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La libertad se hallaba en Ghana de visita oficial, como parte de su 43 recorrido anual como buque de instruccion, de
cadetes tanto de la marina argentina como de oficiales de armadas de otras naciones, entre estas, Bolivia, Brazil,
Chile, Paraguay, Peru, Sudafrica, Surinam, Uruguay, Venezuela.
El 4 de junio de 2012 el gobierno de gana habia autorizado la visita de la fragata como buque de guerra de la marina
arigentina, y el 1 de octubre de 2012 se ofrecio una recepcion formal en el puerto de Tema. Compuesta por representanets de
Las Fuerzas Armadas de Ghana y miembros de las representaciones diplomaticas acreditadas en el pais africano.
A pesar de los reiterados pedidos de la cancilleria argentina a su contraparte de Ghana, para que adoptara las
medidas urgentes tendientes a poner fin a la situacion, el 4 de octubre de 2012 funcionarios de la Ghana Ports &
Harbours Authority, conjuntamente con un agente maritimo. Se presentaron en el buque para tomar posesion de sus
documentos. La accion fue rechazada por el capitan argentino.
Luego de celebrada la audiencia en los Estrados judiciales, en que participaron representantes de Argentina y Ghana,
asi como de los demandantes. Y pese a que el representante del gobierno ghanes no solo expreso su apoyo total a la
posicion argentina sino que reconocio la inmunidad de los bienes del Estado argentino. El 11 de octubre el juez
confirmo su decision decretar el embargo sobre la fragata.
Se impuso una fianza de 20 millones estadounidenses para liberar el buque, lo que fue rechazado por Argentina.
Como ambos paises son signatarios de la convencion de las naciones unidas sobre el derecho del mar, el gobierno argentino
inicio acciones para solucionar el conflicto internacional.
Argentina envio a la ciudad de Accra una delegacion de funcionarios de alto nivel, con el fin de lograr una solucion
consensuada y pacifica al conflicto. Ante lo infructuosso de las negociaciones, y puesto que resultaba imposible
mantener en condiciones de seguridad a los tripulantes del buque, el 24 de octubre Argentina repatrio casi la totalidad
de la tripulacion y dejo a cargo de la embarcacion al capitan y 44 marineros.
La situacion se volvio critica cuando la GPHA solicito al juez que ordenase el traslado del buque, con el alegato de un
supuesta congestion del puerto y la consecuente perdida de dinero por parte del GPHA. El juez acepto el pedido de la
GPHA, lo que motivo que durante la madrugada del 7 de noviembre de 2012, funcionarios de la GPHA desconectaran
la electricidad y el aprovisionamiento de agua a la nave, intentaran abordarla y tomar el mando a pesar de la negativa
del capitan. Solo la amenaza armada de los marineros argentios y la oportuna intervencion de la embajadora
argentina evitaron una segura tragedia. A consecuencia de este grave incidente el capitan de la fragata fue acusado y
procesado por desacato a la corte.
El conflicto ante el tribunal internacional del derecho del mar.
Al momento de ratificar la CNUDM, argentina acepto la jurisdiccion de la TIDM como primera opcion. Sin embargo
como ghana no ha elegido opcion alguna al momento de su ratifcacion, la disputa debera zanjarse mediante un
procedimiento arbitral
Vencidas las dos semanas de negociaciones dispuestas por el parrafo 5 del articulo 290 de la CNUDM, la argentina
presento el 14 de noviembre de 2012 un escrito antes la TIDM para solicitar que se le dictaran medidas provisionales
hasa que se constituyera el tribunal arbitral, a los fines de que Ghana, en forma incondicional permita al buque de
guerra dejar el puerto de Tema y las aguas jurisdiccionales de Ghana y que sea aprovisionada a tales efectos.
En el escrito se alego que Ghana habia violado los siguientes derechos del Estado argentino a saber.
1. El derecho de inmunidad del que gozan los buques de guerra.
2. El derecho de paso inocente, es decir el derecho de navegar libremente por el mar territorial con el fin de
dirigirse a las aguas interiores o salir de ellas. O hacer escala en una de esas radas o instalaciones portuarias
o salir de ellas.
