reglamento para SA).
Las juntas sern presididas por el Presidente del directorio o por
quien haga sus veces y actuar como secretario el titular de este cargo,
cuando lo hubiere o el gerente en su defecto (art. 72 Reglamento para
SA).
Para que la junta de accionistas pueda quedar instalada y
proceder a conocer las materias para las que fue convocada, tiene que
reunir un qurum mnimo, el que depender de la naturaleza de la junta
o el tipo de acuerdo que se va a adoptar (qurum simple o qurum
calificado).
Actas de la Junta
Art. 72 Ley sobre SA. De las deliberaciones y acuerdos de las
juntas se dejar constancia en un libro de actas, el que ser llevado por
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3.- Fusin.
Art. 99 Ley sobre SA. La fusin consiste en la reunin de dos o
ms sociedades en una sola que las sucede en todos sus derechos y
obligaciones, y a la cual se incorporan la totalidad del patrimonio y
accionistas de los entes fusionados.
Hay fusin por creacin, cuando el activo y pasivo de dos o ms
sociedades que se disuelven, se aporta a una nueva sociedad que se
constituye.
Hay fusin por incorporacin, cuando una o ms sociedades que
se disuelven, son absorbidas por una sociedad ya existente, la que
adquiere todos sus activos y pasivos.
En estos casos, no proceder la liquidacin de las sociedades
fusionadas o absorbidas.
Aprobados en junta general los balances auditados y los informes
periciales que procedieren de las sociedades objeto de la fusin y los
estatutos de la sociedad creada o de la absorbente, en su caso, el
directorio de sta deber distribuir directamente las nuevas acciones
entre los accionistas de aqullas, en la proporcin correspondiente.
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