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Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)

Juliana Soares Lima Bibliotecria CRB-3/1120

S493p

Souza, Alberto Bezerra de.


Prtica da Petio Inicial: Cvel. / Alberto Bezerra de Souza.
Fortaleza: Judicia Cursos Profissionais, 2014.
493 p. ; 17x24 cm.

ISBN 978-85-67176-01-7

1. Petio inicial (Processo Civil). 2. Prtica Forense. 3. Pea


Processual (Direito Civil). 4. Processo Civil. 5. Direito Civil. I. Souza,
Alberto Bezerra de. II. Ttulo.
CDD 347.8105
CDU 347

ndices para catlogo sistemtico:


1. Petio inicial (Processo Civil): Direito Civil: Direito 347.8105

Sumrio
1 REQUISITOS GENRICOS DA PETIO INICIAL CVEL
1. Definio
1.1. Distribuio e registro
1.2. Nomen juris
1.3. Capacidade postulatria
2. Requisitos da petio inicial
2.1. Indicao do juzo (endereamento)
2.2. Definio das partes e qualificao
2.3. Fatos e fundamentos jurdicos do pedido
2.4. Pedidos e suas especificaes
2.4.1. Pedido mediato e imediato
2.4.2. Pedido certo e o indeterminado (genrico)
2.4.3. Pedido alternativo
2.4.4. Pedido sucessivo
2.4.5. Cumulao alternativa de pedidos
2.4.6. Interpretao do pedido
2.4.7. Pedido cominatrio
2.4.8. Prestaes peridicas
2.5. Alterao do pedido e da causa de pedir

2.6. Mandato
2.7. Endereo de intimao do patrono do autor da ao
2.8. Documentos
2.9. Valor da causa
2.10. Indicao dos meios de prova
2 PETIO INICIAL: REDAO FORENSE
3 PRTICA FORENSE: PETIES INICIAIS
Ao de Obrigao de Fazer c/c Indenizao
Ao de Indenizao por Danos Materiais
Ao Rescisria
Ao Cautelar de Separao de Corpos
Ao Cautelar de Sustao de Protesto

Ao de Consignao em Pagamento
Ao de Restaurao de Autos
Ao de Usucapio Ordinrio
Ao de Embargos Execuo
Ao de Embargos de Terceiro c/c Pedido de Liminar
Ao Incidental de Embargos de Terceiro
Impugnao ao Cumprimento de Sentena
Ao de Despejo
Ao de Embargos Arrematao
Ao de Execuo no Juizado Especial
Ao de Prestao de Contas
Mandado de Segurana
Ao de Manuteno de Posse
Ao Monitria Cheque Prescrito
Ao de Reintegrao de Posse
Ao Cautelar de Protesto Judicial
Ao de Execuo de Alimentos Contra Esplio
Ao de Indenizao c/c Pedido de Penso Alimentcia
Ao de Alimentos Gravdicos
Ao Anulatria de Ato Jurdico
Ao de Alvar Judicial
I - ALGERA EXPOSIO FTICA.
II NO MRITO.
III PEDIDOS.
Ao Cautelar Inespecfica Preparatria
Ao de Cobrana de Honorrios
Ao de Indenizao por Coliso de Veculos
Ao de Cobrana de Cota Condominial

DEDICATRIA
Aos meus pais, Albertino Meneses e Maria Eldi.

1 REQUISITOS GENRICOS DA PETIO INICIAL CVEL


1. Definio
A petio inicial de grande importncia para o desiderato do processo,
maiormente levando-se em conta do princpio da inrcia da atividade jurisdicional
(CPC, art. 2). A mesma representa uma projeo do que resultar a sentena
(CPC, art. 128 e 460)
com a pea exordial de um processo que o autor da ao expe suas
pretenses em juzo (maiormente quando se define o pedido). Com sua
distribuio ou despacho inaugural, tem-se como ajuizada a demanda, consoante
dispe o art. 263 do CPC. No s isso. Agrega-se relevncia quando a mesma
tem o condo de interromper a prescrio e fixar a competncia.
Na praxe jurdica adotam-se outras nomenclaturas para essa, tais como
pea vestibular, pea exordial, petio de ingresso, etc.
Salvo raras excees ( a exemplo da previso expressa contida na Lei n.
9099/95, art. 14; nos casos de violncia domstica, art. 12 da Lei 11.340/2006) e;
da ao de alimentos, art. 3, 1, da Lei 5.478/1968), a petio inicial deve ser
escrita. Como escrita devemos entender a forma de se documentar a linguagem
utilizada no processo. De regra por meio de papel. Todavia, admitida a formulao
por intermdio eletrnico, quando a situao assim o permitir.
1.1. Distribuio e registro
Uma vez distribuda a petio inicial ou despachada pelo juiz, considera-se
proposta a querela (CPC, art. 251 e 257). ato processual que antecede ao
registro, ocasio em que se procede a diviso dos processos entre os juzes que
tenham competncia para apreci-los (CPC, art. 252).

Note bem: Nos processos eletrnicos, em razo do quanto disposto no art. 10 da


Lei 11.419/06, as iniciais e contestaes so insertas diretamente pelos
advogados. No se faz necessria a interveno de cartrio ou secretaria judicial
para a finalidade de distribuir-se o processo digital.
com o registro do processo que esse se encontra regularmente
documentado, especialmente com a definio dos elementos que caracterizem
uma especfica ao (partes, nmero de pginas, data do ajuizamento, etc).
1.2. Nomen juris
Para que a parte seja atendida em sua pretenso, no se faz necessria a
indicao do nome da ao. Segundo o que delimita o art. 282 do Estatuto de
Ritos, a nomenclatura utilizada para identificar o tipo de processo e procedimento
no requisito.
No entanto, adota-se essa conduta como praxe. At porque, ao realizar-se
o registro e autuao do processo, um dos aspectos requeridos pelo sistema de
informtica justamente o nome da ao. Importa, sim, o pedido e a causa de
pedir. (CPC, art. 282, inc. III e IV)
1.3. Capacidade postulatria
A aptido de postular em juzo concedida ao advogado legalmente
habilitado (CPC, art. 36 c/c art. 1, inc. I, do EOAB). Portanto, advogado inscrito
na OAB.

Desse modo, no dado prpria parte invocar sua pretenso em juzo.


Entretanto, se a essa tem habilitao legal para tanto (advogando em causa
prpria), faculta-se a postulao por intermdio de profissional do Direito.
2. Requisitos da petio inicial
Existe na fase postulatria uma srie de requisitos a serem seguidos. Um
deles diz respeito aos pressupostos da petio inicial.
Registre-se que essas condies no se limitam to s pea vestibular.
Ao revs disso, deve ser atendida obrigao de juntada do instrumento
procuratrio (CPC, art. 37), a juntada de documentos essenciais (CPC, art. 283),
alm da indicao do endereo de intimao do advogado (CPC, art. 39, inc. I)1.
2.1. Indicao do juzo (endereamento)
O endereamento, ou seja, o juiz ou tribunal a quem a petio inicial
dirigida (CPC, art. 282, inc. I), feito na parte superior do arrazoado inicial.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 10 VARA CVEL DE FORTALEZA


Beltrano de tal, casado, mdico, residente e domiciliado na Rua Delta, n. 000, vem,
com o devido respeito . . .

Perceba que no h indicao da pessoa fsica do magistrado ou mesmo


do relator. que, nessas hipteses, esses atuam como representantes do rgo
Jurisdicional.

Isso se torna mais relevante quando, v.g., nos Embargos do Devedor (CPC, art. 740) e na Reconveno (CPC, art. 316) a
intimao feita na pessoa do patrono da parte. Contudo, a regra no se exigir a indicao do endereo, caso j o tenha
inserido no prprio instrumento de mandato.

O endereamento traz tona as regras de competncia. dizer, o


arrazoado inaugural deve ser endereado quele que tem competncia para
conduzir o feito.
2.2. Definio das partes e qualificao
igualmente com a inicial, como regra 2 , que sero definidos os
personagens do processo.
impositivo que a pea de ingresso traga consigo todos os caracteres
suficientes para identificarem-se as partes. A regra processual em estudo exige
apenas nome, prenome, estado civil, profisso, residncia e domiclio, isso de
todas as partes envoltas no processo (CPC, art. 282, II). Desse modo, no
devido ao magistrado requisitar elementos qualificados alm desses previstos em
lei. Mais ainda, agir assim seria no mnimo dificultar o acesso Justia.
Todavia, no isso que presenciamos nas lides forenses. Na verdade,
existem inmeras normas internas de tribunais exigindo, no mnimo, a
identificao do CPF ou CNPJ da parte autora.
Questionamento recorrente diz respeito qualificao de pessoas
desconhecidas que, a exemplo, invadem propriedade alheia. Nesses casos
costuma-se somente fornecer dados caractersticos suficientes que possibilitem
realizar o ato citatrio. Dessa forma o meirinho poder colher dados
complementares quando da citao.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA ___ CVEL DE FORTALEZA

Beltrano de tal, casado, mdico, residente e domiciliado na Rua Delta, n. 000, vem,

que ulteriormente poder haver o ingresso de outros componentes no processo, seja no polo ativo ou passivo. (CPC, art.
o devido respeito presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seu patrono que abaixo
47,com
caput)

assina, ajuizar a presente . . .

AO DE REINTEGRAO DE POSSE,
ora aforada em desfavor de pessoa do sexo masculino, cabelos grisalhos, de baixa estatura,
conhecido como Fulano das Invases, o qual, nesta data, encontra-se dentro da propriedade

No caso de pessoa jurdica figurando no polo ativo, recomenda-se


ingressar em juzo acostando-se documentos que comprove quem a representa
(CPC, art. 12, inc. VI).
2.3. Fatos e fundamentos jurdicos do pedido
Necessariamente com a inicial o autor da ao deve descrever as razes
de fato que o leva a ajuizar a ao. Alm disso, igualmente as motivaes jurdicas
para sua pretenso jurisdicional. a chamada causa de pedir ou causa petendi
(CPC, art. 282, inc. III)3
Seria como se o autor respondesse a estas indagaes ao magistrado: Por
quais motivos voc almeja a tutela jurisdicional? E quais fundamentos jurdicos
para isso? Percebe-se que h uma causa que motiva o pleito em juzo. A
propsito, o autor tem o nus de provar o quadro ftico constitutivo de seu direito.
(CPC, art. 333, inc. I)
comum encontramos equvocos quanto interpretao do que sejam
fundamentos jurdicos. Costuma-se entender isso como sinnimo de
fundamento legal. H divergncia, todavia. O fundamento legal diz respeito
A norma processual fala em fato (no singular). Entretanto, no h qualquer impasse jurdico que o autor
descreva vrios fatos que motivam seu pedido ( e no somente um nico)
3

norma jurdica com a qual o autor entende ser o agasalho de sua pretenso. J o
fundamento jurdico, ao revs disso, especifica qual o enquadramento jurdico
dos fatos narrados (v.g.: o autor expe que o inquilino no pagou 2 meses de
aluguis, incorrendo em infrao contratual e legal, permitindo, com isso, o
despejo)
Note que a norma revela que h to s a necessidade de evidenciar-se,
com a exordial, os fatos e os fundamentos jurdicos. Por isso h o brocardo jura
novit curia, narra mihi factum, dabo tibi jus (D-me os fatos que te darei o direito)
Importa ressaltar que a narrativa de fatos exigidos, diz respeito aos
chamados fatos jurdicos. Esses tambm so nominados de fatos essenciais ou
principais. Entenda-se como os fatos que tm importncia para o julgamento da
causa. O inverso so os fatos secundrios ou acessrios.

I DOS FATOS
O Autor, proprietrio do veculo de placas XXX-1122 (doc. 01), trafegava na rua
das tantas quando foi abalroado na traseira pelo veculo do Ru. Aquele se encontrava parado,
aguardando a abertura do semforo, quando, imprudentemente, houvera a coliso em lia.
Oportuno ressaltar que na ocasio o Ru dissera jamais iria pagar os danos
causados.
Desse modo, o Ru deve ser condenado a ressarcir os danos materiais
sofridos pelo Autor.

2.4. Pedidos e suas especificaes


Igualmente encontra-se fixado na regra do art. 282 do CPC a necessidade
do autor especificar os pedidos.

Formular um pedido com a pea exordial evidenciar qual a sua pretenso;


o que se demanda como mago da ao judicial. Tanto assim que a sentena
meritria deve se espelhar no que pretendido em juzo4 (CPC, art. 460, caput),
salvo excees. Do contrrio, poder concorrer para sentena nula em razo de
julgamento extra, infra ou ultra petita.
Nos tpicos ulteriores veremos a classificao dos pedidos.

III PEDIDOS e REQUERIMENTOS


Do exposto, espera-se que Vossa Excelncia se digne de:
( a ) Julgar procedentes os pedidos, condenando o Ru ao pagamento de indenizao por

A danos
propsito,
veja um exemplo de sentena que reflete aquilo que fora pleiteado
materiais de R$ 3.475,00 e, guisa de danos morais, a importncia de R$ 5.000,00;
acima:

( b ) Determinar a citao . . .

Veja como isso representaria como espelhado em uma sentena:

Vistos etc...
III DISPOSITIVO
Em face dos fundamentos estipulados, julgo procedentes os pedidos
formulados pelo autor, condenando a parte r ao pagamento de danos materiais no importe de
R$ 3.475,00. Igualmente condeno-a ao pagamento de danos morais, esses fixados em R$
5.000,00.

Agora, perceba o julgamento dessa mesma causa, todavia aqum do que


fora pleiteado (infra petita) pelo autor (e por isso nula nesse ponto).

Existem excees que o julgador pode ir alm da pretenso definida na pea inicial, v. g., art. 461, 4.

Vistos etc...
III DISPOSITIVO
Em face dos fundamentos estipulados, julgo procedentes os pedidos formulados
pelo autor, condenando a parte r ao pagamento de danos materiais no importe de R$ 700,00.
Igualmente condeno-a ao pagamento de danos morais, esses fixados em R$ 5.000,00.

NOTE! Aqui NO foi


julgamento parcial dos
pedidos
(ex.:
julgo
parcialmente procedentes os
pedidos, condenando a r a
pagar danos materiais de R$
700,00). Por isso, nula.

E como seria o julgamento extra petita? Vejamos a situao abaixo, ainda


analisando o mesmo caso acima. Note que o autor nada requereu a ttulo de danos
estticos. Por esse motivo, tambm nula.
Vistos etc...
III DISPOSITIVO
Em face dos fundamentos estipulados, julgo procedentes os pedidos formulados
pelo autor, condenando a parte r ao pagamento de danos estticos, a ser apurado em
liquidao de sentena. Igualmente condeno-a ao pagamento de danos morais, esses fixados em
R$ 5.000,00.

Por fim, a hiptese de julgamento ultra petita. Observe que, de fato,


houvera pedido de condenao ao pagamento de danos materiais. A sentena
tambm assim condenou. No entanto, o pedido fora limitado quantia de R$
3.475,00 e a sentena, ao revs disso, ultrapassou o quanto pretendido e
condenou a parte r ao pagamento desses danos em R$ 7.800,00. Assim,
igualmente nula.

Vistos etc...
III DISPOSITIVO
Em face dos fundamentos estipulados, julgo procedentes os pedidos formulados
pelo autor, condenando a parte r ao pagamento de danos materiais no importe de R$
7.800,00. Igualmente condeno-a ao pagamento de danos morais, esses fixados em R$ 5.000,00.

2.4.1. Pedido mediato e imediato


No item 2.4. acima, traamos consideraes acerca do pedido e suas
especificaes como requisito da petio inicial. E ali mostramos que o autor da
ao deve se atentar delimitao em juzo do que se busca com a querela; a sua
pretenso do Estado-Juiz.
Muito bem. Dito isso, cuidemos agora de melhor elucidar o sentido de
pedido mediato e imediato.
Quando postula em juzo, o autor da ao deve indicar qual tutela
jurisdicional perseguida. Essa pretenso est ligada intimamente com uma
providncia no plano processual. Desse modo, necessrio precisar se ambiciona
uma providncia condenatria, constitutiva ou simplesmente declaratria. Esse
o pedido imediato.

Quanto ao pedido mediato, esse tem por fim uma tutela de direito material;
aquilo que se busca como bem da vida.
como se autor respondesse seguinte indagao ao Estado-Juiz: O que
voc pretende?. E parte autora responderia: Quero uma condenao.. E o
Estado-Juiz insistisse: Compreendo, porm mais especificamente o qu? E o
autor...Uma condenao do ru a pagar danos morais por ofensa minha honra.
Perceba que no primeiro momento o autor da ao respondeu algo concernente
ao pedido imediato (uma condenao). No segundo momento afirmou sua
pretenso mediata, no caso bem da vida almejado (indenizao por danos
morais).
Veja como isso ficaria em uma petio inicial (no tocante ao pedido
mediato e o imediato):

III PEDIDOS e REQUERIMENTOS


Do exposto, espera-se que Vossa Excelncia se digne de:
( a ) Julgar procedentes os pedidos, condenando o Ru a pagar indenizao por danos morais,
no menos que a quantia de R$ 5.000,00;
( b ) Determinar a citao . . .

Com muita frequncia somos questionados do porqu o pedido imediato


e o outro mediato. Algo mediato quando condicionado, dependente de um
terceiro. Assim sendo, na hiptese acima, o pedido de indenizao por danos
mediato porquanto depende do primeiro resultado: a condenao do ru. Por
isso o pleito de condenao imediato; inexiste algo a medi-lo entre o resultado:

a indenizao por danos morais. Inclusive veja que nos pedidos esse se mostra
aps quele (um prximo e outro mais remoto).
2.4.2. Pedido certo e o indeterminado (genrico)
Prescreve o caput do art. 286 do CPC que de rigor a parte autora faa
pedido certo ou determinado. Ainda no caput, a norma processual traz
ressalvas.
inconteste que essa regra traz consigo um equvoco do legislador: a
conjuno ou. Na verdade, exige-se uma cumulao (pedido certo e
determinado). Assim, deve ser entendido como e ao revs de ou.
Feita essa observao, examinemos o sentido das expresses certo e
determinado.
Pedido certo aquele feito de forma expressa; com seu contedo
explcito. dizer, a norma, como padro, desacolhe pedido feito de forma implcita,
tcita, velada, etc.
J com respeito ao pedido determinado, entenda-se como aquele definido
quanto quantidade e qualidade. Portanto, significa que a pretenso jurisdicional
da parte precisa, delimitada, etc. Isso no quer dizer que a regra reclame uma
expresso econmica. Nesse passo, a dubiedade enseja que a parte seja
chamada a emendar a inicial (CPC, art. 284).
Importa ressaltar que o pedido deve ser certo e determinado quanto ao
pleito mediato, bem assim ao imediato.

Como antes afirmado, veja que a norma em comento traz excees (art.
286, caput, segunda parte e incisos). Dessa forma, possvel a formulao de
pedidos ilquidos e genricos, embora com as restries ali focadas.
Alm dessas previses, doutrina e jurisprudncia so firmes em assentar a
permisso de o magistrado acolher pedido implcito em relao, v.g., aos juros
(CPC, art. 293), aos honorrios advocatcios (STF, Smula 256), obrigaes de
prestaes peridicas (CPC, art. 290), etc.
Examinemos um pedido certo e determinado:

III PEDIDOS e REQUERIMENTOS


Do exposto, espera-se que Vossa Excelncia se digne de:
( a ) Julgar procedentes os pedidos, condenando o Ru a entregar o imvel sito na Av. das Tantas,
n 0000, objeto da matrcula imobiliria n 332244, sob pena de incidir em multa cominatria
diria;
( b ) Determinar a citao . . .

Portanto, o exemplo acima traz pedido certo (expressamente pede-se a


condenao do ru a entregar um imvel) e determinado (h claramente uma
caracterizao do bem da vida almejado pela ao, o imvel de matrcula n.
332244; do mesmo modo quanto ao pedido imediato, a condenao).
2.4.3. Pedido alternativo
O pedido alternativo tem preciso no art. 288 do CPC. Extrai-se do texto
da norma essa modalidade de pedido ocorre quando, pela natureza da obrigao,
o devedor puder cumprir a obrigao de mais de um modo.

Por esse norte, fica claro que a regra em lia se encontra intimamente
ligada ao direito material, maiormente do mbito obrigacional. Queremos dizer
com isso que a alternatividade entre os pedidos resultado de alguma diretriz
regida pela lei substantiva. Como exemplo disso, assinalamos as disposies
contidas nos artigos 252 a 256 do Cdigo Civil.
A regra que o devedor tenha a alternativa de escolher qual a obrigao a
ser cumprida, caso o contrrio no se tenha acertado (CC, art. 252). Contudo,
tambm a lei preserva a opo de escolha ao credor (CC, art. 255). Igualmente no
tocante ao credor-consumidor (CDC, art. 18 1).
Importante esclarecer que no se deve confundir o pedido alternativo com
a cumulao alternativa de pedidos (CPC, art. 289). So situaes bem distintas,
todavia frequentemente analisadas com equvoco. Em tpico ulterior iremos tecer
consideraes sobre isso.
Vamos exemplificar. Suponhamos que Joo, pintor de paredes, tenha
acertado contratualmente, de forma expressa, a pintura da casa de Maria. Nesse
contrato os mesmos fixaram uma clusula de inadimplncia da obrigao nestes
moldes:
Clusula 17 Fica estabelecido que o contratado dever entregar a casa pintada
at o dia 00/11/2222. Ultrapassado esse prazo, o contratado dever devolver o
dinheiro ora adiantado e o equivalente ao material de pintura adquirido. Facultase ao mesmo contratar um novo pintor e, no prazo mximo de 15 dias, realizar
toda a pintura a expensas do mesmo.

Assim, para o caso de inadimplncia, os contratantes entabularam que o


contratado (devedor da obrigao de pintar a casa) poderia cumprir a obrigao
de duas formas: 1) devolver todo o dinheiro adiantado, inclusive concernente ao
material de pintura; 2) contratar novo pintor e pag-lo para pintar a casa.
Quaisquer dessas formas (opo 1 ou 2) satisfar o credor.
Desse modo, se existir, em face do contrato, algum litgio judicial visando
obter o cumprimento da obrigao, quaisquer delas poder ser impostas pelo juiz;
ou mesmo coloc-las de forma alternativa para o ru cumpri-las (CPC, art. 475-R
c/c art. 571).
Mesmo que a sentena opte por uma das formas de cumprimento da
obrigao, sob o ngulo processual o autor da ao sequer ter interesse recursal.
No haver sucumbncia do mesmo. que existe um nico pedido: cumprir a
obrigao fixada contratualmente. Entretanto, essa obrigao (no singular mesmo)
poder ser satisfeita de duas formas.
Veja como isso ficaria em uma petio inicial:

III PEDIDOS e REQUERIMENTOS


Do exposto, espera-se que Vossa Excelncia se digne de:
( a ) Julgar procedente o pedido, condenando o Ru a cumprir a obrigao entabulada entre as
partes, ora litigantes, instando-o a valer-se das alternativas avenadas contratualmente;
( b ) Determinar a citao . . .

Sendo a escolha do credor, esse poder definir logo com a inicial de qual
modo sua pretenso dever imposta pela sentena (CPC, art. 475-R c/c art. 571,
2)
2.4.4. Pedido sucessivo
Aqui estamos diante da situao processual em que, havendo pedido
sucessivo, o posterior somente ser examinado quando procedente o primeiro.
Assim, o pedido posterior contm relao com o anterior; aquele tem relao de
prejudicialidade quanto a esse. H um encadeamento de pedidos
interdependentes.
Exemplificando: Uma ao de reconhecimento de unio estvel cumulada
com pedido de partilha de bens entre os conviventes. S seria possvel a diviso
de bens com o acolhimento do pedido primordial (o reconhecimento da unio
estvel).
Visvel, desse modo, que h pedido subsidirio em relao ao principal.
2.4.5. Cumulao alternativa de pedidos
J na circunstncia de cumulao alternativa de pretenses, ao revs da
anterior, inexiste interdependncia entre os pedidos. a previso expressa do art.
289 do CPC.
Diferentemente, essa hiptese permite ao autor formular pedidos
sucessivos, todavia sem guardar prejudicialidade entre os mesmos. O juiz pode
acolher o posterior, contudo sem julgar procedente o anterior.

Conheamos como seria a cumulao alternativa de pedidos em uma


petio inicial:

III PEDIDOS e REQUERIMENTOS


Do exposto, espera-se que Vossa Excelncia se digne de:
( a ) Julgar procedente o pedido, condenando o Ru a entregar no prazo de 10(dez) dias o imvel
descrito na exordial, sob pena de incorrer em multa diria de R$ 100,00;
( b ) No sendo esse o entendimento, sucessivamente pede a condenao do mesmo a reparar
os danos morais sofridos pela demora, alm da restituio de todos valores pagos a ttulo de
prestaes;

2.4.6. Interpretao do pedido


O julgador dever interpretar os pedidos formulados pelo autor
restritivamente (CPC, art. 293). dizer, de modo limitativo; sem interpret-lo no
sentido ampliativo ou extensivo.
Assim, o julgador deve ater-se quilo que autor delimitou na pea exordial
(CPC, art. 128). Afinal, a sentena dever fixar-se naquilo que fora pedido com a
petio vestibular (CPC, art. 460).
Entretanto, em certas situaes admite-se que o julgador sentencie fora do
que fora pedido com a inaugural. Nesse passo, doutrina e jurisprudncia so
firmes em assentar a permisso de o magistrado ampliar a interpretao do pleito
e acolher pedido implcito em relao, v.g., aos juros (CPC, art. 293), aos
honorrios advocatcios (STF, Smula 256), preceito cominatrio (CPC, art. 461),
obrigaes de prestaes peridicas (CPC, art. 290), pagamento de custas
processuais, etc.

2.4.7. Pedido cominatrio


Disciplina o art. 287 da Legislao Adjetiva Civil que permitido parte
requerer a aplicao de pena pecuniria, no caso de descumprimento do que
estipulado em sentena ou deciso interlocutria.
No entanto, essa regra caiu praticamente em desuso. Com o surgimento
das cominaes impressas nos arts. 461 e segs. do CPC, bem mais abrangentes,
aquele dispositivo no mais cogitado no meio processual.
Entrementes, registramos que dado parte requerer, com a inaugural, a
aplicao de astreintes na hiptese de desobedincia ao comando judicial
almejado.
2.4.8. Prestaes peridicas
Como dito em linhas anteriores, uma das excees formulao de pedido
implcito o pagamento de prestaes peridicas. A regra em enfoque destaca
que a conduo processual abrange as parcelas vincendas e vencidas (CPC, art.
290). Essas quando se vencerem durante a instruo processual. Assim, mesmo
que no haja pedido nesse norte, o juiz poder condenar desse modo a parte
demandada, sem haver qualquer mcula sentena.
Ao nosso sentir o dispositivo igualmente revela que a sentena, nesses
casos, ter inclusive projeo de resultado para o futuro, para alm do trnsito em
julgado. que, ao final do artigo, mostra-se a seguinte expresso: . . .a sentena
as incluir na condenao, enquanto durar a obrigao. (grifos nossos)
Vejamos como o pedido de pagamento de prestaes peridicas poderia
ser feito na petio inicial:

III PEDIDOS e REQUERIMENTOS


Do exposto, espera-se que Vossa Excelncia se digne de:
( a ) Julgar procedente os pedidos, condenando o Ru a pagar todas as parcelas condominiais
em atraso, assim como as que se vencerem durante o curso deste processo;

2.5. Alterao do pedido e da causa de pedir


A parte tem a liberdade de alterar a causa de pedir e o pedido (CPC, art.
282, inc. III). No entanto, esse poder cessa com a citao inicial vlida (CPC, art.
264). At esse estgio processual, existe to s a bilateralidade autor-juiz. Da a
permisso.
Existindo citao vlida do ru, esse proceder requer a anuncia da parte
demandada. Caso essa no consinta, o novo pedido almejado somente poder
ser feito em outro processo.
Uma vez saneado o processo, essa conduta de alterao j no mais
possvel, mesmo com o consentimento da parte adversa (CPC, art. 264, par.
nico).
Vamos compreender como seria um pleito de alterao do pedido ou causa
de pedir:

II REQUERIMENTO

Do exposto, maiormente ante inexistncia de despacho saneador, o Autor


requer que Vossa Excelncia inste a parte R a manifestar-se acerca do presente pleito de
alterao da causa de pedir.

2.6. Requerimento de citao

A rigor no adequado formular pedido de citao, mas requer-la.

No contexto processual em estudo a petio inicial --, o pedido no deve


ser confundido com o simples requerimento. Aquele se relaciona pretenso de
fundo do processo; ao pedido imediato e mediato (CPC, art. 282, inc. III e IV). No
por menos que o inc. VII do art. 282 do CPC menciona requerimento de
citao.
Obviamente que isso no ir comprometer a pea exordial. Todavia,
salutar assim proceder.
Vejamos como isso pode ser inserto na petio inicial:

III PEDIDOS e REQUERIMENTOS


Do exposto, espera-se que Vossa Excelncia se digne de:
( a ) Pede-se sejam julgados procedentes os pedidos, condenando o Ru a pagar todas as
parcelas condominiais em atraso, assim como as que se vencerem durante o curso deste processo;
( b ) Requer a citao do Ru, por carta, para, querendo, apresentar defesa, sob pena de confisso
dos fatos articulados na exordial (CPC, art. 282, inc. VII c/c art. 285);

2.6. Mandato
O instrumento de mandato (CC, art. 653), revelado pela procurao, deve
ser exibido com a petio inicial (CPC, art. 37). Sem esse, vedado ao advogado
postular em juzo.

No obstante a regra em estudo traz excees, mesmo que


provisoriamente. Com o fito de no prejudicar a prestao jurisdicional, v-se que
h ressalvas: para evitar-se a prescrio ou decadncia, assim como praticar atos
urgentes no processo. Mesmo nessas circunstncias o patrono dever trazer
colao o mandato judicial, no prazo de 15 dias, prorrogveis por mais 15 dias.
Essa prerrogativa processual inclusive assentada no prprio Estatuto dos
Advogados (EOAB, art. 5)
A praxe forense admite outras excees, alm dessas situadas no art. 37
do CPC. Uma vez apresentada, por exemplo, a procurao em ao cautelar
preparatria (CPC, art. 796), dispensa-se apresent-la novamente na ao
principal ulteriormente intentada (CPC, art. 806). Igualmente nos incidentes
processuais (exceo de incompetncia, impugnao ao valor da causa, etc).
2.7. Endereo de intimao do patrono do autor da ao
Outra providncia reclamada para a exordial (e at mesmo para a
contestao) a declinao do endereo de intimao do patrono da parte (CPC,
art. 39, inc. I). Objetivou a norma a obteno do endereo do advogado para
eventuais intimaes durante a instruo processual. Essa regra fazia mais
sentido quando, maiormente nas Comarcas do interior dos Estados, inexistia a
intimao por meio do Dirio Oficial.
O dia a dia forense nos apresenta outras formas de se suprir essa
exigncia. Admite-se que a informao do endereo seja feita na prpria
procurao ou at mesmo no timbre das peties.
2.8. Documentos
A petio inicial necessariamente trar os documentos indispensveis
propositura da ao (CPC, art. 283).

Perceba que os documentos aludidos no so os que o autor intenta provar


fatos da pertinncia de seus pedidos (CPC, art. 333, inc. I). Para essa inteno
(provar fatos constitutivos), a juntada de documentos com esse propsito apenas
um nus. Se no o fizer, correr o risco de ter julgados improcedentes os
pedidos (assim, com o exame de mrito da questo em debate). No outro caso,
no mago da norma, a petio inicial ser indeferida e tambm extinto o processo
sem exame do mrito (CPC, art. 295, inc. VI).
Nesse passo, em uma ao de divrcio, a certido de casamento ser
documento essencial propositura da ao (CC, art. 212 e segs). No h como
avanar nesse processo sem ao menos provar-se a relao conjugal. Contudo,
caso a inaugural sustente que houve quebra dos deveres do casamento, um
boletim de ocorrncia, por exemplo, passa a ser apenas um documentos
secundrio; visa apenas provar fato constitutivo de direito do autor. Assim,
simplesmente um nus probatrio; no indispensvel propositura da demanda.
2.9. Valor da causa
A pea vestibular conter o valor da causa (CPC, art. 282, inc. V). Em
reforo dessa condio h o preceito contido no art. 258 do CPC.
O sentido maior desse requisito processual : situar o rito e a competncia
do juzo.
Sem embargo, contm outros propsitos: serve de mensurao do valor de
custas do processo, multas processuais, arbitramento de honorrios advocatcios
de sucumbncia, etc.

O Cdigo fornece parmetros para a fixao do valor da causa (CPC, art.


259)
2.10. Indicao dos meios de prova
A exigncia legal de se indicar precisamente os meios de provas incua
(CPC, art. 282, inc. VI). No faz qualquer sentido.
O ru poder em sua defesa alegar matria desconhecida pelo autor e, por
algum modo, exija produo de prova totalmente desvirtuada daquela mencionada
na petio inicial. Por isso farta parte da doutrina, e at mesmo o STJ, posicionase pela preciso das provas na ocasio do despacho saneador.
rotina nas lides forenses o autor apenas revelar a sua inteno genrica
de se produzir provas. Isso tem sido o suficiente.
Se acaso o autor deixe de indicar suas provas com a inaugural, para a
jurisprudncia isso no tem representado precluso. No entanto, se mesmo diante
de despacho saneador instando-a a indic-las (ou mesmo reiter-las), a sim ser
entendido como uma vontade de no se produzir provas. dizer, presume-se que
o autor almeja o julgamento antecipado da lide.
Por fim, imperioso ressaltar, por ser norma especfica ao rito processual,
que no procedimento sumrio, se necessrio, o rol testemunhal e quesitos ao
perito devero ser fixados logo com a petio inicial (CPC, art. 276)

2 PETIO INICIAL: REDAO FORENSE


A petio inicial uma das peas do processo que requer extrema ateno do
operador do Direito. com ela que voc deve expor, sucintamente, sua pretenso em
juzo. Se a pea exordial dbia, confusa e imprecisa, certamente haver algum entrave
quando da anlise da regularidade processual.
Diante dessa significativa importncia pretenso de fundo, dedicamos estas linhas
inaugurais a debatermos com esse enfoque, maiormente quanto redao da pea
vestibular, todavia maior focado com a redao forense.
Falar em petio inicial logo assimilar algo com o silogismo. Isso equivale ao
raciocnio mediante o qual da posio de duas coisas, decorre a outra, to s pelo fato de
terem sido postas. (Aristteles)
um argumento dedutivo formado de 3 preposies encadeadas, de tal modo
que as duas primeiras se infere necessariamente terceira.
Vamos exemplificar: Suponhamos que Steve Berends seja um cidado Norte
Americano. No Brasil, dentre outros requisitos, se faz necessrio a cidadania brasileira
para exercer o direito de voto. Ento, concluo que Steve Berends no pode votar no Brasil.
A minha concluso foi obtidas em face de duas preposies que anteriormente me
foram levantadas (no caso, a cidadania de Steve e a legislao brasileira quanto ao direito
de votar).

Esse raciocnio alcanado por meio das premissas. Essas so subdivididas em


premissa maior, premissa menor e a concluso.
No exemplo acima exposto, a condio de Steve seria a premissa menor; quanto
ao direito de voto no Brasil, esse a premissa maior e; por fim, a impossibilidade de voto
do cidado norte americano a concluso.
Sem se dar conta certamente voc j se utilizou das premissas no seu dia a dia.
Vamos mais uma vez exemplificar: se digo que neste final de campeonato de futebol
preciso duas vitrias para sagrar-se campeo e, por outro lado, seu time s tem mais um
jogo, concluo que ele no ser campeo.
Pois bem, toda essa lgica deve ser empregada quando da elaborao da pea
exordial. de total convenincia.
Na petio inicial deve adotar-se a seguinte orientao:
O fato Premissa menor
O direito Premissa maior
O pedido Concluso
Nesse passo, o advogado dever expor um quadro ftico de sorte que, agregado
aos fundamentos jurdicos ali expostos, o juiz possa chegar a uma concluso.
No demais lembrar que a petio inicial nada mais do que pea dissertativa,
onde a parte, por seu patrono, procura convencer o julgador da pertinncia do seu direito
posto em debate.

Quando falamos em dissertao de ideias, logo nos vm mente as lies de


Aristteles (Arte da Retrica). Para o mesmo, a dissertao reclama um comeo, meio e
fim, tudo devidamente estruturado. Essas trs partes denominou-se de exrdio,
desenvolvimento e a perorao.
Ao exrdio destina-se a ideia-chave, a ideia-ncleo, delimitando a tese a ser
sustentada durante a dissertao que ser exposta na sua pea. Nessa primeira fase
define-se o mago da pretenso deduzida em juzo. Contudo, no espao para estenderse nessa primeira etapa. indevida a insero de qualquer ideia conclusiva nessa fase.
A esse pargrafo de abertura, com o propsito acima aludido, denomina-se de
tpico frasal.
No tocante etapa do desenvolvimento (ou argumentao), essa aparece logo
aps a insero do tpico frasal. Aqui se expe com preciso todas as linhas de
argumentao, de sorte a demonstrar o cabimento jurdico de pedido de fundo.
Nesse estgio oportuno que haja uma concatenao de ideias. Essas sero
postas nos pargrafos, formando um encadeamento de argumentos, todos eles
intimamente interligados.
De ressaltar que esses pargrafos sero unidos por elementos de ligao (ou
conectivos). Seriam exemplos: portanto, desse modo, assim, etc. Esses conectivos
podem ser de: (a) adio, continuao: ademais, outrossim, tambm, vale ressaltar, etc;
(b) de resumo, recapitulao, concluso: em arremate, em conta disso tudo, em resumo
do que fora aludido, etc; (c) de causa e consequncia: Desse modo, diante disso, por isso,
etc.

Com a concluso, ou o fecho redacional, h uma sntese do que fora antes


afirmado, concluindo-se com argumentos destinados a ratificar os fundamentos antes
levantados.
Ainda por demais oportuno destacar o significado dos elementos da narrao
jurdica. Ao narrar-se o quadro ftico na pea vestibular, atente para os seguintes
elementos narrativos: (a) quando (define os acontecimentos no tempo); (b) onde (situa os
fatos em algum lugar ocorrido); (c) quem (especifica as pessoas participam dos fatos
expostos); (d) o qu (equivale o enredo da narrao); (e) como (so os pormenores da
forma que os fatos ocorreram); (f) porqu (motivaes que deram origem aos
acontecimentos); (g) por isso (consequncias desses fatos).
Em nosso site, tivemos a oportunidade de gravar um vdeo tratando desse tema.
Veja neste link: https://vimeo.com/88835999
Nesse vdeo, ns tratamos de analisar uma petio luz de todas essas colocaes
aqui destacadas.
2.1. Dicas genricas com aplicao na elaborao da petio inicial
2.1.1 Sempre procure examinar a data que surgiu o direito do seu cliente. Nesse sentido,
verifique inicialmente se ocorreu a figura da prescrio ou decadncia.
2.1.2. Evite a linguagem vulgar, maiormente jarges ou linguagem arcaica.
2.1.3. Seja conciso na sua dissertao. No se alongue alm do necessrio a expor os
fatos e os fundamentos jurdicos. Lembrando que os fatos exigidos so os fatos
jurdicos. dizer, so os fatos que tm significncia ao desiderato da causa. Os

fundamentos exigidos na dissertao da exordial so os fundamentos jurdicos e no os


fundamentos legais. Nesse ltimo caso, voc estaria especificando qual norma voc se
abriga na sua pretenso.
Veja esse nosso vdeo tambm: https://vimeo.com/80887650
2.1.4. Procure utilizar sinnimos para no tornar a leitura cansativa com as mesmas
palavras.
2.1.5. Se a pretenso em juzo dever ser comprovada por provas documentais, certifiquese se o cliente as tem. Seriam os documentos essenciais, os que tm significado para o
desiderato da querela.
2.1.6. Observe se h litisconsrcio (passivo ou ativo).
2.1.7. Atente-se para a idade do cliente. Isso pode significar alguma prioridade na
tramitao do processo ou mesmo um dos argumentos de eventual pretenso cautelar
(periculum in mora).
2.1.8. Veja se o cliente menciona a existncia de outro processo que trate do tema a ser
debatido. Analise se h preveno, litispendncia, etc.
2.1.9. Aprecie se no polo passivo figurar algum personagem que reclama competncia
especial.
2.1.10. Aconselha-se solidificar seus argumentos com notas de doutrina e/ou
jurisprudncia, quando possvel recente.

2.1.11. O nomem iuris (nome da causa) no tem importncia para o juiz. Todavia,
necessrio delimitar o rito com o qual o processo tramitar.
2.1.12. Observe se o valor da causa indica a postulao em Juizados ou mesmo transmuda
o rito.
2.1.13. Atente-se para os requisitos gerais indicados no art. 282 do Cdigo de Processo
Civil.
2.1.14. Veja se o quadro ftico exposto pelo cliente indica algum pedido de urgncia. Se
sim, pedir o mximo de documentos a comprovar o fumus boni iuris e o periculum in mora.

Caso voc tenha dificuldades em encontrar qual a petio adequada ao caso do


seu cliente, peo-lhe assistir ao vdeo que gravei com esse enfoque.
Embora o vdeo essencialmente tenha sido gravado para os acadmicos de direito
que esto prestando o Exame de Ordem (Segunda Fase), mas tem toda propriedade para
nosso caso.
Veja o vdeo neste link: https://vimeo.com/98573060

3 PRTICA FORENSE: PETIES INICIAIS


Ao de Obrigao de Fazer c/c Indenizao
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CVEL DA
CIDADE

FULANA DE TAL, solteira, comerciria, residente e


domiciliada na Rua da X, n. 0000, CEP 44555-666, na Cidade, possuidora do
CPF(MF) n. 111.222.333-44, vem, com o devido respeito presena de Vossa
Excelncia, por intermdio de seu patrono que abaixo assina instrumento
procuratrio acostado --, para ajuizar, com supedneo no art. 186 c/c art. 944,
ambos do Cdigo Civil e, ainda, arts. 6, inc. VI, 12, 14, 18, 20 e 25, 1 do
CDC, a presente

AO DE OBRIGAO DE FAZER
C/C

INDENIZAO,
DANO MATERIAL e MORAL

contra ( 01 ) SOCIEDADE XISTA EMPREENDIMENTOS IMOBILIRIOS LTDA,


pessoa jurdica de direito privado, estabelecida na Rua Delta, n. 000, na Cidade,

inscrita no CNPJ(MF) sob o n. 00.111.333/0001-55, em decorrncia das


justificativas de ordem ftica e de direito abaixo delineadas.

(1) SNTESE DOS FATOS

A Autora firmara com a R, na data de 00 de maro


de 0000, um Contrato Particular de Promessa e Compra e Venda de Imvel. (doc.
01) O propsito contratual era a aquisio do imvel sito na Rua das Tantas, n.
000, Apto. 1303, nesta Cidade alm da respectiva garagem de n. 122. No tocante
ao preo do bem, ajustou-se o pagamento de R$ 000.000,00 ( .x.x.x. ), a ser
adimplido da seguinte forma:
(i)
R$ 00.000, 00 ( .x.x.x. ) , a ttulo de sinal e princpio de pagamento;
( ii ) R$ 00.000,00 ( .x.x.x. ) em 25 parcelas mensais e sucessivas de R$
000,00 ( .x.x.x. ), vencendo-se a primeira em 00/11/2222;
( iii ) R$ 000.000,00 ( .x.x.x.) em uma nica parcela, essa a ser paga por
intermdio de financiamento bancrio com vencimento na data de
00/11/3333;
( iv ) R$ 00.000,00 ( .x.x.x.) em parcela nica, vencendo-se na data de
emisso do termo de habite-se.

Todavia e esse o mago desta pretenso --, a R


no entregara o imvel na data aprazada contratualmente, ou seja, no ms de
maio do ano de 0000, em que pese o pagamento de todas as parcelas avenadas
(docs. 02/29).
Ainda que acertada expressamente a data da entrega
do bem, a Autora, por pura cautela, notificou a Demanda almejando obter
informao nesse sentido. (doc. 30). Nada foi respondido.