3. El derecho de libre navegacion en altamar que tienen todos los buques de los Estados.
Por su parte Ghana, esgrimio los siguientes argumentos:
1. Rechazo de la jurisdiccion del TIDM y eventualmente del panel arbitral que se constituiria, por entender que
aquella era una cuestion de derecho interno ghanes, del estado de nueva york y/o internacional y no relativa al
CNUDM
2. La inmunidad dispuesta en la CNUDM para los buques de guerra es unicamente aplicable al mar territorial y no
a las aguas interiores del Estado ribereo, donde fue detenido el libertad.
3. Argentina habia renunciado a su inmunidad soberana conforme surge de las condiciones de la emision de los
bonos, cuyo incumplimiento motivo la decision de varios tribunales (En especial en Nueva York y Londres) y el
consecuente pedido de embargo al juez ghanes.
4. No se dan las condiciones procesales para que el TIDM hiciera uso de sus facultades discrecionales para el dictado
de semejante medida preliminar dado que: la medida es un remedio de caracter excepcional y solo puede
dictarse si son necesarias para preservar el derecho de las parte lo cual para Ghana no era el caso pues el panel
arbitral se iba a constituir en breve, no hay real e inminente riesgo de que pudiera provocar un dao serio e
irreparable que fuera debidamente acreditado por argentina y menos aun violencia excesiva ejercida por las
autoridades portuarias Ghanesas contra el buque, y no se cumple el requisito de urgencia, segun lo dispuesto
por el articulo 25 del Estatuto del TIDM, pues el litigio entre los fondos y la argentina se dirimia, a mas tardar en
enero de 2013
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3.
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a finales del siglo XLX la inmunidad soberana habia sido aceptada como regla de derecho internacional, pero luego de la
primera guerra mundial comenzaron a coexistir dos teorias: la tesis de la inmunidad absoluta que reconoce
inmunidad para todo tipo de acto- y la tesis de inmunidad restringida, que concede la inmundidad solo para actos
soberanos y no para actos comerciales. Es decir segun la teoria de la inmunidad restringida, la exencion de los
Estados extranjeros de la jurisdiccion civil del Estado Local se limita a actos mediante los cuales se ejercen
funciones publicas estatales osea los que hace el soberano y no se extiende a los de comercio.
INMUNIDAD DE JURISDICCION: o soberana, se refiera al derecho reconocido a cada Estado, a no ser sometido
a la potestad judicial de otro Estado y/o la ejecucion de sus bienes
INMUNDIDAD DE EJECUCION: se plantea cuando el tribunal puede ejercer jurisdiccion en el caso, y se le
reconoce al Estado el Derecho de oponerse a la traba de medidas precautorias o a la orden de medidas de
ejecucion de determinados bienes ubicados en el estado del foro. Esta inmunidad no es obligatoria sino se otorga
como cortesia internacional reciproca. Asi se busca garantizar las buenas relaciones con los Estados extranjeros y las
organizaciones internacionales.
Cuales bienes podemos decir que gozan de privilegio de la indemnidad.?
o Las convenciones de Viena del 63, disponen que no podran ser objeto de ningun registro, requisa o
embargo, o medida de ejecucion. Los locales de la mision, su mobiliario y demas bienes situados en ellos,
asi como los medios de transporte de la mision en principio los bienes declarados inejecutables, se
refieren a las todos los bienes que sean publicos y que esten destinados a la satisfaccion de las necesidaes
gubernamentales de los Estados.
o Segun la convencion de naciones unidas, signfica que los buques de guerra o explotados en exclusiva por
este para brindar un servicio publico no comercial quedan excluidos.
o En cuanto a las normas mas destacadas en esta materia, una de las legislaciones nacionales mas trascedentes es
la que sancionaron en Estados Unidos en 1976, bajo la denominacion Foreign Sovereign Inmunities Act. Esta
fue promuglada con el fin de establecer las bases para el gobierno extranjero y sus entidades
paraestatales pudieran ser demandados dentro de los estados unidos. Esta ley en materia de inmunidad
de Estado en su seccion 1604, establece la inmunidad de jurisdiccion de un estado extranjero frente a los
tribunales federales de Estados Unidos. Con excepcion de los casos previstos en las secciones 1605 a 1607
1) Renuncia expresa o tacita del estado extranjero.
