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Cnthia Marangoni
cintiamarangoni@mpsp.mp.br
Formada em Direito pela Universidade Presbiteriana
Mackenzie
Especialista em Direito Processual Civil pela Pontifcia
Universidade Catlica de So Paulo (PUC/SP).
Promotora de Justia do Estado de So Paulo. Foi Delegada de
Polcia do Estado de So Paulo e Advogada.
AO COLETIVA PASSIVA
RESUMO
A presente pesquisa evidencia a importncia das aes coletivas passivas
no processo coletivo, tanto no direito brasileiro como no direito aliengena, a
m de engrandecer as possibilidades de resoluo de conitos de interesses.
Esta espcie de demanda coletiva no tem previso expressa no ordenamento
jurdico brasileiro, razo pela qual muitos doutrinadores no a admitem no
sistema da ao civil pblica. Mas os estudiosos que defendem a criao
deste instituto lembram que o respeito garantia constitucional do acesso
justia e ao princpio constitucional da inafastabilidade da jurisdio
poderiam embasar a sua aceitao. A doutrina e a jurisprudncia tambm
so mencionadas como possveis fundamentos para a existncia das aes
coletivas passivas, tendo em vista que so consideradas como fontes do
direito (indiretas ou mediatas) por alguns autores. Este trabalho tambm traz
os projetos de Cdigos de Processo Coletivo criados por renomados estudiosos, assim como cita as defendant class actions do direito norte-americano.
Neste estudo de solues ao problema da falta de previso da legitimao
extraordinria passiva, nota-se que alguns autores, mesmo no aceitando a
existncia das aes coletivas passivas, admitem algumas excees, nas
quais uma coletividade posta no polo passivo do processo coletivo, com
o fundamento de garantir o acesso jurisdio. Em concluso, destacamos
a importncia das aes coletivas passivas na resoluo de contendas no
mbito do processo coletivo, ressaltamos a possibilidade de seu exerccio por
diversos fundamentos e propomos a reformulao do sistema da ao civil
pblica, a m de inclu-la como uma de suas espcies.
PALAVRAS-CHAVE
Ao coletiva passiva Ao civil pblica Legitimidade extraordinria passiva.
ABSTRACT
This research highlights the importance of defendant class actions in collective lawsuit, in both Brazilian and foreign law in order to enlarge the possibilities
of resolution of conicts of interests. This kind of class action is not expressly
provided by the Brazilian legal system, which is why many scholars do not acknowledge it in the system of public civil action. But scholars who advocate
the creation of this institute point out that respecting the constitutional right of
access to justice and the principle of non-refoulement would base its acceptance. The doctrine and jurisprudence are also mentioned as possible reasons
for the existence of the defendant class actions, considering they are seen as
sources of law (indirect or mediated) by some authors. This work also brings
the project Collective Process Codes created by renowned scholars, and cites
the defendant class actions of American law. In this study of solutions to the
problem of lack of foresight of the extraordinary passive legitimacy, it is possible to note that some authors, even not accepting the existence of passive
collective actions, admit some exceptions, in which a community is placed
in the passive side of the collective lawsuit, on the ground to ensure access to
jurisdiction. In conclusion, we emphasize the importance of defendant class
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actions in resolving disputes under the collective lawsuit, we highlight the possibility of its exercise by various foundations and propose to reform the system
of civil action in order to include them as one of its kind.
KEYWORDS
Defendant class action Class action - Extraordinary passive legitimacy.
SUMRIO
Introduo. 1. Das Aes Coletivas Passivas Consideraes iniciais e denio. 2. Legitimidade passiva nas Aes Coletivas Passivas. 3. Das Aes Coletivas Ativas Reversas. 4. Projetos de Cdigo de Processo Civil Coletivo e o Projeto
de Lei no 5.139 de 2009. Consideraes Finais. Referncias.
INTRODUO
Com o intuito de maximizar o acesso jurisdio, este trabalho analisa o importante papel das aes coletivas passivas, ou, ainda, das aes coletivas ativas
reversas, ou qualquer outra designao doutrinria que se d para estas espcies de
demandas criadas pela doutrina, tendo em vista a inexistncia de expressa previso
legal a respeito.
Isto porque o Direito no uma cincia estanque, mas desenvolve-se conjuntamente com a evoluo da sociedade, e por isso a doutrina e a jurisprudncia
so tidas como suas fontes indiretas ou mediatas (ou fontes interpretativas, como
preferem os que no as consideram como fontes).
A compreenso da doutrina como uma fonte do direito, ou mesmo como
fonte interpretativa da legislao, mostra-se importante para a aceitao das chamadas aes coletivas passivas, haja vista que, conforme j mencionado, as mesmas
no so expressamente previstas, tampouco autorizadas, pelo nosso ordenamento
jurdico atual.
Da mesma forma deve ser entendida a jurisprudncia, uma vez que, conforme se depreender do presente trabalho, as aes coletivas passivas podem
no estar disciplinadas em lei, mas transparecem em diversas demandas judiciais, a
despeito de no se apresentarem com esta nomenclatura.
Esta espcie de tutela coletiva no foi vislumbrada pelos legisladores brasileiros, mas sim por doutrinares e estudiosos, brasileiros e aliengenas, que tentam
solucionar situaes prticas nas quais uma ao judicial pretenda ser intentada perante um grupo ou coletividade de pessoas, titulares de direitos coletivos em sentido
amplo, que seriam, ento, representados por um legitimado extraordinrio.