Desse modo, a Promovida encontra-se inadimplente


com a Autora, uma vez que na data do ajuizamento da presente ao, ainda no
recebera as chaves do imvel adquirido.
Com esse proceder, a Autora sofreu prejuzos de
ordem material (lucros cessantes) e, mais ainda, danos morais, esses motivados
pelo atraso na entrega do to sonhado imvel, o que motivou, a propsito, o
ajuizamento da presente ao judicial.

(2) DO DIREITO
(2.1.) RELAO DE CONSUMO CONFIGURADA

Inicialmente, convm destacar que entre a Autora e a


R emerge uma inegvel relao de consumo.
Tratando-se de compra e venda de imvel, cujo
destinatrio final o tomador, no caso a Autora, h relao de consumo, nos
precisos termos do que reza o Cdigo de Defesa do Consumidor:
Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza
produtos ou servio como destinatrio final.
Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada,
nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que
desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo,
transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao
de produtos ou prestao de servios.

1 (...)
2 Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo,
mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de
crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter
trabalhista.

Por esse ngulo, responsabilidade da R objetiva.


Nesse contexto, imperiosa a responsabilizao da
Requerida, independentemente da existncia da culpa, nos termos do que
estipula o Cdigo de Defesa do Consumidor.

Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da


existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos
consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como
por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.

A corroborar o texto da Lei acima descrita, insta


transcrever as lies de Fbio Henrique Podest:

Aos sujeitos que pertencerem categoria de prestadores de servio,


que no sejam pessoas fsicas, imputa-se uma responsabilidade
objetiva por defeitos de segurana do servio prestado, sendo
intuitivo que tal responsabilidade fundada no risco criado e no lucro
que extrado da atividade. (PODEST, Fbio; MORAIS, Ezequiel;
CARAZAI, Marcos Marins. Cdigo de Defesa do Consumidor
Comentado. So Paulo: RT, 2010. Pg. 147)

Existiu, em verdade, defeito na prestao de


servios, o que importa na responsabilizao objetiva do fornecedor, ora
Promovida.
Nesse sentido:
EMBARGOS INFRINGENTES. APELAO CVEL. AO DE REPETIO
INDBITO C/C REPARAO POR DANOS MORAIS. DIREITO DO
CONSUMIDOR.

COMISSO

CONSUMERISTA.

DE

CORRETAGEM.

CONTRATAO

PELA

RELAO

CONSTRUTORA-

INCORPORADORA. CONTRATO DE ADESO. ABUSO CONTRA O


CONSUMIDOR. BOA-F DEVE VIGORAR. NA RELAO DE CONSUMO.
EMBARGOS INFRINGENTES CONHECIDOS E ACOLHIDOS.
1- Ocontrato de promessa de compra e venda imobiliria est, no caso
dos autos, vinculado s normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, de
sorte que, independente da controvrsia em torno da origem da
obrigao em voga, o consumidor/adquirente sempre ter em seu favor
as normas de proteo do CDC, ante a natureza consumerista dos
contratos firmados, impondo-se, na espcie, a necessidade de proteo
aos direitos bsicos do consumidor, parte reconhecidamente vulnervel,
bem como a observncia dos princpios da boa-f objetiva e da funo
social dos contratos. 2. Os contratos de promessa de compra e venda
imobiliria esto submetidos a certos princpios que regulam as relaes
dessa natureza, dentre os quais, o dever de interpretao de eventuais
dvidas

existentes

no

contrato

de

modo

favorecer

consumidor/aderente, a teor do que preceitua o art. 47 do CDC, no


podendo a fora obrigatria dos contratos ser interpretada em excluso
de direitos, mormente ante a natureza do contrato (adeso), de sorte
que a anlise do contrato e, por conseguinte, das obrigaes assumidas

por ambas as partes, deve ser realizada sob os auspcios da Lei


consumerista, tendo em conta os princpios da hipossuficincia do
consumidor e da responsabilidade objetiva do prestador de servio por
vcios e defeitos porventura ocorrentes, eximindo-se apenas ante a
existncia de excludentes, a saber, ausncia de nexo de causalidade, fato
de terceiro e culpa exclusiva da vtima/consumidor. 3-Todo contrato que
envolve relao de consumo, deve observar os limites impostos no
Cdigo Civil e no Cdigo do Consumidor, buscando assegurar que as
partes alcancem os objetivos desejados quando da celebrao da
avena, movendo-se a balana justamente, na direo das partes, ante
os investimentos e expectativas realizados, concretizadoras das
vontades manifestas. 4- Aclusula contratual que transfere a
responsabilidade pelo pagamento da taxa de corretagem ao consumidor
deve ser clara, expressa e objetiva. No o sendo, ou no existindo esta
disposio

contratual,

obrigao

supramencionada

cabe

construtora/incorporadora contratante. 5. Oembargante dirigiu-se ao


stand das apelantes, visando aquisio de imvel oferecido pela
construtora embargada. Nesse passo, foi atendido por profissionais que
l se encontravam, sob a bandeira da construtora-incorporadora, os
quais, regra geral, so corretores autnomos ou ligados a uma
imobiliria, sem, contudo, que o consumidor/embargante fosse
devidamente informado desta distino tcnica. 6. Embargos
Infringentes acolhidos. (TJMA; Rec 0002653-36.2011.8.10.0001; Ac.
144114/2014; Primeira Cmara Cvel Reunida; Rel. Desig. Des. Raimundo
Jos Barros de Sousa; Julg. 07/03/2014; DJEMA 27/03/2014)

(2.2.) DO DEVER DE INDENIZAR

INADIMPLEMENTO CONTRATUAL DA R

[ Causa de pedir ]
inquestionvel que a R no cumprira sua
obrigao legal e contratual de entregar o imvel que lhe prometera venda.
(Clusula 17) No h qualquer fundamento jurdico em embasar a entrega do
imvel fora do prazo avenado.
Com efeito, a hiptese em estudo traduz a quebra
contratual por uma das partes (R), possibilitando, desse modo, que a parte lesada
(Autora) pea a resoluo do contrato ou exigir-lhe o seu cumprimento. (CC, art.
475) E, frise-se, a inadimplncia em estudo reflete mesmo levando-se em conta a
clusula contratual de prorrogao de 180 dias. (Clusula 29)
De outro bordo, a referida clusula de postergao merece
ser afastada, maiormente quando afronta o Cdigo de Defesa do Consumidor. No
caso, inexiste circunstncia contratual igualitria em favor da Autora-Consimidora.
dizer, essa no poderia atrasar tamanho espao de tempo.
Tenha-se em conta, mais ainda, que a foi a prpria demanda
quem estimou e inseriu clusula no sentido de definir o prazo da entrega do imvel,
com o respectivo habite-se. Destarte, existiu franca desdia na entrega da obra.
Inexiste, desse importe, qualquer fato capaz de elidir a culpa exclusiva da R pelo
atraso na entrega da obra.
indiscutvel que o atraso em espcie reflete
diretamente na privao da Autora usufruir diretamente do imvel. Igualmente, a
inobservncia contratual em debate privou-a de auferir evenveuais rendimentos
provinientes do imvel, como no caso de locao desse.

[ Dano Moral ]
A demora na entrega do imvel, desmotivadamente,
refletiu na esfera ntima da Autora. Essa sempre aguardou ansiosamente a
entrega do bem, a qual j vinha pagando ao longo de vrios meses. Foi frustrante
para mesma deparar-se com o injusticvel episdio. Com isso a Promovente
sentiu-se humilhada, maiormente quando fizera todos os preparativos para o
ingresso no imvel.
Nesse

compasso,

no

se

trata

de

mero

aborrecimento; algo do contidiano do cidado comum. Vai muito alm disso.


Com esse enfoque, altamente ilustrativo colacionar
o seguinte julgado:
APELAES. Ao de obrigao de fazer cumulada com indenizao por
danos materiais e morais e pedido de tutela antecipada. Compromisso
de compra e venda. Atraso na entrega da obra. Sentena de procedncia
parcial para determinar somente a entrega do imvel no prazo
improrrogvel de cinco dias, sob pena de multa diria no valor de R$
10.000,00. Aplicao de multa por litigncia de m-f r que,
entendendo ser omissa a sentena ao no condicionar a entrega das
chaves ao pagamento das parcelas em atraso, ops embargos de
declarao. Inconformismo das partes. II. Recurso dos autores.
Acolhimento parcial. Causas do atraso alegadas pela r que so inerentes
atividade desenvolvida pela incorporadora e que constituem riscos
previsveis. Caso fortuito ou fora maior no comprovados. Cabvel
indenizao pelos danos materiais sofridos, sendo devidos os valores
despendidos com alugueis e encargos locativos, assumidos pelos
autores. Impossibilidade de se cumular verba indenizatria a multa

compensatria prevista em caso de alienao em leilo. Dano moral


caracterizado. Atraso que ultrapassou os limites de um mero
aborrecimento. Indenizao fixada em R$ 15.000,00 para cada um dos
autores. III. Recurso da r. Acolhimento. Preliminar de no
conhecimento afastada. Reconhecimento de que a entrega do imvel
deveria estar condicionada ao pagamento da parcela restante, bem
como realizao de vistoria. Sentena que no abordou essa questo.
Interposio de agravo de instrumento em relao antecipao da
tutela. Deciso prolatada pelo relator, ao receber o agravo, que
concedeu antecipao de tutela, para condicionar a entrega do imvel
ao pagamento e vistoria. Agravo de instrumento que, posteriormente,
no foi conhecido por esta Cmara, ante o entendimento de que teria
sido cabvel o recurso de apelao. Afastamento da multa por litigncia
de m-f, aplicada em primeira instncia, por ocasio da rejeio dos
embargos de declarao, uma vez que o recurso no pode ser
considerado protelatrio e os argumentos ento expostos foram
acolhidos. IV Recurso dos autores parcialmente provido e recurso da r
provido. (V.14687). (TJSP; APL 0196302-13.2011.8.26.0100; Ac.
7470205; So Paulo; Terceira Cmara de Direito Privado; Rel Des
Viviani Nicolau; Julg. 01/04/2014; DJESP 16/04/2014)

[ Dano Material Lucros cessantes ]


No bastasse isso, de se ressaltar que o
injustificado atraso na entrega do imvel trouxera danos patrimomiais expressivos
Autora.

Em conta disso, a Promovente deixara de auferir


frutos de rendimentos locatcios do imvel em lia. Assim, a privao da utilizao
econmica do imvel trouxe prejuzos financeiros de lucros cessantes.
Nesse prumo, urge transcrever os seguintes arestos,
in verbis:

INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS. COMPROMISSO DE


COMPRA E VENDA. ATRASO NA ENTREGA DE IMVEL. CORRETAGEM E
SATI. SENTENA DE PARCIAL PROCEDNCIA, NO ACOLHIDOS OS
DANOS MORAIS E CONDENADA A R AO PAGAMENTO DE
INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS PELO PERODO DE ATRASO DA
ENTREGA DA OBRA, BEM COMO AO RESSARCIMENTO DO PAGAMENTO
DAS

COMISSES

DE

CORRETAGEM

ASSESSORIA

TCNICO-

IMOBILIRIA. REFORMA EM PARTE.


1. No configurao de cerceamento de defesa. Desnecessidade da
prova. Dever do juiz de indeferir provas inteis ou protelatrias (art. 130,
CPC). Pretenso da r a comprovar que o atraso na entrega das chaves
teria decorrido de ato dos autores, pela no contratao de
financiamento do imvel em tempo. Irrelevncia. Nulidade afastada. 2.
Atraso na entrega. Configurao. Clusulas contratuais que preveem a
entrega das chaves aps a expedio do "Habite-se" e no ato de quitao
da parcela das chaves, ou, posteriormente data prevista
contratualmente, dentro do prazo de tolerncia de 180 (cento e oitenta)
dias. Interpretao mais favorvel ao consumidor (art. 47, CDC). No
previso, no quadro resumo do contrato, de qualquer parcela das
chaves. Direito de informao adequada do consumidor (arts. 6, inciso
III, e 12, CDC). Entrega das chaves dependente to somente da concluso
das obras e da expedio do "Habite-se". No abusividade do prazo de

tolerncia. Precedentes desta 3 Cmara de Direito Privado. Atraso


superior a 180 (cento e oitenta) dias do prazo contratualmente previsto.
Entrega somente em 29 de abril de 2011, seis meses aps o final do prazo
de tolerncia. Indenizao, por danos emergentes, em razo da
continuidade de pagamento de aluguis para moradia dos compradores.
Liquidao de sentena. Indenizao devida, de novembro de 2010 a
abril de 2011. Acolhimento em parte. 3. Comisso de corretagem e taxa
de

assessoria

imobiliria.

Ilegitimidade

passiva.

Inocorrncia.

Responsabilidade objetiva da vendedora na qualidade de fornecedora


(art. 12, CDC). Servios prestados por terceiros. Irrelevncia. Ausncia de
informao adequada a respeito da cobrana dessas verbas (art. 6, III,
CDC).

Devoluo.

Afastamento.

4.

Honorrios

advocatcios.

Sucumbncia recproca. Aplicao do artigo 21, caput, do Cdigo de


Processo Civil. No verificao da hiptese de exceo do pargrafo
nico desse dispositivo. Reforma. Prazo inicial de incidncia dos danos
materiais pelo atraso do imvel, de novembro de 2010 a abril de 2011.
Sucumbncia recproca. Recurso parcialmente provido. (TJSP; APL
0066437-50.2011.8.26.0224; Ac. 7470302; Guarulhos; Terceira Cmara
de Direito Privado; Rel. Des. Carlos Alberto de Salles; Julg. 01/04/2014;
DJESP 16/04/2014)

APELAO CVEL. AO DE INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E


MORAIS. ATRASO NA ENTREGA DO IMVEL. REPARAO DEVIDA.
JUROS E CORREO.
I. O atraso injustificado na entrega da obra pelo promitente-vendedor
gera o dever de indenizar os danos materiais e morais dele decorrentes.
II. As despesas com aluguis devem ser custeadas pela empresa r, em
razo da mora contratual. III. O valor fixado para fins de indenizao por
dano moral h de atender o binmio reparao e preveno, levando em

conta a intensidade da ofensa e a capacidade econmica do ofensor. lV.


O termo a quo dos juros de mora, por se tratar de responsabilidade
contratual, em ambas as condenaes, (danos moral e material), devem
ter como marco inicial de incidncia a data da citao, conforme
entendimento pacfico do Superior Tribunal de Justia. J quanto
correo monetria, odies a quo a data do arbitramento da reparao,
em relao indenizao pelo dano moral, nos termos do enunciado n
362 da Smula/STJ, e a data do evento danoso, com referncia ao dano
material a ser indenizado (Smula n 43 do STJ). (TJMA; Rec 005645898.2011.8.10.0001; Ac. 145336/2014; Primeira Cmara Cvel; Rel. Des.
Jorge Rachid Mubrack Maluf; Julg. 03/04/2014; DJEMA 11/04/2014)

Em face do exposto, impe-se a concluso de que a


R agiu com culpa, quando assim trouxera prejuzos financeiros Autora, de
ordem patrimonial e moral.
(3) P E D I D O S e R E Q U E R I M E N T O S

POSTO ISSO,
como ltimos requerimentos desta Ao Cominatria c/c Indenizatria, a Autora
requer que Vossa Excelncia se digne de tomar as seguintes providncias:
( a ) Declarar nula a clusula contratual que estabelece prazo de
180(cento e oitenta dias) para postergao na entrega do imvel
(clusula de tolerncia), por ser absusiva e afrontar o CDC;

( b ) Cominar a R a entregar o imvel em vertente no prazo de 10(dez)


dias, sob pena de multa diria de R$ 5.000,00(cinco mil reais);
( c ) Condenar a Promovida a pagar Autora a quantia de R$
20.000,00(vinte mil reais), guiza de danos morais perpetrados;
( d ) Instar que a R pague Autora o equivalente a multa contratual
de inadimplncia prevista na clusula 28, ou seja, em 20%(vinte por
cento) do montante inadimplido (CC, art. 411);
DIREITO CIVIL. PROMESSA DE COMPRA E VENDA DE IMVEL EM
CONSTRUO. INADIMPLEMENTO PARCIAL. ATRASO NA ENTREGA DO
IMVEL. MORA. CLUSULA PENAL. PERDAS E DANOS. CUMULAO.
POSSIBILIDADE.
1.- A obrigao de indenizar corolrio natural daquele que pratica ato lesivo
ao interesse ou direito de outrem. Se a clusula penal compensatria funciona
como pre-fixao das perdas e danos, o mesmo no ocorre com a clusula
penal moratria, que no compensa nem substitui o inadimplemento, apenas
pune a mora. 2.- Assim, a cominao contratual de uma multa para o caso de
mora no interfere na responsabilidade civil decorrente do retardo no
cumprimento da obrigao que j deflui naturalmente do prprio sistema. 3.O promitente comprador, em caso de atraso na entrega do imvel adquirido
pode pleitear, por isso, alm da multa moratria expressamente estabelecida
no contrato, tambm o cumprimento, mesmo que tardio da obrigao e ainda
a indenizao correspondente aos lucros cessantes pela no fruio do imvel
durante o perodo da mora da promitente vendedora. 4.- Recurso Especial a
que se nega provimento. (STJ - REsp 1.355.554; Proc. 2012/0098185-2; RJ;
Terceira Turma; Rel. Min. Sidnei Beneti; Julg. 06/12/2012; DJE 04/02/2013)

( e ) Ordenar que a Promovida pague Promovente, a ttulo de lucros


cessantes, condenando-a ao pagamento de R$ 890,00(oitocentos e
noventa reais) por ms de atraso na entrega do imvel, valor esse

obtido por avaliao de Corretor de Imveis devidamente registrado


no Creci. (doc. 31) Sucessivamente, requer que o valor seja apurado
em liquidao de sentena. O termo inicial ser o da data prevista
contratualmente para entrega do imvel, ou seja, dia 00 de maro de
0000. No acolhido o pleito de anular-se a clusula de tolerncia (item
a), subsidiariamente pede-se o termo inicial seja ao final do prazo
previsto como tolerncia (180 dias);
( f ) que todos os valores acima pleiteados sejam corrigidos
monetariamente, conforme abaixo evidenciado:
Smula 43 do STJ Incide correo monetria sobre dvida por ato ilcito a
partir da data do efetivo prejuzo.
Smula 54 do STJ Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em
caso de responsabilidade extracontratual.

( g ) determinar a citao da Requerida, por carta, com AR, instandoo, a apresentar defesa no prazo legal, sob pena de revelia e confisso;
( h ) seja a R condenada ao pagamento de honorrios de 20%(vinte
por cento) sobre o valor da condenao, mormente levando-se em
conta o trabalho profissional desenvolvido pelo patrono da Autora,
alm do pagamento de custas e despesas, tudo tambm devidamente
corrigido.

Com a inverso do nus da prova, protesta prova


o alegado por todos os meios admissveis em direito, assegurados pela Lei
Fundamental (art. 5, inciso LV, da C.Fed.), em especial pelo depoimento do
representante legal da R, percia, oitiva de testemunhas a serem arroladas
oportunamente, tudo de logo requerido.

D-se causa o valor de R$ 0.000, 00 ( .x.x.x.


).

Respeitosamente, pede deferimento.


Cidade, 00 de abril de 0000.

Beltrano de tal
112233

Advogado

OAB(CE)

Ao de Indenizao por Danos Materiais


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CVEL DA
CIDADE

FULANA DE TAL, casada, comerciria, residente e


domiciliada na Rua da X, n. 0000, CEP 44555-666, na Cidade, possuidora do
CPF(MF) n. 111.222.333-44, vem, com o devido respeito presena de Vossa
Excelncia, por intermdio de seu patrono que abaixo assina instrumento
procuratrio acostado --, para ajuizar, com supedneo no art. 186 c/c art. 944,
ambos do Cdigo Civil e, ainda, arts. 6, inc. VI, 12, 14, 18, 20 e 25, 1 do
CDC, a presente

AO DE INDENIZAO,
DANO MATERIAL
contra ( 01 ) FRANCISCO DAS QUANTAS, casado, advogado, com escritrio
profissional sito na na Av. Y, n. 0000, em Cidade CEP n. 33444-555, inscrito
no CNPJ(MF) sob o n. 777.333.555-99, em decorrncia das justificativas de
ordem ftica e de direito abaixo delineadas.

(1) SNTESE DOS FATOS

A Autora trabalhara para a empresa Xista S/A do


perodo de 00 de novembro de 0000 at 00 de fevereiro de 0000. Nessa ltima
ocasio, tivera rescindido seu contrato de trabalho, sem justa causa (docs. 01/02).
Todavia, no fora paga determinada verba rescisria a qual aquela faria jus.
No dia 00 de maro de 0000 a Promovente procurou
o Ru, para assim obter informaes acerca da possibilidade do ingresso de
reclamao trabalhista. Esse, na qualidade de advogado especializado na seara
trabalhista, comunicara essa viabilidade.
A demanda trabalhista visava obter o pagamento
referente ao perodo de aviso-previo, no trabalhado, com reflexo sobre o Fundo
de Garantia do Tempo de Servio. Esse tema j pacfico no Tribunal Superior do
Trabalho, restando inclusive como sumulada (Smula 305, do TST).
Diante desse quadro, Autor e Ru celebraram, na
data de 00 de maro de 0000, contrato de prestao de servios advocatcios com
esse propsito. (doc. 03)
No dia 00 de abril de 0000, por volta das 10:45h, essa
ligara para o Ru com o intento de obter informaes acerca da demanda.
Contudo, para supresa da Autora, a ao trabalhista ainda no tinha sido ajuizada.
Nesse momento o Ru prometera que iria ingressar o mais breve possvel,
reconhecendo inclusive que fora um lapso de sua parte.
Passados quinze dias, o Ru ligara para a
Promovente informando-a da data da primeira audincia, ou seja, no dia 00 de

maio de 0000, s 11:00h. Porm, nessa audincia a magistrada da 00 Vara da


Justia do Trabalho desta Capital extinguiu o processo (doc. 04). O fundamento,
como se percebe do decisrio, fora a prescrio dos direitos almejados pela
Autora.
Os

direitos

da

Promovente,

com

altssima

probabilidade de recebimento, uma vez matria inclusive j sumulada, foram


obstados em razo da negligncia do Ru. dizer, quando da entrega dos
documentos e celebrao do pacto de contrato de honorrios, ainda no havia
surgido a figura da prescrio dos direitos pretendidos.
Nesse passo, de toda convenincia a condenao do
Ru a pagar indenizao em favor da Autora, o que, inclusive, motivou a presente
querela judicial.

(2) DO DIREITO
(2.1.) RELAO DE CONSUMO CONFIGURADA

Inicialmente, convm destacar que entre a Autora e o


Ru emerge uma inegvel relao de consumo.
Tratando-se

de

prestao

de

servio,

cujo

destinatrio final o tomador, no caso a Autora, h relao de consumo, nos


precisos termos do que reza o Cdigo de Defesa do Consumidor:
Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza
produtos ou servio como destinatrio final.

Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada,


nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que
desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo,
transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao
de produtos ou prestao de servios.
1 (...)
2 Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo,
mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de
crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter
trabalhista.

Por esse ngulo, responsabilidade do Ru


objetiva.
Nesse contexto, imperiosa a responsabilizao do
Requerido, independentemente da existncia da culpa, nos termos do que
estipula o Cdigo de Defesa do Consumidor.

Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da


existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos
consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como
por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.

A corroborar o texto da Lei acima descrita, insta


transcrever as lies de Fbio Henrique Podest:

Aos sujeitos que pertencerem categoria de prestadores de servio,


que no sejam pessoas fsicas, imputa-se uma responsabilidade
objetiva por defeitos de segurana do servio prestado, sendo
intuitivo que tal responsabilidade fundada no risco criado e no lucro
que extrado da atividade. (PODEST, Fbio; MORAIS, Ezequiel;
CARAZAI, Marcos Marins. Cdigo de Defesa do Consumidor
Comentado. So Paulo: RT, 2010. Pg. 147)

Existiu, em verdade, defeito na prestao de


servios, o que importa na responsabilizao objetiva do fornecedor, ora
Promovido.
Nesse sentido:
CONSUMIDOR. RECURSO DE AGRAVO DE INSTRUMENTO. ERRO MDICO.
PROFISSIONAL LIBERAL. INVERSO DO NUS DA PROVA. POSSIBILIDADE.
AGRAVO DE INSTRUMENTO CONHECIDO E DESPROVIDO.
1. Cuida-se de Agravo de Instrumento apresentado em razo da deciso
interlocutria proferida pelo magistrado a quo, que determinou a inverso
do nus da prova em favor da promovente, ora recorrida, em sede de Ao
de Reparao de Danos Materiais e Morais, sob o argumento de que
sofrera inmeros prejuzos de ordem material e moral em decorrncia de
equivocado procedimento mdico realizado pela recorrente na recorrida
(peeling de ata/cristal). 2. Recurso de Agravo de Instrumento interposto
sob o argumento de que no seriam aplicveis ao caso as regras do CDC, o
que inviabilizaria a inverso do nus da prova em favor da agravada. 3. A
responsabilidade em casos como o ora sob apreciao, de natureza
subjetiva, consoante determinao contida no 4 do art. 14, do Cdigo de

Defesa do Consumidor. 4. A dificuldade da agravada em encontrar meios


de comprovar suas alegaes (dano, nexo causal e, principalmente, culpa),
por certo, fragiliza o exerccio do direito de defesa do consumidor,
revelando sua hipossuficincia tcnica, razo pela qual deve a agravante
suportar o nus da prova. Precedentes. 5. Agravo de Instrumento
conhecido, porm desprovido. (TJCE; AI 0076350-70.2012.8.06.0000;
Primeira Cmara Cvel; Rel. Des. Paulo Francisco Banhos Ponte; DJCE
11/04/2014; Pg. 34)

(2.2.) DO DEVER DE INDENIZAR

TEORIA DA PERDA DE UMA CHANCE

inquestionvel que a hiptese em estudo cuida-se


da clssica Teoria da perda de uma chance.
O

quadro ftico acima apresentado expe,

claramente, uma negligncia do profissional do Direito. Mais ainda, identifica um


evento no s possvel de acontecer, mas sim muito provvel. No caso, o provvel
recebimento da verba rescisria torna-se mais evidente quando o tema versado j
se encontra sumulado no TST.
A pretenso da Autora, por isso, fora rechaada
unicamente pela prescrio. No se adentrou sequer ao mago da pretenso.
Com isso, resulta claro que a negligncia do Ru foi o nico fator decisivo do no
recebimento dos valores almejados. Assim, existiu notria culpa desse,
emergindo, desse modo, a possibilidade da sua condenao a reparar os danos
ocasionados.

Com referncia ao tema, de todo oportuno gizar o


magistrio de Srgio Savi, in verbis:

Inmeras so as situaes na vida cotidiana em que, tendo em vista o


ato ofensivo de uma pessoa, algum se v privado da oportunidade de
obter uma determinada vantagem ou de evitar um prejuzo.
Os exemplos so vrios e muito frequentes no dia a dia. Dentre os
exemplos mais conhecidos pode-se citar o clssido do advogado que
perde o prazo para interpor o recurso de apelao contra a sentena
contrria aos interesses de seu constituinte.
Ningum poderia afirmar, com certeza absoluta certeza, que, acaso
interposto, o recurso seria provido. Contudo, diante do caso concreto,
possvel analisar quais eram as reais chances de provimento do recurso,
se a hiptese era de mera possibilidade ou de efetiva e sria
probabilidade de reforma do julgado. ( SAVI, Srgio. Responsabilidade
civil por perda de uma chance. 3 Ed. So Paulo: Atlas, 2012, p. 1)

A corroborar o pensamento acima, sublinhamos as


lies de Flvio Tartuce, ipsis litteris:

A perda de uma chance est caracterizada quando a pessoa v frustrada


uma expectativa, uma oportunidade futura, que, dentro da lgica do
razovel, ocorreria se as coisas seguissem o seu curso normal. A partir
dessa ideia, como expem os autores citados, essa chance deve ser sria
e real. (TARTUCE, Flvio. Direito civil: direito das obrigaes e
responsabilidade civil. 7 Ed. So Paulo: Mtodo, 2012, vol. 2, p. 419)

Necessrio se faz mencionar o que aduz Slvio de


Salvo Venosa, ad litteram:

Em muitas situaes, ao ser concedida a indenizao por lucros


cessantes, os tribunais indenizam, ainda que em nosso pas no se refira
ordinariamente expresso, perda de oportunidade ou perda de
chance, frequentemente citada na doutrina estrangeira: atleta
profissional, por exemplo, que se torna incapacitado para o esporte por
ato culposo, deve ser indenizado pelo que presumivelmente ganharia na
continuidade da carreira. Chance termo admitido em nosso idioma,
embora possamos nos referir a esse instituto, muito explorados pelos
juristas franceses, como perdade de oportunidade ou de expectativa. No
exame dessa expectativa, a doutrina aconselha efetuar um balano das
perspectivas contras e a favor da situao do ofendido. Da concluso
resultar a proporo do ressarcimento. Trata-se ento do prognstico
que se colocar na deciso. Na mesma senda do que temos afirmado,
no se deve admitir a concesso de indenizaes por prejuzos
hipotticos, vagos ou muito gerais. (VENOSA, Slvio de Salvo. Direito
civil: responsabilidade civil. 12 Ed. So Paulo: Atlas, 2012, vol. 4, p. 308)
(itlicos no texto orignal)

Com efeito, ancilar o entendimento jurisprudencial:


APELAO

CVEL.

MANDATO.

PRESTAO

DE

SERVIOS

ADVOCATCIOS.
Ru contratado para patrocinar, em reclamao trabalhista, interesses
de esposa e filho de empregado falecido. Demanda, porm, que nunca
foi proposta, por negligncia do advogado. Alegao de prescrio do
direito de reclamar as verbas rescisrias. Ao de indenizao por danos
materiais e morais. Improcedncia em relao ao filho. Prescrio que

no corre contra menor absolutamente incapaz. Possibilidade de ajuizar


a reclamao trabalhista, no obstante a inrcia do requerido. Pedido
parcialmente procedente em relao esposa. Impossibilidade de lhe
atribuir o benefcio econmico que esperava auferir com a ao
trabalhista. Dano meramente hipottico ou conjetural. Indenizao que
deve se limitar ao dano moral decorrente da perda de uma chance.
Precedentes. Termo inicial da correo monetria e dos juros
moratrios. Data do arbitramento. Sucumbncia recproca. Sentena
reformada em parte. Recurso parcialmente provido. (TJSP; APL 914875617.2008.8.26.0000; Ac. 7311338; So Carlos; Terceira Cmara
Extraordinria de Direito Privado; Rel. Des. Hlio Nogueira; Julg.
30/01/2014; DJESP 11/03/2014)

PRESCRIO. Preliminar de mrito reiterada nas razes do apelo.


Rejeio. Operado o substabelecimento do mandado sem reserva de
poderes, excetuando o prvio e inequvoco conhecimento do cliente,
no se evidencia ultimado o prazo de um trinio, relacionado a
pretenso de reparao civil, se protocolizada a petio inicial em
perodo nuo circunscrito data do correlato substabelecimento.
Prescrio despronunciada. ATO ILCITO. Mandato. Ao reparatria por
danos materiais e morais acionada por constituinte contra o mandatrio
judicial e o advogado substabelecido. Alegada negligncia ao exerccio
do mandato. Sentena de parcial procedncia jungida condenao do
mandatrio. Confirmao. A frustrada oportunidade do demandado
obter o patrocnio conveniente do litgio em que foi condenado, advinda
do desleixo do mandatrio em defende-lo, no caracteriza mera
conjectura, mas perda da chance sria e provvel em contar com a
contribuio do advogado na postulao de deciso favorvel ao

constituinte, haja vista sujeitar-se o mandato judicial, supletivamente,


norma de direito material civil codificado, regramento que compele o
mandatrio a aplicar toda a sua diligncia habitual na execuo do
mandato. Recurso desprovido. (TJSP; APL 0169857-60.2008.8.26.0100;
Ac. 7374006; So Paulo; Vigsima Oitava Cmara de Direito Privado; Rel.
Des. Julio Vidal; Julg. 18/02/2014; DJESP 28/02/2014)

DIREITO CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL. ADVOGADO. DESDIA. NO


AJUIZAMENTO DE RECLAMAO TRABALHISTA TEMPESTIVAMENTE.
PRESCRIO. APLICAO DA TEORIA DA PERDA DE UMA CHANCE.
DANO MATERIAL E MORAL. CONFIGURAO.
1.A teoria da perda de uma chance foi originalmente desenvolvida para
dar respostas s perplexidades derivadas da dificuldade de se indenizar
a frustrao de uma oportunidade de ganho, nas hipteses em que h
certeza quanto ao causador do dano e incerteza quanto respectiva
extenso. Nesta senda, verifica-se a plena adequao da aplicao da
referida teoria aos casos de responsabilidade civil do advogado
negligente, desde que a falha na prestao dos servios contratados
implique na frustrao da oportunidade do contratante de almejar
posio mais benfica, a qual possivelmente seria alcanada se no
houvesse a ocorrncia do ilcito praticado. 2.A doutrina majoritria
considera a indenizao pela perda de uma chance como uma terceira
modalidade de dano material, a meio caminho entre o dano emergente
e os lucros cessantes. 3.Na espcie ftica retratada nos autos. prescrio
de direitos trabalhistas em razo da falha na prestao de servios por
advogados prepostos do Sindicato ru, que, possuindo os documentos
necessrios, no ajuizaram reclamao trabalhista de modo tempestivo
-, o fator negligncia se aglutina com a varivel alta chance de sucesso a
fim de emergir o dever de o demandado indenizar a oportunidade

perdida. 4.In casu, alm dos danos materiais oriundos da frustrao de


uma possibilidade real de ganho, ressoa cristalino que o descuido
inescusvel do demandado tambm ocasionou danos de ordem moral
ao autor. De fato, os danos causados ao requerente transcenderam em
muito ao mero dissabor ou aborrecimento, afetando diretamente sua
paz de esprito e sua tranquilidade psquica. 5.Apelao do ru
conhecida e desprovida. Apelao do autor conhecida e parcialmente
provida. (TJDF; Rec 2011.07.1.004247-2; Ac. 758.224; Segunda Turma
Cvel; Rel. Desig. Des. J.J. Costa Carvalho; DJDFTE 13/02/2014; Pg. 84)

CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO NO RECURSO


ESPECIAL.

RECEBIMENTO

COM

AGRAVO

REGIMENTAL.

RESPONSABILIDADE CIVIL. DANOS MORAIS. CONDUTA OMISSIVA E


CULPOSA DO ADVOGADO. TEORIA DA PERDA DE UMA CHANCE.
RAZOABILIDADE DO VALOR ARBITRADO. DECISO MANTIDA.
1. Responsabilidade civil do advogado, diante de conduta omissiva e
culposa, pela impetrao de mandado de segurana fora do prazo e sem
instrui-lo com os documentos necessrios, frustrando a possibilidade da
cliente, aprovada em concurso pblico, de ser nomeada ao cargo
pretendido. Aplicao da teoria da "perda de uma chance". 2. Valor da
indenizao por danos morais decorrentes da perda de uma chance que
atende aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, tendo em
vista os objetivos da reparao civil. Invivel o reexame em Recurso
Especial. 3. Embargos de declarao recebidos como agravo regimental,
a que se nega provimento. (STJ; EDcl-REsp 1.321.606; Proc.
2011/0237328-0; MS; Quarta Turma; Rel. Min. Antonio Carlos Ferreira;
Julg. 23/04/2013; DJE 08/05/2013)

Em face do exposto, impe-se a concluso de que o


Ru agiu com culpa, pela negligncia, quando assim trouxera prejuzos financeiros
Autora.
(3) P E D I D O S e R E Q U E R I M E N T O S

POSTO ISSO,
como ltimos requerimentos desta Ao Indenizatria, a Autora requer que Vossa
Excelncia se digne de tomar as seguintes providncias:

a) Determinar a citao do Requerido, por carta, com AR,


instando-o, a apresentar defesa no prazo legal, sob pena de
revelia e confisso;
b) pede-se, de outro lado, sejam julgados procedentes os
pedidos formulados nesta ao, condenando o Ru a pagar
indenizao por danos materiais, no menos da quantia de R$
0.000,00( x.x.x.), valor esse atinente pretenso na Justia
Obreira. Sucessivamente, pleteia que o valor condenatrio seja
apurado em liquidao de sentena;
c) que todos os valores acima pleiteados sejam corrigidos
monetariamente, conforme abaixo evidenciado:
Smula 43 do STJ Incide correo monetria
sobre dvida por ato ilcito a partir da data do
efetivo prejuzo.

Smula 54 do STJ Os juros moratrios fluem a


partir do evento danoso, em caso de
responsabilidade extracontratual.
d) seja o Ru condenado ao pagamento de honorrios de
20%(vinte por cento) sobre o valor da condenao, mormente
levando-se em conta o trabalho profissional desenvolvido pelo
patrono da Autora, alm do pagamento de custas e despesas,
tudo tambm devidamente corrigido.

Protesta prova o alegado por todos os meios


admissveis em direito, assegurados pela Lei Fundamental (art. 5, inciso LV, da
C.Fed.), em especial pelo depoimento do Ru e, mais, das testemunhas a serem
arroladas oportunamente.

D-se causa o valor de R$ 0.000, 00 ( .x.x.x.


).

Respeitosamente, pede deferimento.


Cidade, 00 de maro de 0000.

Beltrano de tal
Advogado
112233

OAB(CE)

Ao Rescisria

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO


EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SANTA CATARINA.

Ref.: Resciso do acrdo proferido na Apelao


Cvel n 224455/12.

[ Justia Gratuita ]
Intermediado por seu mandatrio ao final firmado -instrumento procuratrio acostado -- causdico inscrito na Ordem dos Advogados
do Brasil, Seo de Santa Catarina, sob o n 112233, com seu escritrio
profissional consignado no timbre desta, comparece, com o devido respeito
presena de Vossa Excelncia, JOS DE TAL, casado, mdico, residente e
domiciliado na Rua Xista, n 000, em Cidade (SC), para ajuizar, com fulcro no art.
485, inc. VII, do Estatuto de Ritos, a presente
AO RESCISRIA
c/c

PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA,

em desfavor de IMOBILIRIA QUANTAS LTDA, pessoa jurdica de direito


privado, inscrita no CNPJ (MF) sob o n. 44.555.666/0001-77, estabelecida na Av.
Delta, n. 000, em Cidade (SC), e, na qualidade de litisconsorte passivo necessrio
(CPC, art. 47), BANCO ZETA S/A, instituio financeira de direito privado,
estabelecida na Rua Delta, n. 0000, em So Paulo(SP), inscrita no CNPJ(MF) n.
44.777.999/0001-10, em razo das justificativas de ordem ftica e de direito,
abaixo delineadas.
I - CONSIDERAES INICIAIS

A presente ao tem-se como cabvel, visto que a


deciso, ora guerreada, fora proferida em anlise de mrito, contrariando, data
venia, ao que preceitua o art. 1046 e segs. do Cdigo de Processo Civil.
Na hiptese, em que pese o Autor ter pago preo justo
e acertado na aquisio de imvel, celebrado mediante Escritura Pblica de
Compra e Venda, o bem em lia fora penhorado e, atualmente, levado praa
para pagar dbito junto segunda R. (doc. 01)
Embora o primeiro Promovido tenha firmado
documento atestando a venda do imvel constrito, a mesma no fora aceita como
prova para enfatizar a posse do bem em nome de terceiro. Contudo, tal
documento, j existente ao tempo da demanda de piso, no fora acostado aos
autos antes da sentena de primeiro grau. Perceba que, do teor da Escritura
Publica em comento, a mesma fora confeccionada no dia 00/11/2222, portanto,
como dito, poca da Ao de Execuo. (doc. 02)

H, destarte, ressonncia ao que estabelece o art.


485, inc. VII, do Cdigo Buzaid, maiormente quando denota-se a existncia de
documento novo.
Neste enfoque, vejamos o magistrio de Daniel
Amorim Assumpo Neves:

Documento no se confunde com documento produzido posteriormente,


de forma que o documento j deve existir no momento em que a deciso
que se busca desconstituir tiver sido proferida. Como lembra a melhor
doutrina, documento que no era conhecido ou de que no pode fazer uso
necessariamente documento que j existia. (NEVES, Daniel Amorim
Assumpo. Manual de Direito Processual Civil. 4 Ed. So Paulo: Mtodo,
2012, p. 790)

Nesse sentido:
ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO
RECURSO ESPECIAL. SERVIDOR PBLICO MUNICIPAL. SUPOSTA
EXISTNCIA DE CONEXO E DE OFENSA COISA JULGADA. SMULA N
7/STJ. AO RESCISRIA. ART. 485, VII, DO CPC. DOCUMENTO NOVO.
INEXISTNCIA.
1. O Tribunal de origem, com base em ampla cognio ftico-probatria,
afastou expressamente a ocorrncia da coisa julgada em razo da
ausncia de identidade entre a ao ordinria de cobrana, objeto da
rescisria em questo, e o mandado de segurana indicado como
paradigma. Rever tal concluso demandaria o reexame de fatos e
provas, o que vedado em sede de Recurso Especial, nos termos da
Smula n 7/STJ.

2. O documento novo que enseja a propositura de ao rescisria, nos


termos do art. 485, inc. IX, do Cdigo de Processo Civil, aquele j
existente poca do julgado rescindendo e ignorado pela parte
interessada ou de impossvel obteno quando da prolao da deciso
rescindenda.
3. Agravo regimental a que se nega provimento. (STJ - AgRg-REsp
754.108; Proc. 2005/0087493-9; RJ; Sexta Turma; Rel. Min. Og
Fernandes; Julg. 18/04/2013; DJE 30/04/2013)

A pendenga originria, qual seja uma Ao de


Embargos de Terceiro, o ora Autor figurou no polo ativo daquela demanda, na qual
restou vencido e condenado. , assim, parte legtima para ajuizar a presente
Ao Rescisria. (CPC, art. 487, inc. I)
Nesse contexto, o Promovente acosta cpia integral
do processo em lia, o qual tramitou perante 00 Vara da Cidade (SC). (doc. 03)
De outro bordo, importa ressaltar que a procurao,
destinada a patrocinar os interesses do Autor nesta Ao Rescisria, nova e
destinada to s ao presente desiderato processual. (doc. 04)
Este Tribunal competente para avaliar o mrito da
presente demanda, uma vez que de sua competncia o julgamento do judicium
rescidens como o a anlise do judicium rescissorium. (CPC, art. 494)
Neste enfoque, convm ressaltar o magistrio de
Bernardo Pimentel Souza:

Os textos constitucional e codificado revelam que as cortes de


segundo grau tm competncia para processar e julgar as aes
rescisrias dos julgados proferidos pelos juzes de primeiro grau,
assim como das prprias decises. (SOUZA, Bernardo Pimentel.
Introduo aos recursos cveis e ao rescisria. 9 Ed. So Paulo:
Saraiva, 2013, p. 872)
(no existem os destaques no texto original)

De outro importe, o Autor declara, nesta, por


intermdio de seu patrono bastante, para fazer prova junto ao Poder Judicirio do
Estado de Santa Catarina, conforme disposto no artigo 1 da Lei 7.115 de 29 de
agosto de 1983, que pobre na forma da Lei, no podendo arcar com custas
processuais, multas e demais despesas emergentes do processo, sobretudo em
face dos encargos que tem para manuteno e sustento de sua famlia. Assim,
pede os Benefcios da Justia Gratuita, na forma da Lei Federal n. 1.060/51.
Por esse ngulo, encontra-se dispensado de recolher
o valor observado pelo texto do art. 488, inc. I, do Cdigo de Processo Civil.

PROCESSO CIVIL E PREVIDENCIRIO. AO RESCISRIA. DEPSITO


PREVISTO NO ART. 488, II, DO CPC. NO OBRIGATORIEDADE.
BENEFICIRIO DA ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA. DOCUMENTO
NOVO. ADMISSIBILIDADE. ATIVIDADE RURAL. INCIO RAZOVEL DE
PROVA MATERIAL. QUALIFICAO DO MARIDO. EXTENSO ESPOSA.
1. pacfico o entendimento desta Corte Superior no sentido de que a
parte beneficiria da justia gratuita no est obrigada a efetuar o
depsito de que trata o art. 488, II, do Cdigo de Processo Civil.