2) actividad comercial del Estado extranjero desarrollada en EEUU o acto cumplido dentro de
EEUU en conexion con una actividad comercial del Estado Extranjero en otro lugar, o un acto
cumplido fuera del territorio estadounidense, en conexion con una actividad comercial
desarrollada en otro lugar por el estado extranjero, que tenga efectos en EEUU.
3) Derechos de propiedad adquiridos en violacion del derecho internacional y los bienes o lo
producido en EEUU. Vinculados con una actividad comercial desarrollada en EEUU por un
Estado extranjero o si lo producido pertenece o es utilizado por agentes o dependencias del
Estado Extranjero y ello realice actividad comercial EEUU.
4) Bienes de EEUU Adquiridos por herencia o donacion de accion sobre su propiedad.
5) Reparacion contra el Estado Extranjero por daos personales materiales no previstos en el
punto 2, causados por el dolo o negligencia del Estado extranjero.
La seccion 16060 extiende la responsabilidad del Estado extranjero en forma similiar a un
particular y lo considera como tal en este tipo de caos.
La seccion 1607 establece que en caso de producirse una contrademanda , el estado extranjero no
podra invocar su inmunidad
En 1609, la inmunidad de ejecucion de los bienes de propiedad de un Estado extranjero con
excepcion de los dispuesto en la 1610.
En la 1611, establece ciertos bienes inmuebles a la ejecucion: organizaciones designadas por el
presidente que gozaran del regimen de privilegios, exenciones e inmunidades proveinetes de la
IOI y otras insituciones.
La ley de gran bretaa tambien establece desde el incio, la inmunidad para los estados
extranjeros: teniendo en cuenta la excepcion de lo que se refiere a transacciones comerciales. Este
ultimo termino lo define como un contrato de provision de bienes o servicios, prestamos, caucion,
garantias u otra actividad financiera y todoa otra operacion (financiera pofesional o comercial) que
contra el Estado extranjero en caracter iuris gestionis. En la seccion 13 II, establece la inmunidad de
ejecucion del Estado extranjero con excepcion de aquellos casos en los cuales este renuncia de manera
expresa a su inmunidad o cuando los bienes estan sujetos a una actividad comercial.
Inmunidad de ejecucion.
Existe un tratado sobre un tema especifico: la convencion de Bruselas del 10 de abril de 1926, cuyo contenido fue
receptado por el tratado de derechp de navegacion comercial de montevideo. En el mencionado documento se parte
5.
de la distincion conceptual entre los barcos publicos destinados a prestar un servicio publico y navios publicos
destinados al comercio
Se establece la garantia de inmunidad absoluta a favor del Estado dueo de los barcos destinados a prestar un servicio
publico y se admite su sometimiento a extraa jurisdiccion en su calidad de propietario de los segundos navios publicos
destinados al comercio.
Las medidas ejecutorias contra bienes de un Estado extranjero que implican el empleo de la fuerza piblica del estado del
foro, afectan gravemente la soberania e independencia del Estado extranjero y no corresponde exteneder las soluciones
sobre inmunidad de jurisdiccion a los casos de inmunidad de ejecucion. Asi la renuncia de la inmunidad de
jurisdiccion no implica la renuncia a inmunidad de ejecucion. (Yo puedo aceptar estar sometido a la jurisdiccion del
otro pero puedo no estar de acuerdo en contra las medidas por ejemplo cautelares que se ejerzan sobre mis bienes) SE
NECESITARA DEL CONSENTIMIENTO POR SEPARADO
Debe probarse ademas, que la causa de la medida ejecutoria es la misma que a dado origen al litigio. Por ello, la
inmunidad de ejecucion, sobre bienes de un Estado extranjero que sirven a fines soberanos de aquel, es una derivacion
razonada de la inmunidad diplomatica prevista en el articulo 22 de la convencion de viena sobre relaciones diplomaticas.
Corresponde analizar si la argentina renuncio a su inmunidad de jurisdiccion y de ejecucion y, en todo caso, si esa
renuncia incluya la inmunidad de la que gozan los buques de guerra.
6.
Resulta evidente que Ghana reconocio el caracter de buque de guerra del Libertad con las inmunidades
correspondientes, por lo que su posterior conducta es un incumplimiento del compromiso asumido ante argentina, en
su caracter de nacion amiga.
Una autorizacion de entrada a puerto otorgada a un buque de guerra de una nacion amiga implica la promesa de que
no sera aplicable la jurisdiccion del Estado ribereo sobre ese buque. Tampoco resulta procedente imponer a un
buque de guerra la fianza u otra garantia establecida.