Ocorre que, por no haver previso de legitimao extraordinria para o
polo passivo das aes coletivas, nem na Lei da Ao Civil Pblica (Lei no 7.347/85),
tampouco no Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei no 8.078/90) principais leis
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AO COLETIVA PASSIVA
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SOUZA, M. C. Ao civil pblica e inqurito civil. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 25.
DIDIER JNIOR, F. e ZANETI JNIOR, H. Curso de direito processual civil processo coletivo. 5. ed.
Vol. 4. Bahia: Juspodivm, 2010, p. 411.
MAIA, D. C. M. Ao Coletiva Passiva. Coleo Direito Processual Coletivo. Coordenao de Alusio
Gonalves de Castro Mendes. Rio de Janeiro: Lumes Juris, 2009, p. 01.
MAZZILLI, H. N. A defesa dos interesses difusos em juzo: meio ambiente, consumidor, patrimnio
cultural, patrimnio pblico e outros interesses. 22. ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 364.
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MAZZILLI, H. N. A defesa dos interesses difusos em juzo: meio ambiente, consumidor, patrimnio
cultural, patrimnio pblico e outros interesses. 22.ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 364.
DIDIER JNIOR, F. e ZANETI JNIOR, H. Curso de direito processual civil processo coletivo. 5.ed.
Vol. 4. Bahia: Juspodivm, 2010, p. 411.
MAZZILLI, H. N. A defesa dos interesses difusos em juzo: meio ambiente, consumidor, patrimnio
cultural, patrimnio pblico e outros interesses. 22.ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 364.
MAIA, D. C. M. Ao Coletiva Passiva. Coleo Direito Processual Coletivo. Coordenao de Alusio
Gonalves de Castro Mendes. Rio de Janeiro: Lumes Juris, 2009, p. 32.
AO COLETIVA PASSIVA
Muito embora no se tenha a pretenso de fazer um estudo de direito comparado, os Estados Unidos da Amrica merecem destaque no presente trabalho
pela evoluo notria das aes coletivas (class actions) em seu ordenamento
jurdico, em especial, das aes coletivas passivas (defendant class actions).
As aes contra a classe desenvolveram-se no sistema norte-americano em
razo da homogeneidade de tratamento dispensada ao autor e ao ru no que
concerne legitimidade para gurar no processo. Em geral, a estrutura da regra 23 do Cdigo de Processo Civil Federal norte-americano (Federal Rules of
Civil Procedure), que trata das class actions na Justia Federal, simtrica, no
fazendo distino entre o autor e ao ru no litgio coletivo.
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Desta denio, cabe explicitar o seu nal, na parte em que se destaca que
os direitos a serem tutelados por meio de uma ao coletiva passiva podero ser
11 Conforme explica Maia (2009, p. 32-33), os Estados Unidos da Amrica destacam-se pela evoluo das
aes coletivas (class actions) e tambm das aes coletivas passivas (defendant class actions). Este
mesmo autor detalha que as aes contra a classe (aes coletivas passivas), no sistema norte-americano, surgiram tendo em vista que a regra 23 do Cdigo de Processo Civil Federal norte-americano
(Federal Rules of Civil Procedure), que regula as aes de classe (class actions) na Justia Federal
americana, uma norma simtrica, ou seja, trata homogeneamente autor e ru no processo coletivo.
12 MAIA, D. C. M. Ao Coletiva Passiva. Coleo Direito Processual Coletivo. Coordenao de Alusio
Gonalves de Castro Mendes. Rio de Janeiro: Lumes Juris, 2009, p. 99.
13 DIDIER JNIOR, F. e ZANETI JNIOR, H. Curso de direito processual civil processo coletivo. 5. ed.
Vol. 4. Bahia: Juspodivm, 2010, p. 411.
14 DIDIER JNIOR, F. e ZANETI JNIOR, H. Curso de direito processual civil processo coletivo. 5. ed.
Vol. 4. Bahia: Juspodivm, 2010, p. 412.
15 MAIA, D. C. M. Ao Coletiva Passiva. Coleo Direito Processual Coletivo. Coordenao de Alusio
Gonalves de Castro Mendes. Rio de Janeiro: Lumes Juris, 2009, p. 53.
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AO COLETIVA PASSIVA
E, conforme acima destacado, para Maia18, esta se apresenta como a principal diferenciao entre as aes coletivas ativas e passivas, qual seja, o fato de que
estas ltimas nem sempre tero por objeto interesses que so defendidos tradicionalmente por aquelas:
A ao coletiva passiva insere-se no ordenamento jurdico, alargando o rol
de direitos individuais que podem ser defendidos coletivamente. Com efeito,
a ao contra a coletividade tambm permite a defesa de direitos individuais
homogeneamente lesionados ou homogeneamente ameaados de leso,
que nada mais so do que direitos essencialmente individuais lesionados
ou ameaados de leso por uma coletividade organizada. Este o principal
ponto de diferenciao entre os dois tipos de ao coletiva passiva e ativa.