2. Ainda que o documento apresentado seja anterior ao originria,


esta Corte, nos casos de trabalhadores rurais, tem adotado soluo pro
misero para admitir sua anlise, como documento novo, na rescisria.
3. Os documentos apresentados constituem incio razovel de prova
material apta para, juntamente com os testemunhos colhidos no
processo originrio, comprovar o exerccio da atividade rural.
4. A qualificao do marido como lavrador estende-se esposa,
conforme precedentes desta Corte a respeito da matria.
5. Ao rescisria procedente. (STJ - AR 3.144; Proc. 2004/0100654-3;
SP; Terceira Seo; Rel. Min. Sebastio Reis Jnior; Julg. 10/04/2013; DJE
18/04/2013)

AO RESCISRIA. PREVIDENCIRIO. DEPSITO PREVISTO NO ART.


488, II, DO CPC. NO OBRIGATORIEDADE. BENEFICIRIO DA
ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA. ART. 485, V, DO CPC. VIOLAO
DE LITERAL DISPOSIO DE LEI. AUSNCIA DE DEMONSTRAO. INCIO
DE PROVA MATERIAL. EXISTNCIA. CONDIO DE RURCOLA DO
MARIDO. EXTENSO ESPOSA. POSSIBILIDADE.
1. O autor da ao rescisria que for beneficirio da justia gratuita no
est compelido a fazer o depsito prvio previsto no art. 488, II, do
Cdigo de Processo Civil.
2. Somente se admite a rescisria fundamentada no art. 485, V, do
Cdigo de Processo Civil quando demonstrada, satisfatoriamente, a
alegada violao de literal disposio de Lei.
3. Apresentados documentos em que o marido da autora qualificado
como rurcola, considera-se atendida a exigncia do incio de prova
material.
4. A qualificao de lavrador do marido estende-se esposa, na linha dos
precedentes desta Corte a respeito da matria.

5. Ao rescisria procedente. (STJ - AR 1.437; Proc. 2000/0142529-3;


SP; Terceira Seo; Rel. Min. Sebastio Reis Jnior; Julg. 10/04/2013; DJE
18/04/2013)

O Acrdo combatido (doc. 05), urge asseverar, fora


proferido em 00/11/2222, sendo o mesmo publicado no Dirio de Justia em
22/11/0000 (DJ n 16927). No houvera, outrossim, qualquer recurso interposto,
como, alis, faz prova a certido ofertada pelo Secretaria do Tribunal. (doc. 06).
Desse modo, a presente Ao Rescisria
tempestiva e ajuizada dentro do interregno legal (CPC, art. 495), maiormente
quando o trnsito em julgado ocorrera em 00/33/2222, no concorrendo, dessarte,
com eventual decadncia.
II QUADRO FTICO
Na data de 00 de novembro do ano de 0000, o
primeiro Ru (Imobiliria Quantas), vendeu ao Autor, por meio de escritura
pblica, pelo preo de R$ 140.000,00(cento e quarenta mil reais), o imvel sito na
Rua X, n. 0000 Centro, em Cidade (SC), matriculado sob o n 9999, fl. 94 do
Livro 2-OGP, do 00 Ofcio do Registro de Imveis de Cidade (SC).(doc. 07)
Referido imvel, de outra banda, utilizado pelo
Promovente para o exerccio de sua atividade profissional como mdico, conforme
comprova-se pelo alvar de funcionamento acostado. (doc. 08). Apesar de no
ter transferido o referido bem para seu nome, no mesmo foram feitas vrias
reformas pelo Autor, o que atesta-se pela inclusa documentao. (docs. 09/10).
Ademais, o Autor sempre pagou o Imposto Territorial do imvel, o qual j consta
em seu nome. (docs. 11/12). Outrossim, as contas de energia eltrica e de

gua/esgoto do mesmo so registradas em nome do Autor, as quais vem sendo


pagas desde que tomou posse do imvel. (docs. 13/15)
Resulta, assim, que o Autor, desde o pagamento do
preo acertado na Escritura Pblica de Compra e Venda do imvel em questo,
sempre esteve na posse direta do bem, onde, inclusive, tal circunstncia fticajurdica (transmisso da posse) consta da clusula 16 do referido documento
novo.
Consoante a inicial da ao de execuo (proc. n.
7777.444.3333.2.88.0001), cuja cpia ora anexamos, a qual tramita perante o
juzo da 00 Vara da Cidade (SC), o Banco-Ru ajuizou em 00 de outubro do ano
de 0000 referido feito executivo, em face da inadimplncia de ttulo executivo
extrajudicial. (doc. 16)
Tendo sido citado em 00 de janeiro de 0000 para
pagar o dbito, o primeiro Promovido (Imobiliria Quantas) quedou-se inerte,
ocasionando a penhora do imvel acima descrito, vendido, como afirmado, ao
Autor, cujo auto ora carreamos. (doc. 17)
A ao executiva ainda tem tramitao normal, tendo
sito o imvel em estudo (penhorado) anunciado em jornal de grande circulao
para ser levado praa, conforme edital para tal desiderato. (doc. 18)
Foi ento que o primeiro Ru (Imobiliria Quantas),
na data de 00 de abril de 0000, um tanto constrangido com a situao criada, levou
ao conhecimento do Autor que o imvel em lia iria ser levado praa, pedindo
ao mesmo que adotasse as providncias para tentar evitar a alienao judicial do
bem.

Foi quando o Embargante, por tais circunstncias,


ajuizou a referida Ao de Embargos de Terceiro, objetivando anular a indevida
constrio judicial no imvel em destaque, cujos pedidos, todavia, foram julgados
improcedentes sob o enfoque de que inexistiam documentos hbeis a comprovar
a posse e/ou propriedade do imvel constrito.
III - MERITUM CAUSAE
1) DA ILEGALIDADE DA CONSTRIO JUDICIAL - PENHORA
A questo de fundo desta Ao, no merece
delongas, porquanto de fcil elucidao.
A presente Ao Rescisria tem por objetivo excluir a
constrio do bem cogitado, quando o Autor apresenta-se como possuidor direto
do mesmo e, no sendo parte do processo de Ao de Execuo, sofreu turbao
por ato judicial(penhora).
Primeiramente, devemos sopesar que o caso em
vertente no representa fraude execuo, posto que o bem fora adquirido, por
escritura pblica, em data anterior a propositura da ao executiva.

CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Art. 593 Considera-se em fraude de execuo a alienao ou


onerao de bens:
I quando sobre eles pender ao fundada em direito real;

II quando, ao tempo da alienao ou onerao, corria contra o


devedor demanda capaz de reduzi-lo a insolvncia;

De acordo com a conduo tida no art. 1046 do


Estatuto de Ritos, se o bem penhorado de terceiro (aqui o Autor, ento
Embargante), assiste-lhe o direito de pleitear a prestao jurisdicional para
desconstituir a constrio, mediante prova da posse e/ou propriedade do bem.
Demonstrou-se, j com a presente pea vestibular,
por meio de inmeros documentos -- inclusive aquele no carreado poca da
Ao de Embargos de Terceiro --, que o Autor detm a posse direta do imvel
muito antes do aviamento da ao executiva. Ou seja, o Promovente
possuidor de boa-f.

APELAO CVEL. EMBARGOS DE TERCEIRO. EXECUO DE NOTA


PROMISSRIA.

SENTENA

DE

PROCEDNCIA.

RECURSO

DO

EMBARGADO. PRELIMINAR DE CERCEAMENTO DE DEFESA REJEITADA.


PENHORA DE BEM IMVEL ALIENADO TERCEIRO. AUSNCIA DE
REGISTRO NA MATRCULA DO IMVEL. PROCEDIMENTO IRRELEVANTE.
Prova da posse do bem destinado a terceiro mediante contrato de
compra e venda. Analogia com a Smula n 84 do Superior Tribunal de
Justia. Desconstituio da penhora mantida. Precedentes da corte.
Recurso conhecido e desprovido. "Nos termos da Smula n 84 do
Superior Tribunal de Justia, " admissvel a oposio de embargos de
terceiro fundados em alegao de posse advinda de compromisso de
compra e venda de imvel, ainda que desprovido do registro". Provadas
as sucessivas alienaes do imvel primitivamente pertencente ao
devedor, iniciadas antes mesmo do aforamento de ao de
conhecimento, que culminou com sua penhora e posterior adjudicao,

e demonstrada a posse boa da autora sobre o bem, tornam-se ineficazes


os atos constritivos" (apelao cvel n. 2012.013584-3, de laguna, Rel.
Des. Luiz Carlos freyesleben, j. Em 29.03.2012). (TJSC - AC 2011.0659089; Ararangu; Segunda Cmara de Direito Comercial; Rel Des Rejane
Andersen; Julg. 09/04/2013; DJSC 23/04/2013; Pg. 194)

EMBARGOS DE TERCEIRO.
Escritura de compra e venda lavrada em data posterior ao ajuizamento
da execuo, todavia, anterior citao do antigo proprietrio/devedor.
Matrcula do imvel livre de registro de penhora. M-f no
demonstrada que se fazia necessria para a proclamao da fraude.
Smulas ns 84 e 375 do STJ. Elemento subjetivo ausente. Sentena
reformada. Recurso provido. (TJSP - APL 9113708-94.2008.8.26.0000;
Ac. 6631458; Piracicaba; Vigsima Quarta Cmara de Direito Privado;
Rel. Des. Srgio Rui; Julg. 04/04/2013; DJESP 23/04/2013)

APELAO CVEL. EMBARGOS DE TERCEIRO. PRELIMINAR DE


CERCEAMENTO DE DEFESA. HIPOTECA FIRMADA COM SOCIEDADE DE
CRDITO IMOBILIRIO. NULIDADE DE CLUSULA QUE PROBE A
TRANSFERNCIA DO IMVEL. APLICAO DA SMULA N 308 DO STJ
POR ANALOGIA. PROTEO DA POSSE DIRETA. TERCEIRO POSSUIDOR.
APLICAO DO ART. 1.046, 1, DO CPC E DA SMULA N 84 DO STJ.
PRELIMINAR REJEITADA. RECURSO PROVIDO.
O juiz da causa o destinatrio final das provas a quem cabe avaliar o
pedido de produo probatria, observada a sua necessidade e
convenincia (CPC, art. 130). nula a clusula que probe ao proprietrio
alienar imvel hipotecado (CC, art. 1.475, pargrafo nico). Os efeitos de
sequela da hipoteca no podem prevalecer sobre bem adquirido por
terceiros de boa-f, sobretudo se ausente a diligncia do agente

financeiro em promover a satisfao de seu interesse junto ao devedor


hipotecante. "a hipoteca firmada entre a construtora e o agente
financeiro, anterior ou posterior celebrao da promessa de compra e
venda, no tem eficcia perante os adquirentes do imvel. " (STJ, Smula
n 308) o art. 1.046, 1, do CPC protege a posse direta do terceiro
turbado/esbulhado, independente de sua qualidade de senhor ou
possuidor. (TJMT - APL 2140/2012; Capital; Primeira Cmara Cvel; Rel.
Des. Marcos Machado; Julg. 19/09/2012; DJMT 01/10/2012; Pg. 9)

APELAO CVEL. EMBARGOS DE TERCEIRO. COMPRA E VENDA NO


REGISTRADA. PENHORA INDEVIDA. PROCEDNCIA DOS EMBARGOS.
INEFICCIA DA CONSTRIO E POSTERIOR VENDA JUDICIAL EM FACE
DO TERCEIRO POSSUIDOR DE BOA F.
A falta de registro imobilirio no impede a procedncia dos embargos
de terceiro. Inteligncia da Smula n. 84 do Superior Tribunal de Justia.
Prova dos autos a evidenciar que a parte embargante detm os direitos
sobre a coisa constrita, legitimando-a ao manejo da ao possessria.
Contrato de compra e venda que restou firmado em data anterior
constituio da dvida executada e do ajuizamento da execuo.
Ausentes indcios de fraude, deve ser mantida a sentena, que apenas
declarou a ineficcia da venda judicial em face do embargante (sem
desconstitu-la), no havendo, pois, falar em eventual decadncia.
Apelao

desprovida.

(TJRS

AC

290658-62.2012.8.21.7000;

Uruguaiana; Dcima Segunda Cmara Cvel; Rel. Des. Jos Aquino Flres
de Camargo; Julg. 06/09/2012; DJERS 12/09/2012)

APELAO CVEL. EMBARGOS DE TERCEIRO. TERCEIRO. PRELIMINAR


DE DESERO E INTEMPESTIVIDADE. AFASTADAS. POSSE. CONTRATO
DE PROMESSA DE COMPRA E VENDA NO REGISTRADO. NULIDADE DO

CONTRATO. IMPOSSIBILIDADE. POSSUIDOR DE BOA-F. APLICAO DA


SMULA N 84 DO STJ RECURSO DO EMBARGADO CONHECIDO E
IMPROVIDO.
1- A exigncia da juntada de comprovante original do preparo tem como
escopo afastar eventual dvida acerca de sua autenticidade. Se ficou
constatado perante o setor de custas deste Tribunal, que houve a baixa
da guia emitida, no h falar em desero.
2- O prazo para embargos de terceiro , no processo de execuo, de at
5 dias depois da arrematao, adjudicao ou remio, mas sempre
antes da assinatura da respectiva carta. Todavia, para o terceiro de boaf que, por no fazer parte da relao processual, no intimado dos
atos e, diante disso, no detm conhecimento acerca de eventual
arrematao, adjudicao ou remio, o prazo deve fluir a partir do
momento em que toma cincia do esbulho ou da turbao contra a sua
posse.
3- A necessidade de convalidao de promessa de compra e venda de
imvel, no legitima o credor-embargado, ao menos em sede de
embargos de terceiro, a postular, isoladamente, declarao de nulidade
do ato, o qual permanece irradiando efeitos enquanto no anulado por
sentena.
4- Demonstrada de forma inequvoca a transmisso da posse aos
embargantes, suficiente a sua condio de possuidores, ainda que
decorrente de defeituoso contrato de promessa de compra e venda,
para assegurar-lhes, por meio dos embargos de terceiro, a posse do
bem, com a desconstituio da penhora.
5- Nos termos da Smula n. 84 do STJ, mostra-se possvel manejar
embargos de terceiro para defender posse oriunda de compromisso de
compra e venda de imvel, ainda que no registrado. (TJMS - AC-PrcoEsp

2012.003356-3/0000-00; Maracaju; Terceira Cmara Cvel; Rel. Des.


Marco Andr Nogueira Hanson; DJEMS 26/04/2012; Pg. 23)

Tal fato por si s torna admissvel a oposio de


Embargos de Terceiro fundados em alegao de posse advinda de escritura
pblica, ainda que no registrada.
STJ - Smula n 84 - admissvel a oposio de embargos de terceiro
fundados em alegao de posse advinda do compromisso de compra e
venda de imvel, ainda que desprovido do registro.

Neste contexto, maiormente em da posse de boa-f


do Autor e, mais, face constrio aps aquisio do imvel, a penhora dever
desconstituda judicialmente.
IV PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA (CPC, art. 489)
Ficou destacado claramente nesta pea processual,
em tpico prprio, que:

a) Houve indevida constrio de bem (turbao da


posse);
b) que a posse em estudo de boa-f e anterior
promoo da ao executiva;
c) sendo o Autor legtimo possuidor;

d) verificado que o Promovente terceiro em


relao ao executiva.

O Cdigo de Processo Civil autoriza o Juiz conceder


a antecipao de tutela existindo prova inequvoca e dano irreparvel ou de
difcil reparao:
Art. 489 - O ajuizamento da ao rescisria no impede o cumprimento
da sentena ou acrdo rescindendo, ressalvada a concesso, caso
imprescindveis e sob os pressupostos previstos em lei, de medidas de
natureza cautelar ou antecipatria de tutela.
Art. 273 - O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou
parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde
que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da
alegao e:
I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou
II - ...
1 - Na deciso que antecipar a tutela, o juiz indicar, de modo claro
e preciso, as razes do seu convencimento.
2 - No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo
de irreversibilidade do provimento antecipado.

3 A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e


conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, 4
e 5, e 461-A.

H nos autos prova inequvoca das ilicitudes


cometidas pelos Rus, fartamente comprovada por documentos imersos nesta
pendenga, maiormente pelo acrdo que destaca claramente que a inexistncia
de Escritura Pblica, na hiptese, no autoriza a promoo de Embargos de
Terceiro.
Entende-se por prova inequvoca, aquela deduzida
pelo autor em sua inicial, pautada em prova preexistente na hiptese o acrdo
rescendendo e a escritura pblica em lia --, capaz de convencer o juiz de sua
verossimilhana, de cujo grau de convencimento no se possa levantar dvida a
respeito.
Sobre

prova

inequvoca,

Luiz

Guilherme

Marinoni doutrina:

. . . a denominada prova inequvoca, capaz de convencer o juiz da


verossimilhana da alegao, somente pode ser entendida como a
prova suficiente para o surgimento do verossmil, entendido como o
no suficiente para a declarao da existncia ou inexistncia do
direito (In, A antecipao de tutela, 3 edio rev. e ampl., Ed.
Malheiros, pgina 155).

Nesse
Dinamarco:

mesmo

propsito,

Cndido

Rangel

convencer-se da verossimilhana, no poderia significar mais do que


imbuir-se do sentimento de que a realidade ftica pode ser como a
descreve o autor. (In, A Reforma do Cdigo de Processo Civil, Editora
Falheiros, 2 Ed., p. 143)

Diante destas circunstncias jurdicas, faz-se mister


a concesso da tutela antecipada, o que sustentamos luz dos ensinamentos
de Nelson Nery Junior:

"No h discricionariedade como alguns enganadamente tm


apregoado ou entendido, pois discricionariedade implica em
possibilidade de livre escolha, com dose de subjetividade, entre dois
os mais caminhos, mencionados pela lei que confere o poder
discricionrio. A admisso da prova 'leviores' (para a concesso das
liminares), como diz Saraceno, "no constitui para o juiz um simples
conselho, mas uma verdadeira e prpria disposio com efeito
vinculativos para o juiz, que obrigado a acolher a demanda ainda se
a prova fornecida no chegar a dar-lhe a certeza'." (In, Princpios do
processo civil na Constituio Federal, So Paulo: Ed. Rev. dos
Tribunais, 7 ed., p. 150).

Por conseguinte, basta a presena dos dois


pressupostos acima mencionados, para o deferimento da tutela antecipada
almejada.
Quanto pertinncia da tutela antecipada em sede de
Ao Rescisria, convm ressaltar o seguinte julgado:

AGRAVO REGIMENTAL. DIREITO PROCESSUAL CIVIL. AO RESCISRIA.


SUSPENSO. POSSIBILIDADE.
Estando em discusso a condenao, cabvel a suspenso da deciso objeto da
rescisria at o julgamento desta, presentes os requisitos do art. 489 do CPC.
Recurso desprovido. Unnime. (TJRS - AgRg 503224-59.2012.8.21.7000; Caxias
do Sul; Quarto Grupo de Cmaras Cveis; Rel Des Liselena Schifino Robles
Ribeiro; Julg. 05/04/2013; DJERS 15/04/2013)

A respeito do fumus boni juris, leciona Vicente Greco


Filho:
"O fumus boni juris no um prognstico de resultado favorvel no
processo

principal,

nem

uma

antecipao

do

julgamento,

mas

simplesmente um juzo de plausibilidade, perspectiva essa que basta para


justificar o asseguramento do direito" (Direito Processual Civil Brasileiro,
3 vol., So Paulo: Saraiva, 13 ed., p. 76).

De outro contexto, h fundado receio de dano


irreparvel, porquanto o bem em comento j encontra-se levado praa, inclusive
com data definida para o praceamento, cuja prova acostou-se a esta exordial.

Outrossim, o imvel em questo de utilidade


profissional do Autor.
A reversibilidade da medida tambm evidente,
uma vez que a R, se vencedora na lide, poder incluir concluir a Ao de
Execuo com o praceamento do bem constrito.

Diante disso, o Autor vem pleitear, sem a oitiva


prvia da parte contrria, tutela antecipada no sentido de:
a) determinar a suspenso da Ao de Execuo
antes citada, oficiando-se ao Magistrado a quo;
b) seja expedido Mandado de Manuteno de
Posse do imvel em apreo.
IV - PEDIDOS E REQUERIMENTOS
Ex positis, o Promovente pleiteia que Vossa
Excelncia se digne de tomar a seguintes providncias:
A) Determinar a CITAO das Requeridas, por
CARTA, para, querendo, no prazo que Vossa
Excelncia estipular (CPC, art. 491), responder os
termos da presente Ao Rescisria;
B) como matria de fundo, almeja a resciso do
Acrdo prolatado,

ora guerreado, anulando-o

pelos fundamentos antes expostos, emitindo-se


nova deciso tornando sem efeito a constrio
guerreada (penhora) e, confirmando a tutela
antecipada requerida e concedida, ordenar o
levantamento da penhora incidente sobre o imvel
objeto da matrcula n..., do 00 Ofcio de Registro
de Imveis de Cidade (SC);

C) protesta provar o alegado, se necessrio for,


por toda matria de direito admissvel em direito, o
que de logo requer(CF, art. 5, inciso LV);
D)

tendo

em

vista

verossimilhana

dos

argumentos, a existncia, ademais, do fumus boni

iuris e do periculum in mora, mister que V. Exa., em


antecipando

provisoriamente

os

efeitos

da

deciso, suspenda a praa do imvel penhorado,


oficiando-se, para tanto, ao juzo da 00 Vara da
Cidade (SC) (CPC, art. 489).
Concede-se causa o valor de R$ 00.000,00 ( .x.x.x
), equivalente hoje ao valor atualizado dado causa na Ao de Embargos de
Terceiro.
Respeitosamente, pede deferimento.
Cidade (SC), 00 de maio de 0000.
Ao Cautelar de Separao de Corpos

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA DE


FAMLIA DE CURITIBA (PR)

Distribuio de Urgncia

JOANA DAS QUANTAS, solteira, de prendas do lar,


residente e domiciliada na Rua Y, n. 0000, em Curitiba (PR) CEP 11222-44,
inscrita no CPF(MF) sob o n. 333.222.111-44, , por si, e representando (CPC, art.
8) KAROLINE DAS QUANTAS, menor impbere, vem, com o devido respeito
presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seu patrono que abaixo assina
instrumento procuratrio acostado --, para com supedneo no art. 1.562 do
Cdigo Civil c/c art. 855 e segs. e art. 888, inc. VI, estes da Legislao
Adjetiva Civil, ajuizar a presente

AO CAUTELAR DE SEPARAO DE CORPOS


COM PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR DE
ARROLAMENTO, ALIMENTOS PROVISRIOS e GUARDA DE MENOR

contra JOO DOS SANTOS, casado, bancrio, residente e domiciliado na Rua Y,


n. 0000, em Curitiba(PR) CEP 11222-44, inscrito no CPF(MF) sob o n.
444.333.222-11, pelas seguintes razes de fato e de direito.

1 EXPOSIO SUMRIA DOS FATOS

(CPC, art. 801, inc. IV)

Na medida cautelar o juiz no entra no mrito do pedido principal, apenas


julga sobre meros fatos para a concesso da medida. Assim, a prova que a
parte deve fazer sobre os fatos alegados no seu pedido cautelar e no sobre

a ao principal, salvo se entrelaados que no possam ser separados.


(VILAR, Willard de Castro. Medidas Cautelares, 1972, p. 114, apud Humberto
Theodoro Jnior. Curso de Direito Processual Civil. 45 Ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2010. Pg. 528)

1.1. DA PROVA DA CONVIVNCIA MARITAL


A Autora conviveu maritalmente com o Ru no
perodo compreendido de xx/yy/zzzz a yy/zz/xxxx, sob o ngulo jurdico de unio
estvel, perodo este que colaborou firmemente na formao do patrimnio do
casal.
Da unio nasceu a menor Karoline das Quantas,
atualmente com 8 anos de idade, registrada em nome do casal.(docs. 01)
Especifique, de outro norte, a Promovente e o Ru
desde os idos de xx/yy/zzzz, quando iniciaram o relacionamento, sempre
mantiveram um convvio de unio estvel, como se casados fossem, com
afetividade mtua, demonstrando estabilidade no relacionamento e com
propsito de uma vida em comum efetivamente compromissados, nos moldes
justos do que registra a Legislao Substantiva Civil.(CC, art. 1.723, caput).
Assim, como casos fosse, freqentaram, durante
anos, a ambientes pblicos, com passeios juntos e, maiormente, assim
mostrando-se ao crculo de amizades e profissional, o que se destacada pelas
fotos anexas(docs. 02/18), acrescidas dos respectivos negativos.(CPC, art. 385,
1)

No bastasse isto, verifica-se que os mesmos so


nicos scios da empresa Xispa Fictcia Ltda, o que se observa pelo contrato
social pertinente.(doc. 19). Embora ela to-somente figure como scio, sem nada
representar efetivamente. Nesta empresa, todos os empregados tem
conhecimento da unio entre ambos, sendo a Autora reconhecida por aqueles
como esposa do Ru, como se efetivamente casados fossem.
O plano de sade da Autora e de sua filha sempre
foram custeados pelo Ru, inclusive lanando-os em sua declarao de imposto
de renda.
Ademais, em todas as festas de aniversrio da filha do
casal o Ru apresentou-se a todos na qualidade de marido da Autora, o que se
observa pelo lbum de fotos(apenas para exemplificar) do aniversrio da menor
quando completara 5 anos de idade, onde o mesmo, por inmeras vezes, aparece
junto com me e filha, aqui Promoventes. (docs. 20/32)
Outrossim, todas as correspondncias destinadas
Autora sempre foram direcionadas ao endereo de convivncia mtua do casal,
consoante prova anexa.(docs. 33/37)

Mais acentuadamente neste ltimo ano, o Ru passou


a ingerir bebidas alcolicas com frequncia (embriaguez habitual) e, por conta
disto, os conflitos entre o casal tornou-se contumaz. Preocupou mais a Autora,
porquanto todas estas constantes e desmotivadas agresses foram, em regra,
presenciada pela filha menor e, mais, por toda vizinhana.

As agresses, de incio eram verbais, com


xingamentos e palavras de baixo calo direcionados Autora. Nos ltimos meses,
entrementes, usualmente este, por vezes embriagado, passou a agredir
fisicamente a Autora, desferindo contra o rosto da, no dia xx/yy/zzzz, um soco que
lhe deixou seqelas, a qual tivera de fazer um boletim de ocorrncia pela agresso
sofrida.(doc. 38).
No bastasse isto, no intimado com a possvel
sano penal pelo gesto grosseiro, o mesmo mais acentuadamente tornou a
amea-la, no restando outro caminho mesma seno obter novo Boletim de
Ocorrncia, o qual, em sntese, descreve o ocorrido no dia zz/xx/yyyy.(doc. 39).
Temendo por sua integridade fsica e, mais,
caracterizada a inviabilidade da vida em comum, assim como a ruptura pelo
Promovido dos deveres de lealdade, respeito e assistncia, a Autora tivera
que sair da residncia em xx/yy/zzzz, pondo fim ao relacionamento, no restando
a esta um outro caminho seno adotar esta providncia processual.
1.2. DO DIREITO AOS BENS EM COMUM
( CPC, art. 857, inc. I )

de se notar que o demandante no precisar

demonstrar, em sede cautelar, que titular dos direitos


aos bens, mas to somente que tal direito
provavelmente existe (fumus boni iuris). H que se
tomar cuidado, portanto, com a redao do art. 857, I,
do CPC, uma vez que o demandante no precisa
demonstrar, repita-se, a existncia do direito, mas

apenas a probabilidade de sua existncia. ( CMARA,


Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil.
12 Ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, Vol. III. Pg.
212)

No resta qualquer dvida, embora pela sumria


prova dos fatos ora levados a efeito, que Autor e Ru viveram sob o regime de
unio estvel, na medida em que sempre tiveram a firme inteno de viverem
publicamente como casados, dentro do que a doutrina chama de affectio
maritalis. O casal-convinente, pois, por todos estes anos foram reconhecidos
pela sociedade como marido e mulher, com os mesmos sinais exteriores de um
casamento. Houvera, repise-se, colaborao mtua na formao do
patrimnio e, mais, para a formao e crescimento da menor, filha de ambos.
No mais, em que pese a legislao no exigir qualquer
perodo mnimo de convivncia, verifica-se que esta fora estvel, com durao
prolongada por quase uma dcada de relacionamento, perodo efetivamente
comprometido para a estabilidade familiar.
Neste compasso, seguindo as mesmas disposies
atinentes ao casamento, da unio estvel em relevo resulta que a Autora faz jus
meao dos bens adquiridos na constncia da relao, presumidamente
adquiridos por esforo em comum.
A propsito, salientamos as lies de Carlos Roberto
Gonalves:

Em suma, os bens adquiridos a ttulo oneroso na

constncia da unio estvel pertencem a ambos os companheiros,


devendo ser partilhados, em caso de dissoluo, com observncia das
normas que regem o regime da comunho parcial de bens.
(GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. 9 Ed. So Paulo:
Saraiva, 2012, vol. 6. Pg. 630)

Nos respeitveis dizeres de Cristiano Chaves de


Farias e Nelson Rosenvald, ainda temos que:

Desse modo, seguindo as mesmas regras do

casamento, tambm na unio estvel haver direito meao dos bens


adquiridos por esforo comum (que presumido), durante a
convivncia, excetuados os bens provenientes de sucesso hereditria e
doao, bem assim como os bens adquiridos antes da convivncia.
(FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Curso de Direito Civil.
4 Ed. Bahia: JusPodivm, 2012, vol. 6. Pg. 545)

de todo oportuno, ainda, gizar as palavras de Caio


Mrio da Silva Pereira:

Conclui-se que o Cdigo Civil reconheceu aos

companheiros o direito de pactuarem com maior liberdade os efeitos


patrimoniais da Unio Estvel. Adotado o regime de comunho parcial
de bens na Unio Estvel, reporte-se aos arts. 1.559 e 1.660 do CC,
admitindo-se o direito meao quanto aos bens adquiridos a ttulo
oneroso, na constncia da Unio Estvel, salvo contrato escrito.

(PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. 20 Ed. Rio


de Janeiro: Forense, 2012, vol. 5. Pg. 586-587)

Lcido o magistrio de Paulo Lbo, quando ensina


que:

O regime de bens para os companheiros, a partir do

incio da unio estvel, da comunho parcial de bens. Este o regime


supletivo, incidente sobre a unio estvel, quando os companheiros no
tiverem adotado regime diferente. Configurado o incio da unio estvel,
o

bem

adquirido

por

qualquer

dos

companheiros

ingressa

automaticamente na comunho, pouco importando em cuja titularidade


esteja. (LBO, Paulo. Direito Civil: Famlias. 4 Ed. So Paulo: Saraiva,
2011. Pgs. 179-180)

Escudado nestas slidas consideraes doutrinrias,


ilustrativo transcrever alguns julgados que tratam do tema em vertente:
APELAO CVEL.
Reconhecimento de sociedade concubinria cumulado com dissoluo e
diviso dos bens comuns. Unio estvel. Partilha patrimonial. Bem
imvel adquirido na constncia da unio. Registro em nome de apenas
um dos companheiros. Presuno iures et de iure de esforo comum.
Precedentes do Superior Tribunal de Justia. Direito meao
reconhecido.

Honorrios

advocatcios.

Apreciao

equitativa.

Adequao necessria. Recurso parcialmente provido. Presumem-se


que os bens adquiridos na constncia da unio estvel, a ttulo oneroso,

ainda que s em nome de um dos conviventes, pertencem, em partes


iguais, a ambos, desnecessria a prova do esforo comum, salvo
estipulao contrria por contrato escrito ou aquisio com o produto
de bens adquiridos anteriormente ao incio da unio. "A Lei 9.278
organiza, ou fixa, sistemtica prpria para a produo de provas relativas
existncia de esforo comum dentro da unio estvel, pois cristaliza a
presuno iure et de iure de que h esforo comum, fazendo incidir
questo, o disposto no art. 334, IV, do CPC, quanto a desnecessidade de
se provar os fatos 'em cujo favor milita presuno legal de existncia de
veracidade'" (STJ, RESP 1159424/RN, Rel. P/ acrdo ministra nancy
andrighi, terceira turma, j. Em 5-6-2012). (TJSC - AC 2012.063404-2;
Joinville; Terceira Cmara de Direito Civil; Rel. Des. Fernando Carioni;
DJSC 20/11/2012; Pg. 104)

UNIO ESTVEL. PROVA. PARTILHA DE BENS. REGIME DA COMUNHO


PARCIAL. VECULOS. ALIMENTOS. ADEQUAO DO QUANTUM.
ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA. CABIMENTO.
1. Comprovada a unio estvel, imperioso o reconhecimento do direito
meao do companheiro aos bens adquiridos de forma onerosa, sem
que se perquira a contribuio de cada um. Inteligncia do art. 1.725 do
CCB.
2. No comprovado que o veculo registrado em nome do ru foi
adquirido antes da unio estvel, pois foi financiado, invivel a sua
excluso da partilha e a conseqente incluso apenas do veculo
registrado em nome da autora.
3. A assistncia judiciria tem por pressuposto a condio de
necessidade de quem a postula para litigar em juzo na defesa dos seus
direitos, sem prejuzo do prprio sustento, e, nessa condio, est
inserida a parte que alega no ter condies de pagar as despesas do

processo sem o prejuzo de seu sustento, por estar estudando no


exterior, inclusive com o auxlio financeiro de sua genitora.
4. Se no h nos autos prova acerca dos ganhos do alimentante, que
alega estar apenas estudando no exterior, e se os alimentos se destinam
ao sustento de um nico filho, ento o valor fixado no desborda do
razovel, pois a sentena apenas tornou definitivo o valor fixado
provisoriamente, contra o qual no se rebelou a autora, no momento
prprio. Recurso do ru parcialmente provido e recurso da autora
desprovido. (TJRS - AC 385195-50.2012.8.21.7000; Canoas; Stima
Cmara Cvel; Rel. Des. Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves; Julg.
24/10/2012; DJERS 30/10/2012)

APELAO CVEL. AO DE COBRANA. VENDA DE BEM ADQUIRIDO


NA CONSTNCIA DA UNIO ESTVEL. PRESUNO DE ESFORO
COMUM. DEVER DE MEAO. VALOR DA ALIENAO DO BEM
TRAZIDO PELO AUTOR. AUSNCIA DE DEVIDA IMPUGNAO PELA
REQUERIDA. MANUTENO DA SENTENA.
1. Inexistindo prova que afaste a presuno legal estabelecida acerca da
comunicao de esforos na aquisio de patrimnio na constncia da
unio estvel, mister a partilha de todos os bens adquiridos no perodo,
de forma igualitria.
2. Se a parte requerida, quando intimada a trazer aos autos documentos
no qual possa se aferir o valor da alienao do bem objeto da lide, no
se manifesta, resta incontroverso o valor noticiado pelo autor.
3. Recurso conhecido e no provido. Unnime. (TJDF - Rec
2009.10.1.008661-5; Ac. 626.164; Terceira Turma Cvel; Rel. Des. Otvio
Augusto; DJDFTE 26/10/2012; Pg. 158)

A propsito, reza o Cdigo Civil que:

CDIGO CIVIL
Art. 1.725 Na unio estvel, salvo contrato escrito entre os
companheiros, aplica-se s relaes patrimoniais, no que couber, o
regime de comunho parcial de bens.

Portanto, segundo o que reza o artigo supra


mencionado, tomou-se como modelo, para fins patrimoniais, o mesmo regime
adotado no casamento, sendo a hiptese o tratamento concedido comunho
parcial de bens.
Assim, resta saber que Autor e Ru adquiriram
onerosamente, durante a convivncia, os bens a seguir relacionados, todos em
nome do Ru(docs. 40/47):
1 Imvel residencial sito na Rua X, n 0000, em Curitiba(PR), local onde
residiram, objeto da matrcula n 112233, do Cartrio de Registro de
Imveis da 00 Zona;
2 Uma fazenda situada no municpio ...., objeto da matrcula n 0000, do
Cartrio de Registro de Imveis da cidade de ....;
3 Veculos de placas ....;
4 Cota social da empresa Xista Ltda;
5 todos os bens mveis que guarnecem a residncia do casal;

6 saldo na conta corrente n 0000, da Ag. 1122, do Banco Zeta S/A, a


qual de titularidade do Ru(doc. 48)
Sobre estes bens, e outros a serem destacados
eventualmente durante a instruo processual, a Autora faz jus meao,
maiormente porquanto no houvera entre os ora litigantes qualquer acerto
contratual que dispunha sobre a diviso dos bens.

2 DA NECESSIDADE DE ARROLAMENTO DE BENS

FUNDADO RECEIO DE DISSIPAO DO PATRIMNIO


( CPC, art. 857, inc. II )

de se perceber, pelos documentos anexos, que o


Ru encontra-se atualmente afundado em dvidas, o que se observa inclusive
pelas anotaes nos rgos de proteo ao crdito e correspondncias originrias
de empresas de cobranas.(docs. 49/53)
De outro contexto, o mesmo vem anunciando, em
jornal de grande circulao local, a venda do fazenda acima mencionada(item 2),
pelo preo de R$ 175.000,00(cento e setenta e cinco mil reais), o que se observa
pelo anncio publicado por intermdio da Imobiliria Xista Ltda. (doc. 54)
Leve-se em conta, outrossim, que todos os bens esto
em nome do Ru e em sua exclusiva posse, correndo o risco de serem alienados
sem qualquer necessidade de anuncia da Autora, maiormente com possveis
saques de valores contidos na conta corrente acima aludida, prejudicando, por
este ngulo, na futura diviso dos bens adquiridos durante a unio estvel.

Ademais, o Ru, nos ltimos meses que antecederam


ao rompimento, continuadamente asseverou que a Autora, em caso de separao
dos mesmos, sairia com uma mo na frente e outra atrs, numa clara e bvia
inteno de dilapidar o patrimnio de ambos, sem a diviso legal.
E, nesta circunstncias, justamente para preservar os
interesses da diviso de bens futura, a lei resguardou ao magistrado a hiptese de
restringir esta possvel dilapidao, concedendo-lhe regras processuais para o fito
de fazer um arrolamento do patrimnio do casal.

CDIGO DE PROCESSO CIVIL


Art. 855 Procede-se arrolamento sempre que h fundado receio de
extrativo ou de dissipao de bens.

Vejamos, a propsito, as lies doutrinrias que


aludem que, nestas circunstncias, mister a medida acautelatria para preservarse o patrimnio do casal:

Pode-se, pois, afirmar que o arrolamento de bens

medida que tem por fim inventariar e proteger bens litigiosos, que se
encontrem em perigo de extravio ou dilapidao. Efetiva-se pela
descrio dos bens e seu depsito em mos de um depositrio
judicial.(CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil.
12 Ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, Vol. III. Pg. 210)

No devemos olvidar o magistrio de Humberto


Theodoro Junior, quando professa que:

O fundado receio deve ser extrado de fatos

concretos apurados na conduta daquele que detm os bens em seu


poder, como vida desregrada, ocultao de bens, negcios ruinosos, etc.
(...)
A medida cautelar ter, assim, alm da separao judicial e da anulao
de casamento, exata aplicao em vrias aes, como as de dissoluo
de sociedade, de prestao de contas do gestor de negcio alheios e nas
relativas a sociedade de fato. (THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de
Direito Processual Civil. 45 Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010, Vol. II. Pg.
613)

No discrepa deste entendimento Daniel Amorim


Assumpo Neves:

Ainda que a tradio do arrolamento de bens seja

voltada ao direito hereditrio, no existe tal limitao pelas regras


processuais que disciplinam essa espcie de processo cautelar, sendo
medida cabvel para todo aquele que demonstrar interessa na
conservao dos bens em poder de outrem. O interesse do requerente
deve se amparar no receio de extravio ou dilapidao dos bens, e no
meramente na sua descrio como forma de preparao de futura
diviso dos bens. (NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Manual de
Direito Processual Civil. 4 Ed. So Paulo: Mtodo, 2012. Pg. 1291)

Trilhando

mesma

tica

doutrinria

supra

mencionada, tomemos os seguintes julgados:


AGRAVO DE INSTRUMENTO MEDIDA CAUTELAR DE ARRESTO DE BENS
LIMINAR DETERMINANDO O ARROLAMENTO DE BENS SUPOSTAMENTE
ADQUIRIDOS NA CONSTNCIA DA UNIO ESTVEL E CASAMENTO ENTRE
AS PARTES COMPROVADO O INTERESSE DA AGRAVADA NA
CONSERVAO DOS BENS E A REITERADA NEGATIVA DO AGRAVANTE
ACERCA DA EXISTNCIA DE BENS A SEREM PARTILHADOS SO
SUFICIENTES PARA A CONCESSO DA LIMINAR DE ARROLAMENTO DE
BENS - RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO. (TJPR - AI 0875712-2 - Rel
Juza Conv. Subst Angela Maria Machado Costa - DJe 31.07.2012 - p.
331)

- AGRAVO DE INSTRUMENTO. SEPARAO JUDICIAL. ARROLAMENTO DE


BENS. DIVRCIO. SALVAGUARDA VISANDO ULTERIOR PARTILHA.
RECURSO CONHECIDO E PARCIALMENTE PROVIDO.
Como medida cautelar, o arrolamento de bens exige para seu
deferimento os requisitos/pressupostos do fumus boni iuris e do
periculum in mora, os quais, para esta medida especfica, encontram-se
disciplinados, respectivamente, nos artigos 855 e 856, ambos do CPC.
Assim, "procede-se ao arrolamento sempre que h fundado receio de
extravio ou de dissipao dos bens" - o perigo da demora - E pode
requer-lo "todo aquele que tem interesse na conservao dos bens" -
a fumaa do bom direito. Terminada a sociedade conjugal, a cautelar de
arrolamento de bens, medida de natureza acautelatria/preventiva,
mostra-se instrumento idneo para assegurar a efetividade do processo
principal, mormente em se tratando de futura partilha em ao de

divrcio, com o fito de salvaguardar interesses e precaverem-se direitos.


(TJMT - AI 32388/2012; Capital; Quinta Cmara Cvel; Rel. Des. Dirceu
dos Santos; Julg. 24/10/2012; DJMT 06/11/2012; Pg. 18)

Destaque-se, primeiramente, que o Boletim de


Ocorrncia colacionado com esta inaugural traz presuno de veracidade do
quanto contido no mesmo.

CDIGO DE PROCESSO CIVIL


Art. 364 O documento pblico faz prova no s da sua formao, mas
tambm dos fatos que o escrivo, o tabelio, ou o funcionrio declarar
que ocorreram em sua presena.