En cuarto lugar, la inmunidad de los qubes de guerra de guerra es de naturaleza autonoma y tiene sus raices en la
constumbre internacional, no solo absoluta sino ademas irrenunciable.
La inmunidad de los buqes de guerra es absoluta y aplicable a todo el texto del CNUDM y no unicamente a lo relativo
al capitulo sobre mar territorial.
En consecuencia , la inmunidad de los buques de guerra se aplica a todo el ambito maritimo y no especificamente al
mar territorial. Otros tratado confieren a este tipo de naves igual tratamiento.
La inmunidad de los buques de guerra es autonoma del resto de los buques estatales.
Se encontro lque los argumentos de Ghana eran contrarios al otorgamniento de la medida provisional eran
improcedentes pues:
1. El A.R.A libertad- aun cuando para el TIDM carece de armamento (considera que esta aseveracion no es correcta
pues cuenta con caoes, aunque coincido que en su caracter de buque de escuela, el libeertad no esta preparado
para la guerra naval moderna, como otros de la Armada argentina, es un buque de guerra de la armada de la
nacion, Toda cuestion que verse sobre un buque de guerra debe tomarse con extrema cautela y siempre debe
resolverse con urgencia.)
2. El TIDM rechza el dercho de Ghana a cualquier tipode fianza de 20 millones de dolares pues no es un elemento
mitigante del sufrimiento y peligro actual que soportan los 44 tripulantes del buque quienes han visto mermads la
provision de electricidad y agua. Ademas de las manifestaciones vertidas por la representacion de Ghana ante el
TIDM surge la imposibilidad del poder ejecutivo ghanes de evitar los daos que las decisiones judiciales
pendientes de resolucion puede provocar, por ejemplo la orden del juez ganes de cesar el aprovsionamiento del
buque o el proceso por desacato al capitan del libertad por evitar lo quea todas luces, fue un acto de fuerza contra
un buque de guerra de una nacion amiga, las decisiones judiciales menciondas y las pendientes de resolucion no
solo provocaron un dao a los intereses argentinos sino que pueden todavia empeorar la situacion de la fragata y
de sus tripulantes.
3. La circunstancia de que las medidas provisionales resulten en gran medida similares a los meritos del caso (la
liberacion del buque del puerto de Tema) no impiden al TIDM resolver sobre la cuestion, mas aun cuando es
publico y notorio que ghana, desde el comienzo del conflicto reconocio ante las autoridades judiciales el caracter
de buque de guerra del libertad y la inmunidad absoluta de la que goza.
Acciones de ghana han causado daos a los derchos soberanos del pueblo argentino, asi como a los derechos a la dignidad y
honor de ese pueblo.
Se necesita que se ordene la la adopcion de medidas provisionales, dado que una solucion sobre el fondo del asunto
puede tardar en dictarse y durante ese tiempo pueden agravarse las condiciones de la embarcacion y sus tripulantes.
El objetivo de estas medidas es proteger los derecgos de los Estados expuestos a una violacion inminente que es
irreparable.
Conclusiones:
El TIDM ha considerado que prima facie, hay evidencia de que se han violado los derechos de inmunidad
soberana de Argentina
Entendio este tribunal que un buque de guerra es la expresion de la soberania del Estado cuya bandera enrabola
y que de acuerdo con el DI, goza de inmunidad inculuso en aguas interiores de otro Estado. Esta inmunidad es un
pilar fundamental del DI, pues de lo contrario se corre el riesgo de que un Estado imponga a otro su
ordenamiento juridico y politico.
La corte deberia dictar dictar las medidas provisionales y aclarar sobre los requisitos para otorgar inmunidad de
jurisdiccion y asi este principio se interpretaria de la manera mas ventajosa posiblemente a favor del demandante.
La posibilidad de que se niegue inlimine una medida provisional se produce unicamente cuando la flata de
competencia sea tan manifiestacomo para no requerir que se siga examinando la existencia de esa compentenia en
una etapa posterior. Considero que en casos ulteriores se seguira examinando y debatiendo en gran medida
elcomo debe lograrse esto en la practica. De restom es gratificamnte que por fin el buque libertad navegue
libremente por los mares.