Como se v, no necessariamente sero tutelados pela ao coletiva passiva as modalidades de direitos habitualmente defendidos nas aes coletivas
tradicionais. A ao coletiva passiva engloba um espectro um pouco mais
abrangente, prestando-se a defender tambm os mencionados direitos individuais lesionados de forma coletiva, que so, na sua essncia, a outra face dos
direitos individuais homogneos.
.
143
Assim, conclui Maia19 que a principal distino entre as aes coletivas (ativa
e passiva) residiria na forma (coletiva e homognea) como os direitos (individuais ou
coletivos) do demandante foram atingidos:
A ao coletiva passiva no se limita a defender apenas os direitos individuais
homogeneamente lesionados, podendo ser utilizada para a defesa de direitos
difusos, coletivos em sentido estrito e individuais homogneos, desde que a
leso ao patrimnio jurdico a ser tutelado tenha sido engendrada de forma
coletiva e homognea.
Dessa forma, o trao distintivo da ao coletiva ativa para a ao coletiva
passiva no o tipo de direito que se pretende defender, mas a forma como os
direitos so ameaados ou lesionados, o que diferente.
Em consequncia desta denio, podemos inferir a possibilidade da propositura de aes coletivas passivas duplamente coletivas, ou seja, nas quais os
direitos coletivos em sentido amplo (difusos, coletivos em sentido estrito e individuais homogneos) tambm podero ser tutelados, sendo ento observadas duas
coletividades, uma no polo ativo e outra no polo passivo da ao coletiva.
144
AO COLETIVA PASSIVA
Dessa forma, Maia23 arma que se poderia admitir a legitimao extraordinria passiva, para que uma coletividade pudesse ser substituda no polo passivo
de uma ao coletiva, com base no mencionado artigo 6 do Cdigo de Processo
Civil, desde que se interprete o vocbulo lei em sentido mais amplo, como sistema legal:
Por outro lado, se o signicado conferido palavra lei for de sistema legal,
abre-se a possibilidade da justicativa da legitimidade extraordinria passiva
para a ao coletiva. Neste sentido, encontramos arrimo no entendimento do
professor Arruda Alvim, que entende ser a substituio processual possvel
ainda que no prevista expressamente no texto legal, desde que deua do
sistema. (...).
145
de terceiros, na ao rescisria (de ao civil pblica ou coletiva) e na ao de anulao de compromisso de ajustamento de conduta. Assim explica este autor:
Embora a regra seja, pois, a de que os colegitimados ao civil pblica ou
coletiva s podem substituir processualmente a coletividade lesada no polo
ativo, a verdade que, por exceo, em algumas hipteses o Ministrio Pblico, as pessoas jurdicas de direito pblico interno, os rgos da administrao
indireta, as associaes civis, etc. podem acabar no polo passivo da relao
processual enquanto defendem o grupo lesado. Assim, tomemos, p. ex., uma
execuo de compromisso de ajustamento de conduta: se o executado apresentar embargos execuo, o exequente passar a gurar como embargado,
ou seja, estar no polo passivo da ao de embargos, por meio da qual o
executado quer desconstituir o ttulo executivo. Outro exemplo: quem no foi
parte no processo coletivo pode sofrer turbao ou esbulho na posse de seus
bens por ato de apreenso judicial (penhora, arresto, sequestro, etc.); nesse
caso, poder ajuizar embargos de terceiro, e as partes no processo principal
(de conhecimento ou de execuo) sero rs na ao de embargos. Mais um
ltimo exemplo. Suponhamos tenha advindo coisa julgada erga omnes em
ao civil pblica. Nada impede que, dentro do prazo da lei, o ru proponha ao rescisria, visando a desconstituir a coisa julgada; a coletividade,
ento, ser substituda processualmente no polo passivo da ao rescisria,
pelo mesmo substituto processual que o acionara na ao anterior, ou pelo
Ministrio Pblico, parte pro populo, na falta daquele.27
Porm, para quem admite a existncia das aes coletivas passivas, estas
hipteses so, naturalmente, admissveis, e ainda facilitam a identicao do representante adequado, um dos principais problemas do processo coletivo passivo,
conforme explicam Didier Jr. e Zaneti Jr.28
Isso porque estas seriam hipteses de aes coletivas passivas derivadas,
que tm seu fundamento em uma ao coletiva anteriormente proposta. Ainda
nesta classicao, haver as aes coletivas passivas originais, que no tm
relao com qualquer demanda coletiva antecedente. Assim detalham Didier Jr.
e Zaneti Jr.29:
A ao coletiva passiva pode ser classicada em original ou derivada. Ao
coletiva passiva original a que d incio a um processo coletivo, sem qualquer vinculao a um processo anterior. Ao coletiva passiva derivada
aquela que decorre de um processo coletivo ativo anterior e proposta pelo
ru desse processo, como a ao de resciso da sentena coletiva e a ao
cautelar incidental a um processo coletivo. A classicao importante, pois
27 MAZZILLI, H. N. A defesa dos interesses difusos em juzo: meio ambiente, consumidor, patrimnio
cultural, patrimnio pblico e outros interesses. 22. ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 363.
28 DIDIER JNIOR, F. e ZANETI JNIOR, H. Curso de direito processual civil processo coletivo. 5. ed.
Vol. 4. Bahia: Juspodivm, 2010, p. 414.