Nesse sentido:
APELAO CVEL. CERCEAMENTO DE DEFESA. INOCORRNCIA.
PRODUO EXTENSIVA DE PROVAS.
No ocorre cerceamento de defesa quando vislumbrada a produo
extensiva de provas, seja documental, seja por depoimentos
testemunhais. Apelao cvel. Ao de indenizao por danos derivados
de acidente de trnsito. Sabe-se que, em ao de indenizao por
acidente de trnsito, se o conjunto probatrio dos autos, principalmente
as testemunhas, o boletim de ocorrncia, bem como os demais
documentos instrutrios, demonstram a culpa e o nexo de causalidade
entre o sinistro e o dano sofrido, caracterizados esto os requisitos da
responsabilidade civil e, por conseguinte, evidente o dever de reparao
dos abalos material e moral (artigo 186 c/c artigo 927, ambos do Cdigo

Civil). Contemplando esta premissa, "no caso sub judice a ao culposa


atribuda a jsimo marcos pamplona, de ter invadido sua contramo de
direo, ficou plenamente evidenciada, eis que sua conduta foi
causadora do lamentvel evento e prejuzo considervel empresa ora
autora, surgindo a esta o direito de obter indenizao. Seno vejamos.
Analisando-se detidamente o boletim de ocorrncia de fls. 24, verificase que tal documento demonstra que o ponto de choque entre a
camioneta ford/ranger e a fiat/marea, ocorreu na mo de direo em
que transitava esta ltima, isto , na contramo de direo do veculo
dirigido pelo ru jsimo marcos pamplona, visto que este invadiu a pista
contrria sua. O policial rodovirio federal evaristo Augusto batista,
servidor pblico que elaborou o boletim de ocorrncia, deps s fls. 228,
"que o depoente confirma a descrio contida no boletim de ocorrncia
lavrado, consignada s fls. 04 da carta precatria; que confirma tambm
que segundo apuraram o ponto de impacto entre a ford ranger e o fiat
marea se deu conforme mostrado no mesmo bo, ou seja, na contra mo
de direo da caminhonete". O documento elaborado pela polcia a
nica prova idnea e imparcial produzida no presente feito, a fim de
elucidar com clareza de como os acontecimentos decorreram e vieram a
causar os lamentveis resultados. Em tal contexto, o boletim de
ocorrncia, como documento pblico sujeito incidncia do comando
contido no art. 364 do cdigo de processo civil, faz prova no apenas de
sua formao, como tambm do contedo nele inserto, o que induz
presuno juris tantum de veracidade dos fatos narrados. Em assim
sendo, por demais sabido que aquele motorista que invade sua
contramo de direo dando causa a acidente de trnsito, age com culpa
na forma de imprudncia. " (Dr. Ricardo machado de andrade, juiz de
direito. Fls. 268 e 269). Apelao cvel. Majorao dos honorrios
advocatcios. Procedncia. Sabe-se que o artigo 20, 3, do CPC

estabelece que a verba honorria ser fixada entre o mnimo de 10%


(dez por cento) e o mximo de 20% (vinte por cento) do valor da
condenao, dependendo do grau de zelo do advogado, do lugar da
prestao do servio, da natureza do litgio e da dificuldade contida na
causa. Na espcie, laborou o representante da autora de forma
condizente com o grau de zelo profissional esperado, instruindo a inicial
com

os

documentos

necessrios,

replicando

contestao,

apresentando alegaes finais e acompanhando a produo de prova


testemunhal, inclusive via precatria, na qual esteve presente. (TJSC - AC
2008.054921-4; Ararangu; Primeira Cmara de Direito Civil; Rel. Des.
Carlos Prudncio; Julg. 18/05/2012; DJSC 06/06/2012; Pg. 106)

De outro norte, de geral cincia que so requisitos


da medida cautelar a presena do fumus boni iuris e do periculum in mora.
Portanto, os pressupostos para alcanar-se uma
providncia de natureza cautelar so, basicamente, dois:
I - Um dano potencial, um risco que corre o processo principal de no ser
til ao interesse demonstrado pela parte, em razo do periculum in mora,
risco esse que deve ser objetivamente apurvel;
II - A plausibilidade do direito substancial invocado por quem pretenda
segurana, ou seja, o fumus boni iuris.

Sobre o fumus boni iuris, esclarece-se que, segundo


a melhor doutrina, para a ao cautelar, no preciso demonstrar-se
cabalmente a existncia do direito material em risco, mesmo porque esse,

freqentemente, litigioso e s ter sua comprovao e declarao no processo


principal. Para merecer a tutela cautelar, o direito em risco h de revelar-se
apenas como o interesse que justifica o "direito de ao", ou seja, o direito ao
processo de mrito.
No caso ora em anlise, claramente restaram
comprovados, objetivamente, os requisitos do "fumus boni iuris" e do "periculum
in mora", a justificar o deferimento da medida ora pretendida, sobretudo quanto
ao segundo requisito a demora na prestao jurisdicional ocasionar
gravame potencial Autora, quando existe farta documentao provando
que o Ru encontra-se dissipando os bens que sero alvo de diviso futura.

Observe-se que possvel a concesso da medida


cautelar em espcie, sem a oitiva prvia da parte adversa ou mesmo a realizao
de audincia de justificao, na medida que a Autora corre srio risco de encontrar
o patrimnio dilapidado maiormente quando j anncio em jornal de venda de
imvel do casal --, em real prejuzo financeiro, no importando isto em
cerceamento de defesa.

Se as circunstncias no revelarem maior perigo de frustrao da

medida, o juiz determinar a citao do possuidor ou detentor dos bens,


para pronunciar-se em cinco dias.(arts. 803 e 858, pargrafo nico).
Convencendo-se, porm, de que o interesse do requerente corre srio
risco, o arrolamento ser liminarmente deferido.(art. 858).
(THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. 45
Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010, Vol. II. Pg. 615)
( destacamos )

Diante disso, a Autora vem pleitear, sem a oitiva


prvia da parte adversa, medida cautelar de arrolamento de bens, onde
pleiteia-se:
a) expedir-se mandado, com a finalidade realizarse a o arrolamento dos bens dos litigantes, a ser
cumprido

no

consideraes

endereo
proemais,

estipulado
com

nas

descrio

minuciosa dos bens, nomeando-se depositrio


judicial terceiro estranho lide(CPC, art. 859);
b) seja determinado, via BACEN-JUD, o bloqueio de
todo ativo financeiro em nome do Ru, maiormente
direcionado conta corrente aludida nesta pea
vestibular,

determinando-se,

emps

disto,

liberao da meao do Promovido;


c) instar a expedio de ofcios aos cartrios de
registro de imveis das Comarcas de X e Y,
determinando a inalienabilidade de imveis em
nome do Ru;
d) ordenar ao Banco Zeta S/A, no qual o Ru
mantm conta corrente, que este informe a este
Juzo, mediante extratos, toda a movimentao
financeira do Promovido nos ltimos cinco anos;

e) oficiar ao DETRAN, para que proceda a anotao


de no transferir junto aos pronturios dos
veculos em nome do Ru;
f) oficiar, tambm, Receita Federal, solicitando
que este rgo traga aos autos a declarao de
bens e renda do Promovido, dos ltimos cinco
anos;
g) ordenar Junta Comercial do Estado do Paran
para que proceda a anotao de indisponibilidade
das cotas sociais de empresas em nome do Ru.

2 DA SEPARAO DE CORPOS

( CC, art. 1.562 )

No que toca aos deveres da unio estvel,


estabelece a Legislao Substantiva Civil que:

CDIGO CIVIL
Art. 1.724 As relaes pessoais entre os companheiros obedecero aos
deveres de lealdade, respeito e assistncia, e de guarda, sustento e
educao dos filhos.

Como destacado nas linhas fticas desta pea,


maiormente em face dos Boletins de Ocorrncias policiais acostados, a Autora
vem sofrendo agresses e vrias ameaas do Ru. Em verdade, a simples

existncia de conflito entre os conviventes j aponta para a quebra dos deveres


na unio estvel, motivo este que recomenda o deferimento de medida de
separao de corpos, pois cabe ao Poder Judicirio conceder as medidas
necessrias para preservar a integridade fsicas das partes, mormente em direito
de famlia, quando, na hiptese, como afirmado, h forte animosidade entre o
casal.
Nesse diapaso, necessrio se faz a separao de
corpos antes mesmo da Ao de Reconhecimento e Dissoluo de Unio Estvel
que apresentar-se- no prazo legal:

CDIGO CIVIL
Art. 1.562 Antes de mover a ao de nulidade de casamento, a de
anulao, a de separao judicial, a de divrcio direto ou a de dissoluo
de unio estvel, poder requerer a parte, comprovando sua
necessidade, a separao de corpos.

Neste sentido:
PROCESSUAL CIVIL. FAMLIA. CAUTELAR DE SEPARAO DE CORPOS
C/C

AFASTAMENTO

COERCITIVO.

CONCESSO

LIMINAR.

INCONFORMISMO DA EX-COMPANHEIRA. NULIDADE DO DECISUM.


PRECLUSO PRO JUDICATO. INACOLHIMENTO. PROVISORIEDADE DA
MEDIDA. MODIFICAO A QUALQUER TEMPO. LIMINAR DE
SEPARAO DE CORPOS. IMPOSSIBILIDADE. IMVEL COMUM.
ALEGAO

AFASTADA.

UNIO

ESTVEL

INCONTROVERSA.

ANIMOSIDADE ENTRE AS PARTES. DECISUM MANTIDO. PROVIMENTO


NEGADO.
No h pecluso pro judicato em provimento cautelar, que dotado de
carter provisrio, podendo ser revogado ou modificado a qualquer
tempo, a teor do art 807 do cpc. para a separao de corpos com pedido
de afastamento de um dos cnjuges da moradia do casal, basta a prova
da existncia de unio entre ambos, sendo do prudente arbtrio do
magistrado conceder a medida, mormente quando h risco de
exacerbao no nimo dos litigantes. (TJSC - AI 2012.002834-2;
Blumenau; Quinta Cmara de Direito Civil; Rel. Des. Antnio do Rgo
Monteiro Rocha; Julg. 04/10/2012; DJSC 17/10/2012; Pg. 282)

AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE DIVRCIO. CONCESSO DE


MEDIDA CAUTELAR DE SEPARAO DE CORPOS. AFASTAMENTO DO
AGRAVANTE DO LAR CONJUGAL E FIXAO DE ALIMENTOS
PROVISIONAIS NO PATAMAR DE 20% (VINTE PORCENTO). PRESENA
DOS REQUISITOS AUTORIZADORES PARA A CONCESSO DA MEDIDA
CAUTELAR. MANUTENO, IN TOTUM, DA DECISO OBJURGADA.
I- O Agravo interposto no merece ser provido, visto que a cautelar de
separao de corpos e o afastamento do Agravante provisoriamente
do lar em que convivia com a Agravada no tem qualquer dependncia
com o direito patrimonial dimanado da unio estvel, pois seu desgnio
precpuo tutelar a incolumidade fsica da vtima e de seus 02 (dois)
filhos, consoante prescrio dos arts. 1.562, 1.585, do CC/ 02, e, em
especial, o art. 22, II, da Lei n. 11.340/06 (Lei Maria da Penha).
II- Com isto, adimplidos os requisitos para a concesso da medida
cautelar de separao de corpos, permitido o afastamento do excompanheiro do antigo lar em comum at a finalizao do

procedimento de individualizao e diviso dos bens, no obstante,


por bvio, permanea virgneo o seu direito de propriedade sobre o
imvel sob altercao, a teor do art. 1.687, do CC/02.
III- Agravo de Instrumento conhecido, por atender aos requisitos de
admissibilidade, conforme estatuem os arts. 525 e 526, do Cdigo de
Processo Civil, mas para negar-lhe provimento, mantendo inclume a
deciso objurgada, que est escorada nos requisitos necessrios
medida cautelar de separao de corpos e de afastamento do lar.
IV- Recurso conhecido e improvido.
V- Jurisprudncia dominante dos tribunais ptrios. VI- Deciso por
votao unnime. (TJPI - Proc 2011.0001.001630-3; Primeira Cmara
Especializada Cvel; Rel. Desig. Des. Raimundo Eufrsio Alves Filho; DJPI
09/01/2012; Pg. 20)

3 QUANTO GUARDA DA FILHA MENOR


Reza a Legislao Substantiva Civil que:

CDIGO CIVIL
Art. 1.583 A guarda ser unilateral ou compartilhada.
(...)
2 - A guarda unilateral ser atribuda ao genitor que revele melhores
condies de exerc-la e, objetivamente, mais aptido para propiciar aos
os seguintes fatores:
I afeto nas relaes com o genitor e com o grupo familiar;
II sade e segurana;
III educao

Ficou documentado na inicial que o casal tem uma


filha.
Postula-se, nesta, a guarda em favor da me(ora
Autora) e justifica-se.
Nos casos em que envolva menores, prevalece os
interesses destes, a predominncia da diretriz legal lanada pelo Estatuto da
Criana e do Adolescente ECA.
Assim, a deciso quanto guarda deve pautar-se no
sobre a temtica dos direitos do pai ou me. Ao revs, o direito da criana deve
ser apreciado sob o enfoque da estrutura familiar que lhe ser propiciada.
Como constatado preliminarmente pelos documentos
imersos, existem fatos que destacam que o Ru fez agresses fsicas e morais
Autora, na presena da filha. Estes esto sofrendo igualmente como a me e
merecem tratamento judicial pertinente.
Portanto, o presente pedido de guarda deve ser
analisada sob o manto do princpio da garantia prioritria do menor, erigido
tica dos direitos fundamentais previstos na Constituio Federal, tais como o
direito vida, sade, alimentao, educao, dignidade da pessoa humana
e convivncia familiar, competindo aos pais e sociedade torn-los efetivos.

Estatuto da Criana e do Adolescente(ECA)

Art. 4 - dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do


Poder Pblico assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao dos
direitos referentes vida, sade, alimentao, educao, ao
esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito,
liberdade e convivncia familiar e comunitria.

Art. 6 - Na interpretao desta Lei levar-se-o em conta os fins sociais a


que ela se dirige, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres
individuais e coletivos, e a condio peculiar da criana e do adolescente
como pessoa em desenvolvimento.

De outro norte, absoluta e "prioritariamente" a criana


e o adolescente tm direito sade, alimentao, educao, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia
familiar e comunitria, competindo aos pais, primordialmente, assegurar-lhes tais
condies, sendo vedada qualquer forma de negligncia, discriminao,
explorao, violncia, crueldade e opresso (CF, art. 227, caput).
Assim, qualquer que seja o objeto da lide, envolvendo
um menor, cabe ao Estado zelar pelos seus interesses, pois se trata de ser
humano em constituio, sem condies de se autoproteger. Portanto, dever do
Estado velar por seus interesses, em qualquer circunstncia.
No mesmo sentido reza o Estatuto da Criana e do
Adolescente que:

Art. 17 O direito ao respeito consiste na inviolabilidade da


integridade fsica, psquica e moral da criana e do adolescente,
abrangendo a preservao da imagem, da autonomia, dos valores,
idias e crenas, dos espaos e objetos pessoais.

Art. 18 dever de todos velar pela dignidade da criana e do


adolescente, pondo-os a salvo de qualquer tratamento desumano,
violento, aterrorizante, vexatrio e constrangedor.

Art. 22 Aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e educao


dos filhos menores, cabendo-lhes ainda, no interesse destes, a
obrigao de cumprir e fazer cumprir as determinaes judiciais.

Art. 129 So medidas aplicveis aos pais ou responsvel:


(...)
VIII a perda da guarda;

Por conseguinte, a guarda dos menores deve ser


avaliada sob a gide de circunstncias que demonstrem e possibilitem o
desenvolvimento estvel e saudvel dos filhos, no apenas sob o aspecto
material, mas tambm afetivo e social.
Alguns aspectos a serem ponderados so as
condies emocionais e psicolgicas de cada um dos pais para cuidar dos
filhos e zelar pelos seus interesses. No caso ora tratado, h indcios de que o
Ru agressivo e usurio de lcool com habitualidade, prejudicando
sobremaneira a figura paterna e um salutar ambiente de convvio familiar.

A esse respeito, Flvio Tartuce e Jos Fernando


Simo assinalam que:

"

A respeito da atribuio ou alterao da guarda, deve-se dar

preferncia ao genitor que viabiliza a efetiva convivncia da criana e do


adolescente com o outro genitor nas hipteses em que seja invivel a
guarda compartilhada (art 7). Desse modo, a soluo passa a ser a
guarda unilateral, quebrando-se a regra da guarda compartilhada
constantes dos arts. 1583 e 1584 do CC. (TARTUCE, Flvio; SIMO, Jos
Fernando. Direito Civil. 7 Ed. So Paulo: Mtodo, 2012, vol. 5. Pg. 394)

No devemos olvidar as lies de Vlter Kenji Ishida,


quando professa que:

A perda do poder familiar (ptrio poder) para ser

decretada deve estar de acordo com as regras do ECA em combinao


com o CC. Assim, incide a deciso de destituio do ptrio poder na
conduta omissiva do genitor diante de suas obrigaes elencadas no art.
22 do ECA e no art. 1.634 do CC, infra-assinalado. Mais, deve o genitor
amoldar-se a uma ou mais hipteses do art. 1638 do CC: (ISHIDA, Vlter
Kenji. Estatuto da Criana e do Adolescente: doutrina e jurisprudncia.
12 Ed. So Paulo: Atlas, 2010. Pg. 38)

Do conjunto desses elementos dever ser formado o


juzo acerca da parte que demonstra melhores condies para exercer a guarda,
atendendo, ao mximo, ao interesse dos menores em enfoque.

E a gravidade desta sano (perda da guarda), h de


prevalecer quando presente o mau exerccio do poder-dever, que os pais tm em
relao aos filhos menores.
Desta forma, segundo os relatos e documentos
acostados, como prova provisrias, a guarda da menor deve ser preservada
unilateralmente me, ora Autora.

4 DOS ALIMENTOS PROVISRIOS


Comprovada a unio estvel e cessando o relacionamento
entre os companheiros, foram assegurados os benefcios da Lei
n. 5.478, de 25 de julho de 1968, para o futuro. O requerente
pode comprovar que viveu(passado) em unio com seu parceiro.
Enquanto subsistiu a unio estvel, e recebeu assistncia
alimentar, nada poderia reclamar, porque seu direito fora
satisfeito durante a vida em comum. Fundamental , e sempre
ser, a prova da necessidade e da dependncia econmica de
quem os pleiteia. A lgica jurdica no pode tolerar que qualquer
dos companheiros pretenda o reconhecimento aos alimentos
com base em uma relao pretrita j encerrada depois de
grande lapso de tempo. ( PEREIRA, Caio Mario da Silva.
Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2010, Vol.
V. Pg. 582)

No tocante aos alimentos em favor da Autora, esposa


do Ru, a obrigao alimentar deste decorre do dever de mtua assistncia
prevista na Legislao Substantiva Civil.

CDIGO CIVIL
Art. 1.694 Podem os parentes, os cnjuges ou companheiros pedir uns
aos outros alimentos de que necessitem para viver de modo compatvel
com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades de sua
educao.

Art. 1.695 - So devidos os alimentos quando quem os pretende no tem


bens suficientes, nem pode prover, pelo seu trabalho, prpria
mantena, e aquele, de quem se reclamam, pode fornec-los, sem
desfalque do necessrio ao seu sustento.

Ressalte-se que a Autora no tem emprego, a qual


tinha como nica forma de rendimentos indiretos aqueles antes prestados pelo
Ru, maiormente para seus cuidados pessoais.
O Promovido, pois, deve prover alimentos provisrio
de sorte a assegurar Autora o necessrio sua manuteno, garantindo-lhe
meios de subsistncia, quando na hiptese impossibilitada de sustentar-se com
esforo prprio, visto que sua ateno volta-se, devido tenra idade dos menores,
aos cuidados destes.
Nesse sentido o magistrio de Paulo Nader:

Na constncia do casamento ou da unio estvel h o

dever de mtua assistncia. Cada cnjuge ou companheiro deve


contribuir, na proporo de seus ganhos ou rendimentos, para as

despesas familiares. As regras de alimentos no se direcionam para os


casamentos e unies bem estruturados, mas para os que vivem
momentos de crise, quando se verifica a separao de fato ou se pleiteia
a dissoluo da sociedade. (NADER, Paulo. Curso de Direito Civil. 5 Ed.
Rio de Janeiro: Forense, 2011, vol. 5. Pg. 469)

No discrepa desse entendimento Slvio Rodrigues,


quando leciona que:

Ainda no campo da necessidade, para nascer o direito de

pedir alimentos, mister se faz que o alimentrio no possa prover, pelo


seu trabalho, prpria mantena. Assim, se quem os pede tem emprego
que lhe proporciona o suficiente para manter-se; ou se no trabalha
prefere o cio, tratando-se de pessoa vlida que, se quisesse, obteria
colocao; ou se se cogita de indivduo cujos bens seriam capazes de
proporcionar renda bastante para a sobrevivncia do dono, em todas
essas hipteses deve o pedido de alimentos ser indeferido.
(RODRIGUES, Slvio. Direito Civil. 28 Ed. So Paulo: Saraiva, 2004, vol.
6. Pg. 383)
(sublinhamos)

Nesse sentido:

AGRAVO DE INSTRUMENTO. FAMLIA.


Ao de dissoluo de unio estvel c/c alimentos, partilha, guarda e
regulamentao de visita. Interlocutrio de fixao das visitas e de
alimentos companheira. Recurso do alimentante. I. Gratuidade.

Hipossuficincia. Ausncia de prova em contrrio. Deferimento. II.


Visitas. Posterior acordo sobre. No conhecimento, no ponto. III.
Alimentos em favor de pessoa jovem. Desemprego e dever de cuidados
com criana de tenra idade (2 anos). Arbitramento em 15% dos
rendimentos do agravante por perodo certo (3 meses). Razoabilidade.
Afastamento

invivel.

Deciso

mantida.

Recurso

parcialmente

conhecido e desprovido. I. No existindo elementos hbeis a derruir a


presuno de hipossuficincia a que alude o art. 4 da Lei n 1.060/50,
urge o deferimento da benesse em favor do agravante. II. Materializado
acordo entre os litigantes (aps a interposio do recurso) acerca da
regulamentao das visitas, consenso que no se revela prejudicial
menor, no se conhece do agravo nesse tpico. III. razovel a
manuteno de alimentos provisrios no patamar de 15% (quinze por
cento) dos rendimentos do agravante pelo prazo de 3 (trs) meses em
favor de ex-companheira que, embora jovem (32 anos), est
desempregada e precisa dedicar-se filha comum de 2 (dois) anos, sob
sua guarda, notadamente se as possibilidades do adverso autorizam.
(TJSC - AI 2012.031758-6; Capital; Quinta Cmara de Direito Civil; Rel.
Des. Henry Petry Junior; Julg. 20/09/2012; DJSC 22/11/2012; Pg. 88)

DIREITO CIVIL. FAMLIA. DISSOLUO DE UNIO ESTVEL C/C


ALIMENTOS. ALIMENTOS PROVISRIOS EM BENEFCIO DE EX-MULHER
E FILHOS. INCONFORMISMO. ILEGITIMIDADE ATIVA. MATRIA NO
DEBATIDA

NO

POSSIBILIDADE
AFASTAMENTO.
EXCESSIVO.

JUZO
DA

QUO.

SUPRESSO

EX-COMPANHEIRA

NECESSIDADE

INACOLHIMENTO.

DE

DE

AUTOSSUSTENTO.

DEMONSTRADA.
OBSERVNCIA

INSTNCIA.

DO

QUANTUM
BINMIO

NECESSIDADE/POSSIBILIDADE. DECISUM MANTIDO. PROVIMENTO


NEGADO.
Cabe ao juzo ad quem a anlise acerca do acerto ou desacerto da
deciso agravada, sendo vedada a apreciao de matrias no discutidas
no juzo de primeiro grau, sob pena de supresso de instncia. devem
ser mantidos os alimentos provisrios fixados em benefcio de excompanheira que mantm a guarda dos filhos menores e no aufere
renda suficiente para prover o autossustento. mantm-se o quantum
alimentar fixado com arrimo no binmio necessidade/possibilidade.
(TJSC - AI 2012.045420-0; Videira; Quinta Cmara de Direito Civil; Rel.
Des. Antnio do Rgo Monteiro Rocha; Julg. 01/11/2012; DJSC
21/11/2012; Pg. 113)

AGRAVO DE INSTRUMENTO.
Ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel c/c partilha de
bens c/c alimentos c/c indenizao por danos morais. Preliminar de
converso em agravo retido. Afastada. Deciso singular que indeferiu o
pedido de alimentos provisrios. Necessidade de reforma. Requisitos
presentes. Periculum in mora e fumus boni iuris. Fixao em quantia
inferior pleiteada. Recurso conhecido e provido parcialmente. (TJMS AI 0600852-48.2012.8.12.0000; Campo Grande; Quinta Cmara Cvel;
Rel. Des. Jlio Roberto Siqueira Cardoso; DJMS 20/11/2012; Pg. 30)

AGRAVO DE INSTRUMENTO. FAMLIA. AO DE DISSOLUO DE


UNIO ESTVEL E ALIMENTOS. MENOR. PEDIDO DE REDUO.
DESCABIMENTO. Devem ser mantidos os alimentos provisrios, diante
da situao ftica, at a instruo processual. Negado seguimento ao
recurso. (TJRS - AI 503424-66.2012.8.21.7000; Caxias do Sul; Stima

Cmara Cvel; Rel Des Liselena Schifino Robles Ribeiro; Julg.


09/11/2012; DJERS 19/11/2012)

Respeitante filha menor, mister que referidos


alimentos sejam concedidos de sorte a atender s necessidades dos mesmos em
sua integridade, compreendendo os recursos para cobrir despesas de educao,
moradia, alimentao especial, assistncia mdica, hospitalar e psicolgica.
Assim, mister que, ao despachar esta inicial, sejam
definidos alimentos provisrios aos menores.

LEI DE ALIMENTOS
Art. 4 - Ao despachar o pedido, o juiz fixar desde logo alimentos
provisrios a serem pagos pelo devedor, salvo se o credor
expressamente declarar que deles no necessita.

Pargrafo nico Se se tratar de alimentos provisrios pedidos pelo


cnjuge, caso pelo regime de comunho universal de bens, o juiz
determinar igualmente que seja entregue ao credor, mensalmente,
parte da renda lquida dos bens comuns, administrados pelo devedor.

Diante da situao financeira do Ru, o qual tem


empresa de mdio porte, exercendo as funes de principal administrador,
tem-se que o mesmo tem retirada mensal superior a R$ .x.x.x.x ( .x.x.x.x ) .

Observados

binmio

necessidade

possibilidade de pagamento, a Autora requer a ttulo de alimentos provisrios:

a) Para si, como cnjuge necessitada dos alimentos, o


valor correspondente a 3(trs) salrios mnimos, a ser
depositado at o dia 05, na conta corrente da
Autora(conta n. 11222, Ag. 3344, do Banzo Beta S/A);
b) para a menor, o valor correspondente a 2(dois)
salrios mnimos, a ser depositado at o dia 05, na conta
corrente da Autora(conta n. 11222, Ag. 3344, do Banzo
Beta S/A).

5 DO PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR

DE SEPARAO DE CORPOS

Destaque-se, primeiramente, que o Boletim de


Ocorrncia colacionado com esta inaugural traz presuno de veracidade do
quanto contido no mesmo.

CDIGO DE PROCESSO CIVIL


Art. 364 O documento pblico faz prova no s da sua formao, mas
tambm dos fatos que o escrivo, o tabelio, ou o funcionrio declarar
que ocorreram em sua presena.

Neste sentido:

APELAO CVEL. CERCEAMENTO DE DEFESA. INOCORRNCIA.


PRODUO EXTENSIVA DE PROVAS.
No ocorre cerceamento de defesa quando vislumbrada a produo
extensiva de provas, seja documental, seja por depoimentos
testemunhais. Apelao cvel. Ao de indenizao por danos derivados
de acidente de trnsito. Sabe-se que, em ao de indenizao por
acidente de trnsito, se o conjunto probatrio dos autos, principalmente
as testemunhas, o boletim de ocorrncia, bem como os demais
documentos instrutrios, demonstram a culpa e o nexo de causalidade
entre o sinistro e o dano sofrido, caracterizados esto os requisitos da
responsabilidade civil e, por conseguinte, evidente o dever de reparao
dos abalos material e moral (artigo 186 c/c artigo 927, ambos do Cdigo
Civil). Contemplando esta premissa, "no caso sub judice a ao culposa
atribuda a jsimo marcos pamplona, de ter invadido sua contramo de
direo, ficou plenamente evidenciada, eis que sua conduta foi
causadora do lamentvel evento e prejuzo considervel empresa ora
autora, surgindo a esta o direito de obter indenizao. Seno vejamos.
Analisando-se detidamente o boletim de ocorrncia de fls. 24, verificase que tal documento demonstra que o ponto de choque entre a
camioneta ford/ranger e a fiat/marea, ocorreu na mo de direo em
que transitava esta ltima, isto , na contramo de direo do veculo
dirigido pelo ru jsimo marcos pamplona, visto que este invadiu a pista
contrria sua. O policial rodovirio federal evaristo Augusto batista,
servidor pblico que elaborou o boletim de ocorrncia, deps s fls. 228,
"que o depoente confirma a descrio contida no boletim de ocorrncia
lavrado, consignada s fls. 04 da carta precatria; que confirma tambm
que segundo apuraram o ponto de impacto entre a ford ranger e o fiat
marea se deu conforme mostrado no mesmo bo, ou seja, na contra mo
de direo da caminhonete". O documento elaborado pela polcia a

nica prova idnea e imparcial produzida no presente feito, a fim de


elucidar com clareza de como os acontecimentos decorreram e vieram a
causar os lamentveis resultados. Em tal contexto, o boletim de
ocorrncia, como documento pblico sujeito incidncia do comando
contido no art. 364 do cdigo de processo civil, faz prova no apenas de
sua formao, como tambm do contedo nele inserto, o que induz
presuno juris tantum de veracidade dos fatos narrados. Em assim
sendo, por demais sabido que aquele motorista que invade sua
contramo de direo dando causa a acidente de trnsito, age com culpa
na forma de imprudncia. " (Dr. Ricardo machado de andrade, juiz de
direito. Fls. 268 e 269). Apelao cvel. Majorao dos honorrios
advocatcios. Procedncia. Sabe-se que o artigo 20, 3, do CPC
estabelece que a verba honorria ser fixada entre o mnimo de 10%
(dez por cento) e o mximo de 20% (vinte por cento) do valor da
condenao, dependendo do grau de zelo do advogado, do lugar da
prestao do servio, da natureza do litgio e da dificuldade contida na
causa. Na espcie, laborou o representante da autora de forma
condizente com o grau de zelo profissional esperado, instruindo a inicial
com

os

documentos

necessrios,

replicando

contestao,

apresentando alegaes finais e acompanhando a produo de prova


testemunhal, inclusive via precatria, na qual esteve presente. (TJSC - AC
2008.054921-4; Ararangu; Primeira Cmara de Direito Civil; Rel. Des.
Carlos Prudncio; Julg. 18/05/2012; DJSC 06/06/2012; Pg. 106)

De outro norte, de geral cincia que so requisitos


da medida cautelar a presena do fumus boni iuris e do periculum in mora.

Portanto, os requisitos para alcanar-se uma


providncia de natureza cautelar so, basicamente, dois:
I - Um dano potencial, um risco que corre o processo principal de no ser
til ao interesse demonstrado pela parte, em razo do periculum in mora,
risco esse que deve ser objetivamente apurvel;
II - A plausibilidade do direito substancial invocado por quem pretenda
segurana, ou seja, o fumus boni iuris.

Sobre o fumus boni iuris, esclarece-se que, segundo


a melhor doutrina, para a ao cautelar, no preciso demonstrar-se
cabalmente a existncia do direito material em risco, mesmo porque esse,
freqentemente, litigioso e s ter sua comprovao e declarao no processo
principal. Para merecer a tutela cautelar, o direito em risco h de revelar-se
apenas como o interesse que justifica o "direito de ao", ou seja, o direito ao
processo de mrito.
No caso ora em anlise, claramente restaram
comprovados, objetivamente, os requisitos do "fumus boni iuris" e do "periculum
in mora", a justificar o deferimento da medida ora pretendida, sobretudo quanto
ao segundo requisito a demora na prestao jurisdicional ocasionar
gravame potencial Autora, alvo de agresses verbais e fsicas.
Ademais, em sede de ao cautelar de separao de
corpos, como na hiptese, com pedido de afastamento compulsrio do varo da
morada comum do casal, desnecessria a cognio plena, sendo suficiente e
razovel a comprovao de que fundado o temor da esposa de sofrer agresso
fsica, como ora relatado.

Devemos sopesar, outrossim, constituem motivos


suficientes para a concesso da medida liminar em estudo, os indcios de
desarmonia da vida em comum com ameaas ou agresses fsicas, havendo claro
constrangimento moral, pois o objetivo da medida preservar a segurana fsica
e o equilbrio emocional das partes, evitando que continuem dividindo o mesmo
lar durante o processamento da ao principal, pois incontroversa a ruptura da
vida marital e h manifesta beligerncia.

Diante disto, a Autora vem pleitear, sem a oitiva


prvia da parte adversa, medida cautelar de separao de corpos, onde
pleiteia-se:
a)

expedir-se

mandado

para

afastamento

coercitivo do Ru do lar, a ser cumprido com fora


policial e ordem de arrombamento, para ser
utilizado se necessrio for, a ser cumprido no
endereo constante no prembulo desta pea
processual;
b) requer-se, mais, a expedio do alvar de
separao de corpos.

6 A LIDE PRINCIPAL E SEU FUNDAMENTO


(CPC, ART. 801, III)
VIOLAO DOS DEVERES DA UNIO ESTVEL

Com respeito aos deveres da unio estvel,


estabelece a Legislao Substantiva Civil que:

CDIGO CIVIL
Art. 1.724 As relaes pessoais entre os companheiros obedecero aos
deveres de lealdade, respeito e assistncia, e de guarda, sustento e
educao dos filhos.

Segundos os indcios de provas j colacionados


nestes autos, o Ru, corriqueiramente, agrediu fisicamente a Autora e, mais, na
presena de sua filha menor.
Ademais, quanto guarda dos menores, destaca-se
que deve ser preservada a guarda unilateral em favor da Autora, porquanto:

Art. 17 O direito ao respeito consiste na inviolabilidade da


integridade fsica, psquica e moral da criana e do adolescente,
abrangendo a preservao da imagem, da autonomia, dos valores,
idias e crenas, dos espaos e objetos pessoais.

Art. 18 dever de todos velar pela dignidade da criana e do


adolescente, pondo-os a salvo de qualquer tratamento desumano,
violento, aterrorizante, vexatrio e constrangedor.

Art. 22 Aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e educao


dos filhos menores, cabendo-lhes ainda, no interesse destes, a
obrigao de cumprir e fazer cumprir as determinaes judiciais.

Art. 129 So medidas aplicveis aos pais ou responsvel:


(...)
VIII a perda da guarda;
No tocante aos alimentos em favor da Autora, esposa
do Ru, a obrigao alimentar deste decorre do dever de mtua assistncia
prevista na Legislao Substantiva Civil, levando-se em conta sobretudo que a
mesma no tem emprego fixo, destinando seu tempo aos cuidados da infante.

CDIGO CIVIL
Art. 1.694 Podem os parentes, os cnjuges ou companheiros pedir uns
aos outros alimentos de que necessitem para viver de modo compatvel
com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades de sua
educao.

Art. 1.695 - So devidos os alimentos quando quem os pretende no tem


bens suficientes, nem pode prover, pelo seu trabalho, prpria
mantena, e aquele, de quem se reclamam, pode fornec-los, sem
desfalque do necessrio ao seu sustento.

Da, Excelncia, como ao principal futura, a ser


impetrada no trintdio legal do cumprimento da medida acautelatria almejada

(CPC, art. 806), a Autora, com fulcro nas disposies da Legislao Adjetiva
Civil(CPC, art. 801, inc. III), tem como fundamentos a violao dos deveres da
unio estvel e ofensa ao direito de proteo e guarda da menor.

Indica que ajuizar a competente

AO DE RECONHECIMENTO E DISSOLUO DE UNIO


ESTVEL
"COM PEDIDO DE PARTILHA DE BENS, GUARDA DE MENOR E
ALIMENTOS

7 PEDIDOS E REQUERIMENTOS
POSTO ISSO,
como ltimos requerimentos desta Ao Cautelar, a Autora requer que Vossa
Excelncia se digne de tomar as seguintes providncias:

a) Conceder, inicialmente, as medidas acautelatrias ora


requestadas;
b)determinar a citao do Ru, no endereo especificado
no prembulo desta pea vestibular, para, no prazo de
cinco(05) dias, querendo, oferecer contestao aos
pedidos ora formulados, sob pena de serem presumidos
como verdadeiros os fatos articulados na presente pea
processual.(CPC, art. 802 c/c 803);

c) julgar procedentes os pedidos formulados na presente


Ao Cautelar Preparatria, nos termos do quanto
pleiteado, acolhendo, por definitivo, a medida cautelar
requerida,

concedendo os alimentos nos montantes

estabelecidos nesta ao, a guarda unilateral da menor em


favor da Autora, a homologao por

sentena do

arrolamento dos bens, alm do afastamento definitivo do


Promovido do lar conjugal;
d) instar a manifestao do Ministrio Pblico(CPC, art. 82,
inc. II c/c art. 202, do ECA);
e) pede a condenao no nus de sucumbncia;
f) protesta, ademais, justificar os fatos que se relacionam
com os pressupostos desta Ao Cautelar(periculum in

mora e fumus boni juris), por todos os meios de provas


admissveis em direito, nomeadamente pelo depoimento
pessoal

do

Ru,

oitiva

das

testemunhas

abaixo

arroladas(LA, art. 8), onde de j pede a intimaes das


mesmas para comparecerem audincia de instruo,
juntada posterior de documentos como contraprova, tudo
de logo requerido.

Atribui-se a presente Ao Cautelar o valor


estimativo de R$100,00(cem reais).

Respeitosamente, pede deferimento.


Curitiba(PR), 00 de dezembro de
0000.

Beltrano de

tal
112233

Advogado

OAB(PR)

ROL DE TESTEMUNHAS
1) Fulano de tal, solteiro, comercirio, residente e domiciliado na Rua x, n
000 Curitiba(PR);
2) Cicrano de tal, solteiro, comercirio, residente e domiciliado na Rua y, n
000 Curitiba(PR);
3) Joo Fictcio, solteiro, comercirio, residente e domiciliado na Rua z, n
000 Critiba(PR);

Data Supra.

Ao Cautelar de Sustao de Protesto

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CVEL DA


CIDADE.

Livre distribuio
( Ao Cautelar Preparatria CPC, art. 796 c/c art. 800 )

EMPRESA XISTA LTDA, pessoa jurdica de direito


privado, estabelecida na Rua Delta, n. 000, em Joo Pessoa(PB) CEP .55.444333, inscrita no CNPJ(MF) sob o n. 11.333.777/0001-88, vem, com o devido
respeito presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seu patrono que
abaixo assina, para ajuizar, com supedneo no arts. 798 e segs. da Legislao
Adjetiva Civil, a presente

AO CAUTELAR INESPECFICA
PREPARATRIA
COM PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR,
contra

( 01 ) BANCO CLERO S/A, instituio financeira de direito privado, com sua sede
na Av. Y, n. 0000, em So Paulo(SP) CEP n. 33444-555, inscrita no
CNPJ(MF) sob o n. 55.444.333/0001-22;
e solidariamente, (CC, art. 942)
( 02 ) EMPRESA ZETA LTDA, pessoa jurdica de direito privado, com sua sede
na Av. Y, n. 0000, em So Paulo(SP) CEP n. 33444-555, inscrita no CNPJ(MF)
sob o n. 55.444.333/0001-22,
em decorrncia das justificativas de ordem ftica e de direito abaixo delineadas.

(1) SNTESE DOS FATOS

A Autora, no dia 00 de maro de 000, fizera compra


junto Empresa Zeta Ltda. A aquisio em espcie referia-se mquina marca
Xista, Modelo X45ZK, 700Kg. (doc. 01) A transao compreendia o pagamento
em 3 parcelas sucessivas e mensais, todas no importe de R$ 00.000,00.
No dia 00 de abril de 0000 a Autora recebera
comunicao eletrnica da segunda r, posicionando-se pelo desconto de
5%(cinco por cento), caso o primeiro ttulo fosse pago at o dia 00 de abril de
0000.(doc. 02) Diante disso, entendeu a Promovente que o desconto era de
convenincia e, por tal motivo, pagou o referido ttulo com o desconto ofertado.
Para tanto, essa atendeu todas as orientaes contidas na mencionada
correspondncia eletrnica e, dessa sorte, fizera o depsito da quantia de R$
00.000,00 ( .x.x.x. ) na conta corrente n. 334455-6, Ag. 7788, do Banco Delta S/A.
(doc. 03).

Sem dificuldades observa-se que o depsito em lia


fora feito antes do vencimento do ttulo, ou seja, dia 00 de abril de 0000. Todavia,
na data de 00 de abril de 0000, a Autora fora surpreendida com a recepo da
duplicata em lia, apresentada para pagamento pela primeira R, no caso Banco
Clero S/A. (doc. 04)
Prontamente a Autora enviara correspondncia
mencionada instituio financeira, recebida em 00 de abril de 0000, nos moldes
do reclama o art. 7, 1 c/c art. 8, ambos da Lei n. 5.474/68 (Lei das Duplicatas
). (doc. 05) Idntica fora enviada a segunda R, igualmente recebida. (doc. 06)
No obstante, a duplicata fora levada a apontamento
para protesto pela primeira R, na qualidade de endossatria do ttulo em vertente.
Quanto segunda R, essa procedera com o endosso primeira demandada.
(doc. 07)
Assim, em que pese a Autora haver enviado
correspondncia pedindo providncias para evitar o aludido protesto, ambas
Promovidas foram negligentes e sequer chegaram a responder a
correspondncia.
Por conta desse fato, o nome da sociedade
empresria Autora encontra-se prestes a ser inserto nos rgos de restries e,
alm disso, junto ao Cartrio de Notas e Ttulos Xista.
Essa situao de pretensa inadimplncia permanece
at o momento, razo qual, inclusive, requer-se a anlise do pedido de medida
acautelarria.

(2) DO DIREITO
(2.1.) DA LEGITIMIDA PASSIVA

Na espcie, colhe-se desta exordial que o Banco-Ru


acolheu o ttulo de crdito por meio de endosso translativo. A duplicata em vertente
fora alvo de operao bancria denominada desconto. dizer, por meio desse
endosso a titular da duplicata, segunda R, mediante o recebimento de valor,
transferiu seu direito sobre o ttulo ao banco-ru. Assim, esse tornou-se novo
credor em face do endosso-translativo.
Diferente situao seria se a primeira demandada
figura-se como mera procuradora da segunda R (endosso-mandato), maiormente
para efetuar a cobrana do ttulo (prestao de servios). No a hiptese, repisese.
Com efeito, cabia a instituio financeira requerida
verificar a licitude do ttulo. Ao contrrio, mostrou-se negligente ao realizar a
operao bancria por meio de ttulo sem qualquer lastro de origem. Desse modo,
deve ser solidariamente responsabilizada (CC, art. 942).
Com esse enfoque, altamente ilustrativo transcrever
o magistrio de Arnaldo Rizzardo, in verbis:

. . . como sabido, constitui a duplicata um ttulo com clusula ordem,


o que acarreta a possibilidade de sua circulao. (...) O endossatrio
pode ser acionado por vcios do ttulo, porquanto recebeu-o sem a
devida averiguao de sua autenticidade e veracidade. O Superior

Tribunal de Justia adota essa solidariedade passiva: O Banco que


recebe por endosso duplicata sem causa e a leva a protesto responde
pelo dano que causa ao indicado devedor e pelas despesas processuais
com as aes que o terceiro foi obrigado a promover, ressalvado o
direito do banco de agir contra o seu cliente. que, reafirmando
orientao da Corte, justifica o voto do relator: O Banco comercial que
recebe por endosso duplicata sem causa e a leva a protesto contra o
indicado devedor responde pelo dano a este causado, uma vez que corre
o risco do exerccio de sua atividade. Tambm porque age com descuido
ao receber o ttulo causal sem correspondncia com a efetiva operao
de compra e venda ou prestao de servio. (In, Ttulos de Crdito.
Editora Forense. Rio de Janeiro, 2006, p. 235)

ancilar a orientao jurisprudencial nesse tocante:


APELAO CVEL. AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE RELAO
JURDICA. DUPLICATA SEM ACEITE PROTESTADA. AUSNCIA DE
NEGCIO JURDICO SUBJACENTE. DECLARAO DE INEXISTNCIA DE
RELAO JURDICA ENTRE O EMITENTE E O SACADO. LEGITIMIDADE E
RESPONSABILIDADE DO ENDOSSATRIO PELO PROTESTO. ENDOSSOTRANSLATIVO. PROTESTO INDEVIDO. DANO MORAL. QUANTUM.
REDUO. TERMO INICIAL CORREO MONETRIA E JUROS DE MORA.
RESPECTIVAMENTE DATA DO ARBITRAMENTO E DATA DA CITAO
(RESPONSABILIDADE

CONTRATUAL).