29 DIDIER JNIOR, F. e ZANETI JNIOR, H. Curso de direito processual civil processo coletivo. 5. ed.
Vol. 4. Bahia: Juspodivm, 2010, p. 413.
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AO COLETIVA PASSIVA
J para o Anteprojeto de Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos do Instituto Brasileiro de Direito Processual (IBDP), no podero representar a coletividade
30 MAIA, D. C. M. Ao Coletiva Passiva. Coleo Direito Processual Coletivo. Coordenao de Alusio
Gonalves de Castro Mendes. Rio de Janeiro: Lumes Juris, 2009, p. 124.
31 DIDIER JNIOR, F. e ZANETI JNIOR, H. Curso de direito processual civil processo coletivo. 5. ed.
Vol. 4. Bahia: Juspodivm, 2010, p. 414.
32 DIDIER JNIOR, F. e ZANETI JNIOR, H. Curso de direito processual civil processo coletivo. 5. ed.
Vol. 4. Bahia: Juspodivm, 2010, p. 414.
33 MAZZILLI, H. N. A defesa dos interesses difusos em juzo: meio ambiente, consumidor, patrimnio
cultural, patrimnio pblico e outros interesses. 22. ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 364.
147
Na sequncia, Maia36 reconhece ser tentadora esta ideia de representatividade adequada real (sistema ope judicis) para o controle da legitimidade das aes
coletivas passivas, no ordenamento jurdico brasileiro, mas admite a necessidade de
alterao legislativa para tanto, sob pena de se ferirem alguns princpios, como o da
segurana jurdica
Ressalve-se que no somos contrrios forma de legitimidade por averiguao ope judicis. (...). Defendemos, no entanto, sua implementao apenas de
34 DIDIER JNIOR, F. e ZANETI JNIOR, H. Curso de direito processual civil processo coletivo. 5. ed.
Vol. 4. Bahia: Juspodivm, 2010, p. 414.
35 MAIA, D. C. M. Ao Coletiva Passiva. Coleo Direito Processual Coletivo. Coordenao de Alusio
Gonalves de Castro Mendes. Rio de Janeiro: Lumes Juris, 2009, p. 109.
36 MAIA, D. C. M. Ao Coletiva Passiva. Coleo Direito Processual Coletivo. Coordenao de Alusio
Gonalves de Castro Mendes. Rio de Janeiro: Lumes Juris, 2009, p. 116.
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AO COLETIVA PASSIVA
lege ferenda37, em face das peculiaridades do nosso sistema legal, sob pena
de se impor sacrifcios desproporcionais a preceitos fundamentais do direito
processual brasileiro.
Ainda, os autores Didier Jr. e Zaneti Jr.40 defendem este controle da representatividade no caso concreto, tendo em vista que algumas propostas de Cdigos
de Processos Coletivos restringem a legitimao coletiva passiva, como o Cdigo
de Processo Civil Coletivo Modelo para Pases de Direito Escrito (Projeto Antonio
Gidi), que em seu artigo 28 limita a legitimao somente s associaes (ou aos
membros do grupo, no caso de inexistir associao artigo 28.2 do referido Cdigo).
Aprofundando o assunto, Maia41 defende a aceitao das chamadas associaes de fato, como rus em aes coletivas passivas, no caso de existir um ente
desprovido de personalidade jurdica a ser acionado judicialmente:
Podemos concluir, ento, que pela sua similitude associativa, o ordenamento jurdico brasileiro, ao prever a capacidade para a sociedade de fato, permite a
incluso da associao de fato em seu contedo, deixando campo para a insero
de entes desprovidos de personalidade jurdica no polo passivo de aes judiciais,
desde que se constituam com organizao suciente para causar ameaa ou leso
homognea a direito de outrem.
Referido autor faz analogia sociedade de fato, prevista no artigo 12, inciso VII, do Cdigo de Processo Civil, para aceitar a gura da associao da fato,
149
e tambm cita o artigo 82, inciso III, do Cdigo de Defesa do Consumidor, que
possibilita que entes sem personalidade jurdica gurem no processo como partes
juridicamente capazes42.
Ao mencionar o artigo 12 do Cdigo de Processo Civil para justicar a possibilidade de entes sem personalidade jurdica gurarem no processo coletivo, Maia43
lembra o exemplo do condomnio, que no possui personalidade jurdica, mas possui capacidade para ser parte, sendo representado pelo administrador ou sndico,
conforme expressamente dispe o inciso IX do referido dispositivo legal.
Conforme justica Maia44, este raciocnio tambm respeitaria a garantia de
acesso justia, haja vista que a ausncia de personicao jurdica no poderia
constituir, por si s, bice postulao judicial em face de um determinado grupo
organizado.