RECURSO

CONHECIDO

PARCIALMENTE PROVIDO.
1 - O Colendo Superior Tribunal de Justia, em sede de Recurso Especial
repetitivo, cujo tema circunscreveu-se responsabilidade de quem
recebe ttulo de crdito por endosso translativo e leva-o a protesto,

distinguiu o endosso-translativo do endosso-mandato, bem como a


duplicata sem causa ("fria" ou simulada) e aquela cujo negcio jurdico
subjacente, posteriormente, tenha se desfeito ou tenha sido
descumprido, concluindo que o "endossatrio que recebe, por endosso
translativo, ttulo de crdito contendo vcio formal, sendo inexistente a
causa para conferir lastro a emisso de duplicata, responde pelos danos
causados diante de protesto indevido, ressalvado seu direito de regresso
contra os endossantes e avalistas" (RESP 1213256/RS, Rel. Ministro LUIS
FELIPE SALOMO, SEGUNDA SEO, julgado em 28/09/2011, DJe
14/11/2011).2 - Hiptese em que o endossatrio, que recebeu duplicata
sem aceite por meio de endosso-translativo, mesmo sem a comprovao
da causa apta a conferir lastro emisso do ttulo, encaminhou-o ao
cartrio de protesto, o que foi efetivado, portanto, indevidamente. 3 Comprovado que o ttulo foi emitido sem lastro, mantm-se a sentena
que condenou solidariamente o endossatrio e o endossante/emitente,
ambos inseridos no plo passivo da ao, pelo dano moral decorrente
do protesto indevido, que se opera in re ipsa, independentemente da
prova do prejuzo. Precedentes do STJ. 4 - Diante dos critrios
balizadores j consagrados pela doutrina e jurisprudncia e das
circunstncias do caso concreto, especialmente considerando que o
protesto indevido perdurou por 99 (noventa e nove) dias, cuja cessao
da ilegalidade apenas se deu aps deciso que antecipou os efeitos da
tutela determinando a suspenso dos efeitos do protesto, conforme
depreende-se do Ofcio de fl. 63, tem-se razovel a metade do valor
fixado pelo Juzo de origem, que atende s peculiaridades da presente
hiptese o valor de R$ 15.000,00 (quinze mil reais).5 - Quanto ao termo
inicial dos juros moratrios da indenizao por dano moral, aplica-se, no
caso de responsabilidade extracontratual, a data do evento danoso
(Smula n 54 do STJ) e, no caso de responsabilidade contratual, a data

da citao (art. 405 do CPC), ressalvado o entendimento pessoal do


relator, para o qual esse entendimento somente se aplica s
indenizaes por dano material, computando-se a mora a partir do
arbitramento da indenizao por danos morais, quando fixada a
obrigao lquida e certa, em quantia atual, proporcional e razovel,
visando satisfao da vtima e responsabilizao do autor da leso.
Nada obstante, embora mantendo respeitosa mas convicta divergncia
- Por entender que a aplicao da Smula n 54 do STJ, bem como do
art. 405 do CC/2002, aos danos morais afronta a literalidade do art. 407
do CC/2002 (antigo art. 1.064) - Adota-se a posio uniforme da Corte
Superior responsvel pela uniformizao da interpretao do direito
federal, o que se faz em harmonia aos princpios da igualdade e
segurana jurdica. 6 - Recurso conhecido e parcialmente provido. (TJES;
APL 0005874-66.2011.8.08.0006; Segunda Cmara Cvel; Rel. Des. lvaro
Manoel Rosindo Bourguignon; Julg. 08/04/2014; DJES 16/04/2014)

DECLARATRIA. Inexigibilidade de ttulo cambial (duplicatas) cumulada


com pedido de indenizao por danos morais, precedida de medidas
cautelares de sustao de protesto Pretenses julgadas procedentes em
primeiro grau de jurisdio, arbitrando a indenizao em valor
equivalente a 100 (cem) salrios mnimos. PROTESTO Duplicata
mercantil apontada por indicao aps endosso translativo para a
instituio financeira. Endosso-translativo que no se confunde com o
endosso-mandato Hiptese clara de responsabilidade solidria entre a
sacadora do ttulo e as empresas de factoring, bem como a instituio
financeira que descontou algumas das duplicatas, sem o cuidado de
checar a existncia de efetivo lastro mercantil antes do apontamento a
protesto. DANO MORAL Caracterizao. Arbitramento dentro de
parmetros de razoabilidade e proporcionalidade Inadmissibilidade de

indexao com base no salrio mnimo Reduo para o valor de R$


20.000,00 (vinte mil reais) a ser suportado, solidariamente, por todos os
co-rus. Correo monetria que comea a fluir da data de publicao
da sentena (Smula n 362 do S.T.J.) Sentena reformada nesse aspecto
Apelaes

parcialmente

providas.

(TJSP;

EDcl

0012661-

33.2002.8.26.0554/50000; Ac. 7414461; Santo Andr; Dcima Segunda


Cmara de Direito Privado; Rel. Des. Jacob Valente; Julg. 30/10/2013;
DJESP 16/04/2014)

Por esses motivos, a primeira demandada


deve igualmente figurar no polo passivo da presente demanda cautelar,
maiormente quando tambm ser responsabilizada civilmente na ao principal.
(CC, art. 942)
(2.3.) A LIDE E SEU FUNDAMENTO(CPC, ART. 801, III)

inrcia

das

Rs,

quando

foram

regularmente cientificadas da impossibilidade do protesto, fez com que surgisse


Autora o interesse processual para pleitear judicialmente a soluo do
problema narrado nesta pea vestibular (CPC, art. 3).
2.3.1. AUSNCIA DE FUNDAMENTO CAUSAL PARA
COBRANA DA DUPLICATA
cedio que a duplicata mercantil constitui
ttulo de crdito fundamentalmente causal. Por esse note, deve apresentar-se
vinculada ao negcio subjacente que lhe deu causa, emitido em decorrncia da
compra e venda mercantil.

Aqui, ao revs disso, a duplicata no tem origem


lcita. O ttulo em referncia fora devidamente quitado, antes do vencimento da
crtula.
Com efeito, como ao principal futura, a ser
ajuizada no trintdio legal do cumprimento da medida acautelatria almejada(CPC,
art. 806), a Autora, com fulcro nas disposies da Legislao Adjetiva Civil(CPC,
art. 801, inc. III), tendo como fundamentos a ofensa ao direito de imagem e
honra,
indica que ajuizar a competente

AO ANULATRIA DE TTULO DE CRDITO


(2.4.) PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR

de geral cincia que so requisitos da medida


cautelar a presena do fumus boni iuris e do periculum in mora.
A propsito, no tocante ao poder geral de cautela,
maiormente no tange aos requisitos concesso de medidas acautelatrias,
professa Antnio Cludio da Costa Machado que:

Trata-se de poder cautelar a ser exercido quando a situao de


emergncia no se enquadra em nenhuma das previses de medidas
tpicas (arresto, sequestro, etc, de acordo com os arts. 813, e segs.),
de sorte que o cabimento da medida fica a depender do
preenchimento do fumus boni iuris e do periculum in mora genrica

e abstratamente previstos no texto (aqui no existe prederteminao


especfica do contedo da medida, nem do interesse tutelado como
acontece com as medidas tpicas v. nota ao Captulo II). Observe-se,
entretanto, que, seja qual for a medida que se deseje (v. exemplos
referidos na nota ao art. 799), o requerente sempre precisar propor
ao cautelar inominada. (MACHADO, Antnio Cludio da Costa.
Cdigo de Processo Civil interpretado e anotado: artigo por artigo,
pargrafo por pargrafo. 4 Ed. So Paulo: Manole, 2012. p. 1457)

Nesse mesmo sentido, Nelson Nery Jnior e Rosa


Maria Andrade Nery anotam que:

"Para que a parte possa obter a tutela cautelar, no entanto, preciso


que comprove a existncia da plausibilidade do direito por ela
afirmado (fumus boni iuris) e a irreparabilidade ou difcil reparao
desse direito (periculum in mora), caso se tenha de aguardar o
trmite normal do processo. Assim, a cautela visa assegurar a eficcia
do processo de conhecimento ou do processo de execuo (Nery,
Recursos, 3.5.2.9, pp. 472/473). (In, Cdigo de Processo Civil
Comentado e legislao processual civil extravagante em vigor. 12
ed. So Paulo: RT, 2012. p. 1.327).

Portanto, os requisitos para alcanar-se uma


providncia de natureza cautelar so, basicamente, dois:

I - Um dano potencial, um risco que corre o processo principal de no ser


til ao interesse demonstrado pela parte, em razo do periculum in mora,
risco esse que deve ser objetivamente apurvel;
II - A plausibilidade do direito substancial invocado por quem pretenda
segurana, ou seja, o fumus boni iuris.

Sobre o fumus boni iuris, esclarece-se que, segundo


a melhor doutrina, para a ao cautelar, no preciso demonstrar-se
cabalmente a existncia do direito material em risco. Ademais, urge asseverar
que o bem em litgico s ter sua comprovao e declarao no processo principal.
Nesse passo, para merecer a tutela cautelar o direito em risco h de revelar-se
apenas como o interesse que justifica o "direito de ao", ou seja, o direito ao
processo de mrito.
Nesse diapaso, de todo oportuno trazer colao
o entendimento do processualista Alexandre Freitas Cmara:

Por tal razo, a concesso da medida cautelar no pode estar


condicionada demonstrao da existncia do direito substancial
afirmado pelo demandante, devendo o Estado-Juiz contentar-se com
a demonstrao da aparncia de tal direito. Em outros termos, o que
se quer dizer que a tutela jurisdiconal cautelar deve ser prestada
com base em conginio sumria, ou que signfica dizer que a medida
cautelar ser deferida ou no conforme um juzo de probabilidade.
Verifica-se, pois, que a tutela jurisdicional cautelar ser prestada com
base em cognicao sumria, e no em cognio exauriente (como se
d, como regra, com a tutela jurisdicional de natureza cognitiva). A
exigncia de certeza quanto existncia do direito substancial para
que se pudesse prestar a tutela cautelar tornaria a mesma um

instrumento absolutamente intil. (CMARA, Alexandre Freitas.


Lies de direito processual civil. 19 Ed. So Paulo: Atlas, 2012, vol. 3,
p. 40)

No discrepa desse entendimento Daniel Amorim


Assumpo Neves:
O fumus boni iuris, ou fumaa do bom direito, entendido pela
doutrina majoritria como o convencimento parcial do juiz fundado
num juzo de mera probabilidade em razo da cognio sumria que
faz para conceder a tutela cautelar de que o direito material que
corre perigo provavelmente exista. interessante notar que a
doutrina majoritria permite que o juiz no tenha certeza a respeito
da existncia do direito material em prigo, mas exige do juiz uma
anlise superficial de sua provvel existncia. (NEVES, Daniel
Amorim Assumpo. Manual de Direito Processual Civil. 4 Ed. So
Paulo: Mtodo, 2012, p. 1.217)

Nesse importe de entendimento:


AGRAVO REGIMENTAL. MEDIDA CAUTELAR PREPARATRIA. LIMINAR
CONCEDIDA. ANLISE DE COGNIO SUMRIA. PRESENA DOS
REQUISITOS- RECURSO IMPROVIDO.
O fumus boni iuris encontrase presente na medida em que comprova o
agravado estar na posse do imvel a ser esbulhado h mais de vinte
anos, tendo ali realizado diversas benfeitorias eventualmente passveis
de serem indenizveis nos termos da Lei, circunstncia apta a legitimar

a oposio dos embargos de terceiros nos autos da ao principal para


fins de averiguao do direito de posse sobre o imvel. Do mesmo modo,
o periculum in mora se justifica pelos prejuzos a serem causados caso a
carta precatria seja cumprida, por tratar-se de fazenda toda cercada,
com divises, supostamente com mais 4.500 hectares de pastos
formados com capim artificial, mais de 6.000 cabeas de gado, casas de
sede e de empregados, 15 empregados e suas famlias, alm de outras
benfeitorias e estrada de penetrao. (TJMS - AgRg 001946568.2012.8.12.0000/50000; Campo Grande; Primeira Cmara Cvel; Rel.
Des. Divoncir Schreiner Maran; DJMS 30/11/2012; Pg. 30)

AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO JULGADO


MONOCRATICAMENTE. ART. 557, CAPUT, C/C ART. 527, I, DO CPC.
MANIFESTAMENTE IMPROCEDENTE. LIMINAR CONCEDIDA EM SEDE DE
CAUTELAR

INOMINADA

INCIDENTAL.

MANUTENO

DA

INTERLOCUTRIA DO JUZO A QUO. REGIMENTAL IMPROVIDO.


DECISO MONOCRTICA MANTIDA. 1. O relator est autorizado a negar
seguimento a recurso manifestamente improcedente, na espcie agravo
de instrumento, luz do disposto no art. 557, caput, e art. 527, I, do CPC;
2. Para tanto, permite-se ao relator isoladamente analisar o prprio
meritum causae recursal;
3. Como se sabe, a tutela cautelar visa resguardar o resultado til do
processo, a efetividade do provimento jurisdicional final, evitando
decises judiciais incuas e inexequveis;
4. Os requisitos da liminar em tutela cautelar so fumus boni iuris ou a
fumaa do bom direito, em que o julgador, fundado numa cognio
sumria e perfunctria, juzo de mera probabilidade, se convence de
que o direito material que corre perigo provavelmente exista. O
periculum in mora, configura a situao de urgncia derivada do perigo

que o tempo necessrio para a concesso da tutela definitiva no caso


concreto representa para a efetividade da proteo jurisdicional, sendo
flagrante que no sendo tutelado imediatamente o direito material,
correr srio e iminente risco de perecer;
5. In casu, o douto Magistrado planicial concedeu a liminar observando
os requisitos em aluso, razo pela qual prescinde de censura a
interlocutria ora vergastada;
6. Ratificao do instrumental neste agravo regimental;
7.

Agravo

regimental

improvido.

(TJCE

AG

0032539-12.2002.8.06.0000/50000; Oitava Cmara Cvel; Rel Des


Maria Iraneide Moura Silva; DJCE 09/11/2012; Pg. 83)

No caso ora em anlise, claramente restaram


comprovados, objetivamente, os requisitos do "fumus boni iuris" e do "periculum
in mora", a justificar o deferimento da medida ora pretendida, sobretudo quanto
ao segundo requisito a demora na prestao jurisdicional ocasionar
gravame dirio imagem e honra da Autora, quando ter seu nome inserto
nos rgos de restries, em razo do apontamento do ttulo a protesto.
Diante disso, a Autora vem pleitear, sem a oitiva
prvia da parte contrria (CPC, art. 804), medida cautelar no sentido de:
a) independente de qualquer cauo ou outra
garantia, pede que seja sustado ou cancelado o
protesto do ttulo em debate, expedindo-se, para
tanto, ofcio ao respectivo cartrio que apontou o
ttulo

para

protesto,

ordenando,

mais,

que

abstenha de prestar qualquer informao positiva

do aludido protesto, at ulterior deliberao deste


juzo;
b) igualmente requer seja oficiado Serasa,
determinando que essa se abstenha de prestar
informao negativa referente ao ttulo antes
descrito;
c) subsidiariamente, requer que seja conferida
Autora prestar cauo fidejussria, com o fito do
pronto atendimento

da medida acautelatria

almejada.

(3) P E D I D O S e R E Q U E R I M E N T O S

POSTO ISSO,
como ltimos requerimentos desta Ao Cautelar Inespecfica, a Autora requer
que Vossa Excelncia se digne de tomar as seguintes providncias:

a) Determinar a CITAO e INTIMAO das Promovidas,


POR CARTA, no endereo constante do prembulo, para, no
prazo

de

05

(cinco)

dias(CPC,

art.

802,

caput),

apresentarem, querendo, suas defesas e, mais, cumprirem a


medida acautelatria pleiteada;
b) que ao final sejam JULGADOS PROCEDENTES OS
PEDIDOS formulados nesta demanda cautelar, acolhendo os

pedidos estipulados em sede liminar e tornando-a definitiva,


condenando as Rs no nus de sucumbncia.

Protesta, ademais, justificar os fatos que se


relacionam com os pressupostos desta Ao Cautelar por todos os meios
admissveis em direito, assegurados pela Lei Fundamental(art. 5, inciso LV, da
C.Fed.), notadamente pelo depoimento do Rep. Legal da Requerida, pena de
tornar-se confitente ficta, oitiva de testemunhas a serem arroladas oportuno
tempore, junta posterior de documentos como contraprova, percia, tudo de logo
requerido.
Atribui-se a presente Ao Cautelar o valor
estimativo de R$100,00 (cem reais).
AO CAUTELAR. VALOR DA CAUSA. O VALOR DA CAUSA NA AO CAUTELAR NO
SE FIXA VISTA DO ART 259 DO CPC, MAS DO ART. 258 QUE O ANTECEDE.
Significando a ao cautelar um minus em relao ao plus que a ao principal,
naturalmente seu valor no o que se atribuiria a esta. Recurso da apelante a que se
d parcial provimento para o fim de reduzir- se o valor da causa fixado em primeiro
grau. (TJSP - APL 9095571-64.2008.8.26.0000; Ac. 6387690; So Paulo; Dcima
Cmara de Direito Privado; Rel. Des. Cesar Ciampolini; Julg. 27/11/2012; DJESP
08/01/2013)

Respeitosamente, pede deferimento.


Cidade, 00 de abril de 0000.

Beltrano de tal
112233

Advogado

OAB(SP)

Ao de Consignao em Pagamento
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CVEL
DE CURITIBA - PR.

Rito Especial

JOS DA TANTAS, solteiro, engenheiro, residente e


domiciliada na Rua X, n 000, apto. 501, em Curitiba(PR) - CEP n 77.888-45,
inscrita no CPF(MF) sob o n. 111.222.333, vem, com o devido respeito presena
de Vossa Excelncia, por intermdio de seu patrono que abaixo assina
instrumento procuratrio acostado ---, o qual tem escritrio profissional consignado
no timbre desta, onde, em atendimento diretriz fixada pelo art. 39, inciso I, do
Estatuto Buzaid, indica-o para as intimaes necessrias, para, com supedneo
no art. 67 da Lei do Inquilinato(Lei n. 8.245/91), art. 335, inc. I, do Cdigo Civil
c/c arts. 890 e segs., do Cdigo de Processo Civil, para ajuizar a presente

AO DE CONSIGNAO,

PELA RAZO DE RECUSA DE ALUGUEL E ACESSRIOS

contra JOAQUIM DAS QUANTAS, casado, empresrio, residente e domiciliado


na Rua Y, n 000, em Curitiba(PR) CEP n 77.888-99, possuidor do CPF(MF) n.
111.222.333-44, pelas razes de fato e direito que a seguir passa a expor.

(1) SNTESE DOS FATOS

O Autor celebrou com o Ru, na data de xx/yy/zzzz,


contrato escrito de locao residencial do imvel sito na Rua X, n. 000, apto. 501,
nesta Capital, pagando o aluguel mensal de R$ .x.x. ( .x.x.x. ), reajustado pelo
IGP-M, tendo como trmino a data de zz/xx/yyyy.(doc. 01)
Na data de zz/yy/xxxx, quando o contrato em lia
fizera um(1) ano de vigncia, o Promovente procurou o Locador, ora Ru, para
pagar o aluguel respectivo ao ms de junho do ano de xxxx, correspondente,
segundo o ndice de correo convencionado no contrato(clusula 15), quantia
corrigida de R$ .x.x.x ( .x.x.x.x ).
Entrementes, o Ru recusou-se a receber o referido
aluguel, sob o pfio argumento de que soubera que o aluguel do apartamento
vizinho(502) havia sido alugado por um preo cerca de 30%(trinta) por cento
superior ao que at ento vinha pagando o Promovente. Pretendia, ento,
segundo o mesmo, equilibrar o valor locativo em consonncia com o patamar pago
pelo inquilino do prdio vizinho.
O Autor, portanto, diante de qualquer fundamento
legal para tal propsito, negou o aumento do aluguel alm do ndice
convencionado.
Precavido, diante do impasse criado, notificou-se
extrajudicialmente o Ru para receber os valores correspondentes ao aluguel e
demais encargos da locao, correspondncia esta que fora recebida pelo mesmo

em yy/zz/xxxx.(doc. 02). Ultrapassado o prazo estipulado na notificao, no


houvera qualquer resposta.
Diante disso, no restou outra alternativa a Autora
seno procurar a tutela jurisdicional correspondente em Juzo.

(2) MRITO
DA RECUSA INDEVIDA DO RECEBIMENTO DO ALUGUEL E
ACESSRIOS

MORA ACCIPIENDI

Segundo a previso expressa em lei, somente


pertinente o reviso do aluguel, neste caso para aument-lo, quando as partes
estiverem em comum acordo, o que no o caso.

LEI DO INQUILINATO
Art. 18 lcito s partes fixar, de comum acordo, novo valor para
o aluguel, bem como inserir ou modificar clusula de reajuste.
( destacamos )

O indexador para reajuste do preo da locao, mais,


fora composto entre as partes sem qualquer discordncia e dentro dos ditames
legais.(LI, art. 85).
Em verdade, o que o Ru almeja, salvo melhor
entendimento, a reviso extrajudicial do preo do aluguel, o que, diante da
resistncia do Autor, somente pertinente em sede de processo prprio, com o
devido contraditrio, ainda assim obedecido o prazo legal.

LEI DO INQUILINATO
Art. 19 No havendo acordo, o locador ou o locatrio, aps trs anos
de vigncia do contrato ou do acordo anteriormente realizado, podero
pedir reviso judicial do aluguel a fim de ajust-lo ao mercado.
( os destaques so nossos )

A propsito estas so as lies de Nagib Slaib Filho:

Dispe o art. 18 que lcito s partes fixar, em comum acordo,

novo valor para o aluguel(reviso), bem como inserir ou modificar clusula


de reajuste.
(...)
A periodicidade em locao o perodo em que o contrato ser
reajustado(mensal, trimestral e, hoje, anual, com o Plano Real etc); o
reajuste fazer incidir sobre o valor do aluguel o percentual que
representa a desvalorizao da moeda no perodo de referncia. No
reajuste, corrige-se o aluguel por ndice genrico. Na reviso,
diversamente, atualiza-se o valor do aluguel em ateno ao preo do
mercado, tendo, assim, carter mais individualizado do que o reajuste. (
In, Comentrios Lei do Inquilinato. Rio de Janeiro: Forense, 2010. Pg.
157)
( destacamos )

Diante disto, tendo em vista que a resistncia ao


recebimento das chaves foi injusta, a presente ao em consignao deve
prosperar, liberando a Autora do nus pretensamente devido pelo locador, ora
Ru.

CDIGO CIVIL
Art. 335 A consignao tem lugar:

I se o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar a receber o pagamento,


ou dar a quitao na devida forma.

Nesse sentido:
AO DE DESPEJO CUMULADA COM COBRANA DE ALUGUIS E
ENCARGOS. CONTRATANTES QUE EM COMUM ACORDO ACORDARAM
A MAJORAO DO ALUGUEL DO IMVEL. EXEGESE ARTIGO 18 DA LEI
DO INQUILINATO. ALEGAO DE QUE A LOCADORA DO IMVEL NO
ENTREGAVA OS RECIBOS DE ALUGUIS. OBRIGAO DA LOCATRIA
DO IMVEL EXIGIR A EMISSO DO COMPROVANTE DE PAGAMENTO.
INADIMPLNCIA INCONTROVERSA. PLEITO DE INDENIZAO PELAS
BENFEITORIAS REALIZADAS NO IMVEL APS A CONTESTAO.
AUSNCIA

DE

RECONVENO.

IMPOSSIBILIDADE.

RECURSO

CONHECIDO E IMPROVIDO.
Havendo recusa por parte do locador de emitir os respectivos
comprovantes de pagamento, cabe ao locatrio do imvel, realizar o
pagamento dos alugueres atravs de consignao em pagamento, de
forma a evitar a mora e comprovar o cumprimento da obrigao, tendo
em vista que a prova do pagamento realizado por meio de recibo ou
qualquer outro documento que demonstre a quitao da obrigao
estabelecida entre as partes, razo pela qual, na ausncia de tais
documentos, a inadimplncia torna-se incontroversa. (TJSC - AC

2012.075425-8; Balnerio Cambori; Terceira Cmara de Direito Civil;


Rel. Juiz Saul Steil; Julg. 15/01/2013; DJSC 21/01/2013; Pg. 172)

Dessa forma, o Ru/Locador encontra-se em mora


accipiendi, porquanto a dvida portvel(clusula 12) e, por este ngulo, o Autor
notificou o Ru para receber no lugar, forma e tempo acertado, sendo
indevidamente recusado(doc. 02).

CDIGO CIVIL
Art. 394 Considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o
credor que no quiser receb-lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a
conveno estabelecer.

Assim, pertinente que o Autor pague, to-somente o


valor correspondente ao aluguel do ms de junho, corrigido pelo ndice contratual
(R$ .x.x.x), bem como IPTU do respectivo ms(R$ .x.x.x), totalizando a quantia
de R$ .x.x.x. ( .x.x.x. ), cujos comprovantes dos ltimos meses pagos ora so
acostados como parmetros para apurar-se a pertinncia dos valores
depositados(LI, art. 67, inc. I).(docs. 03/07)
(3) PEDIDOS E REQUERIMENTOS

Posto isso, pede e requer o Autor que Vossa Excelncia


tome as seguintes medidas:

a) Determinar a citao do Ru, por mandado, para que o


mesmo, querendo, oferea defesa no prazo legal, sob pena de
revelia e confisso, ou receber os depsito e dar quitao(CPC,
art. 897, pargrafo nico);
b) requer-se, outrossim, seja o Autor autorizado, no prazo legal,
com a devida intimao, a depositar em juzo a quantia de R$
.x.x.x. ( .x.x.x.x ), referentes aos encargos locatcios descritos
nesta inicial (LI, art. 67, inc. II), sendo autorizado a depositar as
parcelas que vencerem-se durante a instruo processual, as
quais tambm ser alvo de quitao pelo comando judicial(LI,
art. 67, inc. III);
b) pede-se, mais, sejam JULGADOS PROCEDENTES o pedidos
formulados nesta ao, declarando quitadas as obrigaes
locatcias(CC, art. 336), condenando o mesmo ao pagamento de
custas e despesas processuais, alm de honorrios
advocatcios;

Protesta provar o alegado por todos os meios de


prova em direitos admitidos, por mais especiais que sejam, sobretudo pela oitiva
de testemunhas a serem oportunamente arroladas, se necessrio for, alm do
depoimento pessoal do Ru, o que desde j requer.

D-se causa o valor de R$ .x.x.x. ( .x.x.x.x ), o qual


corresponde, segundo os ditames do art. 58, inc. III, da Lei do Inquilinato, ao
valor de doze(12) meses de aluguis.

Respeitosamente, pede deferimento.


Curitiba(PR), 00 de junho do ano de 0000.
Fulano(a) de Tal

Advogado(a)

Ao de Restaurao de Autos

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 00 VARA CVEL


DE CURITIBA (PR)

Distribuio por dependncia ao Proc. n. 1122334455-66 (CPC, art. 253, inc. I)

EMPRESA XISTA LTDA, pessoa jurdica de direito


privado, inscrita no CNPJ(MF) sob o n. 22.333.444/0001-55, estabelecida na Rua
Zeta, n 000 Curitiba (PR), vem, com o devido respeito presena de Vossa
Excelncia, por intermdio de seu patrono instrumento procuratrio acostado --,
para ajuizar, com fulcro nos arts. 1063 e segs. da Legislao Adjetiva Civil, a
presente,
AO DE RESTAURAO DE AUTOS,

contra ROCHA ZETA S/A, pessoa jurdica de direito privado, estabelecida na Av.
Xista, n. 0000, em Curitiba (PR), inscrita no CNPJ (MF) sob o n 77.888.999/000100
e, na qualidade de litisconsorte passivo necessrio(CPC, art. 47),

a empresa EMPRESA ACSTICA LTDA, pessoa jurdica de direito privado,


estabelecida na Rua Xista, n. 0000, em So Paulo (SP), inscrita no CNPJ(MF)
sob o n. 55.666.777/0001-88, em razo das justificativas de ordem ftica e de
direito abaixo evidenciadas.
ALGERAS CONSIDERAES FTICAS
No dia 30 do ms prximo passado a Promovente
tomou conhecimento que houvera andamento junto ao proc. n. 55667799 (Ao
de Reparao de Danos), a qual inicialmente aforada unicamente contra o primeiro
litisconsorte acima citado.
Chegando Secretaria desta Vara, constatou-se que,
na hiptese, tratava-se de remessa publicao de sentena meritria proferida
no referido processo. De pronto, como a sentena houvera sido proferida em
desfavor da ora Autora, naquela mesma data (22/33/4444 sexta-feira) seu
patrono, Dr. Fulano de Tal, fizera carga dos autos para apelar da deciso, o que
se comprova pelo documento ora anexo. (doc. 01) A sentena em espcie,
entrementes, somente veio a ser publicada no Dirio da Justia n. 3344, o
qual circulou no dia 00 de novembro deste ano. (doc. 02)
Objetivando analisar o processo no final de semana,
o advogado da ora Promovente solicitou, na sexta-feira (22/33/4444), ao
Estagirio, de nome Beltrano de Tal, que levasse os autos do processo -- que
estava em seu escritrio -- para sua residncia.
Logo aps o recebimento dos autos, nesta mesma
sexta-feira o mencionado estagirio tivera que participar de uma reunio, de
carter urgente, no endereo sito na Rua Xista, n. 0000, em Curitiba (PR).

O veculo do estagirio encontrava-se estacionado


frente portaria do citado edifcio, em rua bastante movimentada e de boa
iluminao (Rua Beta, n. 0000), foi alvo de furto, praticado por indivduos no
identificados, levando do interior automvel, uma pasta executiva contendo contas
diversas, alm dos autos do processo em epigrafe, conforme constata-se por
meio do Boletim de Ocorrncia, bem como de fotos e comprovante da
substituio do vidro danificado, todos ora anexados. (docs. 03/07)
Dessa maneira, tratou-se, sem sombra de dvidas,
de um episdio ftico inevitvel.
DO DIREITO
Antes de tudo, como dito acima, verifica-se, na
hiptese em estudo, que h a excludente de responsabilidade, porquanto tratouse de evento imprevisvel, de fora maior. (CC, art. 642)
O caso em vertente, destarte, reclama a restaurao
dos autos, na forma do que preceitua o Estatuto de Ritos (CPC, art. 1063 e
segs.), sobretudo quando o faz com a mais absoluta boa-f, conduta processual
esta que de benefcio geral a todos envolvidos no pleito, maiormente o Poder
Judicirio. Verifica-se a boa-f da ora Autora, vez que inserta nesta pendenga
quase a totalidade das peas processuais extraviadas, especialmente
depoimentos pessoais e de testemunhas, documentos, petio inicial e
contestao, alm da sentena proferida.
De outro bordo, a restaurao dos autos para nada
mais se presta que recompor os autos de um processo, o que inviabiliza, neste

momento, enfrentamentos de litigiosidade de maiores propores, no


comportando, desta maneira, discusses acerca do mrito dos pedidos
formulados os autos da ao cujos autos se buscam restaurar.
APELAO CVEL EXECUO FISCAL DESAPARECIMENTO
DOS AUTOS PRINCIPAIS PEDIDO DE RESTAURAO DE AUTOS
PROCEDNCIA ALEGAO DE NO FUNDAMENTAO DE
QUESTES PRELIMINARES FALTA DE SUPORTE LEGAL PARA
ACOLHER AS MESMAS RECURSO IMPROVIDO.
Agiu correto o julgador em no acolher a preliminar de inpcia da
inicial e, igual caso, da prescrio, pois a matria levantada
dever ser apreciada pelo juzo de primeiro grau, pois a ao de
restaurao de autos, no o lugar prprio para se discutir
qualquer ponto de direito ou de fato da causa principal, j que
julgada a restaurao, o processo seguir os seus termos,
conforme previsto no artigo 1.057, do CPC.( TJES AC
024910040625 Rel. Des. Lcio Vasconcellos de Oliveira Julg.
09/02/1999) ( destacamos )

De outro turno, Excelncia, no devemos olvidar que,


j na querela original, haviam litisconsortes passivos com patronos diversos,
reclamando, assim, a contagem em dobro do prazo para recorrer, que era o
estgio processual que encontrava-se o processo extraviado, o que se
observa pelos documentos colacionados nesta pendenga.(CPC, art. 191). E,
assim, quando do julgamento da presente demanda, tal fato dever ser levado em
conta, ou seja, reabertura do prazo para apelao, com prazo em dobro, em
face dos litisconsortes com patronos distintos.

EXECUO. RESTAURAO DOS AUTOS


A restaurao dos autos ao incidente que culmina com uma
sentena declaratria, seguindo o processo os seus termos como
determina o art. 1067 do CPC. Tendo os autos julgados
restaurados, certa a posio que determina o prosseguimento do
feito a partir do estado da causa quando do desaparecimento.
Preliminares: rejeitadas e no conhecidas. (TJBA Ap. Cvel n.
3.864-4/01 1 C. Cvel Rel. Juza Conv. Lgia Ramos j.
02/05/2001). (sublinhamos)

H, mais, interesse processual na restaurao


dos autos, sobretudo porquanto a Autora, examinando a sentena proferida,
verificou que a mesma, com todo o respeito, fora proferida contrariamente ao
que encontrava-se como prova no bojo da ao originria.
De outro turno, em obedincia aos preceitos contidos
no CPC, evidencia o Autor que a causa originria, no momento de seu
desaparecimento, encontrava-se com prazo para oferecimento recurso de
apelao, com o proferimento de sentena de mrito, quando julgou improcedente
a ao de reparao de danos. (CPC, art. 1064, caput).
Em atendimento ao diploma processual acima citado,
em seus incisos I, II e III, a Autora oferece os seguintes documentos/peas
processuais, todos com a finalidade de viabilizar a restaurao dos autos:
1. CAPA
2. INICIAL (DOCS. E CUSTAS)

3. DESPACHO DE CITAO PARA CONTESTAO (FL.35)


4. A.R. DA CITAO (FL.36)
5. CONTESTAO E DOCS. Empresa X. (FLS.37 70)
6. REPLICA CONTESTAO (FLS.71 78)
7. TERMO DE AUDIENCIA DE INSTRUO (FL.90)
8. TERMOS DE DEPOIMENTOS (FLS.91 97)
9. PETIO DE EXIBIO DE DOCUMENTOS Empresa X(FLS.103 114)
10. MANDADO DE INTIMAO (FL.115)
11. PETIO DE JUNTADA DE DOCUMENTOS Empresa X. (FLS.116
131)
12. MANDADO DE INTIMAO (FL.132)
13. PETIO DE JUNTADA DE DOCUMENTOS - Empresa Y(litisconsorte)
(FLS.133 147)
14. PETIO REQUERENDO CONFISSO FICTA Empresa K(Autora)
(FLS.148 153)
15. PETIO

CERTIFICANDO

ACERCA

DA

ORIGINALIDADE

DA

DOCUMENTAO ACOSTADA Empresa X (FLS.154 155)


16. CONTESTAO E DOCS. Empresa Y(litisconsorte)( FLS.158 172)
17. CERTIDO DE CONCLUSO (FL.175)
18. PETIO REQUERENDO A JULGAMENTO NO ESTADO QUE SE
ENCONTRA Empresa K
19. SENTENA (FLS.197 202)

PEDIDOS
Diante do que foi exposto, pleiteia a Autora que Vossa
Excelncia defira os seguintes pedidos e requerimentos:
a) a citao das requeridas, na pessoa de seus representantes
legais, para, querendo, no prazo de cinco dias, contestem o
presente feito, instando-as a exibirem cpias, contrafs e mais
reprodues dos atos e documentos que estiverem em poder
das mesmas(CPC, art. 1065, caput), sob pena de confisso e
revelia, com julgamento antecipado da querela(CPC, art. 1065,
2 c/c art. 803);
b) no caso de anuncia das Rs, tcita ou expressa, quanto
pretenso da restaurao dos autos, pede que seja lavrado o
respectivo auto de restaurao, com o regular prosseguimento
do feito, no estgio processual em que se encontrava o
processo original(CPC, art. 1065, 1);
c) no se apresentando a hiptese acima, pede que os pedidos
sejam julgados procedentes, sendo declarado restaurado os
autos do processo n. 1122334455 (Ao de Reparao de
Danos), prosseguindo-se neste feito acessrio, oportunizandose ao Autor apelar da sentena proferida estgio processual
quando do desaparecimento dos autos --, com prazo dobrado,
em face do litisconsrcio passivo formado na ao originria,
com patronos diversos;

d) havendo resistncia pretenso da Autora, a mesma


protesta e requer a produo de provas admissveis espcie,
em especial a oitiva de testemunhas, bem como eventual
percia, se o caso assim o requerer.
D-se causa o valor estimativo de R$ 100,00 (cem
reais).
Respeitosamente, pede deferimento.
Curitiba (PR), 00 de junho de 0000.
Fulano de Tal
Advogado OAB (PR) 112233

Ao de Usucapio Ordinrio

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CVEL


DE CURITIBA - PR.
( CPC, art. 95 )

Rito Especial
( visa usucapir terra particular )

MANOEL DA TANTAS, solteiro, bancrio, residente


e domiciliado na Rua X, n 000, em Curitiba(PR) - CEP n 77.888-45, inscrito no
CPF(MF) sob o n. 111.222.333, vem, com o devido respeito presena de Vossa
Excelncia, por intermdio de seu patrono que abaixo assina instrumento
procuratrio acostado ---, o qual tem escritrio profissional consignado no timbre
desta, onde, em atendimento diretriz fixada pelo art. 39, inciso I, do Estatuto
Buzaid, indica-o para as intimaes necessrias, para, com supedneo no art.
1.242 do Cdigo Civil c/c arts. 941 e segs., da Legislao Adjetiva Civil, para
ajuizar a presente

AO DE USUCAPIO,
DE ESPCIE ORDINRIA DE BEM IMVEL URBANO

contra IMOBILIRIA DE TAL LTDA, pessoa jurdica de direito privado, com


endereo sito na na Rua Y, n 000, em Curitiba(PR) CEP n 77.888-99, inscrita
no CNPJ(MF) sob o n. 77.666.555/0001-44, pelas razes de fato e direito que a
seguir passa a expor.

(1) FUNDAMENTOS DO PEDIDO

( CPC, art. 942)

O Autor celebrou com a R, em carter irrevogvel


e irretratvel, na data de xx/yy/zzzz, contrato escrito de promessa de compra
e venda de imvel urbano(doc. 01), pelo preo certo e ajustado de R$ .x.x.x (
.x.x.x.x ), contrato este que encontra-se devidamente registrado junto a
matrcula do bem em questo.
Pelo acerto, o Promovente se comprometeu a pagar
ao Promovido o preo acima aludido em 60(sessenta) parcelas sucessivas e
mensais de R$ .x.x.x( .x.x.x.x ), cujos valores, conforme clusula 17 do pacto,
foram depositados na conta corrente da R, o que se comprova pelos documentos
ora carreados.(docs. 02/62). O bem, destarte, encontra-se devidamente
quitado.
Acertou-se

tambm

no

contrato

em

destaque(clusula 20), que o promitente-comprador, no ato da assinatura do


contrato(xx/yy/zzzz), restaria imitido na posse do imvel, o que de fato ocorreu.
Neste nterim, o Autor encontra-se na posse
contnua, mansa e pacfica do bem desde xx/yy/zzzz, portanto h mais de
dez(10) anos, sendo o mesmo utilizado para fins residenciais.

Frise-se, de outro norte, que o imvel em lia se


encontra registrado em nome da Promovida, qualificando-a a figurar no plo
passivo(CPC, art. 942) desta ao.(doc. 63)
Resta saber, mais, que o Autor logo no terceiro ms
aps assinatura do contrato, mudou-se para o imvel vertente, passando inclusive
a pagar a conta de luz, gua, telefone, IPTU, tudo ora devidamente
anexados(docs. 64/75), o que, sem sombra de dvidas, evidencia uma postura
de animus domini do usucapiente.
De outra banda, em obedincia aos ditames da
Legislao Adjetiva Civil(art. 942), o Autor de pronto acosta a planta do imvel,
elaborado por profissional habilitado junto ao CREA e com o devido rigor
tcnico, onde encontramos a sua individualizao completa, maiormente quanto
sua confrontao, rea e outras caractersticas. (doc. 76)
Justificando a propositura desta ao, delimita-se que
o Autor, quando quitou a ltima prestao, procurou os representantes legais da
R, com a finalidade de promover a assinatura escritura pblica definitiva,
deparou-se com a empresa fechada, tornando-se invivel o intento de transferir a
propriedade do bem em lia. Assim, no lhe restou outro caminho seno adotar a
providncia de procurar um provimento judicial neste sentido(CPC, art. 3).

(2) DO PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS DO

USUCAPIO ORDINRIO
No tocante ao usucapio ordinrio de bem imvel
urbano, reza a Legislao Substantiva Civil que:

CDIGO CIVIL

Art. 1.242 Adquire tambm a propriedade do imvel aquele que,


contnua e incontestadamente, com justo ttulo e boa-f, o possuir por
dez anos.

Neste diapaso, tratemos de esboar consideraes


acerca da propriedade da promoo desta querela, segundo os ditames da regra
supra aludida.
2.1. O BEM EM QUESTO SUSCETVEL DE PRESCRIO AQUISITIVA
Ressalte-se, primeiramente, que o bem objeto de
usucapio no bem pblico, mas sim, ao revs, imvel particular.(Dec. n.
22.785/33, art. 2)
Outrossim, no se trata de bem que, de alguma
forma, seja protegido por lei de alienao, ou mesmo objeto de clusula de
inalienabilidade.
De outro contexto, o imvel no de propriedade
de pessoa incapaz.(CC, art. 198, inc. I)
2.2. QUANTO POSSE
Segundo os documentos colacionados com esta
inaugural, a posse do Autor no imvel reveste-se com nimo de proprietrio,
exercendo, com legtimo possuidor, todos os poderes inerentes propriedade.
Ademais, resta saber que o Autor fizeram inmeras reformas no imvel em apreo,

o que tambm denota o animo domini, o que se revela pelas notas fiscais de venda
e prestao de servios anexas.(docs. 77/85)
Alm disso, a posse em questo mansa e pacfica,
exercida sem qualquer oposio durante mais de uma dcada, ou seja,
enquanto encontra-se na posse do bem em mira.
2.3. DO TEMPO NA POSSE DO IMVEL USUCAPIENDO
O Autor figurou na posse do bem, por todo o tempo
ora revelado, sem qualquer interrupo, ou seja, de forma contnua.
2.4. JUSTO TTULO
Segundo as lies de Maria Helena Diniz, delineando
lies acerca do usucapio ordinrio, mais acentuadamente no tocante ao justo
ttulo, esta professa que:

H uma espcie de usucapio em que a lei exige que o

possuidor tenha justo ttulo (CC, art. 1.242), isto , que seja portador
de documento capaz de transferir-lhe o domnio. Deve ser esse ttulo
translativo justo, isto , formalizado, devidamente registrado, hbil
ou idneo aquisio da propriedade. P. ex.: escritura pblica de
compra e venda, doao, legado, carta de arrematao, adjudicao,
formal de partilha, etc., com aparncia de legtimos e vlidos. A lei
impe ao prescribente o encargo de exibir tal ttulo, mesmo que
tenha algum vcio ou irregularidade, uma vez que o decurso do tempo
legal tem o condo de escoim-la de seus defeitos, desde que
concorram, como veremos, os demais requisitos para a configurao

dessa modalidade de usucapio. ( In, Curso de Direito Civil


Brasileiro. 25 Ed. So Paulo: Saraiva, 2010, vol. 4. Pgs. 164-165)

Ora, inegavelmente o contrato de promessa de


compra e venda em debate justo ttulo a ensejar transferncia da propriedade,
ensejando, assim, a ao de usucapio, maiormente quando este encontra-se
devidamente registrado.
Neste sentido:
APELAO CVEL. AO REIVINDICATRIA. DOMNIO DA REQUERENTE
COMPROVADO.
rea objeto da causa corretamente individualizada. Defesa. Arguio de
usucapio ordinrio. Contrato particular de promessa de compra e
venda. Justo ttulo. Precedentes do STJ. Posse de boa-f comprovada
documentalmente. Pressupostos do artigo 551 do Cdigo Civil de 1916
atendidos. Prescrio aquisitiva de 10 anos comprovada. Fato obstativo
do direito da autora. Pleito reivindicatrio improcedente. Sentena
mantida. Recurso desprovido. (TJSC - AC 2006.027708-7; Capital /
Estreito; Rel. Des. Subst. Ronaldo Moritz Martins da Silva; Julg.
08/07/2010; DJSC 16/07/2010; Pg. 230)

APELAO CVEL. AO DE USUCAPIO ORDINRIO. JUSTO TTULO.