A ttulo de exemplicao destas associaes de fato, o mesmo autor menciona o caso de uma ao possessria proposta em face de um grupo de integrantes
do movimento sem teto, pela Unio Federal, na qual o fato de referido grupo no
estar formalmente organizado no o impediu de gurar como ru na demanda:
No referido processo a questo demandava soluo imediata, e o julgador
proferiu a deciso sem entrar nos detalhes do tipo de processo e da legitimidade passiva. Analisando-se percucientemente a questo, conclui-se, no
entanto, que se tratou de perfeito exemplo de processo coletivo, em que uma
pluralidade de pessoas teve seus direitos individuais colocados em juzo em
conjunto, havendo sido substitudos no processo por um ente coletivo autnomo. No havendo personalidade jurdica para o citado ente, a nica soluo
processual aceitvel a de que o grupo foi caracterizado como uma associao de fato.45
Ainda, quanto possibilidade de uma coletividade sem personalidade jurdica ocupar o polo passivo de uma demanda coletiva, cumpre mencionar que o
Anteprojeto de Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos do Instituto Brasileiro de
Direito Processual (IBDP), em seu artigo 3846, prev expressamente esta hiptese,
aliada avaliao quanto representatividade adequada real.
150
AO COLETIVA PASSIVA
Ocorre que, nos ltimos dois exemplos de Pedro Dinamarco, para alguns autores, como Antonio Gidi, Fredie Didier Jnior e Hermes Zaneti Jnior, estas hipteses traduziriam o que se chama de ao coletiva ativa reversa, e no propriamente
aes coletivas passivas, conforme se explicar melhor a seguir51.
47 DIDIER JNIOR, F. e ZANETI JNIOR, H. Curso de direito processual civil processo coletivo. 5. ed.
Vol. 4. Bahia: Juspodivm, 2010, p. 415-417.
48 Processo no 2004.34.00.010685-2, processado pela 7 Vara Federal da Seo Judiciria do Distrito Federal a consulta pode ser feita pelo stio do Tribunal Regional Federal da 1 Regio.
49 Processo no 2008.34.00.010500-5, Ao de Reintegrao/Manuteno de Posse, processado pela 17 Vara
Federal da Seo Judiciria do Distrito Federal consulta no stio do Tribunal Regional Federal da 1 Regio.
50 Diante de tal questionamento, qual seria a resposta correta: uma empresa privada poderia propor uma
ao civil pblica em face do Ministrio Pblico, a m de obter a declarao de regularidade ambiental
de seu projeto de instalao de indstria, evitando uma futura ao coletiva?
51 DIDIER JNIOR, F. e ZANETI JNIOR, H. Curso de direito processual civil processo coletivo. 5. ed.
Vol. 4. Bahia: Juspodivm, 2010, p. 417.
151
Como mencionado, estes autores (Antonio Gidi, Fredie Didier Jnior e Hermes Zaneti Jnior) no consideram que uma ao coletiva passiva seja apenas
uma ao coletiva invertida.
Assim, no haveria como um potencial demandado pudesse se antecipar,
obtendo uma sentena declaratria de que no causar danos coletividade, por
fornecer produtos ou servios adequados, por exemplo. Nesta hiptese, explicam,
faltaria interesse processual, pela inexistncia de danos, e ainda, se uma coletividade for lesada em seus direitos difusos e coletivos, poder propor uma ao civil
pblica quando entender cabvel.
Os autores Didier Jr. e Zaneti Jr.55 explicam por qual motivo estes exemplos
de Dinamarco no seriam tpicas aes coletivas passivas, mas sim aes coletivas
ativas reversas: nelas no se buscava uma declarao de uma situao jurdica
passiva (como ocorre nas aes coletivas passivas), mas pretendia-se uma declarao de que no existia uma situao jurdica coletiva ativa, ou seja, buscava-se
um provimento jurisdicional que atestasse a inexistncia de um direito (difuso, no
caso de dano ambiental), por no haver poluio ambiental (no primeiro exemplo).
Ou seja, no entendimento de Didier Jr. e Zaneti Jr.56, para que exista uma
ao coletiva passiva, deve haver uma situao jurdica coletiva passiva, assim
como ocorreu na hiptese da Universidade de Braslia, que props uma ao pos-
52 DIDIER JNIOR, F. e ZANETI JNIOR, H. Curso de direito processual civil processo coletivo. 5. ed.
Vol. 4. Bahia: Juspodivm, 2010, p. 417.
53 Estes exemplos foram mencionados por Didier Jr. e Zaneti Jr. como sendo de Pedro Dinamarco.
54 DIDIER JNIOR, F. e ZANETI JNIOR, H. Curso de direito processual civil processo coletivo. 5. ed.
Vol. 4. Bahia: Juspodivm, 2010, p. 417.
55 DIDIER JNIOR, F. e ZANETI JNIOR, H. Curso de direito processual civil processo coletivo. 5. ed.
Vol. 4. Bahia: Juspodivm, 2010, p. 417.
56 DIDIER JNIOR, F. e ZANETI JNIOR, H. Curso de direito processual civil processo coletivo. 5. ed.
Vol. 4. Bahia: Juspodivm, 2010, p. 416-418.
152
AO COLETIVA PASSIVA
sessria contra o Diretrio Central dos Estudantes, por terem seus alunos invadido
o prdio da Reitoria. Neste caso, os invasores teriam deveres individuais homogneos, j que o ato ilcito praticado por cada um (a invaso da Reitoria) teria uma
origem comum. Neste caso, h uma coletividade de autores de ato ilcito.
Para a identicao do que seria uma situao jurdica coletiva passiva,
pressuposto de uma ao coletiva passiva, outro exemplo lembrado pelos mesmos
autores: o processo intentado pela Unio Federal, em face da Federao Nacional
dos Policiais Federais e do Sindicato dos Policiais Federais no Distrito Federal, em
que se pleiteava o m da greve nacional realizada por policiais federais. Tambm
neste caso alegou-se que a categoria de policiais tinha o dever coletivo de retornar
s atividades policiais57.
Assim sendo, nos exemplos de Dinamarco, buscavam-se declaraes de que
no haveria fundamento para a propositura de futuras aes civis pblicas, ou seja,
para Didier Jr. e Zaneti Jr., seriam casos de aes coletivas ativas reversas, pois
pleiteava-se a declarao de inexistncia de direitos difusos ou coletivos58.
De qualquer forma, esta discusso ainda existe entre os doutrinadores, e
o que uma ao coletiva ativa reversa para alguns exemplo tpico de ao
coletiva passiva para outros, como Dinamarco. Talvez a futura regulamentao
desta espcie de ao coletiva possa esclarecer estas divergncias doutrinrias,
algum dia.
153
uma nova discusso a respeito de uma nova lei, tendo em vista que a atual lei da
ao civil pblica (Lei no 7.347) data do ano de 1985.
Cumpre notar que, apesar de pretender inovar e sistematizar as disposies
legais sobre ao coletiva, este projeto de lei (no 5.139/09) nada falava acerca da
possibilidade das chamadas aes coletivas passivas, ou seja, sobre a possibilidade da legitimao passiva extraordinria nas demandas coletivas, que neste
trabalho se discute.
O prprio projeto de lei rejeitado mencionava, em sua Exposio de Motivos, os anteprojetos de Cdigo de Processos Coletivos, que iremos mencionar,
como exemplos da necessidade de aperfeioamento e modernizao da tutela
coletiva brasileira.
A importncia desses anteprojetos muito evidente, pois colaboram na
construo doutrinria de solues que a legislao atual no contempla, o que
os autores Didier Jr. e Zaneti Jr.60 explicam pormenorizadamente em sua obra,
cabendo aqui enunci-los: Cdigo de Processo Civil Coletivo Modelo para Pases de Direito Escrito (Projeto Antonio Gidi); Anteprojeto de Cdigo Modelo de
Processos Coletivos para a Ibero-Amrica (do Instituto Ibero-americano de Direito
Processual); Anteprojeto de Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos do Instituto Brasileiro de Direito Processual (IBDP), sob coordenao da Professora Ada
Pellegrini Grinover; e o Anteprojeto de Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos,
elaborado em conjunto pela Universidade do Rio de Janeiro (UERJ) e Universidade Estcio de S (UNESA), sob a coordenao do Professor e Juiz Federal Aluisio
Gonalves de Castro Mendes.
Cumpre observar que nos quatro projetos h referncia Ao Coletiva Passiva, inclusive em captulos ou ttulos destacados, o que evidencia a importncia
deste instituto no processo coletivo.
Assim, apesar da existncia, no ordenamento jurdico brasileiro, de um
microssistema que comporta normas de diversos diplomas jurdicos, a m de tutelar os direitos coletivos em sentido amplo, seria oportuna a concretizao destes
direitos em um Cdigo de Processos Coletivos Brasileiro, a m de gerar uma maior
estabilidade e vinculao que assegure sua tutela. Neste sentido defendem Didier
Jr. e Zaneti Jr.61:
A misso do Cdigo mais do que trazer regras novas ou consolidar a legislao anterior: revela-se no compromisso poltico-jurdico de garantir uma estabilidade e uma vida mais efetiva para os direitos coletivos lato sensu vinculando-os ao texto constitucional, j que so, tambm eles, reconhecidamente
direitos fundamentais.
60 DIDIER JNIOR, F. e ZANETI JNIOR, H. Curso de direito processual civil processo coletivo. 5. ed.
Vol. 4. Bahia: Juspodivm, 2010, p. 61.
61 DIDIER JNIOR, F. e ZANETI JNIOR, H. Curso de direito processual civil processo coletivo. 5. ed.
Vol. 4. Bahia: Juspodivm, 2010, p. 69.
154
AO COLETIVA PASSIVA
Para tanto, o seu compromisso assumido deve fazer com que os Anteprojetos
de Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos ultrapassem o mero tecnicismo e
busquem orientar a futura realizao dos direitos coletivos em conformidade
com a sua natural evoluo at o momento e tendo em vista o horizonte que
se pretende chegar com a realizao dos direitos fundamentais coletivos.
Nesse mesmo sentido apresenta-se a sntese dos relatrios nacionais e transnacionais, apresentados no XIII Congresso Mundial da Associao Internacional de
Direito Processual, realizado em 2007 na cidade de Salvador (Bahia) e apresentada
por Grinover62:
Diversas obras, no Brasil, j tratam do assunto. E o pas, pioneiro no tratamento dos interesses e direitos transindividuais e dos individuais homogneos, por
intermdio da LACP e do CDC, tem plena capacidade para elaborar um verdadeiro Cdigo de Processos Coletivos, que mais uma vez o colocar numa
posio de vanguarda, revisitando a tcnica processual por intermdio de normas mais abertas e exveis, que propiciem a efetividade do processo coletivo.