INCIDNCIA DO ART. 551, DO CC/16, ANTE A REGRA DE TRANSIO DO
ART. 2.028, DO CC/02. REQUISITOS SATISFEITOS. DECLARAO DE
DOMNIO.
Contrato particular de compra e venda, firmado pelo proprietrio do
imvel, configura-se ato translativo, em tese, mas sem produzir o efeito

de transferir a propriedade. Havendo quitao, constitui-se o referido


contrato como justo ttulo, possibilitando ao adquirente o ingresso da
ao de usucapio para adquirir o domnio. Estando satisfeitos os demais
requisitos legais, a declarao de domnio medida que se impe.
APELO PROVIDO. (TJRS - AC 70029139003; Palmeira das Misses;
Dcima Stima Cmara Cvel; Rel Des Elaine Harzheim Macedo; Julg.
04/06/2009; DOERS 30/06/2009; Pg. 58)

H julgando, outrossim, que entende que mesmo


sem o registro(o que no o caso em vertente) o contrato de promessa de
compra e venda justo ttulo.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. DIREITO CIVIL. APELAO CVEL. AO DE
USUCAPIO. POSSE MANSA, SEM OPOSIO, COM ANIMUS DOMINI,
JUSTO TTULO E BOA-F. ACCESSIO POSSESSIONIS. REQUISITO
TEMPORAL.
CITADOS.

COMPROVAO.
ALEGAO

DE

INTERESSADOS
NULIDADE

DO

DEVIDAMENTE
DECISUM

POR

IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO E DE MODIFICAO DA CAUSA


DE PEDIR QUE NO MERECE PROSPERAR. RECURSO DESPROVIDO.
1. Os requisitos para que se adquira um imvel, atravs de usucapio
extraordinrio, previstos no Cdigo Civil de 1916, vigente na poca da
propositura da ao, so a posse mansa, pacfica e ininterrupta sobre o
bem, com nimo de dono, por, no mnimo, 20 anos, a teor do seu art.
550.
2. O possuidor pode, para o fim de contar o tempo exigido pelos artigos
antecedentes, acrescentar sua posse a do seu antecessor (art. 496),
contanto que ambas sejam contnuas e pacficas.

3. A promessa de compra e venda, mesmo sem registro, justo ttulo


para a ao de usucapio ordinrio. Na hiptese sub examine, no
restam dvidas quanto necessidade de se reconhecer a usucapio do
imvel pretendido, mormente quando demonstrados, de forma
exaustiva, os requisitos caracterizadores do aludido instituto.
4. Recurso de apelao a que se nega provimento, para manter a
sentena vergastada em todos os seus termos, reconhecendo a
aquisio, pelo autor, da propriedade sobre o imvel descrito na pea
de ingresso. (TJPE - AC 0060338-7; Caruaru; Terceira Cmara Cvel; Rel.
Des. Milton Jos Neves; Julg. 26/02/2010; DJEPE 22/03/2010)

Vejamos, a propsito, as lies de Jos Osrio de


Azevedo Jnior, em sua obra clssica sobre Compromisso de Compra e Venda:

O fato de, por alguma razo, no ter sido registrado o

compromisso no impede que seja ele havido como justo ttulo, desde
que exista aquela causa que torne evidente que o compromissrio
est possuindo a coisa como dono o que deve acontecer
praticamente na totalidade dos casos, pois essa geralmente nsita e
natural ao compromisso.
Em relao compra e venda e outros atos translativos
exigia-se, antigamente, segundo muitos, para que o ttulo fosse
havido como justo, que estivesse revestido de todas as formalidades
externas e estivesse transcrito no Registro de Imveis. ( In,
Compromisso de Compra e Venda. 5 Ed. So Paulo: Malheiros, 2006.
Pg. 84).

2.5. DA BOA-F
Consabido que o justo ttulo j traz nota uma
presuno de posse de boa-f, o que, em verdade, foi o que aconteceu durante
todo o lapso de tempo da prescrio aquisitiva em debate.
(3) PEDIDOS E REQUERIMENTOS
Posto isso, pede e requer o Autor que Vossa Excelncia
tome as seguintes medidas:
a) Determinar a citao do Ru, para que o mesmo, querendo,
oferea defesa no prazo legal, sob pena de revelia e confisso,
bem como, por edital, dos eventuais interessados , assim como
dos confinantes abaixo evidenciados(CPC, art. 942):
( i ) Fulano de tal(qualificao completa)
( ii ) Beltrano de Tal(qualificao completa)
( iii ) Cicrano de Tal(qualificao completa)
b) requer-se, outrossim, via postal, seja dado cincia Fazenda
Pblica Municipal, Estadual e Federal, para que manifestem-se
sobre eventual interesse nesta causa(CPC, art. 943);
c) pleiteia-se a intimao do rgo ministerial para intervir no
feito como fiscal da lei(CPC, art. 944);
d) pede-se, mais, sejam JULGADOS PROCEDENTES o pedidos
formulados nesta ao, declarando o Autor como proprietrio

do imvel em debate, com o registro(LRP, art. 168) junto ao


Cartrio de Registro de Imveis competente, expedindo-se,
para tanto, o devido mandado aps quitadas as obrigaes
fiscais incidentes(CPC, art. 945), condenando no nus de
sucumbncia em eventual defesa ofertada, em homenagem ao
princpio sucumbencial que norteia o CPC.
Protesta provar o alegado por todos os meios de
prova em direitos admitidos, por mais especiais que sejam, sobretudo pela oitiva
de testemunhas a serem oportunamente arroladas, se necessrio for, percia,
alm do depoimento pessoal do Ru, o que desde j requer.

D-se causa o valor de R$ .x.x.x. ( .x.x.x.x ), o qual


correspondente ao valor venal do imvel(CPC, art. 259, inc. VII), obtido perante
os comprovantes de pagamento do Imposto Territorial e Predial Urbano
colacionado nesta pea vestibular.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. PROCESSO CIVIL. USUCAPIO. VALOR DA
CAUSA. ALTERAO DE OFCIO. POSSIBILIDADE. REGRA DE ORDEM PBLICA
QUE ADMITE APRECIAO DE OFCIO PELO JUIZ.
Valor da causa que corresponde ao valor venal do imvel usucapiendo (CPC
art. 259 VII). Deciso reformada. Recurso parcialmente provido. (TJSP - AI
990.10.333748-4; Ac. 4653988; Guaruj; Terceira Cmara de Direito Privado;
Rel. Des. Egidio Giacia; Julg. 17/08/2010; DJESP 09/09/2010)

Respeitosamente, pede deferimento.


Curitiba(PR), .x.x. de x.x.x.x.x do ano de .x.x.x.

Fulano(a) de Tal

Advogado(a)

Ao de Embargos Execuo

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 00 VARA CVEL


DE CURITIBA (PR).

Embargos Execuo
Distribuio por dependncia ao Proc. n. 112233-44.2013.11.06.0001

( CPC, art. 736, nico)

EMPRESA OMEGA LTDA, pessoa jurdica de direito


privado, estabelecida na Rua X, n. 000 7 andar, em So Paulo (SP) CEP
n77.666-555, inscrita no CNPJ(MF) sob o n. 11.222.333/0001-44, razo qual
vem, com o devido respeito presena de Vossa Excelncia, por intermdio de
seu patrono que ao final subscreve -- instrumento procuratrio acostado causdico inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seo de So Paulo(SP),
sob o n. 112233, com seu escritrio profissional consignado no mandato
acostado, onde, em atendimento aos ditames contidos no art. 39, inciso I do CPC,
para apresentar, com supedneo nos arts. 736 e segs. c/c art. 745, inc. V.
ambos da Legislao Adjetiva Civil, a presente

AO INCIDENTAL DE EMBARGOS EXECUO

em face de MANOEL FICTCIO, brasileiro, casado, inscrito no CPF(MF) sob o n.


444.333.222-11, residente e domiciliado na Rua Delta, n. 0000, em So Paulo
(SP) CEP 66.888-777, em decorrncia das justificativas de ordem ftica e de
direito abaixo delineadas.
(1) DA TEMPESTIVIDADE DESTA AO(CPC, art. 738)

Extrai-se dos autos da ao de execuo em mira,


que, na data do ajuizamento desta ao, o mandado citatrio, expedido nos
moldes do que preceitua o art. 652, caput, do Cdigo de Ritos, ainda no foi
devolvido e juntado aos autos da querela executiva.
Desta maneira, visto que a presente demanda
ajuizada em 00/11/2222, temos que tempestivamente apresentada. (CPC, art.
738)
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. EMBARGOS
EXECUO. PRAZO PARA INTERPOSIO. PRECLUSO PRO JUDICATO.
INOCORRNCIA. CONTAGEM DO PRAZO PARA OPOSIO DOS
EMBARGOS. APLICAO DO ART. 738 DO CPC. TERMO INICIAL.
JUNTADA DO MANDADO DE CITAO. NO OBSERVNCIA.
INTEMPESTIVIDADE.

VERIFICAO.

EMBARGOS

REJEITADOS

LIMINARMENTE. RECURSO PROVIDO.


No se sujeitam precluso pro judicato, as matrias de ordem pblica,
respeitantes s condies e pressupostos da ao. O prazo para
oferecimento de embargos do devedor de 15 dias contados da juntada
do mandado de citao aos autos da execuo, nos termos do art. 738
do CPC. Uma vez ultrapassado o prazo legalmente previsto, resta

preclusa a faculdade da parte executada opor embargos execuo,


devendo ser liminarmente rejeitados e julgado extinto o processo.
Recurso provido. (TJMG - AGIN 1.0261.11.010310-6/002; Rel Des
Marcia de Paoli Balbino; Julg. 14/03/2013; DJEMG 26/03/2013)

2 REALIDADE DOS FATOS


LITIGNCIA DE M-F

( CPC, art. 17, inc. I e II)


Os acontecimentos evidenciados na ao de
execuo foram grosseiramente distorcidos. H uma grave omisso,
intencional, a qual comprometeria, se estipulada pelo Embargado, o recebimento
de seu pretenso crdito.
Consideramos como grave omisso, porquanto o
Cdigo de Processo Civil disciplina que:

Art. 17 Reputa-se litigante de m-f aquele que:

I deduzir pretenso ou defesa contra texto expresso em lei ou


fato incontroverso;

II alterar a verdade dos fatos;

No algero quadro ftico estipulado na inicial da ao


executiva, o Embargado revelou que havia celebrado dois contratos de
prestao de servios com a Embargante. Situou que o primeiro contrato(n. SP

22/1111), no valor originrio de R$ 48.000,00(quarenta e oito mil reais), havia sido


pago parcialmente pela Embargante a quantia de R$ 10.000,00(dez mil reais),
restando, por conseguinte, segundo o mesmo, o valor de R$ 38.000,00(trinta e
oito mil reais), como saldo remanescente deste pacto.
Com respeito ao segundo contrato, o qual sequer o
mesmo o identificou com numerao(at porque inexiste para estes fins), delimita
o Embargado, sem identificar o valor total do pretenso contrato, que
houvera tambm um pagamento incompleto de R$ 2.500,00(dois mil e quinhentos
reais), restando-lhe a receber a quantia de R$ 5.000,00(cinco mil reais).
Totaliza o dbito, em seu memorial, acostado com a
pea vestibular, a quantia absurda de R$ 64.345,38(sessenta e quatro mil,
trezentos e quarenta e cinco reais e trinta e oito centavos).
Em verdade, Excelncia, a Embargante nada deve
ao Embargado.
QUANTO AO PRIMEIRO CONTRATO

Em consonncia com a Proposta Tcnica e


Financeira para a Elaborao dos Estudos Pedolgicos em Piracicaba,
apresentado pelo prprio Embargado(doc. 01), que o objeto do contrato(que
mera proposta, diga-se) n. SP 22/1111, verifica-se na apresentao da proposta
que o objetivo dos trabalhos contratados era . . . a reviso dos estudos
pedolgicos anteriores em rea maior a 9000 ha e tambm, a execuo dos
estudos pedolgicos detalhados para 1500 ha, aproximadamente; estes sero
executados com apoio topogrfico, para referenciar as manchas de solos irrigveis
dentro dos limites da superfcie demarcada pela topografia. ( destacamos )

Sem sombra de dvidas havia o pacto de trabalho de,


somados, elaborao de estudos pedolgicos de 10.500 ha.
Entrementes, e a perceba a m-f do Embargado, o
mesmo fizera to-somente 2.591,88 ha do que originalmente fora acertado,
conforme Relatrio de Levantamento Pedolgico apresentado pelo mesmo
Embargante.(doc. 02). Registre-se, mais, que este mesmo relatrio, quando
apresentado ao rgo X, para fins de avaliao e aprovao, fora rejeitado por
imperfeio e agregar-se a normas ultrapassadas h anos, onde a Embargada
tivera que refaz-lo para poder se aprovado no referido rgo governamental.
(doc. 03)
Justamente por conta deste erro crucial a
Embargante sequer recebeu os valores correspondentes a obra em ensejo,
ou seja, pagou ao Embargado para no ter o mnimo retorno financeiro.
De outra banda, a Embargante nada deve ao
Embargante com respeito ao contrato ora tratado(n. SP 22/1111 ).
Mais uma vez de uma forma sorrateira, acreditando
que a Embargante no tinha controle de seus pagamentos, o Embargado afirmou
existir um dbito do pacto ora tratado.
Levando-se em conta que o Embargado fizera
somente parte do acordado, ou seja, o levantamento de 2.591,67 ha, a
Embargante pagou ao mesmo no s o R$ 10.000,00(dez mil reais) afirmados
pelo na petio inicial. Na verdade, pagou-se ao Embargador R$ 15.000,00(quinze

mil reais), o comprova-se pelas microfilmagens dos cheques pagos e sacados pelo
mesmo.(docs. 04/09)
Os prstimos do Embargado, desta feita, consoante
prova documental ora carreada, encontra-se devidamente quitada, na medida
dos servios feitos pelo mesmo(em que pese irregulares e bem inferior
numericamente ao pretendido).
Veja, por oportuno, que o Embargado-Exequente,
sem adentrar-se no aspecto processual, no cumpriu sua obrigao legal ao
pretender o recebimento do seu crdito em juzo. (CC, art. 476). Aqui,
inversamente, o Embargante comprovou que o Embargado no cumpriu o
acertado.
QUANTO AO SEGUNDO CONTRATO

De primeiro plano devemos sopesar que o aludido


segundo contrato especificado na exordial pelo Embargado, no passa de mera
proposta, consoante acostado pela Embargada na execuo, ora trasladado
em sua ntegra para estes autos.
Destaca-se, ao trmino desta proposta, que o valor
dos prstimos eram de R$ 15.000,00(quinze mil reais), a qual fora contratada por
consrcio de empresas, na hiptese Blaza e Empresa Omega, o que comprovase pela assinatura dupla de ambos os representantes das aludidas empresas.
Ademais, pelo fato da diviso nos pagamentos, em
propores iguais, o Embargado procura receber R$ 7.500,00(sete mil e

quinhentos reais). Entretanto, alega mais uma vez que o valor pago pela
Embargante foi incompleto, restando a quantia de R$ 5.000,00(cinco mil reais).
Inverdicas as afirmaes feitas pelo Embargante,
quando, em verdade, o Embargante quitou totalmente a parte que lhe competia e
que fora buscada em juzo, ou seja, a quantia de R$ 7.500,00(sete mil e
quinhentos reais).
Visto que o Embargado confessa que recebeu a
quantia de R$ 5.000,00(cinco mil reais), resta comprovar a diferena de R$
2.500,00(dois mil e quinhentos reais), o que verifica-se pelas cpias dos cheques
ora acostados(docs. 10/14).
(3) ASPECTOS PROCESSUAIS

3.1. NULIDADE DA EXECUO

AUSNCIA DE TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL


( CPC, 586 c/c art. 618, inc. I)

3.1.2. DA INEXISTNCIA DE CONTRATO E TESTEMUNHAS

Na ao executiva(ora acostada em sua ntegra),


constata-se que o Embargado executou um imaginrio ttulo executivo(o segundo
nominado contrato), a saber uma simples proposta de prestao de servios.
Neste importe, no h qualquer ato jurdico que
implique obrigao de pagar (dar), mas mero ato que submeteu apreciao.

O ttulo executivo extrajudicial, ao revs, exige-se


uma obrigao.
A este propsito, ou seja, quanto definio de
instrumento particular, exeqvel, com obrigao acertada entre as partes,
vejamos as lies doutrinrias:

O inciso II do art. 585 do CPC confere eficcia executiva

escritura pblica ou outro instrumento pblico e ao instrumento


particular subscrito pelo devedor e por duas testemunhas de que
conste obrigao.
Em verdade, ttulo executivo no o documento,
pblico ou particular, mas o ato jurdico que ele representa. Da, alis,
o acerto da denominao, tradicional na linguagem forense, de
confisso de dvida, pelo qual se costuma designar este ttulo. O ttulo
executivo , pois, o ato de reconhecimento da existncia da obrigao,
que praticado atravs de escritura pblica ( ou outro documento
pblico) ou por instrumento particular assinado pelo devedor e por
duas testemunhas. O instrumento a forma, e no a prova do ato
jurdico.
A lei confere eficcia executiva confisso de dvida
qualquer que seja a natureza da prestao devida. Pouco importa,
assim,se obrigao de dar, fazer ou no fazer. De qualquer maneira,
estar-se- diante de ttulo executivo. preciso, apenas, que do ato
conste o reconhecimento da existncia de uma obrigao ( repita-se,
de qualquer natureza ). Exige-se, ainda, o requisito formal, ou seja,
que o reconhecimento se faa por instrumento pblico ou por
instrumento particular assinado pelo devedor e por duas
testemunhas. (CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito
Processual Civil. 21 Ed. So Paulo: Atlas, 2012, vol. 2, pp. 201-202).

E no h, segundo a Legislao Substantiva Civil,


qualquer ato que fundamente obrigao entre as partes(ato jurdico
celebrado), no gerando, por conseguinte, ttulo executivo extrajudicial, na
hiptese:

CDIGO CIVIL

Art. 389 No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e


danos, mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais
regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado.

Art. 394 Considera-se em mora o devedor que no efetuar o


pagamento e o credor que no quiser receb-lo no tempo, lugar e forma
que a lei ou a conveno estabelecer.

Art. 396 No havendo fato ou omisso imputvel ao devedor, no


incorre este em mora.

Nesse sentido:
EMBARGOS EXECUO. CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS
ESCOLARES. EXECUO NULA (ART. 618, INCISO I, DO CPC).
Negcio jurdico que no ostenta a qualidade de ttulo de crdito
extrajudicial e que no se encaixa na previso do art. 585, inciso II, do
CPC. Rol numerus clausus. Obrigao de pagar nele inserida que no
por si mesma lquida, certa e exigvel. Certeza e liquidez que devem estar
intrnsecas ao ttulo. Crdito que depende da aferio dos fatos

decorrentes do contrato. Execuo incabvel. Sentena reformada.


Recurso provido. (TJSP - APL 0011845-31.2010.8.26.0664; Ac. 6633497;
Votuporanga; Dcima Primeira Cmara de Direito Privado; Rel. Des.
Rmolo Russo; Julg. 04/04/2013; DJESP 22/04/2013)

No h, tambm, sob o enfoque processual, gerando


identicamente a nulidade da execuo, a obrigao de pagar quantia certa.

CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Art. 586 A execuo para cobrana de crdito fundar-se- sempre em


ttulo de obrigao certa, lquida e exigvel.

Art. 618 nula a execuo:

I se o ttulo executivo extrajudicial no corresponder a obrigao certa,


lquida e exigvel (art. 586);

Vejamos, a propsito, julgados nesta ordem de


entendimento:
EMBARGOS EXECUO. TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL.
CONTRATO DE COMPRA E VENDA COM RESERVA DE DOMNIO.
INADIMPLEMENTO DO COMPRADOR. ENTREGA ESPONTNEA DO
BEM. ALIENAO EM LEILO EXTRAJUDICIAL PELA VENDEDORA.
VALOR

ALCANADO INSUFICIENTE

PARA QUITAR

A DVIDA.

PRETENSO DE EXECUO DA QUANTIA REMANESCENTE. SALDO

DEVEDOR APURADO EM DESACORDO COM A FORMA LEGAL.


NECESSIDADE DE ALIENAO JUDICIAL. EXEGESE DOS ARTS. 1.070 E
1.071 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. TTULO EXECUTIVO DESTITUDO
DE

LIQUIDEZ

CERTEZA.

INEXEQUIBILIDADE

RECONHECIDA.

NULIDADE. ART. 618, I, DO CODEX INSTRUMENTALIS. QUESTO DE


ORDEM PBLICA. POSSIBILIDADE DE PRONNCIA DE OFCIO PELO
MAGISTRADO. EXTINO DA AO DE EXECUO E DOS EMBARGOS.
RECURSO PREJUDICADO.
1. De acordo com a jurisprudncia sedimentada no Superior Tribunal de
Justia e nesta corte a 'venda extrajudicial do bem, independentemente
de prvia avaliao e de anuncia do devedor quanto ao preo, retira ao
eventual crdito remanescente a caracterstica de liquidez, e ao ttulo
dele representativo, em conseqncia, a qualidade de ttulo executivo.
Em casos tais, pelo saldo devedor somente responde pessoalmente, em
processo de conhecimento, o devedor principal'[... ]"(RESP 278.065/GO,
Rel. Ministro Carlos Alberto Menezes direito, terceira turma, julgado em
12/06/2001, DJ 27/08/2001, p. 330) 2. As nulidades previstas no art. 618
do cdigo de processo civil podem ser pronunciadas de ofcio pelo juiz a
qualquer tempo e grau de jurisdio. (TJSC - AC 2012.092938-1;
Blumenau; Terceira Cmara de Direito Civil; Rel. Des. Marcus Tlio
Sartorato; Julg. 02/04/2013; DJSC 08/04/2013; Pg. 153)

PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS EXECUO. CONTRATO DE SERVIOS


DE HONORRIOS ADVOCATCIOS. TTULO. LIQUIDEZ. AUSNCIA.
EXECUO. NULIDADE.
I. Nos termos do art. 24 do Estatuto da Advocacia. Lei n 8.906/94, o
contrato de honorrios advocatcios ttulo executivo extrajudicial. No
obstante a validade do ttulo, imprescindvel verificar se contm os
requisitos de exigibilidade, certeza e liquidez.

II. O descumprimento do contrato de servios advocatcios, no habilita


a cobrana da integralidade do valor dos honorrios se no houve a
contraprestao de servios equivalente, sob pena de enriquecimento
sem causa do exequente.
III. Segundo disposto no art. 618, I, do Cdigo de Processo Civil, se o ttulo
exeqendo depender de apurao da quantia devida, a execuo
respaldada em tal documento nula. VI. Deu-se provimento ao recurso.
(TJDF - Rec 2011.01.1.040354-5; Ac. 659.773; Sexta Turma Cvel; Rel.
Des. Jos Divino de Oliveira; DJDFTE 13/03/2013; Pg. 166)

Falta-lhe, mais, o requisito formal da assinatura de


duas testemunhas instrumentrias, onde, na falta desta, ausente o ttulo
executivo:

Integra a substncia do documento particular a

assinatura de duas testemunhas. Decidiu a 4 Turma do STJ que na


sua falta no h ttulo. (ASSIS, Araken de. Manual de Execuo. 10
Ed. So Paulo: RT, 2006. Pg. 170)

A execuo, por esse norte, nula.


APELAO CVEL. EMBARGOS EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL.
CONTRATO PARTICULAR DE CONFISSO DE DVIDA. AUSNCIA DE
ASSINATURA DE DUAS TESTEMUNHAS. AUSNCIA DE TTULO
EXECUTIVO. ART. 585, II, DO CPC.
nula a execuo ajuizada com base em contrato particular de confisso
de dvida destitudo da assinatura de duas testemunhas, em violao aos
arts. 585, II, e 618, I, ambos do CPC. Precedentes do STJ e do TJRS.

REJEITARAM A PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO. UNNIME.


(Apelao Cvel N 70021690672, Dcima Oitava Cmara Cvel, Tribunal
de Justia do RS, Relator: Cludio Augusto Rosa Lopes Nunes, Julgado em
22/07/2010)

AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. EXECUO. CONTRATO


PARTICULAR DE CONFISSO DE DVIDA. REQUISITOS DO TTULO
EXECUTIVO

EXTRAJUDICIAL.

PREQUESTIONAMENTO.

DECISO

AGRAVADA MANTIDA. IMPROVIMENTO.


I. No constitui ttulo executivo o contrato particular que no preenche
os requisitos do artigo 585, II, do CPC, porquanto ausente assinaturas de
duas testemunhas.
II. A agravante no trouxe nenhum argumento capaz de modificar a
concluso do julgado, a qual se mantm por seus prprios fundamentos.
III. inadmissvel o recurso especial quanto questo que no foi
apreciada pelo Tribunal de origem.
Agravo improvido.
(AgRg no REsp 1096195/PR, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA
TURMA, julgado em 28/04/2009, DJe 11/05/2009).

RECURSO

ESPECIAL.

PROCESSUAL

CIVIL

ADMINISTRATIVO.

EXECUO DE CONTRATO ADMINISTRATIVO. INAPTIDO DO TTULO


EXECUTIVO

EXTRAJUDICIAL.

AUSNCIA

DE

ASSINATURA

DE

TESTEMUNHAS.
1. A execuo, semelhana da ao cognitiva, obedece, quanto s suas
condies, a lei vigente data da propositura.
2. Consoante assentado no aresto a quo (fl. 208): Anteriormente edio
da Lei 8.953/94, que alterou o artigo 585, II, do CPC, e possibilitou a
execuo de obrigao expressa em documento pblico, e no apenas

em instrumento pblico, somente se fazia possvel executar a Fazenda


Pblica com base em documento emitido por seus agentes, se referido
documento viesse acompanhado da firma de duas testemunhas.
3. Destarte, a execuo foi proposta em 14 de abril 1.993, por isso que,
embora o ttulo em questo consubstancie a certeza e a liquidez, o
mesmo inexigvel porquanto ausente da assinatura de duas
testemunhas (precedente: REsp 332.926/RO, Relator Ministro CARLOS
ALBERTO MENEZES DIREITO, Terceira Turma, DJ de 26 de agosto 2.002).
4. A lei enuncia em numerus clausus os ttulos extrajudiciais constantes
da relao do artigo 585 do CPC. A enumerao exaustiva decorre do
fato de que os mencionados ttulos autorizam a prtica de atos de
soberania e de enrgica invaso na esfera jurdico-patrimonial do
devedor, razo pela qual no podem os particulares produzirem, de
acordo com a vontade individual, uma fonte de atos autoritrio-judiciais
(nullun titulus sine lege).
5. Consectariamente, ausentes os requisitos do ttulo poca da
propositura da execuo, invivel juridicamente a mesma, conforme
assentado na instncia local, sob o plio da impossibilidade jurdica do
pedido, o que no inibe a parte de promover novel processo
obedecendo as atuais condies da ao executiva, porquanto no
atingido o crdito exeqendo.
6. Recurso especial conhecido e desprovido.
(REsp 700.114/MT, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado
em 27/03/2007, DJ 14/05/2007 p. 251).

3.1.3. PACTO BILATERAL AUSNCIA DE CERTEZA E


EXIGIBILIDADE

Mais uma vez debate-se que nos contratos em ensejo


no esto revestidos de liquidez, certeza e exigibilidade, nos termos dos arts.
585, II e 586, do CPC, e que, portanto, inaptos a sustentar a ao de execuo.
de sabena geral, que constitui ttulo executivo
extrajudicial apto a embasar a ao de execuo aquele que, de pronto, evidencie
liquidez, certeza e exigibilidade, requisitos indispensveis, nos termos do artigo
586, do CPC.
Dito isto, somente na hiptese em que a pretenso
deduzida em juzo no demandar qualquer acertamento do direito poder o
credor lanar mo do procedimento executivo de forma a assegurar o
cumprimento da obrigao.
Nos pactos em vertente, por se tratarem de pactos de
prestao de servios(engenharia) de medies e levantamento de solos,
no se revestem de liquidez, certeza e exigibilidade, haja vista sua natureza
jurdica de flagrante bilateralidade, ou seja, estabelece obrigaes para ambas as
partes, sendo a do Embargado de estudos pedolgicos, com atividades de
campo, laboratrio e escritrio,(vide prembulo da apresentao da proposta
tcnica feita pelo Embargado) e a da Embargante, adimplir com as parcelas
ajustadas(no primeiro contrato, j que o outro no passou de proposta).
Com efeito, no possvel admitir a execuo do
primeiro contratoo, sem a prova do efetivo cumprimento das obrigaes do
Exequente-Embargado.

Logo, inafastvel o reconhecimento de que falta ao


contrato em questo os requisitos da certeza e exigibilidade.
Vejamos as lies de Humberto Theodoro Jnior
neste tocante:

"Nessa ordem de idias, o ttulo h de ser completo, j que no se


compreende nos objetivos da execuo forada a definio ou o
acertamento de situao jurdica controvertida.
(...)
No cabendo ao juiz pesquisar em torno da existncia e extenso do
direito do credor, no curso da execuo, toda fonte de convico ou
certeza deve ser concentrar no ttulo executivo. " (In, Curso de Direito
Processual Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2010. Pg. 143)

No mesmo sentido:
EMBARGOS EXECUO. CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS
ESCOLARES. EXECUO NULA (ART. 618, INCISO I, DO CPC).
Negcio jurdico que no ostenta a qualidade de ttulo de crdito
extrajudicial e que no se encaixa na previso do art. 585, inciso II, do
CPC. Rol numerus clausus. Obrigao de pagar nele inserida que no
por si mesma lquida, certa e exigvel. Certeza e liquidez que devem estar
intrnsecas ao ttulo. Crdito que depende da aferio dos fatos
decorrentes do contrato. Execuo incabvel. Sentena reformada.
Recurso provido. (TJSP - APL 0011845-31.2010.8.26.0664; Ac. 6633497;
Votuporanga; Dcima Primeira Cmara de Direito Privado; Rel. Des.
Rmolo Russo; Julg. 04/04/2013; DJESP 22/04/2013)

APELAO CVEL. AO DE EXECUO. INDEFERIMENTO DA PETIO


INICIAL. CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS. PROMOO DE
FORMATURA

ACADMICA.

RESCISO

UNILATERAL

PELOS

CONTRATANTES.
Execuo da clusula penal pela empresa contratada. Pacto que no se
reveste dos requisitos de liquidez, certeza e exigibilidade e, por
conseguinte, no se consubstancia em ttulo extrajudicial apto ao
procedimento executivo (arts. 586 e 618, inc. I, ambos do cdigo de
processo civil). Sentena extintiva mantida. Recurso conhecido e
desprovido. (TJSC - AC 2012.086222-5; Capital; Sexta Cmara de Direito
Civil; Rel. Des. Subst. Stanley da Silva Braga; Julg. 04/04/2013; DJSC
15/04/2013; Pg. 401)

APELAO

CVEL.

EMBARGOS

EXECUO.

CONTRATO

DE

PRESTAO DE SERVIOS EDUCACIONAIS. I. JUSTIA GRATUITA.


PEDIDO FORMULADO NA INICIAL. NO ANALISADO PELO JUZO.
DEFERIMENTO. II. AUSNCIA DE TTULO EXECUTIVO. ALEGAO
ACOLHIDA. CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS EDUCACIONAIS.
NECESSIDADE DE PROVA DO CUMPRIMENTO DA CONTRAPRESTAO.
INTELIGNCIA DO ART. 615, IV, DO CPC. EXTINO DA EXECUO
DECRETADA. III. NUS DE SUCUMBNCIA. INVERSO NECESSRIA.
I. Cumpridos os requisitos legais e inexistindo nos autos bice
concesso, deve ser conferida a justia gratuita a quem no pode pagar
as custas processuais sem o prejuzo de sua subsistncia.
II. Contratos bilaterais. Nos contratos bilaterais incumbe ao credor
provar o cumprimento de sua obrigao (cpc 615 iv), a fim de tornar o
instrumento hbil a instruir o processo de execuo, a fim de tornar o
instrumento hbil a instruir o processo de execuo como ttulo

executivo extrajudicial (stj, RESP 196.967-df, Rel. Min. Slvio de


Figueiredo Teixeira, j. 2.12.1999, DJU 8.3.200, p. 122) 1
III. Julgado procedente o pedido dos embargos, com extino da
execuo, impe-se a inverso dos nus de sucumbncia. Apelao cvel
conhecida e provida. (TJPR - ApCiv 0947165-4; Londrina; Dcima Sexta
Cmara Cvel; Rel. Des. Shiroshi Yendo; DJPR 26/03/2013; Pg. 225)

Inafastvel,

no

caso,

reconhecimento

da

inadequao da via processual eleita pelo Embargado, ao de execuo, o que


conduz ao indeferimento da inicial e a extino do feito sem julgamento de
mrito.
3.1.3. AUSNCIA DE PROVA DO ADIMPLEMENTO PELO
EXEQUENTE

Ficou demonstrado que a hiptese em estudo de


contrato bilateral, onde h deveres de ambas partes ora em litgio.
Diante disso, cabia ao Exequente-Embargado
demonstrar que cumprira sua obrigao no trato em espcie. Ao revs,
nada(absolutamente nada) o pseudo credor trouxe aos autos da execuo,
culminando, por este ngulo, na nulidade da execuo.
Trata-se de prova essencial propositura da
execuo

CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Art. 614 Cumpre ao credor, ao requerer a execuo, pedir a citao do


devedor e instruir a inicial:
(...)
III com a prova de que se verificou a condio, ou ocorreu o termo
(art. 572).
Art. 615 Cumpre ainda ao credor:
(...)
IV provar que adimpliu a contraprestao, que lhe corresponde, ou
que lhe assegura o cumprimento, se o executado no for obrigado a
satisfazer a sua prestao seno mediante a contraprestao do credor.
Art. 618 nula a execuo:
(...)
III se instaurada antes de se verificar a condio ou de ocorrido o
termo, nos casos do art. 572.

No plano da Legislao Civil temos que:

CDIGO CIVIL
Art. 476 Nos contratos bilaterais, nenhum dos contraentes, antes de
cumprida sua obrigao, pode exigir o implemento da do outro.

Vejamos as lies de Araken de Assis sobre o tema:

Na observao dos tipos contratuais nominados, e de uso


consagrado pelo trfico, nada obstante o papel relevante do autoregramento de vontade dos parceiros se consagra a categoria do
contrato bilateral ou sinalagmtico. aquele em que cada um dos
figurantes assume o dever de prestar para que o outro ou outros lhe
contraprestem. A contraprestao constitui a prestao do outro
figurante.
(...)
O art. 615, IV, onera o credor coma prova, companheira da inicial, do
adimplemento da contraprestao, ou a assegurao do seu
cumprimento, se o executado no for obrigado a satisfazer a sua
prestao seno mediante a contraprestao do credor. No mesmo
sentido reza, de modo altissonante, que no se proceder a
execuo, caso o obrigado oferea sua prestao e o exequente no
preste a sua. ( Ob e aut., cits, Pgs. 188-189).

Ainda nas lies de Humberto Theodoro Jnior,


nesta circunstncias(ausncia de prova da contraprestao), o caso de carncia
da ao executiva, seno vejamos:
Prevendo a possibilidade de execuo de ttulo que contenha uma
obrigao dessa natureza, estatui o Cd. De Processo Civil que, em
todos os casos defeso a um contraente, antes de cumprida sua
obrigao, exigir o implemento da do outro, no se proceder
execuo, se o devedor se prope satisfazer a prestao, com meios
considerados

idneos

pelo

juiz,

mediante

execuo

da

contraprestao do credor, e este, sem justo motivo, recusar a


oferta(art. 582)

Trata-se de aplicao ao processo de execuo, da exceptio non


adimplenti contractus, que de natureza substancial e que ter lugar
sempre que o credor pretender executar o devedor, sem a prvia ou
o concomitante realizao da contraprestao a ser cargo. Por fora
dessa exceo, a execuo se frustrar, dada a ausncia de um dos
seus pressupostos indeclinveis o inadimplemento --, j que a
recusa do devedor ao pagamento ser justa e, por isso, o credor,
enquanto no cumprida sua contraprestao, apresentar-se- como
carente da ao de execuo. ( Ob, cit, pg. 145)
( destacamos )

(4) NO MAGO DA DEFESA

4.1. CAUSAS IMPEDITIVAS PAGAMENTO NO


CUMPRIMENTO OBRIGAO

CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Art. 745 Nos embargos, poder o executado alegar:


(...)
V qualquer matria que seria lcito deduzir como defesa
em processo de conhecimento.

Colhe-se do quadro ftico exposto nesta pea


vestibular que ficou demonstrado nos autos que a Embargante que adimpliu

com a parte que lhe competia, onde, inclusive, acostou-se a presente pela
inaugural todos os comprovantes de pagamento.(CC, art. 394 c/c 396).

Provou-se, mais, que o Embargado no cumpriu


com sua contraprestao, em que pese seu dever processual de demonstrar
com a inicial, no cabendo, por conseguinte, Embargante qualquer obrigao de
pagar.(CC, art. 476).
4.2. REQUER CONDENAO EM LITIGNCIA DE M-F

O propsito do Embargante foi unicamente de instigar


a Embargante, trazendo nus financeiros para demandar em juzo, maiormente
para ter seu nome incluso no rol de processos pendentes deste Tribunal e, mais,
tendo que contratar advogado para defender seus interesses.
Diante deste propsito, pede-se a condenao do
Embargado em litigncia de m-f, posto que faltou com a verdade. (CPC, art. 14,
inc. I, art. 17, I c/c art. 18)

(5) P E D I D O S

E REQUERIMENTOS

Por tudo que foi exposto, pede e requer o Embargante


que:

a)

Determinar

Embargado,

intimao

por

seu

do

patrono

regularmente constitudo nos autos


da

Execuo,

15(quinze

para,

dias),

impugnar

no

prazo

de

querendo,
presente

vir
Ao

Incidental(CPC, art. 740);


b) julgar extinta a ao executiva,
por

conta

da

executivo,

ausncia
nos

de

ttulo

moldes

dos

fundamentos expostos nessa inicial;


c) no sendo acolhidas sustentaes
quanto

nulidade

do

ttulo

executivos, o que se diz apenas por


argumentar,
sejam

sucessivamente

julgados

pedidos

pede

procedentes

formulados

nesta

os
ao

incidental, de sorte a acolher as


teses

de

execuo,

impossibilidade
seja

pelo

pagamento

da
do

pretenso dbito ou pelo fato de o


exequente no ter cumprido a parte
que

lhe

competia

convencionado;

no

quanto

d)

pede

condenao

no

nus

de

sucumbncia, alm da litigncia de


m-f;
e) protesta provar o alegado por toda
espcie de prova admitida (CF, art.
5,

inciso

LV),

nomeadamente

pelo

depoimento do Embargado, oitiva de


testemunhas,
documentos

juntada
como

posterior

de

contraprova

percia, tudo de logo requerido.

Concede-se causa o valor de R$ .x.x.x ( .x.x.x.x ),


que o mesmo concedido ao de execuo.

PROCESSUAL CIVIL. VALOR DA CAUSA. EMBARGOS


EXECUO
INSURGNCIA

POR

TTULO

CONTRA

EXTRAJUDICIAL.

TOTAL

DA

DVIDA

EXECUTADA.
Valor dos embargos que deve corresponder ao da execuo.
Impugnao da embargada acolhida para tanto. Recurso do
embargante improvido. (TJSP - AI 990.09.327171-0; Ac.
4451769; Guar; Dcima Quarta Cmara de Direito Privado;
Rel. Des. Thiago de Siqueira; Julg. 07/04/2010; DJESP
10/05/2010)

Respeitosamente, pede deferimento.


Curitiba (PR), 00 de abril de 0000.

Beltrano de Tal
Advogado OAB(SP) 112233

A presente Ao Incidental instruda com


cpia integral do processo de execuo n. 112233-44.2010.11.06.0001, onde
declara-se como sendo autnticos e conferidos com os originais todos os
documentos ora colacionados, sob as penas da lei.
CDIGO DE PROCESSO CIVIL
Art. 365. Fazem a mesma prova que os originais:
[...}
IV - as cpias reprogrficas de peas do prprio processo judicial
declaradas autnticas pelo prprio advogado sob sua
responsabilidade pessoal, se no lhes for impugnada a
autenticidade.
Art. 736. O executado, independentemente de penhora, depsito
ou cauo, poder opor-se execuo por meio de embargos.

Pargrafo nico. Os embargos execuo sero distribudos por


dependncia, autuados em apartado e instrudos com cpias das
peas processuais relevantes, que podero ser declaradas
autnticas pelo advogado, sob sua responsabilidade pessoal.

Data Supra

Beltrano de Tal
Advogado OAB(SP) 112233

Ao de Embargos de Terceiro c/c Pedido de Liminar

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 00 VARA CVEL


DE CURITIBA - PR.

PEDE A SUSPENSO IMEDIATA DO PROCESSO PRINCIPAL


(CPC, art. 1052)

AO DE EMBARGOS DE TERCEIRO

Distribuio por dependncia ao processo n. 7777.444.3333.2.88.0001


(CPC, art. 1049)

Intermediado por seu mandatrio ao final firmado


instrumento procuratrio acostado causdico inscrito na Ordem dos Advogados
do Brasil, Seo do Paran, sob o n 112233, com seu escritrio profissional
consignado no timbre desta, onde, em atendimento diretriz do art. 39, inciso I,
do Estatuto de Ritos, indica-o para as intimaes necessrias, comparece, com o
devido respeito presena de Vossa Excelncia, FRANCISCO DOS
SANTOS(Embargante) solteiro, mdico, inscrito no CPF(MF) sob o n.
333.444.222-11, residente e domiciliado na Rua X, n 0000 Curitiba(PR) CEP
n. 55666-77, para ajuizar, com fulcro nos arts. 1046 e segs. da Legislao
Adjetiva Civil, a presente

AO DE EMBARGOS DE TERCEIRO,
( com pedido de medida liminar )

contra m face de
( 1 ) BANCO ZETA S/A(Embargado), instituio financeira de direito privado,
possuidora do CNPJ(MF) n. 88.777.555/0001-44, com endereo sito na Rua dos
bancos, n. 0000, em Curitiba(PR) CEP n. 55666-77,
( 2 ) JOSU DAS QUANTAS (Embargado), solteiro, dentista, residente e
domiciliado na Rua Y, n 0000 Curitiba(PR) CEP n. 55777-66 , inscrito no
CPF(MF) sob o n. 444.777.333-22,
em razo das justificativas de ordem ftica e direito, abaixo delineadas.

(1) CONSIDERAES INICIAIS

( i ) DA TEMPESTIVIDADE
CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Art. 1048 Os Embargos podem ser opostos a


qualquer tempo no processo de conhecimento
enquanto no transitada em julgado a sentena
e, no processo de execuo, at cinco (5) dias
depois da arrematao, adjudicao ou remio,
mas sempre antes da assinatura da respectiva
carta.

Contata-se que a presente ao tem por fundamento


desconstituir ato constritivo judicial (penhora), em face de ao de execuo por
ttulo extrajudicial.
Na ao supracitada, a fase processual que ora
apresenta-se a publicao de edital para praceamento do bem imvel ora
em estudo.
Portanto, luz do que preceitua o art. 1048 do
Estatuto de Ritos, no existiu, ainda, arrematao, adjudicao ou remio
do imvel em apreo.
APELAO CVEL. EMBARGOS DE TERCEIRO. TEMPESTIVIDADE.
COMPRA E VENDA DE IMVEL OBJETO DE PENHORA NO
REGISTRADA. ARREMATAO. FRAUDE EXECUO. CONFIGURAO
(ART. 593, II, DO CPC).
O art. 1048 do CPC estabelece que os embargos de terceiro no processo
de execuo devem ser opostos no prazo de at cinco dias aps a
arrematao. Hiptese na qual a embargante se manifestou nos autos
da execuo, demonstrando inconformidade com a designao dos
leiles, deixando de ingressar com os embargos de terceiro no prazo
estabelecido em Lei. Intempestividade reconhecida em relao
embargante. O embargante, contudo, no fez parte da execuo, no se
manifestou nos autos, e no h qualquer indcio de que ele soubesse da
existncia da ao de execuo, tendo em vista que a penhora no foi
registrada na matrcula do bem. Tempestividade dos embargos de
terceiro reconhecida em relao a ele. Prazo para oposio de embargos
de terceiro que se inicia com a efetiva turbao na posse. Precedentes.