Para tanto, oportuno se mostra estudar a sistemtica existente no ordenamento jurdico brasileiro sobre processo coletivo, juntamente com os anteprojetos mencionados, a m de se pensar numa atualizao do tema, juntamente com a incluso
de previso expressa acerca da ao coletiva passiva, conforme conclui Maia63:
Por m, faz-se mister ressaltar o estudo do processo coletivo com o Cdigo
Modelo de Processos Coletivos para Ibero-Amrica e os anteprojetos de Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos elaborados, respectivamente, pelo Instituto Ibero-Americano de Direito Processual, pela USP e UERJ em conjunto com
a UNESA. Os citados trabalhos abordam a ao coletiva passiva, apresentando
propostas que demonstram a relevncia do tema e a necessidade de seu estudo mais aprofundado.
62 GRINOVER, A. P. Relatrio Geral Civil Law: Os Processos Coletivos nos pases de Civil Law. In: GRINOVER, A. P. et al. Os processos coletivos nos pases de civil law e common law: uma anlise de direito
comparado. 2.ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011, p. 214.
63 MAIA, D. C. M. Ao Coletiva Passiva. Coleo Direito Processual Coletivo. Coordenao de Alusio
Gonalves de Castro Mendes. Rio de Janeiro: Lumes Juris, 2009, p. 166.
64 GRINOVER, A. P. Relatrio Geral Civil Law: Os Processos Coletivos nos pases de Civil Law. In: GRINOVER, A. P. et al. Os processos coletivos nos pases de civil law e common law: uma anlise de direito
comparado. 2. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011, p. 35.
155
Alis, Grinover65 aponta como sendo uma tendncia, ainda que a longo
prazo, nos pases ibero-americanos, a utilizao do Cdigo Modelo de Processos
Coletivos para Ibero-Amrica como um modelo a ser observado na normatizao
sobre processo coletivo, a m de que exista certa harmonizao nas diretivas dos
diversos pases:
O resultado dessa postura que possvel que no futuro o sistema processual ibero-americano de processos coletivos se torne mais harmnico e menos dissonante. No se trata, evidentemente, de buscar a uniformizao, mas somente
uma possvel harmonizao, livre restando cada Estado para adequar o modelo do Cdigo realidade nacional que lhe prpria.
Essa harmonizao parece congurar uma tendncia, que poder se concretizar a longo prazo.
CONSIDERAES FINAIS
Como inicialmente explanado, essa pesquisa analisa a importncia do estudo das chamadas aes coletivas passivas, no mbito do processo coletivo, com
a nalidade de ampliar o acesso justia, maximizar a utilizao das aes civis
pblicas e assim pacicar um maior nmero de conitos de interesses.
Preliminarmente, cumpre notar que o maior obstculo aceitao desta criao doutrinria o fato de inexistir, no ordenamento jurdico brasileiro (ou no sistema da ao civil pblica, formado essencialmente pela Lei da Ao Civil Pblica
65 GRINOVER, A. P. Relatrio Geral Civil Law: Os Processos Coletivos nos pases de Civil Law. In: GRINOVER, A. P. et al. Os processos coletivos nos pases de civil law e common law: uma anlise de direito
comparado. 2. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011, p. 245.
66 GRINOVER, A. P. Relatrio Geral Civil Law: Os Processos Coletivos nos pases de Civil Law. In: GRINOVER, A. P. et al. Os processos coletivos nos pases de civil law e common law: uma anlise de direito
comparado. 2. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011, p. 230.
156
AO COLETIVA PASSIVA
Assim, a despeito das crticas ao coletiva passiva, poder-se-ia aceit-la pelo mesmo fundamento utilizado pelos autores mais legalistas, que admitem
67 DIDIER JNIOR, F. e ZANETI JNIOR, H. Curso de direito processual civil processo coletivo. 5. ed.
Vol. 4. Bahia: Juspodivm, 2010, p. 425.
68 DIDIER JNIOR, F. e ZANETI JNIOR, H. Curso de direito processual civil processo coletivo. 5. ed.
Vol. 4. Bahia: Juspodivm, 2010, p. 425.
69 Art. 1o: Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios que tenham origem no cumprimento de convenes coletivas de trabalho ou acordos coletivos de trabalho, mesmo quando ocorram
entre sindicatos ou entre sindicato de trabalhadores e empregador.
70 MAIA, D. C. M. Ao Coletiva Passiva. Coleo Direito Processual Coletivo. Coordenao de Alusio
Gonalves de Castro Mendes. Rio de Janeiro: Lumes Juris, 2009, p. 01.
157
algumas hipteses (consideradas por eles como excees), com vistas ao respeito
garantia de acesso justia. Neste sentido aduz Mazzilli71:
Existe razo para admitir-se que, em se tratando de embargos execuo,
ao rescisria ou ao de resciso ou de nulidade de compromisso de ajustamento de conduta, possa ser formada coisa julgada em detrimento da coletividade, acionada no polo passivo. Assim no fosse, o executado, o terceiro
prejudicado ou a parte contra quem se formou uma coisa julgada indevida,
cariam sem acesso jurisdio, j que no teriam como desconstituir um
ttulo executrio eventualmente viciado.
Ademais, a possibilidade de se litigar contra uma dada coletividade mostra-se cada vez mais importante, no se podendo fechar os olhos para hipteses reais
que acontecem no foro brasileiro, conforme nota Maia72:
No contexto atual, a necessidade de controle dos atos da coletividade, ou de
vinculao das decises judiciais aos seus integrantes, no raro se torna to
importante quanto a prpria proteo legal destes direitos de cunho coletivo.
O tema, no entanto, costuma ser tratado de forma quase exclusiva sob o enfoque da defesa e proteo do grupo (...).
71 MAZZILLI, H. N. A defesa dos interesses difusos em juzo: meio ambiente, consumidor, patrimnio
cultural, patrimnio pblico e outros interesses. 22. ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 363.
72 MAIA, D. C. M. Ao Coletiva Passiva. Coleo Direito Processual Coletivo. Coordenao de Alusio
Gonalves de Castro Mendes. Rio de Janeiro: Lumes Juris, 2009, p. 3.
73 MAIA, D. C. M. Ao Coletiva Passiva. Coleo Direito Processual Coletivo. Coordenao de Alusio
Gonalves de Castro Mendes. Rio de Janeiro: Lumes Juris, 2009, p. 74.
74 Artigo 6 do Cdigo de Processo Civil: Ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio,
salvo quando autorizado por lei.
75 MAIA, D. C. M. Ao Coletiva Passiva. Coleo Direito Processual Coletivo. Coordenao de Alusio
Gonalves de Castro Mendes. Rio de Janeiro: Lumes Juris, 2009, p. 70.
158
AO COLETIVA PASSIVA
Assim sendo, Maia76 lembra que os doutrinadores e os tribunais esto aceitando a possibilidade de aes coletivas passivas, mesmo que no exista previso
legal a respeito:
Em nvel doutrinrio, alm da professora Grinover, Rodolfo de Camargo Mancuso reconhece a possibilidade de aes coletivas contra entidades representativas de interesses coletivos, acompanhado por Pedro Lenza e Ronaldo Lima
dos Santos.
Doutrina parte, os tribunais vm reconhecendo a possibilidade de aes
coletivas passivas, ainda que sem previso expressa no ordenamento jurdico.
Na Justia do Trabalho, h mais de meio sculo so reconhecidas aes contra
classes de trabalhadores ou empregadores em que o ente que gura no polo
passivo possui legitimidade extraordinria e a coletividade titular do direito
material ca vinculada aos efeitos da coisa julgada.
Ainda, Maia78 cita alguns exemplos, a m de conrmar a aceitao doutrinria a respeito das aes coletivas passivas:
guisa de exemplo, cita-se o apresentado pelo professor Kazuo Watanabe,
nas IV Jornadas Brasileiras de Direito Processual, em agosto de 2001, que
defendeu a possibilidade de ao civil pblica intentada em face de uma associao de moradores que decidissem bloquear o acesso de automveis a
determinadas ruas. A professora Ada Grinover, por seu turno, aduz o exemplo
de ao visando declarao da validade de condio geral de contrato de
adeso, contestada individualmente por membros de uma classe, para que
tivesse eccia em relao a toda categoria.
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Por m, Grinover conclui82 que, dentre os institutos que precisaro amadurecer, encontra-se a previso da ao coletiva passiva, apesar de armar ter havido
uma evidente evoluo nos sistemas de processos coletivos nos pases de civil law:
CONCLUSO FINAL Finalmente, pode-se armar que existe uma clara
linha evolutiva na situao dos processos coletivos nos pases de civil law.
Em trinta anos, partiu-se do nada para chegar a um ponto de efervescncia
legislativa, doutrinria e jurisprudencial que indica um futuro rseo para a
tutela jurisdicional dos direitos transindividuais. Certamente dever ainda haver amadurecimento a respeito de certos institutos a prpria coisa julgada,
principalmente para a tutela dos direitos individuais homogneos, a coisa julgada secundum probationem, a ao coletiva passiva, etc. mas a situao
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AO COLETIVA PASSIVA
REFERNCIAS
DIDIER JNIOR, F. e ZANETI JNIOR, H. Curso de direito processual civil processo
coletivo. 5. ed., Vol. 4. Bahia: Juspodivm, 2010.
GRINOVER, A. P. Relatrio Geral Civil Law: Os Processos Coletivos nos pases de Civil
Law. In: GRINOVER, A. P. et al. Os processos coletivos nos pases de civil law e
common law: uma anlise de direito comparado. 2. ed. revista e atualizada. So
Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011. p. 21-249.
MAIA, D. C. M. Ao Coletiva Passiva. Coleo Direito Processual Coletivo. Coordenao de Alusio Gonalves de Castro Mendes. Rio de Janeiro: Lumes Juris, 2009.
MAZZILLI, H. N. A defesa dos interesses difusos em juzo: meio ambiente, consumidor,
patrimnio cultural, patrimnio pblico e outros interesses. 22.ed. revista, ampliada e atualizada. So Paulo: Saraiva, 2009.
SOUZA, M. C. Ao civil pblica e inqurito civil. 3. ed. de acordo com a Lei no
11.448/2007. So Paulo: Saraiva, 2008.
Submetido: 30/06/2013
Aceite: 30/09/2013
83 GRINOVER, A. P. Relatrio Geral Civil Law: Os Processos Coletivos nos pases de Civil Law. In: GRINOVER, A. P. et al. Os processos coletivos nos pases de civil law e common law: uma anlise de direito
comparado. 2. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011, p. 248.
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