Julgamento do mrito com base no art. 515 3 do CPC. A Lei garante a


efetividade da jurisdio executiva por meio da fraude execuo,
instituto de direito processual de ordem pblica. Para a caracterizao
deste instituto, imprescindvel o preenchimento dos pressupostos
objetivos estabelecidos no art. 593, II, do cdigo de processo civil.
Elementos subjetivos como a boa-f, a m-f e o `concilium fraudis, que
so estranhos fraude execuo. Comprovada a existncia de ao
contra o vendedor no momento da alienao, assim como demonstrado
que a venda do bem levou o devedor insolvncia, caracterizada est a
fraude de execuo. Deram parcial provimento apelao. (TJRS - AC
131604-31.2010.8.21.7000; Porto Alegre; Dcima Oitava Cmara Cvel;
Rel. Des. Nelson Jos Gonzaga; Julg. 16/02/2012; DJERS 28/02/2012)

Tempestivo, desta feita, o ajuizamento da presente


ao.
( ii ) LEGITIMIDADE ATIVA
A ao de execuo em mira (Proc. n.
7777.444.3333.2.88.0001), ora por dependncia, tem como partes o
Embargado(Banco Zeta S/A) e, no plo passivo da mesma, singularmente o
senhor Josu das Quantas.
Destarte, o Embargante no parte na relao
processual acima citada.

Ademais, conforme adiante se comprovar por


documentos no debate ftico, o Embargante possuidor direto do imvel
constrito pela penhora.
Nesse contexto, temos que o Embargante parte
legitima para defender a posse do bem em espcie, pois define o Estatuto de
Ritos que:

CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Art. 1046 Quem, no sendo parte no processo, sofrer turbao ou


esbulho na posse de seus bens por ato de apreenso judicial, em casos
como o de penhora, depsito, arresto, seqestro, alienao judicial,
arrecadao, arrolamento, inventrio, partilha, poder requerer que
sejam manutenidos ou restitudos por meio de embargos.
1 - Os embargos podem ser de terceiro senhor e possuidor, ou
apenas possuidor.
( destacamos )

A propsito:
APELAO CVEL. EMBARGOS DE TERCEIROS. DEFESA DA MEAO.
LEGITIMIDADE ATIVA.
Cnjuge que no figurava como r nos autos da ao principal na poca
da propositura dos embargos. Sentena de extino do feito sem
julgamento do mrito (art. 267, VI, CPC) reformada. Legitimidade
reconhecida. Anlise do mrito. Exegese do art. 515, 3 do CPC. Prova
testemunhal e documental comprovando a posse anterior exercida pela

embargante. Posse mantida. Embargos de terceiro procedentes.


Recurso conhecido e provido. (TJSC - AC 2012.070019-0; So Francisco
do Sul; Terceira Cmara de Direito Civil; Rel. Juiz Saul Steil; Julg.
30/10/2012; DJSC 07/11/2012; Pg. 186)

( iii ) LEGITIMIDADE PASSIVA

LITISCONSRCIO NECESSRIO-UNITRIO

CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Art. 47 H litisconsrcio necessrio, quando,


por disposio de lei ou pela natureza da relao
jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo
uniforme para todas as partes; caso em que a
eficcia da sentena depender da citao de
todos os litisconsortes no processo.

Tendo em vista que a ao de execuo fora ajuizada


contra o senhor Josu das Quantas (Embargado), faz-se necessria a incluso
do mesmo no plo passivo da demanda junto com o primeiro Embargado, eis
que

deciso

judicial

originria

deste

processo

os

atingir

diretamente.(CPC, art. 47)


Sobre o assunto, o Colendo o Superior Tribunal de
Justia j decidiu que:

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. MATRIA CONSTITUCIONAL.


VIOLAO AO ART. 535 DO CPC. NO OCORRNCIA. AO RESCISRIA.
ART. 485, V, DO CPC. VIOLAO A LITERAL DISPOSIO DE LEI.
EMBARGOS DE TERCEIRO. LITISCONSRCIO PASSIVO NECESSRIO
UNITRIO. EXEQUENTE E EXECUTADO. CONSTRIO SOBRE BEM
HIPOTECADO.
1. admissvel que no Recurso Especial em ao rescisria se aponte
contrariedade aos dispositivos legais que dizem respeito aos
fundamentos do acrdo rescindendo. Precedentes da Corte Especial.
2. No compete ao Superior Tribunal de Justia, em Recurso Especial, o
exame de violao a dispositivos da Constituio Federal.
3. Se as questes trazidas discusso foram dirimidas, pelo Tribunal de
origem, de forma suficientemente ampla, fundamentada e sem
omisses deve ser afastada a alegada violao ao art. 535 do Cdigo de
Processo Civil.
4. Nos embargos de terceiro, h litisconsrcio necessrio unitrio entre
o exequente e o executado, quando a constrio recai sobre imvel dado
em garantia hipotecria pelo devedor. Ofensa ao art. 47, do CPC,
segundo o qual "h litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de
Lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de
modo uniforme para todas as partes; caso em que a eficcia da sentena
depender da citao de todos os litisconsortes no processo. "
5. Recurso Especial provido. (STJ - REsp 601.920; Proc. 2003/0189958-8;
CE; Quarta Turma; Rel Min Isabel Gallotti; Julg. 13/12/2011; DJE
26/04/2012)

Na mesma trilha, observamos o seguinte julgado:

EMBARGOS DE TERCEIRO. LITISCONSRCIO NECESSRIO PASSIVO.


Ao de resciso contratual cumulada com pedido de reintegrao de
posse movida apenas contra um dos cnjuges. Impossibilidade.
Aplicao dos artigos 47 e 10 1 inciso I, ambos do Cdigo de Processo
Civil. Sentena anulada a partir da citao, porm convalidado o ato em
relao

ao

ru.

Recurso

provido.

(TJSP

APL

9131943-

46.2007.8.26.0000; Ac. 6256847; So Jos do Rio Preto; Stima Cmara


de Direito Privado; Rel. Des. Mendes Pereira; Julg. 29/08/2012; DJESP
06/11/2012)

Endossa este raciocnio as lies de Daniel Amorim


Assumpo Neves, quando assim professa:

"

Os embargos de terceiro so ao de conhecimento de rito

especial sumrio, de que dispe o terceiro ou a parte a ele equiparada,


sempre que sofra uma constrio de um bem do qual tenha posse (como
senhor ou possuidor) em razo de deciso judicial proferida num
processo do qual no fora partcipe. O objetivo da ao de embargos de
terceiro desconstituir a constrio judicial com a consequente
liberao do bem. Tambm pode ser utilizada preventivamente, com o
propsito de evitar a realizao da constrio. (NEVES, Daniel Amorim
Assumpo. Manual de Direito Processual Civil. 4 Ed. So Paulo:
Mtodo, 2012. Pg. 1.419)

Deflui desses conceitos que os embargos de terceiro


devem ser manejados, em face das partes que esto em litgio no processo

principal (execuo), ou seja, exequente e executados (litisconsrcio passivo


necessrio-unitrio).
(2) BREVE EXPOSIO FTICA

Na data de xx de novembro do ano de yyyy, o


segundo Embargado(Josu das Quantas), vendeu ao Embargante, atravs de
escritura pblica, pelo preo de R$ 140.000,00(cento e quarenta mil reais), o
imvel sito na Rua X, n. 0000 Centro, em Curitiba(PR), matriculado sob o n
9999, fl. 94 do Livro 2-OGP, do 00 Ofcio do Registro de Imveis de
Curitiba/PR.(doc. 01)
Referido imvel, de outra banda, utilizado pelo
Embargante para o exerccio de sua atividade profissional como mdico, conforme
comprova-se pelo alvar de funcionamento acostado. (doc. 02). Apesar de no
ter transferido o referido bem para seu nome, no mesmo foram feitas vrias
reformas pelo Embargante, o que atesta-se pela inclusa documentao. (docs.
03/17). Ademais, o Embargante sempre pagou o Imposto Territorial do imvel, o
qual j consta em seu nome. (docs. 18/25). Outrossim, as contas de energia
eltrica e de gua/esgoto do mesmo so registradas em nome do Embargante, as
quais vem sendo pagas desde que tomou posse do imvel.(docs. 26/30)
Resulta, assim, que o Embargante, desde o
pagamento do preo acertado na Escritura Pblica de Compra e Venda do imvel
em questo, sempre esteve na posse direta do bem, onde, inclusive, tal
circunstncia ftica-jurdica (transmisso da posse) consta da clusula 16 do
referido documento.

Consoante a inicial da ao de execuo(proc. n.


7777.444.3333.2.88.0001), cuja cpia ora anexamos, a qual tramita por
dependncia, o Banco-Embargado ajuizou em yy de outubro do ano de zzzz
referido feito executivo, em face da inadimplncia de ttulo executivo extrajudicial.
(doc. 31)
Tendo sido citado em zz de janeiro de yyyy para pagar
o dbito, o segundo Embargado(Josu das Quantas) quedou-se inerte,
ocasionando a penhora do imvel acima descrito, vendido, como afirmado, ao
Embargante, cujo auto ora carreamos.(doc. 32).
A ao executiva tivera tramitao normal, tendo sito
o imvel em estudo(penhorado) anunciado em jornal de grande circulao para
ser levado praa, conforme edital para tal desiderato.(doc. 33)
Foi ento que o segundo Embargado(Josu das
Quantas), na data de yy de abril de zzzz, um tanto constrangido com a situao
criada, levou ao conhecimento do Embargante que o imvel em lia iria ser levado
praa, pedindo ao mesmo que adotasse as providncias para tentar evitar a
alienao judicial do bem.
Foi quando o Embargante, por tais circunstncias,
ajuizou a presente ao de embargos de terceiro, objetivando anular a indevida
constrio judicial no imvel em destaque.

(3) NO PLANO DE FUNDO DESTA AO

( i ) DA ILEGALIDADE DA CONSTRIO
JUDICIAL(PENHORA)

Os presentes Embargos tem por objetivo excluir a constrio


do bem cogitado, quando o Embargante apresenta-se como possuidor direto do
mesmo e, no sendo parte do processo, sofreu turbao por ato judicial(penhora).
Primeiramente, devemos sopesar que o caso em
vertente no representa fraude execuo, posto que o bem fora adquirido, por
escritura pblica,em data anterior a propositura da ao executiva.

CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Art. 593 Considera-se em fraude de execuo a alienao ou


onerao de bens:
I quando sobre eles pender ao fundada em direito real;
II quando, ao tempo da alienao ou onerao, corria contra o
devedor demanda capaz de reduzi-lo a insolvncia;

Ademais, esta matria(fraude contra credores)


sequer poder ser levantada em sede destes Embargos de Terceiro.
STJ - Smula n 195 - Em embargos de terceiro no se anula ato
jurdico, por fraude contra credores.

De acordo com a conduo tida no art. 1046 do


Estatuto de Ritos, se o bem penhorado de terceiro(aqui o Embargante), assistelhe o direito de pleitear a prestao jurisdicional para desconstituir a constrio,
mediante prova da posse e/ou propriedade do bem.

Demonstrou-se, j com a presente pea vestibular,


por meio de inmeros documentos, que o Embargante detm a posse direta do
imvel muito antes do aviamento da ao executiva. Ou seja, o Embargante
possuidor de boa-f.

APELAO CVEL. EMBARGOS DE TERCEIRO. EXECUO DE NOTA


PROMISSRIA.

SENTENA

DE

PROCEDNCIA.

RECURSO

DO

EMBARGADO. PRELIMINAR DE CERCEAMENTO DE DEFESA REJEITADA.


PENHORA DE BEM IMVEL ALIENADO TERCEIRO. AUSNCIA DE
REGISTRO NA MATRCULA DO IMVEL. PROCEDIMENTO IRRELEVANTE.
Prova da posse do bem destinado a terceiro mediante contrato de
compra e venda. Analogia com a Smula n 84 do Superior Tribunal de
Justia. Desconstituio da penhora mantida. Precedentes da corte.
Recurso conhecido e desprovido. "Nos termos da Smula n 84 do
Superior Tribunal de Justia, " admissvel a oposio de embargos de
terceiro fundados em alegao de posse advinda de compromisso de
compra e venda de imvel, ainda que desprovido do registro". Provadas
as sucessivas alienaes do imvel primitivamente pertencente ao
devedor, iniciadas antes mesmo do aforamento de ao de
conhecimento, que culminou com sua penhora e posterior adjudicao,
e demonstrada a posse boa da autora sobre o bem, tornam-se ineficazes
os atos constritivos" (apelao cvel n. 2012.013584-3, de laguna, Rel.
Des. Luiz Carlos freyesleben, j. Em 29.03.2012). (TJSC - AC 2011.0659089; Ararangu; Segunda Cmara de Direito Comercial; Rel Des Rejane
Andersen; Julg. 09/04/2013; DJSC 23/04/2013; Pg. 194)

EMBARGOS DE TERCEIRO.

Escritura de compra e venda lavrada em data posterior ao ajuizamento


da execuo, todavia, anterior citao do antigo proprietrio/devedor.
Matrcula do imvel livre de registro de penhora. M-f no
demonstrada que se fazia necessria para a proclamao da fraude.
Smulas ns 84 e 375 do STJ. Elemento subjetivo ausente. Sentena
reformada. Recurso provido. (TJSP - APL 9113708-94.2008.8.26.0000;
Ac. 6631458; Piracicaba; Vigsima Quarta Cmara de Direito Privado;
Rel. Des. Srgio Rui; Julg. 04/04/2013; DJESP 23/04/2013)

APELAO CVEL. EMBARGOS DE TERCEIRO. PRELIMINAR DE


CERCEAMENTO DE DEFESA. HIPOTECA FIRMADA COM SOCIEDADE DE
CRDITO IMOBILIRIO. NULIDADE DE CLUSULA QUE PROBE A
TRANSFERNCIA DO IMVEL. APLICAO DA SMULA N 308 DO STJ
POR ANALOGIA. PROTEO DA POSSE DIRETA. TERCEIRO POSSUIDOR.
APLICAO DO ART. 1.046, 1, DO CPC E DA SMULA N 84 DO STJ.
PRELIMINAR REJEITADA. RECURSO PROVIDO.
O juiz da causa o destinatrio final das provas a quem cabe avaliar o
pedido de produo probatria, observada a sua necessidade e
convenincia (CPC, art. 130). nula a clusula que probe ao proprietrio
alienar imvel hipotecado (CC, art. 1.475, pargrafo nico). Os efeitos de
sequela da hipoteca no podem prevalecer sobre bem adquirido por
terceiros de boa-f, sobretudo se ausente a diligncia do agente
financeiro em promover a satisfao de seu interesse junto ao devedor
hipotecante. "a hipoteca firmada entre a construtora e o agente
financeiro, anterior ou posterior celebrao da promessa de compra e
venda, no tem eficcia perante os adquirentes do imvel. " (STJ, Smula
n 308) o art. 1.046, 1, do CPC protege a posse direta do terceiro
turbado/esbulhado, independente de sua qualidade de senhor ou

possuidor. (TJMT - APL 2140/2012; Capital; Primeira Cmara Cvel; Rel.


Des. Marcos Machado; Julg. 19/09/2012; DJMT 01/10/2012; Pg. 9)

APELAO CVEL. EMBARGOS DE TERCEIRO. COMPRA E VENDA NO


REGISTRADA. PENHORA INDEVIDA. PROCEDNCIA DOS EMBARGOS.
INEFICCIA DA CONSTRIO E POSTERIOR VENDA JUDICIAL EM FACE
DO TERCEIRO POSSUIDOR DE BOA F.
A falta de registro imobilirio no impede a procedncia dos embargos
de terceiro. Inteligncia da Smula n. 84 do Superior Tribunal de Justia.
Prova dos autos a evidenciar que a parte embargante detm os direitos
sobre a coisa constrita, legitimando-a ao manejo da ao possessria.
Contrato de compra e venda que restou firmado em data anterior
constituio da dvida executada e do ajuizamento da execuo.
Ausentes indcios de fraude, deve ser mantida a sentena, que apenas
declarou a ineficcia da venda judicial em face do embargante (sem
desconstitu-la), no havendo, pois, falar em eventual decadncia.
Apelao

desprovida.

(TJRS

AC

290658-62.2012.8.21.7000;

Uruguaiana; Dcima Segunda Cmara Cvel; Rel. Des. Jos Aquino Flres
de Camargo; Julg. 06/09/2012; DJERS 12/09/2012)

APELAO CVEL. EMBARGOS DE TERCEIRO. TERCEIRO. PRELIMINAR


DE DESERO E INTEMPESTIVIDADE. AFASTADAS. POSSE. CONTRATO
DE PROMESSA DE COMPRA E VENDA NO REGISTRADO. NULIDADE DO
CONTRATO. IMPOSSIBILIDADE. POSSUIDOR DE BOA-F. APLICAO DA
SMULA N 84 DO STJ RECURSO DO EMBARGADO CONHECIDO E
IMPROVIDO.

1- A exigncia da juntada de comprovante original do preparo tem como


escopo afastar eventual dvida acerca de sua autenticidade. Se ficou
constatado perante o setor de custas deste Tribunal, que houve a baixa
da guia emitida, no h falar em desero.
2- O prazo para embargos de terceiro , no processo de execuo, de at
5 dias depois da arrematao, adjudicao ou remio, mas sempre
antes da assinatura da respectiva carta. Todavia, para o terceiro de boaf que, por no fazer parte da relao processual, no intimado dos
atos e, diante disso, no detm conhecimento acerca de eventual
arrematao, adjudicao ou remio, o prazo deve fluir a partir do
momento em que toma cincia do esbulho ou da turbao contra a sua
posse.
3- A necessidade de convalidao de promessa de compra e venda de
imvel, no legitima o credor-embargado, ao menos em sede de
embargos de terceiro, a postular, isoladamente, declarao de nulidade
do ato, o qual permanece irradiando efeitos enquanto no anulado por
sentena.
4- Demonstrada de forma inequvoca a transmisso da posse aos
embargantes, suficiente a sua condio de possuidores, ainda que
decorrente de defeituoso contrato de promessa de compra e venda,
para assegurar-lhes, por meio dos embargos de terceiro, a posse do
bem, com a desconstituio da penhora.
5- Nos termos da Smula n. 84 do STJ, mostra-se possvel manejar
embargos de terceiro para defender posse oriunda de compromisso de
compra e venda de imvel, ainda que no registrado. (TJMS - AC-PrcoEsp
2012.003356-3/0000-00; Maracaju; Terceira Cmara Cvel; Rel. Des.
Marco Andr Nogueira Hanson; DJEMS 26/04/2012; Pg. 23)

Tal fato por si s torna admissvel a oposio de


embargos de terceiro fundados em alegao de posse advinda de escritura pblica
no registrada.
STJ - Smula n 84 - admissvel a oposio de embargos de terceiro
fundados em alegao de posse advinda do compromisso de compra e
venda de imvel, ainda que desprovido do registro.

Nesse contexto, maiormente em da posse de boa-f


do Embargante e, mais, face constrio aps aquisio do imvel, a penhora
dever desconstituda judicialmente, por sentena meritria.
( ii ) NUS DA SUCUMBNCIA PRINCPIO DA
CAUSALIDADE
De acordo com os princpios que regem a matria,
no se pode, em tese, negar que o Embargante, se vencedor na demanda, ter
direito a receber, dos Embargados, o pagamento dos honorrios de seu advogado.
No importa se a penhora se deu por concorrncia ou no dos Embargados. O
processo no haver de resultar em dano para quem tenha razo, de h muito
observou Chiovenda. E isso ocorreria caso o Embargante no tivesse
ressarcimento das despesas que teve para defender seus direitos em juzo.
Aplicando-se a teoria da causalidade, hoje de regra aceita,
no se pode duvidar de que os Embargados, vencidos, devero arcar com aquelas
despesas (STJ, Smula 303).
No mesmo sentido:

APELAO CIVEL. EMBARGOS TERCEIRO. AQUISIO DE I MV EL.


TERCE IRO DE B OA. F. AUS NCIA DE AVERB AO NA MATRCUL A
DO IMVE L. P RES UNO DE B OA. F. POSS E COMPROVADA.
RECURSO

IMPROVIDO.

PRINCPIO

DA

CAUSALIDADE.

NUS

SUCUMBNCIA. EMBARGANTE DEU CAUSA AO. RECURSO


ADESIVO IMPROVIDO.
Os embargos de terceiro tm por objetivo excluir da constrio os bens
de quem, sendo proprietrio ou possuidor, e no sendo parte no
processo, sofrer esbulho ou turbao por ato judicial sua posse, ou
sua posse e seu domnio. Existncia de anterior de contrato compra e
venda mas com transferncia no registrada no cartrio de registro de
imveis. Prova da posse. nus da sucumbncia a cargo do embargante
porque deu causa a penhora e ao ajuizamento da ao. (TJMS - APL
0127489-66.2007.8.12.0001; Campo Grande; Primeira Cmara Cvel;
Rel. Des. Joenildo de Sousa Chaves; DJMS 29/11/2012; Pg. 14)

EMBARGOS DE TERCEIRO.
Execuo com lastro em financiamento com garantia hipotecria. No
oposio do credor hipotecrio/exequente. Acolhimento parcial dos
embargos de terceiro. nus de sucumbncia. Condenao da instituio
financiadora.

Pedido

de

excluso

da

condenao

nos

nus

sucumbenciais. Acolhimento. Princpio da causalidade. Cabimento.


Smula 303, do STJ. Recurso conhecido e provido. Incabvel, em
princpio, a condenao do banco ru na sucumbncia em embargos de
terceiro, onde ao exeqente impossvel o conhecimento de venda
anterior de imvel atravs de contrato no registrado no cartrio de
imvel respectivo. "Em embargos de terceiro, quem deu causa a
constrio indevida, deve ser responsvel pelo pagamento dos
honorrios advocatcios, diante do princpio da causalidade". (Smula n.

303, STJ). (TJSC - AC 2012.013167-0; Cricima; Segunda Cmara de


Direito Comercial; Rel. Des. Dinart Francisco Machado; Julg. 06/11/2012;
DJSC 19/11/2012; Pg. 204)

(4) REQUERIMENTO DE MEDIDA LIMINAR

Tendo em vista que

a) Houve indevida constrio de bem(turbao da


posse);
b) que a posse em estudo de boa-f e anterior
promoo da ao executiva;
c) sendo o Embargante legtimo possuidor;
d) verificado que o Embargante terceiro em
relao ao executiva.
torna-se mister que Vossa Excelncia, com
supedneo no art. 1051 do Caderno Processual Civil, conceda medida liminar
no sentido de:
( i ) expedir mandado de manuteno de posse em favor do
Embargante, com a suspenso imediata da ao executiva em
apreo;
( ii ) caso Vossa Excelncia que a prova documental, acostada com
a presente pea vestibular, no foi suficiente para comprovar a

posse, o que se diz apenas por argumentar, sucessivamente pede


seja designada audincia preliminar para oitiva das testemunhas a
seguir arroladas(CPC, art. 1050, 1):
a) Antnia(qualificao completa art. 407, do CPC);
b) Francisco( qualificao completa art. 407, do CPC)
c) Maria( qualificao completa art. 407, do CPC)

(5) PEDIDOS E REQUERIMENTOS

Posto isso,
comparece o Embargante para requerer que Vossa Excelncia tome as seguintes
providncias:
a) Determinar, por carta, aps cumprida a medida liminar,
a CITAO dos Embargados, para, querendo, no prazo
de 10 (dez) dias, contestar a presente ao (CPC, art.
1053);
b) julgar procedente os pedidos formulados nesta Ao
de Embargos de Terceiro, tornando sem efeito a
constrio guerreada(penhora) e, confirmando a liminar
requerida e concedida, ordenar o levantamento da
penhora incidente sobre o imvel objeto da matrcula
n..., do 00 Ofcio de Registro de Imveis de Curitiba/PR,
condenando a Embargada, a ttulo de sucumbncia, em
honorrios e custas processuais;

c) deferir a prova do alegado por todos os meios de


provas admitidas em direito(art. 5, inciso LV, da Lei
Fundamental.), notadamente pelo depoimento pessoal
dos Embargados, oitiva das testemunhas arroladas
nesta pea processual, juntada posterior de documentos
como contraprova, percia, tudo de logo requerido.

D-se causa o valor de R$ .x.x.x.x.x.( .x.x.x.x.x.x.x),


que o mesmo da Ao de Execuo cogitada, a qual deu origem contrio.

Respeitosamente
deferimento.

pede,

espera

merecer,

Curitiba(PR), 00 de abril do ano de 0000.

Fulano(a) de Tal
112233

Advogado - OAB(PR)

Ao Incidental de Embargos de Terceiro

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 00 VARA CVEL


DE CURITIBA - PR.

PEDE A SUSPENSO IMEDIATA DO PROCESSO PRINCIPAL


(CPC, art. 1052)

Distribuio por dep. ao Proc. n. 005566.2007.07.0003-001


(CPC, art. 1049)

Intermediada por seu mandatrio ao final firmado


instrumento procuratrio acostado causdico inscrito na Ordem dos Advogados
do Brasil, Seo do Paran, sob o n 112233, com seu escritrio profissional
consignado no timbre desta, onde, em atendimento diretriz do art. 39, inciso I,
do Estatuto de Ritos, indica-o para as intimaes necessrias, comparece, com o
devido respeito presena de Vossa Excelncia, MARIA DAS SANTOS
(Embargante), casada, comerciria, inscrita no CPF(MF) sob o n. 333.444.22211, residente e domiciliada na Rua X, n 0000 Curitiba(PR) CEP n. 55666-77,
para ajuizar, com fulcro nos arts. 1046, 3, da Legislao Adjetiva Civil, a
presente

AO DE EMBARGOS DE TERCEIRO,

( com pedido de medida liminar )


em face de
( 1 ) BANCO ZETA S/A (Embargado), instituio financeira de direito privado,
possuidora do CNPJ(MF) n. 88.777.555/0001-44, com endereo sito na Rua dos
bancos, n. 0000, em Curitiba(PR) CEP n. 55666-77,
( 2 ) JOSU DAS QUANTAS (Embargado), casado, empresrio, residente e
domiciliado na Rua X, n 0000 Curitiba(PR) CEP n. 55777-66, inscrito no
CPF(MF) sob o n. 444.777.333-22,
em razo das justificativas de ordem ftica e direito, abaixo delineadas.

(1) CONSIDERAES INICIAIS

( i ) DA TEMPESTIVIDADE
CDIGO DE PROCESSO CIVIL
Art. 1048 Os Embargos podem ser opostos a
qualquer tempo no processo de conhecimento
enquanto no transitada em julgado a sentena e, no
processo de execuo, at cinco (5) dias depois da
arrematao, adjudicao ou remio, mas sempre
antes da assinatura da respectiva carta.

Contata-se que a presente ao tem por fundamento


desconstituir ato constritivo judicial (penhora), em face de ao de execuo por
ttulo extrajudicial.

Na ao supracitada, a fase processual que ora


apresenta-se a intimao da Embargante acerca da constrio judicial do
imvel de sua parcial titularidade. (CPC, art. 655, 2)
Como se depreende do mandado de intimao da
penhora realizada, cuja cpia ora anexamos, a Embargante fora intimada da
penhora em 00/11/2222. (doc. 01)
Dessarte, temos que a presente Ao de Embargos
de Terceiro fora manejada dentro do quinqudio legal, tendo-se em conta a data
que a Autora tomara conhecimento da constrio judicial, ou seja, dia 00/11/2222.
Convm ressaltar notas de jurisprudncia com esse
enfoque:
APELAO CVEL. EMBARGOS DE TERCEIRO. TEMPESTIVIDADE.
INTERPRETAO EXTENSIVA DOS ARTS. 1.046 E 1.048 DO CPC
CINCIA INEQUVOCA DO ATO EXPROPRIATRIO. AUSNCIA DE
PROVA. CINCIA QUE NO SE PRESUME. RECURSO PROVIDO.
A contagem do prazo para a propositura dos embargos de terceiro iniciase com a cincia do ato de constrio, independente do trnsito em julgado
da sentena. A cincia do terceiro deve ser inequvoca e referir-se
especificamente constrio judicial que recai sobre imvel no
pertencente s partes da ao principal. A cincia do ato expropriatrio no
pode ser presumida. (TJMT - APL 143135/2012; Primeira Cmara Cvel;
Rel. Des. Marcos Machado; DJMT 17/04/2013; Pg. 11)

APELAO CVEL. EXECUO FISCAL. EMBARGOS DE TERCEIRO.


TEMPESTIVIDADE. INTERESSE DE AGIR. PRVIA ARREMATAO.
EFICCIA. INTEMPESTIVIDADE. Intempestividade dos embargos de
terceiro no configurada. Na esteira da jurisprudncia do STJ, "nas
hipteses do terceiro-embargante no possuir cincia do processo de
execuo, especificamente, a respeito do ato de constrio judicial, devese considerar como termo a quo a data do efetivo ato de turbao".
Interesse de agir. Manifesto o interesse de agir do embargante, proprietrio
do imvel em razo de prvia arrematao, em manejar embargos de
terceiro visando a impedir o seu praceamento. Eficcia da arrematao.
Inexistem elementos suficientes para infirmar a eficcia da arrematao do
imvel previamente realizada, no havendo nestes autos prova de m-f
do

embargante.

Apelao

desprovida.

(TJRS

AC

220493-

87.2012.8.21.7000; Vacaria; Segunda Cmara Cvel; Rel. Des. Heleno


Tregnago Saraiva; Julg. 27/02/2013; DJERS 26/03/2013)

Em consonncia com o magistrio de Antnio


Cludio da Costa Machado, temos que:

Segunda, o processo de execuo ou fase de cumprimento de sentena:


quanto a essa, indubitvel que a regra se mostra plenamente lgica e,
por isso, aplicvel, no podendo a oposio dos embargos ultrapassar o
prazo de cinco dias a partir dos atos referidos, desde que devidamente
formalizados . . . (MACHADO, Antnio Cludio da Costa. Cdigo de
Processo Civil interpretado e anotado: artigo por artigo, pargrafo por
pargrafo. 4 Ed. So Paulo: Manole, 2012, p. 1770)

Tempestivo, desta feita, o ajuizamento da presente


ao.
( ii ) LEGITIMIDADE ATIVA
A ao de execuo em mira (Proc. n.
7777.444.3333.2.88.0001), ora por dependncia, tem como partes o Embargado
(Banco Zeta S/A) e, no plo passivo da mesma, singularmente o senhor Josu
das Quantas, esposo da Embargante.
Destarte, verifica-se que a Embargante no parte
na relao processual acima citada.
Todavia, consoante prova ora carreada com esta
inaugural (doc. 02), a Embargante casada sob o regime de comunho
universal de bens com o segundo Embargado. (Josu das Quantas)
Neste contexto, temos que a Embargante parte
legitima para defender a posse e propriedade do bem em espcie, pois define
o Estatuto de Ritos que:
CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Art. 1046 Quem, no sendo parte no processo, sofrer turbao


ou esbulho na posse de seus bens por ato de apreenso judicial,
em casos como o de penhora, depsito, arresto, seqestro,
alienao judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio, partilha,
poder requerer que sejam manutenidos ou restitudos por meio
de embargos.

(... )
3 - Considera-se tambm terceiro tambm o cnjuge quando
defende a posse de bens dotais, prprios reservados ou de sua
meao.
( destacamos )

A propsito:
APELAO CVEL. EMBARGOS DE TERCEIROS. DEFESA DA
MEAO. LEGITIMIDADE ATIVA.
Cnjuge que no figurava como r nos autos da ao principal na poca
da propositura dos embargos. Sentena de extino do feito sem
julgamento do mrito (art. 267, VI, CPC) reformada. Legitimidade
reconhecida. Anlise do mrito. Exegese do art. 515, 3 do CPC. Prova
testemunhal e documental comprovando a posse anterior exercida pela
embargante. Posse mantida. Embargos de terceiro procedentes. Recurso
conhecido e provido. (TJSC - AC 2012.070019-0; So Francisco do Sul;
Terceira Cmara de Direito Civil; Rel. Juiz Saul Steil; Julg. 30/10/2012;
DJSC 07/11/2012; Pg. 186)

Tambm por esse prisma o entendimento de


Araken de Assis:

Mas os bens prprios ou os reservados, exatamente porque integram o


patrimnio do cnjuge, e no o do executado, o qual responder, nos
termos do art. 591, pelo cumprimento da obrigao, escapam a
constries por dvidas alheias (retro, 38.2). Tambm os bens meao

da mulher, individualmente considerados, se tutelam mediante


embargos de terceiro, ressalvada a responsabilidade prevista no art.
1.644 do CC-02 (dvida contrada em proveito da economia domstica).
(ASSIS, Araken de. Manual de Execuo. 15 Ed. So Paulo: RT, 2013, p.
1382)
(no existem os destaques no texto original)

( iii ) LEGITIMIDADE PASSIVA


LITISCONSRCIO NECESSRIO-UNITRIO

CDIGO DE PROCESSO CIVIL


Art. 47 H litisconsrcio necessrio, quando, por
disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica,
o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para
todas as partes; caso em que a eficcia da sentena
depender da citao de todos os litisconsortes no
processo.

Tendo em vista que a ao de execuo fora ajuizada


contra o senhor Josu das Quantas (Embargado), faz-se necessria a incluso
do mesmo no plo passivo da demanda junto com o primeiro Embargado, eis
que

deciso

judicial

originria

deste

processo

os

atingir

diretamente.(CPC, art. 47)


Sobre o assunto, o Colendo o Superior Tribunal de
Justia j decidiu que:

PROCESSUAL

CIVIL.

RECURSO

ESPECIAL.

MATRIA

CONSTITUCIONAL. VIOLAO AO ART. 535 DO CPC. NO


OCORRNCIA. AO RESCISRIA. ART. 485, V, DO CPC. VIOLAO
A LITERAL DISPOSIO DE LEI. EMBARGOS DE TERCEIRO.
LITISCONSRCIO PASSIVO NECESSRIO UNITRIO. EXEQUENTE E
EXECUTADO. CONSTRIO SOBRE BEM HIPOTECADO.
1. admissvel que no Recurso Especial em ao rescisria se aponte
contrariedade aos dispositivos legais que dizem respeito aos fundamentos
do acrdo rescindendo. Precedentes da Corte Especial.
2. No compete ao Superior Tribunal de Justia, em Recurso Especial, o
exame de violao a dispositivos da Constituio Federal.
3. Se as questes trazidas discusso foram dirimidas, pelo Tribunal de
origem, de forma suficientemente ampla, fundamentada e sem omisses
deve ser afastada a alegada violao ao art. 535 do Cdigo de Processo
Civil.
4. Nos embargos de terceiro, h litisconsrcio necessrio unitrio entre o
exequente e o executado, quando a constrio recai sobre imvel dado em
garantia hipotecria pelo devedor. Ofensa ao art. 47, do CPC, segundo o
qual "h litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de Lei ou pela
natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme
para todas as partes; caso em que a eficcia da sentena depender da
citao de todos os litisconsortes no processo. "
5. Recurso Especial provido. (STJ - REsp 601.920; Proc. 2003/0189958-8;
CE; Quarta Turma; Rel Min Isabel Gallotti; Julg. 13/12/2011; DJE
26/04/2012)

Na mesma trilha, observamos o seguinte julgado:

EMBARGOS

DE

TERCEIRO.

LITISCONSRCIO

NECESSRIO

PASSIVO.
Ao de resciso contratual cumulada com pedido de reintegrao de
posse movida apenas contra um dos cnjuges. Impossibilidade. Aplicao
dos artigos 47 e 10 1 inciso I, ambos do Cdigo de Processo Civil.
Sentena anulada a partir da citao, porm convalidado o ato em relao
ao ru. Recurso provido. (TJSP - APL 9131943-46.2007.8.26.0000; Ac.
6256847; So Jos do Rio Preto; Stima Cmara de Direito Privado; Rel.
Des. Mendes Pereira; Julg. 29/08/2012; DJESP 06/11/2012)

Endossa este raciocnio as lies de Daniel Amorim


Assumpo Neves, quando assim professa:

"

Os embargos de terceiro so ao de conhecimento de rito

especial sumrio, de que dispe o terceiro ou a parte a ele equiparada,


sempre que sofra uma constrio de um bem do qual tenha posse (como
senhor ou possuidor) em razo de deciso judicial proferida num
processo do qual no fora partcipe. O objetivo da ao de embargos de
terceiro desconstituir a constrio judicial com a consequente
liberao do bem. Tambm pode ser utilizada preventivamente, com o
propsito de evitar a realizao da constrio. (NEVES, Daniel Amorim
Assumpo. Manual de Direito Processual Civil. 4 Ed. So Paulo:
Mtodo, 2012. Pg. 1.419)

Deflui desses conceitos que os embargos de terceiro


devem ser manejados, em face das partes que esto em litgio no processo

principal (execuo), ou seja, exequente e executados (litisconsrcio passivo


necessrio-unitrio).
(2) BREVE EXPOSIO FTICA
A ao de execuo em mira (Proc. n.
7777.444.3333.2.88.0001), ora por dependncia, tem como partes o Embargado
(Banco Zeta S/A) e, no polo passivo da mesma, singularmente o senhor Josu
das Quantas, esposo da Embargante.
Destarte, verifica-se que a Embargante no parte
na relao processual acima citada.
Todavia, consoante prova ora carreada com esta
inaugural (doc. 02), a Embargante casada sob o regime de comunho
universal de bens com o segundo Embargado. (Josu das Quantas)
Por este norte, constata-se que a Embargante sofrera
constrio em sua meao do imvel sito na Rua X, n. 0000 Centro, em
Curitiba(PR), matriculado sob o n 9999, fl. 94 do Livro 2-OGP, do 00 Ofcio do
Registro de Imveis de Curitiba/PR. (doc. 03) Referido imvel, urge asseverar,
fora adquirido muito antes da contratao da dvida exequenda, ou seja, na data
de 11/33/0000.
(3) NO PLANO DE FUNDO DESTA AO
( i ) DA ILEGALIDADE DA CONSTRIO JUDICIAL(PENHORA)

Os presentes Embargos tem por objetivo excluir a


constrio do bem cogitado, quando o Embargante apresenta-se como coproprietaria, na medida de sua meao.
Primeiramente, devemos destacar que a hiptese em
estudo no traduz a contratao de emprstimo para consumo familiar, nos
moldes do que destaca o art. 1664, do Cdigo Civil. Em verdade, como observase do contrato exequendo, o ento Executado, ora segundo Embargado, sofrera
a execuo em face de dvida da empresa Sol da Terra Ltda. (doc. 04) Na
ausncia de bens da sociedade empresria em lia, fora
Registre-se, mais, que quaisquer condues em
sentido contrrio, o nus ser revertido Embargada. (CPC, art. 333, inc. II)
Dessa forma, a meao do bem imvel constrito,
deve ser afastada da constrio judicial guerreada. (CC, art. 1667)
de todo oportuno, ainda, gizar as lies de
Humberto Theodoro Jnior:

Assim, para discutir o ttulo, a dvida e regularidade do processo


executivo, a mulher agir na qualidade de litisconsorte do marido e ter
de ser valer dos embargos de devedor. Mas, para defender os bens
reservados ou sua meao, o caminho normal sero os embargos de
terceiro (art. 1046, 3), ainda que tenha sido intimada da penhora e
tenha assumido a condio de litisconsorte passiva do processo
executivo. que, ao defender ditos bens, o ttulo jurdico invocado pela
mulher diverso do que se achava envolvido no processo de cobrana
do dbito do marido. Embora parte na execuo, a mulher se apoiar em

ttulo jurdico que tornar seus bens particulares intangveis pela


execuo da dvida do marido. (THEODORO JNIOR, Humberto. Curso
de Direito Processual Civil. 42 Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. 3,
p. 284)

necessrio no perder de vista o entendimento


jurisprudencial:
APELAO CVEL. POSSE. EMBARGOS DE TERCEIRO. MEAO.
BENEFCIO FAMILIAR INDEMONSTRADO.
O embargado, credor, no provou que o aval foi firmado em benefcio da
famlia. Desta forma, procede o levantamento da penhora sobre a meao
da embargante. Deveras, quando a dvida contrada por um cnjuge, sem
necessidade de autorizao do outro (art. 1.643, do CC), a presuno de
que a dvida foi contrada em benefcio da famlia. Dessa forma, salvo
demonstrada a ausncia de benefcio familiar pelo cnjuge, possvel a
penhora da meao. Entretanto, quando a dvida contrada pelo cnjuge,
sem a observncia da autorizao da mulher (como o aval e a fiana, art.
1.647 do CC), a presuno de que a dvida no foi contrada em benefcio
da famlia. Assim, salvo provada a vantagem familiar pelo credor (condio
de scio ou administrador do avalista), impossvel a penhora da meao.
Precedentes. Deram provimento ao apelo. Por maioria. (TJRS - AC
172610-52.2009.8.21.7000; Trs de Maio; Dcima Oitava Cmara Cvel;
Rel Des Elaine Maria Canto da Fonseca; Julg. 28/03/2013; DJERS
24/04/2013)

RECURSO

APELAO

ACIDENTE

DE

TRNSITO

RESPONSABILIDADE CIVIL EMBARGOS DE TERCEIRO.


1. A esposa do devedor, que com ele possui patrimnio comum, dispe de
embargos de terceiro para defesa de sua meao. Precedentes do Colendo
Superior Tribunal de Justia. Pertinncia da medida reconhecida.
2. Hiptese que trata de dvida referente a condenao judicial decorrente
de ato ilcito praticado pelo falecido cnjuge da embargante, que no revela
hiptese de dvida contrada em favor da famlia. Embargos julgados
improcedentes. Irregularidade. Direito meao que deve ser reconhecido.
3. Tratando-se de bens imveis e, portanto, indivisveis, devem eles ser
levados por inteiros hasta pblica, reservando-se meeira a metade do
valor obtido com a venda. Exegese do artigo 655-B do Cdigo de Processo
Civil. Embargos julgados procedentes para liberar da constrio judicial a
meao da autora. Sentena reformada. Recurso provido. (TJSP - APL
0002506-49.2010.8.26.0114; Ac. 6652290; Campinas; Vigsima Quinta
Cmara de Direito Privado; Rel. Des. Marcondes D' ngelo; Julg.
10/04/2013; DJESP 23/04/2013)

APELAO CVEL. NEGCIOS JURDICOS BANCRIOS. EMBARGOS


DE

TERCEIRO.

CNJUGE.

AUSNCIA

DE

INTIMAO.

CONVALIDAO DO ATO. BEM INDIVISVEL. RESERVA DE MEAO.


1. Nulidade da penhora: A interposio dos presentes embargos de terceiro
pela embargante, defendendo sua meao, tem o condo de sanar a
ausncia da intimao da penhora, em ateno aos princpios da
instrumentalidade, da necessidade e ausncia de prejuzo.
2. Resguardo da meao: No tendo a dvida sido contrada em favor da
entidade familiar, de ser resguardada a meao da embargante. Caso

em que a meao dever ser ressalvada no produto alcanado com a


venda judicial da totalidade dos bens penhorados.
3. Compensao da verba honorria: Vai permitida a compensao dos
honorrios advocatcios, nos termos da Smula n 306 do STJ. Apelo da
embargante desprovido; apelo do embargado parcialmente provido. (TJRS
- AC 579910-63.2010.8.21.7000; Venncio Aires; Dcima Segunda
Cmara Cvel; Rel. Des. Umberto Guaspari Sudbrack; Julg. 14/03/2013;
DJERS 19/03/2013)

( ii ) NUS DA SUCUMBNCIA PRINCPIO DA CAUSALIDADE


De acordo com os princpios que regem a matria,
no se pode, em tese, negar que o Embargante, se vencedor na demanda, ter
direito a receber, dos Embargados, o pagamento dos honorrios de seu advogado.
No importa se a penhora se deu por concorrncia ou no dos Embargados. O
processo no haver de resultar em dano para quem tenha razo, de h muito
observou Chiovenda. E isso ocorreria caso o Embargante no tivesse
ressarcimento das despesas que teve para defender seus direitos em juzo.
Aplicando-se a teoria da causalidade, hoje de regra aceita,
no se pode duvidar de que os Embargados, vencidos, devero arcar com aquelas
despesas (STJ, Smula 303).
No mesmo sentido:
APELAO CIVEL. EMBARGOS TERCEIRO. AQUISIO DE I MV EL.
TERCE IRO DE B OA. F. AUS NCIA DE AVERB AO NA MATRCUL
A DO IMVE L. P RES UNO DE B OA. F. POSS E COMPROVADA.

RECURSO IMPROVIDO. PRINCPIO DA CAUSALIDADE. NUS


SUCUMBNCIA. EMBARGANTE DEU CAUSA AO. RECURSO
ADESIVO IMPROVIDO.
Os embargos de terceiro tm por objetivo excluir da constrio os bens de
quem, sendo proprietrio ou possuidor, e no sendo parte no processo,
sofrer esbulho ou turbao por ato judicial sua posse, ou sua posse e
seu domnio. Existncia de anterior de contrato compra e venda mas com
transferncia no registrada no cartrio de registro de imveis. Prova da
posse. nus da sucumbncia a cargo do embargante porque deu causa a
penhora e ao ajuizamento da ao. (TJMS - APL 012748966.2007.8.12.0001; Campo Grande; Primeira Cmara Cvel; Rel. Des.
Joenildo de Sousa Chaves; DJMS 29/11/2012; Pg. 14)

EMBARGOS DE TERCEIRO.
Execuo com lastro em financiamento com garantia hipotecria. No
oposio do credor hipotecrio/exequente. Acolhimento parcial dos
embargos de terceiro. nus de sucumbncia. Condenao da instituio
financiadora. Pedido de excluso da condenao nos nus sucumbenciais.
Acolhimento. Princpio da causalidade. Cabimento. Smula 303, do STJ.
Recurso conhecido e provido. Incabvel, em princpio, a condenao do
banco ru na sucumbncia em embargos de terceiro, onde ao exeqente
impossvel o conhecimento de venda anterior de imvel atravs de contrato
no registrado no cartrio de imvel respectivo. "Em embargos de terceiro,
quem deu causa a constrio indevida, deve ser responsvel pelo
pagamento dos honorrios advocatcios, diante do princpio da
causalidade". (Smula n. 303, STJ). (TJSC - AC 2012.013167-0; Cricima;
Segunda Cmara de Direito Comercial; Rel. Des. Dinart Francisco
Machado; Julg. 06/11/2012; DJSC 19/11/2012; Pg. 204)

(4) REQUERIMENTO DE MEDIDA LIMINAR


Tendo em vista que
a) Houve indevida constrio de bem(turbao da posse);
b) que a posse em estudo de boa-f e anterior promoo da
ao executiva;
c) sendo a Embargante casada com o segundo Embargado e, pois,
legtima proprietria da metade do bem constrito;
d) verificado que a Embargante terceiro em relao ao
executiva.
torna-se mister que Vossa Excelncia, com
supedneo no art. 1051 do Caderno Processual Civil, conceda medida liminar
no sentido de:
( i ) expedir mandado de manuteno de posse em favor da
Embargante, com a suspenso imediata da ao executiva em
apreo;
( ii ) caso Vossa Excelncia que a prova documental, acostada
com a presente pea vestibular, no foi suficiente para
comprovar a posse, o que se diz apenas por argumentar,

sucessivamente pede seja designada audincia preliminar para


oitiva das testemunhas a seguir arroladas(CPC, art. 1050, 1):
a) Antnia(qualificao completa art. 407, do CPC);
b) Francisco( qualificao completa art. 407, do CPC)
c) Maria( qualificao completa art. 407, do CPC)
(5) PEDIDOS E REQUERIMENTOS

Posto isso,
comparece o Embargante para requerer que Vossa Excelncia tome as seguintes
providncias:
a) Levando-se em conta que os Embargados tm
patronos diversos nos autos da ao principal(Ao
de Execuo), requer a intimao de seus patronos
para, querendo, aps cumprida a medida liminar, , no
prazo de 10 (dez) dias, contestar a presente ao
(CPC, art. 1050, 3 c/c art. 1053);

b) julgar procedente os pedidos formulados nesta


Ao de Embargos de Terceiro, tornando sem efeito a
constrio guerreada(penhora) sobre a meao do
imvel e, confirmando a liminar requerida e
concedida, ordenar o parcial levantamento da
penhora incidente sobre o imvel objeto da matrcula
n..., do 00 Ofcio de Registro de Imveis de

Curitiba/PR, condenando os Embargados, a ttulo de


sucumbncia, em honorrios e custas processuais;

c) deferir a prova do alegado por todos os meios de


provas admitidas em direito(art. 5, inciso LV, da Lei
Fundamental.),

notadamente

pelo

depoimento

pessoal dos Embargados, oitiva das testemunhas


arroladas nesta pea processual, juntada posterior de
documentos como contraprova, percia, tudo de logo
requerido.

D-se causa o valor de R$ 00.000, 00 ( .x.x.x ), que


o mesmo da Ao de Execuo cogitada, a qual deu origem contrio.

Respeitosamente, pede deferimento.

Curitiba(PR), 00 de maio do ano de 0000.


Beltrano de Tal
Advogado - OAB(PR) 112233

A presente Ao Incidental instruda com cpia


integral do processo de execuo n. 112233-44.2010.11.06.0001, onde
declara-se como sendo autnticos e conferidos com os originais todos os
documentos ora colacionados, sob as penas da lei.

CDIGO DE PROCESSO CIVIL


Art. 365. Fazem a mesma prova que os originais:
[...}
IV - as cpias reprogrficas de peas do prprio processo judicial
declaradas autnticas pelo prprio advogado sob sua responsabilidade
pessoal, se no lhes for impugnada a autenticidade.
Art. 736. O executado, independentemente de penhora, depsito ou
cauo, poder opor-se execuo por meio de embargos.
Pargrafo nico. Os embargos execuo sero distribudos por
dependncia, autuados em apartado e instrudos com cpias das peas
processuais relevantes, que podero ser declaradas autnticas pelo
advogado, sob sua responsabilidade pessoal.

Data Supra
Beltrano de Tal
Advogado OAB(PR) 112233

Impugnao ao Cumprimento de Sentena

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 00 VARA CVEL


DE CURITIBA (PR)

PEDE A CONCESSO DE EFEITO SUSPENSIVO (CPC, art. 475-M)

Cumprimento de Sentena
Proc. n. 44556.11.8.2012.99.0001
Autor: FRANCISCO DE TAL
Ru: JOS DAS QUANTAS

Intermediado por seu mandatrio ao final firmado,


causdico inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do Paran, sob o n.
112233, vem, com o devido respeito presena de Vossa Excelncia, JOS DAS
QUANTAS, brasileiro, casado, maior, autnomo, inscrito no CPF (MF) sob o n.
555.777.999-22, residente e domiciliado na Rua Xista, n. 000, em Curitiba (PR),
alicerado no art. 475-L do Estatuto de Ritos, para, tempestivamente (CPC, art.
475-J, 1), ofertar a presente

IMPUGNAO AO CUMPRIMENTO DA SENTENA,


em razo das justificativas de direitos e de fato abaixo evidenciadas.
DA TEMPESTIVIDADE
O advogado do Impugnante, que subscreve a
presente, fora intimado da penhora por meio do DJ n., 000, o qual circulou na
data de 33/44/0000. (CPC, art. 475-J, 1 c/c art. 236)
a) O prazo para a oposio da impugnao de quinze dias(art. 475-J,
1). O termo inicial variar conforme o modo pelo qual se tenha
procedido intimao da penhora.
Se ela houver sito feita na pessoa do advogado do devedor, mediante
publicao no rgo oficial de imprensa(art. 475-J, 1, c/c arts. 236 e
237), o termo inicial contado a partir da data de tal
publicao(Wambier, Luiz Rodrigues. Curso Avanado de Processo
Civil. Vol. II. 9 Ed. So Paulo: RT, 2007. p. 375)

Dessarte, luz do comando estipulado no art. 475-J,


1 da legislao adjetiva civil, temos que a presente impugnao fora
formulada tempestivamente, posto que aviada na quinzena legal.
QUANTO NULIDADE DA PENHORA(CPC, art. 475-L, inc. III)
O Impugnante tomou conhecimento, atravs do auto
que demora fl. 329, que fora penhorado o veculo Mitsubishi, camioneta, L200, de placas ZZZ-3344, imputado como de propriedade do mesmo.

Em verdade, Excelncia, o Impugnado induziu Vossa


Excelncia a erro, tendo em conta a petio que demora s fls. 325/327, quando
afirmou que o veculo em espcie pertence ao Impugnante o que no verdade
--, sem, contudo, ressalvar a clara observao contida de alienao fiduciria.
Na declarao de rendimentos, precisamente fl.
317, da qual o Impugnado tomou como apontamento para lanar as farpas contra
o Impugnante, verifica-se que o veculo em espcie encontra-se alienado
fiduciariamente ao Banco Xista S/A, o que se comprova pela cpia do
Certificado de Registro de Veculo e do contrato de financiamento com garantia de
alienao fiduciria. (docs. 01 e 02)
Tanto verdade, nclito Magistrado, que o referido
veculo j alvo de ao de busca e apreenso promovida pela instituio
financeira em referncia, tendo, tambm, ao revisional debatendo o contrato
de financiamento antes referido (docs. 03 e 04). Ambas aes tramitam perante
a 00 Vara Cvel de Curitiba (PR).
o bem alienado fiduciariamente no integra o patrimnio pessoal do
executado, no podendo sofrer constrio judicial.
O presente pedido de cumprimento de sentena no
pode alcanar patrimnio de terceiro, alheio ao ttulo que ora a fundamenta
(sentena).
E, nessa seara, ao se pronunciar sobre o tema, o
mestre Cndido Rangel Dinamarco diz, com propriedade, que:

A alienao fiduciria outorga ao credor a condio de dono, somente


com a ressalva de que seu direito de propriedade resolvel pelo
pagamento que regularmente vier a ser feito pelo alienante fiduciante
(o devedor); a alienao fiduciria pode incidir sobre bens mveis ou
imveis (Leis 4.728, de 14/7/65, e 9.514, de 20/11/97). Da a lgica
conseqncia de que, enquanto persistir na situao de alienado
fiduciariamente, o bem no responde pelas obrigaes do alienante
fiduciante (devedor ao banco), que no mais seu proprietrio, no
podendo, pois, ser penhorado por essas obrigaes; o bem alienado
fiduciariamente no pode ser objeto de penhora nas execues
ajuizadas contra o devedor fiducirio (Smula n. 242-TFR); mas esto no
patrimnio ativo desse devedor seus eventuais direitos perante o
adquirente fiducirio (instituio financeira), os quais comportam
penhora (CPC, art. 655, inc. X). A jurisprudncia pacfica quanto a esses
pontos (Instituies de Direito Processual Civil, Execuo Forada, v. 4,
So Paulo: Malheiros, p. 334-335).

Nesta orientao a jurisprudncia dos


Tribunais:
APELAO CVEL. EMBARGOS ADJUDICAO. PENHORA DE
VECULO COM ALIENAO FIDUCIRIA. LEVANTAMENTO DO NUS
PELO

PRPRIO

EXEQUENTE.

ADJUDICAO

DO

BEM.

POSSIBILIDADE. INTIMAO DO EXECUTADO PARA EXERCER A


ADJUDICAO

EM

CONCORRNCIA

COM

EXEQUENTE.

DESNECESSIDADE.
1. certo que o bem alienado fiduciariamente, por no integrar o patrimnio
do devedor, no pode ser penhorado, o que no impede, entretanto, a
penhora dos direitos contratuais do devedor fiduciante. Entretanto, paga a

dvida garantida por alienao fiduciria pelo prprio exequente, inexiste


bice para que este adjudique o bem nos termos do artigo 685-a, do CPC,
sendo irrelevante que a avaliao feita quando ainda pendia a garantia
fiduciria tenha se valido do valor de mercado do veculo e no no direito
contratual do executado. Aplicao do 1, do art. 249, do cpc.
2. Se o executado-embargante foi regularmente citado na execuo,
intimado da penhora e da avaliao, e intimado para oferecer embargos do
devedor, no se manifestando e nem se fazendo representar nos autos,
no pode alegar nulidade da adjudicao, aps assinado o auto,
justificando no ter sido intimado para exercer tal direito em concorrncia
com o exequente. Apelao no provida. (TJPR - ApCiv 0956831-2;
Umuarama; Dcima Quinta Cmara Cvel; Rel. Des. Hamilton Mussi
Correa; DJPR 06/11/2012; Pg. 147)

CAMBIAL CHEQUE EMBARGOS EXECUO TTULO QUE VALE


PELA LITERALIDADE E AUTONOMIA DESCONSTITUIO. NUS DA
EMBARGANTE INTERPRETAO DOS ARTIGOS 13, CAPUT, DA LEI
N 7.3547/85, E 333, INCISOS I E II, DO C.P.C.
Ausncia de prova que indique a inexistncia de negcio jurdico
subjacente

PENHORA

Impossibilidade

sobre

bem

alienado

fiduciariamente, cuja propriedade pertence ao agente fiducirio


Possibilidade, no entanto, sobre os direitos futuros de eventual quitao.
Apelao parcialmente provida. (TJSP - APL 9236957-82.2008.8.26.0000;
Ac. 6159116; Mirassol; Vigsima Segunda Cmara de Direito Privado; Rel.
Des. Andrade Marques; Julg. 30/08/2012; DJESP 05/09/2012)

AGRAVO

DE

INSTRUMENTO.

EXECUO

DE

ALIMENTOS.

PENHORA. ALIENAO FIDUCIRIA. DIREITOS DO CONTRATO.


POSSIBILIDADE. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO.
O bem alienado fiduciariamente, por no integrar o patrimnio do devedor,
no pode ser objeto de penhora. Nada impede, contudo, que os direitos do
devedor fiduciante oriundos do contrato sejam constritos. Recurso
conhecido e provido. (TJMS - AG 0009779-52.2012.8.12.0000; Quinta
Cmara Cvel; Rel. Des. Vladimir Abreu da Silva; DJMS 03/09/2012; Pg.
21)

Portanto, tendo em vista que a constrio indevida


fora alcanada em face de pedido formulado pelo Impugnado, a liberao
do gravame judicial ser, inclusive, benfica a ele prprio, posto que, por
certo, a instituio financeira ingressar com demanda judicial para preservar o
patrimnio que lhe pertence. E, claro, a eventual ao ser intentada contra o aqui
Impugnado.
Ademais, qualquer alienao judicial feita em face do
veculo em referncia, certamente ter consequncias na ao em trmite(busca
e apreenso) perante a 00 Vara Cvel de Curitiba, a qual antes informada.
DO EXCESSO DE EXECUO(CPC, art. 475-L, inc. V)
Outrossim, temos que o valor cobrado excede o
quanto devido.
Em face da conta que repousa fl. 274, a
atualizao do capital alcanou a cifra de R$ 3.296,44 (trs mil, duzentos e

noventa e seis reais e quarenta e quatro centavos), clculo este efetuado em 00


de novembro de 0000. Portanto, o capital inicial (R$ 1.156,26), corrigido pelo
INPC (R$1.056,12), resultou em R$ 2.212,38 (dois mil, duzentos e doze reais e
trinta e oito centavos). Sobre o capital corrigido, foram aplicados juros
moratrios (R$ 1.084,06), finalizando a conta em R$ 3.296,44(trs mil, duzentos
e noventa e seis reais e quarenta e quatro centavos).
Entretanto, ao promover-se uma nova atualizao
do dbito em novembro de 0000, partiu-se do resultado j obtido na conta
anterior, ou seja, j agregado com juros moratrios. Isto originou a
capitalizao de juros (ilegal, portanto), posto que junto ao capital que partiu a
nova conta (R$ 3.296,44) j se encontrava juros moratrios e novos juros foram
aplicados sobre estes.
Por ser uma matria que pode ser analisada de
ofcio (juros capitalizados - nulidade absoluta), que se pede a reverso deste
quadro.

CIVL. PROCESSUAL CIVIL. APELAO CVEL. CONTRATO DE


ARRENDAMENTO MERCANTIL. VCIOS NO CONTRATO. PACTA SUNT
SERVANDA. APLICAO DO CDC. REVISO CONTRATUAL.
POSSIBILIDADE. JUROS REMUNERATRIOS. MDIA DO MERCADO.
CAPITALIZAO MENSAL DE JUROS. MP 2.170/2001. AUSNCIA DE
PREVISO

EXPRESSA.

IMPOSSIBILIDADE.

COBRANA

POR

SERVIO DE TERCEIROS E TARIFA DE CADASTRO. LEGITIMIDADE.


NUS DA PROVA. JUZO DE VEROSSIMILHANA.
1. As clusulas contratuais podem ser revisadas pelo poder judicirio,
desde que assim expressamente requerido pelo consumidor, diante dos

princpios da boa-f objetiva, da funo social dos contratos e do dirigismo


contratual, que mitigam a fora anteriormente atribuda ao princpio da
pacta sunt servanda. Precedente do STJ.
2. A estipulao de juros remuneratrios superiores a 12% ao ano, por si
s, no indica abusividade, sendo imprescindvel a prova de que a
cobrana dos juros extrapola a taxa mdia do mercado determinada pelo
Banco Central. Precedentes do STJ. Inteligncia da Smula n 382 do STJ.
3. Os contratos posteriores MP n 1.963-19 podem prever a capitalizao
mensal de juros e, portanto, as instituies financeiras podem praticar juros
compostos, inclusive mensais, nos contratos de crdito posteriores
referida norma. Precedentes do STJ.
4. A cobrana de juros capitalizados, nos contratos posteriores MP n
1.963-19, deve ser expressamente prevista no instrumento contratual, no
podendo ser reconhecida a sua incidncia indireta. Precedente do STJ.
5. A previso das tarifas de cadastro (tac) e da cobrana por servio de
terceiros legtima, desde que no reste comprovada abusividade ou
ilegalidade na sua cobrana. Precedentes do STJ.
6. A inverso do nus da prova deve ser analisada caso a caso, atravs de
um juzo de verossimilhana das alegaes da parte, no devendo ser
deferida automaticamente ao consumidor. Precedentes do STJ. (TJES AC 0015787-43.2011.8.08.0048; Quarta Cmara Cvel; Rel. Des. Samuel
Meira Brasil Junior; Julg. 19/11/2012; DJES 27/11/2012)

Em obedincia ao que preceitua o art. 475-L, 2 do


Estatuto de Ritos, o Impugnante acosta presente clculos que demonstram
a correta evoluo pormenorizada da dvida. Percebe-se que h uma
significativa divergncia de valores, posto que a conta obtida resulta em R$

4.298,93 (quatro mil, duzentos e noventa e oito reais e noventa e trs


centavos)(doc. 07)
PEDIDO DE CONCESSO DE EFEITO SUSPENSIVO(CPC, art. 475-M)
Diante das mudanas ocorridas na execuo fundada
em ttulo judicial(Lei n. 11.232/05), maiormente em face de no mais ser
concedido o efeito suspensivo por fora de lei, o Impugnante, sob a gide do que
reza o art. 475-M do Caderno Buzaid, vem demonstrar suas razes para a
concesso de efeito suspensivo impugnao.
Verifica-se, sem sombra de dvidas, que a parte
impugnada pretende obter em juzo valor alm do quanto devido, o que ficou
sobejamente demonstrado. Isso possibilita o Impugnado a receber valores que
no lhes so devidos. De outro bordo, o praceamento do veculo penhorado,
tambm por ato nulo ( vez que o bem no pertence ao patrimnio do Impugnante
), pode trazer seqelas no s ao Impugnante como tambm ao prprio
Impugnado.
Oportuno ressalvar as lies de Antnio Cludio da
Costa Machado, quando professa que:

Contudo, o prprio texto deste caput, logo em seguida, abre a

exceo, afirmando que o juzo da causa pode atrubiir impugnao


efeito suspensivo desde que dois requisitos, cumulativamente
verificados, faam-se presentes: a relevncia dos fundamentos e o risco
de grave dano de difcil ou incerta reparao. (MACHADO, Antnio
Cludio da Costa. Cdigo de Processo Civil interpretado e anotado: artigo

por artigo, pargrafo por pargrafo. 4 Ed. So Paulo: Manole, 2012.


Pg. 920)

Com efeito, ancilar o entendimento jurisprudencial:


AGRAVO DE INSTRUMENTO. IMPUGNAO AO CUMPRIMENTO DE
SENTENA. ATRIBUIO DE EFEITO SUSPENSIVO. ART. 475-M, DO
CPC.
1. De acordo com o art. 475-M, do CPC, o juiz poder atribuir efeito
suspensivo impugnao ao cumprimento de sentena, quando forem
relevantes seus fundamentos e houver risco de leso ao executado, no
caso de prosseguimento da execuo.
2. Sendo relevante a argumentao do devedor, bem como existindo risco
de o prosseguimento da execuo, com o levantamento dos valores
depositados, ocasionar-lhe dano irreparvel ou de difcil reparao, deve
ser mantida a deciso que atribuiu efeito suspensivo impugnao ao
cumprimento de sentena.
3. Agravo de instrumento improvido. (TJDF - Rec 2012.00.2.017418-8; Ac.
636.042; Quarta Turma Cvel; Rel. Des. Arnoldo Camanho de Assis;
DJDFTE 29/11/2012; Pg. 99)
AGRAVO DE INSTRUMENTO.
Compromisso de compra e venda Cumprimento da sentena Discordncia
em relao aos valores apresentados pelos credores Impugnado o clculo,
apontando-se vultosa diferena de valores Caracterizado o receio de dano
irreparvel ou de difcil reparao, posto que, na hiptese de acolhimento
da impugnao, o agravante presumivelmente encontrar grandes
dificuldades de reaver os valores eventualmente levantados pelos

agravados Necessidade de se atribuir efeito suspensivo impugnao


Inteligncia do art. 475-M do Cdigo de Processo Civil Recurso provido.
(TJSP - AI 0092421-92.2012.8.26.0000; Ac. 6270717; Campinas; Stima
Cmara de Direito Privado; Rel. Des. Walter Barone; Julg. 17/10/2012;
DJESP 27/11/2012)
AGRAVO DE INSTRUMENTO.
Deciso monocrtica. Ao de complementao de subscrio de aes.
Contrato de participaao financeira. Brasil telecom s. A. Cumprimento de
sentena. Impugnao. Efeito suspensivo. Possibilidade. Art. 475-m do
CPC. Provido o recurso. (TJRS - AI 496732-51.2012.8.21.7000; Porto
Alegre; Dcima Oitava Cmara Cvel; Rel Des Nara Leonor Castro
Garcia; Julg. 16/11/2012; DJERS 21/11/2012)
AGRAVO DEINSTRUMENTO. CUMPRIMENTO DE SENTENA
PENHORA DE ATIVO FINANCEIRO. PRETENSO DE LIBERAO.
TESE DA IMPUGNAO PENDENTE DE ANLISE PELO JUIZ
NATURAL. INCAPACIDADE FINANCEIRA DAS PARTES. INCIDNCIA
DO ART. 475-M DO CPC. RECURSO PROVIDO EM PARTE.
1. Deve ser atribudo efeito suspensivo impugnao se o prosseguimento
do cumprimento da sentena for suscetvel de causar grave dano de difcil
ou incerta reparao ao impugnante.
2. A medida excepcional, prevista no art. 475-m do CPC, possvel de ser
aplicada no caso concreto ante a frgil condio econmica das partes e
necessidade de anlise das matrias suscitadas nas manifestaes dos
envolvidos pelo juiz natural, sob pena de supresso de instncia.
3. A suspenso fica limitada ao levantamento do valor penhorado. (TJMT AI 80609/2012; Capital; Quinta Cmara Cvel; Rel. Des. Sebastio de
Moraes Filho; Julg. 31/10/2012; DJMT 09/11/2012; Pg. 23)

Dessa sorte, Excelncia, destaca-se o risco de dano,


mormente quando existe o perigo de atos de expropriao indevidos, sendo
de total prudncia que este Juzo determine a suspenso da execuo.
EM CONCLUSO
Ex

positis,

Impugnante,

alicerado

na

fundamentao imersa nesta pea, solicita que Vossa Excelncia se digne de


tomar as seguintes providncias:
a) Com a intimao do exequente-impugnado para responder aos
termos da presente (CPC, art. 236), pede, com supedneo no art. 475L, inc. III do CPC, seja acatada a presente Impugnao ao Cumprimento
da Sentena, de sorte a determinar a liberao da constrio judicial
(penhora) do veculo mencionado nesta pea, inclusive instando-se a
devoluo do mandado de remoo do referido bem e ordenando,
outrossim, a liberao do gravame junto ao pronturio do veculo no
Detran, em virtude do mesmo ser de propriedade de terceiro(alienao
fiduciria);
b) pleiteia, ademais, luz do art. 475-L, inc. V do CPC, seja acolhida
a presente Impugnao, de sorte a ser afastado o excesso de execuo
verificado, extinguindo-se a execuo nesta parte(CPC, art. 269, inc. I);
c) protesta provar o alegado por todos os meios de provas
admissveis(CPC, art. 332), nomeadamente por meio da prova pericial,
o que de logo requer.

Respeitosamente, pede deferimento.


Curitiba (PR), 00 de junho do ano de 0000.
Fulano(a) de Tal
Advogado - OAB(PR) 112233

Ao de Despejo

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CVEL


DE CURITIBA - PR.

JOO DOS SANTOS, solteiro, dentista, residente e


domiciliado na Rua X, n 000, em Curitiba(PR) - CEP n 77.888-45, inscrito no
CPF(MF) sob o n. 444.555.333-22, vem, por intermdio de seu patrono que
abaixo assina instrumento procuratrio acostado ---, o qual tem escritrio
profissional consignado no timbre desta, onde, em atendimento diretriz fixada
pelo art. 39, inciso I, do Estatuto Buzaid, indica-o para as intimaes necessrias,
comparece, com supedneo no art. 8, da Lei do Inquilinato(Lei n. 8.245/91),
para ajuizar a presente

AO DE DESPEJO,
contra PEDRO DAS QUANTAS, casado, comercirio, residente e domiciliado na
na Rua Y, n 000, em Curitiba(PR) CEP n 77.888-99, possuidor do CPF(MF) n.
111.222.333-44, pelas razes de fato e direito que a seguir passa a expor.
(1) SNTESE DOS FATOS

O Autor adquiriu de Manoel Fictcio, proprietrio do


bem ora em destaque, na data de xx/yy/zzz, o imvel sito na Rua Y, n 000, em
Curitiba(PR), objeto do Registro n 12233, do Cartrio de Registro de Imveis da
00 Zona. (doc. 01). Pelo mesmo, o Autor pagou, em moeda corrente nacional, a
importncia de R$ .x.x.x ( .x.x.x. ), o que se observa pela escritura pblica de
compra e venda, lavrada no Cartrio Beta.(doc. 02), hoje registrado em nome do
Autor(doc. 03) no Cartrio de Registro de Imveis supra aludido.
Destaque-se, outrossim, que referido imvel fora
locado em pacto escrito ao Ru por Manoel Fictcio, para fins residenciais, no dia
zz/yy/xxxx, com previso de trmino para xx/zz/yyyy(doc. 04), estando o mesmo
hoje prorrogado por tempo indeterminado.
De outro norte, antes mesmo de providenciar a
alienao do imvel em espcie, fora dado ao locatrio, ora Ru, o direito de
preferncia para aquisio do imvel(LI, art. 27), pelas mesmas condies de
venda ofertas ao Autor, inclusive preo e outras condies pertinentes alienao,
exatamente em obedincia aos temos da Lei do Inquilinato, sendo aquele
devidamente cientificado por meio do notificao extrajudicial.(doc. 05).
Observa-se do pacto locatcio espcie(doc. 04) no
h clusula expressa de vigncia no caso de alienao, nem, muito menos, antes
de alienao, qualquer averbao do contrato, com esta clusula, junto matrcula
do imvel em lia, o que observa-se registro imobilirio(LRP, art. 167-16 II c/c LI,
art. 8, caput).
Registrado o imvel em destaque em nome do Autor
na data de xx/yy/zzzz, o mesmo, aps esta data e obedecendo ao prazo de

noventa dias estatudo em lei(LI, art. 8, 2), o Promovente, entendendo no lhe


convir locar o imvel, denunciou ao Ru informando o prazo de noventa(90) dias
para que desocupasse o bem(LI, art. 8, caput), o que no foi obedecido pelo
mesmo.
Observe-se, mais, que o Ru, diante da cincia da
alienao do imvel locado, deixou de pagar os aluguis e outros encargos
locatcios que lhe pertine por lei.
Diante deste quadro ftico, superado o prazo
estipulado na notificao em espcie, restou devido o ajuizamento da presente
ao de despejo, visto que o Ru feriu disciplina prevista na Lei do Inquilinato.

(2) MRITO

Reza a Lei 8.245/91(LI), no aspecto da alienao do


imvel na vigncia de locao que:

LEI DO INQUILINATO

Art. 8 - Se o imvel for alienado durante a locao, o adquirente poder


denunciar o contrato, com o prazo de noventa dias, para a desocupao,
salvo se a locao for por tempo determinado e o contrato contiver
clusula de vigncia em caso de alienao e estiver averbado junto
matrcula do imvel.

1 - Idntico direito ter o promissrio comprador e o promissrio


cessionrio, em carter irrevogvel, como imisso na posse do imvel e
ttulo registrado junto matrcula do mesmo.

2 - A denncia dever ser exercida no prazo de noventa dias contados


do registro da venda ou do compromisso, presumindo-se, aps esse
prazo, a concordncia na manuteno da locao.

Art. 27 No caso de venda, promessa de venda, cesso ou promessa de


cesso de direitos ou dao em pagamento, o locatrio tem preferncia
para adquirir o imvel locado, em igualdade de condies com terceiros,
devendo o locador dar-lhe conhecimento do negcio mediante
notificao judicial, extrajudicial ou outro meio de cincia inequvoca.

Pargrafo nico A comunicao dever conter todas as condies do


negcio e, em especial, o preo, a forma de pagamento, a existncia de
nus reais, bem como o local e horrio em que pode ser examinada a
documentao pertinente.

O direito do Autor em obter o despejo e extino do


pacto locatcio advm, segundo a melhor doutrina do princpio venda rompe
locao.

9.3. Incidncia do princpio venda rompo locao

A lei n. 8.245/91 amplia o princpio venda rompo


locao em diversos aspectos, de forma mais favorvel ao locador, o

que, alis, coerente com o esprito de desregulamentao ( ou de


restrio interveno do Estado ) nas relaes entre locador e
inquilino.

9.3.1. Requisitos para incidncia

As trs modalidades de locao urbana abrangidas


pela Lei n. 8.245/91 (residencial, no residencial e locao para
temporada ) podem se abrangidas pela denncia com fundamento no
seu art. 8, desde que haja os seguintes requisitos:

a) a locao no for por tempo determinado ( s incide a denncia


se a locao for por tempo indeterminado; em se tratando de locao
no residencial, no incidir a denncia no perodo de renovao, ainda
que judicial );
b) o contrato no contiver clusula de vigncia em caso de alienao
( a clusula, assim, deve ser expressa, que no prprio documento do
contrato ou em clusula parte);
c) havendo clusula expressa de vigncia, antes referida, estar a
mesma devidamente averbada no registro de imveis ( Lei n 6.015/73
Lei dos Registros Pblicos art. 167, I, n 3 ). No basta assim, a
inscrio no Cartrio de Registros de Ttulos e Documentos (mesmo
porque a Lei n. 6.015/73, no art. 129, 1, diz, expressamente, que esto
sujeitos a registro, no Registro de Ttulos e Documentos, para surtir
efeitos em relao a terceiros, os contratos de locao de prdios, sem
prejuzo no disposto no art. 167, I, n 3). ( SALAIBI FILHO, Nagib.
Comentrios a Lei do Inquilinato. 10 Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010.
Pgs. 104-105)

Desse modo, comprovou-se que o Autor cumpriu


todos os requisitos necessrios instaurao da presente ao de despejo.
LOCAO. AO DE DESPEJO. ALIENAO DO IMVEL NO CURSO
DO CONTRATO DE LOCAO. DENNCIA VAZIA. POSSIBILIDADE.
ART. 8 DA LEI N. 8.245/91. LEI DO INQUILINATO. EXIGNCIAS
LEGAIS CUMPRIDAS. REFORMA DO ACRDO. INVIABILIDADE.
SMULA

N.

07/STJ.

VIOLAO

DE

DISPOSITIVOS

CONSTITUCIONAIS. EXAME EM SEDE DE RECURSO ESPECIAL.


INVIABILIDADE. QUESTO RELATIVA ALEGAO DE QUE O A
SENTENA DE PRIMEIRO GRAU NO FOI DEVIDAMENTE
FUNDAMENTADA. AUSNCIA DE IMPUGNAO ESPECFICA NAS
RAZES DO ESPECIAL. APLICAO DA SMULA N. 283/STF.
1. No se conhece do apelo especial no tocante pretensa contrariedade
a dispositivos da Carta Maior, porquanto refoge competncia deste
Tribunal

constitucionalmente

estabelecida

de

uniformizao

da

interpretao da legislao federal infraconstitucional; sob pena de


usurpao da competncia da Suprema Corte.
2. Permanecendo inabalados os fundamentos do acrdo recorrido,
suficientes de per si para sua manuteno, diante da ausncia de
impugnao especfica, mostra-se invivel o conhecimento do Recurso
Especial, relativamente questo relativa ausncia de fundamentao
da sentena de primeiro grau. Incidncia da Smula n. 283/STF.
3. A disciplina contida no art. 8 e pargrafos da Lei n. 8.245/91 clara ao
reconhecer o direito do adquirente do imvel locado denncia vazia,
desde que haja a notificao do inquilino no prazo de noventa dias
contados do registro da venda; ressalvada a vigncia da clusula contratual
de tempo determinado; sob pena de presumir-se a concordncia com a

manuteno da locao. Precedente. 4. Recurso Especial no conhecido.


(STJ - REsp 674.825; Proc. 2004/0097433-6; PB; Quinta Turma; Rel Min
Laurita Hilrio Vaz; Julg. 26/05/2009; DJE 15/06/2009)
APELAO CVEL. AO DE DESPEJO. LOCAO.
Adquirente do imvel alugado pode denunciar o contrato de locao, com
o prazo de noventa dias desocupao a contar do registro da venda,
conforme art. 8 da Lei n 8.245/91. Direito de preferncia. Para que o
locatrio preterido em seu direito de preferncia possa reclamar a anulao
do negcio, indispensvel que o contrato de locao esteja averbado
junto matrcula do imvel. Art. 33 da Lei do inquilinato. Benfeitorias. O
contrato de locao celebrado entre as partes veda expressamente a
realizao de benfeitorias sem o prvio e escrito consentimento do locador.
Incabvel o direito de indenizao e de reteno. Negaram provimento.
Unnime. (TJRS - AC 70026584615; Novo Hamburgo; Dcima Sexta
Cmara Cvel; Rel. Des. Ergio Roque Menine; Julg. 11/12/2008; DOERS
16/12/2008; Pg. 59)
(3) PEDIDOS E REQUERIMENTOS

Posto isso, pede e requer o Autor que Vossa Excelncia


tome as seguintes medidas:

a) Determinar a citao do Ru, por mandado, para que o


mesmo, querendo, oferea defesa no prazo legal, sob pena
de revelia e confisso, bem como a cincia desta ao a
eventuais ocupantes ou sublocatrios(LI, art. 59, 2);

b) pede, mais, sejam JULGADOS PROCEDENTES os pedidos


formulados nesta ao, declarando extinta a relao
contratual, com a decretao do despejo do Ru e
eventuais ocupantes c/ou sublocatrios, condenando o
mesmo ao pagamento de custas e despesas processuais,
alm de honorrios advocatcios.

Protesta provar o alegado por todos os meios de


prova em direitos admitidos, por mais especiais que sejam, sobretudo pela oitiva
de testemunhas a serem oportunamente arroladas, se necessrio for, alm do
depoimento pessoal do Ru, o que desde j requer.
D-se causa o valor de R$ .x.x.x. ( .x.x.x.x ), o qual
corresponde, segundo os ditames do art. 58, inc. III, da Lei do Inquilinato, ao
valor de doze(12) meses de aluguis.

Respeitosamente, pede deferimento.


Curitiba(PR), 00 de junho do ano de 0000.
Fulano(a) de Tal
Advogado(a)

Ao de Embargos Arrematao

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 00 VARA CVEL


DE CURITIBA - PR.

Distribuio por dep. ao Proc. n. 005566.2007.07.0003-001


(CPC, art. 253, inc. I)

Intermediado por seu mandatrio ao final firmado


instrumento procuratrio acostado causdico inscrito na Ordem dos Advogados
do Brasil, Seo do Paran, sob o n 112233, com seu escritrio profissional
consignado no timbre desta, onde, em atendimento diretriz do art. 39, inciso I,
do Estatuto de Ritos, indica-o para as intimaes necessrias, comparece, com o
devido respeito presena de Vossa Excelncia, JOAQUIM DE TAL
(Embargante) solteiro, dentista, inscrito no CPF(MF) sob o n. 333.444.222-11,
residente e domiciliado na Rua X, n 0000 Curitiba(PR) CEP n. 55666-77,
para ajuizar, com fulcro nos arts. 746, caput, da Legislao Adjetiva Civil, a
presente

AO DE EMBARGOS ARREMATAO,
( com pedido de tutela antecipada )

em face de
( 1 ) BANCO ZETA S/A(Embargado), instituio financeira de direito privado,
possuidora do CNPJ(MF) n. 88.777.555/0001-44, com endereo sito na Rua dos
bancos, n. 0000, em Curitiba(PR) CEP n. 55666-77,
E, NA QUALIDADE DE LITISCONSORTE PASSIVO NECESSRIO (CPC, art.
47),
( 2 ) JOSU DAS QUANTAS (Embargado), solteiro, empresrio, residente e
domiciliado na Rua Y, n 0000 Curitiba(PR) CEP n. 55777-66 , inscrito no
CPF(MF) sob o n. 444.777.333-22,
em razo das justificativas de ordem ftica e direito, abaixo delineadas.

(1) CONSIDERAES INICIAIS

( i ) DA TEMPESTIVIDADE
CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Art. 746 lcito ao executado, no prazo de 5


(cinco) dias, contados da adjudicao, alienao
ou arrematao, oferecer embargos fundados
em nulidade da execuo, ou em causa extintiva
da obrigao, desde que superveniente
penhora, aplicando-se, no que couber, o disposto
neste Captulo..

Contata-se que a presente ao tem por fundamento


desconstituir ato arrematao de bem imvel contrito e levado praa, em face
de ao de execuo por ttulo extrajudicial.
Na ao supracitada, a fase processual que ora
apresenta-se a assinatura do auto de arrematao do bem levado praa.
(CPC, art. 694, caput) Tal ato processual, urge asseverar, ocorrera no dia
00/11/2222, o que comprova-se pela cpia do auto assinado por este Magistrado.
(doc. 01)
Portanto, luz do que preceitua o art. 746, caput, do
Estatuto de Ritos, os presentes Embargos Arrematao so tempestivos, uma
vez que manejados dentro do quinqudio legal.
EMBARGOS ARREMATAO EXECUO FISCAL.
Intempestividade dos embargos. No configurao. Termo inicial para
oposio dos embargos. Data em que a arrematao se torna perfeita,
acabada e irretratvel. Artigo 24, inciso II, alnea b, da Lei de execuo
fiscal que prev prazo de 30 dias para que a Fazenda Pblica adjudique
o bem arrematado arrematao que se torna irretratvel aps a fluncia
desse prazo. Incio, somente a partir de ento, do quinqudio previsto no
artigo 746 do cdigo de processo civil. Embargos opostos dentro do
prazo de 5 dias do encerramento do prazo para adjudicao do bem.
Tempestividade dos embargos que se reconhece. Sentena reformada.
Efeito translativo da apelao. Inaplicabilidade no caso. CPC, arts. 460 e
515, 1, 2 e 3. Recurso provido. (TJPR - ApCiv 1017932-9; Toledo;
Terceira Cmara Cvel; Rel. Des. Rabello Filho; DJPR 26/04/2013; Pg.
131)

JUIZADOS ESPECIAIS. NULIDADE DA SENTENA. RECONHECIDA A


TEMPESTIVIDADE DOS EMBARGOS ARREMATAO. RECURSO
CONHECIDO E PROVIDO.
1. Analiso a tempestividade dos embargos arrematao. A carta de
adjudicao foi assinada em 7 de outubro de 2011, como se observa pela
simples leitura da data expressa no seu contedo, s fls. 313. Assim,
diferentemente do que observou o Meritssimo Juiz de 1 Grau, o prazo
para oposio de embargos arrematao (cinco dias) terminava em 12
de outubro.
2. Afasta-se a intempestividade e a sua rejeio liminar, impondo-se
anulao da sentena proferida. Recurso conhecido e provido para
anular a sentena. Sem honorrios. (TJDF - Rec 2008.05.1.011431-6; Ac.
660.187; Segunda Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito
Federal; Rel. Juiz Joo Fischer; DJDFTE 13/03/2013; Pg. 273)

Tempestivo, desta feita, o ajuizamento da presente


ao.
( ii ) LEGITIMIDADE PASSIVA

LITISCONSRCIO NECESSRIO-UNITRIO

CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Art. 47 H litisconsrcio necessrio, quando,


por disposio de lei ou pela natureza da relao
jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo
uniforme para todas as partes; caso em que a

eficcia da sentena depender da citao de


todos os litisconsortes no processo.

Tendo em vista que o imvel alvo de penhora fora


arrematado pelo senhor Josu das Quantas (Embargado), faz-se necessria a
incluso do mesmo no plo passivo da demanda junto com o primeiro
Embargado, eis que a deciso judicial originria deste processo os atingir
diretamente.(CPC, art. 47)
A propsito, salientamos julgado com o pensamento
consolidado do Superior Tribunal de Justia:
RECURSO ESPECIAL. EMBARGOS ARREMATAO. NULIDADE
ABSOLUTA DO PROCESSO. NO FORMAO DE LITISCONSRCIO
PASSIVO NECESSRIO. OFENSA AO ART. 47, PARGRAFO NICO, DO
CPC. NULIDADE QUE PODE SER CONHECIDA A QUALQUER TEMPO. ART.
267, 3, DO CPC.
1. Verificada ausncia de pressuposto de constituio e desenvolvimento vlido
do processo, pode o juiz conhecer de ofcio a irregularidade, em qualquer tempo
e grau de jurisdio, decretando a a nulidade absoluta, nos termos do art. 267,
3, do CPC.
2. A no formao do litisconsrcio passivo necessrio nos embargos
arrematao, deixando-se de citar os arrematantes, implica na impossibilidade
da anulao da arrematao, sob pena de ofensa s garantias constitucionais do
contraditrio e da ampla defesa.
3. A rejeio liminar dos embargos arrematao devolve ao juzo ad quem, via
a apelao interposta pelos embargantes, apenas a possibilidade de anlise da
regularidade do indeferimento da inicial.
4. Impossibilidade, ausente a formao de litisconsrcio passivo necessrio
(exequente/arrematante), de se anular diretamente a arrematao.

5. Anulado o processo, invlidos os atos decisrios, mantendo-se hgido o auto


de arrematao.
6. Recurso Especial DESPROVIDO. (STJ - REsp 1.202.022; Proc.
2010/0134203-0; MS; Terceira Turma; Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino;
Julg. 04/08/2011; DJE 01/02/2012)

Na mesma trilha, observamos o seguinte julgado:


APELAO CVEL. EMBARGOS ARREMATAO. PRELIMINAR DE
FALTA

DE

CITAO

DE

UM

DOS

ARREMATANTES.

LITISCONSRCIO PASSIVO NECESSRIO. ART. 47 DO CPC.


PRECEDENTES DO STJ. PRELIMINAR ACOLHIDA. SENTENA
CASSADA PARA DETERMINAR A CITAO DO ARREMATANTE.
I. Com o oferecimento dos embargos arrematao, visa o devedor
invalidar o ato em que terceiro arrematou o bem penhorado, e assim,
produz efeito processual em relao ao adquirente do bem, facultando-lhe
o direito subjetivo de desistir da aquisio, a teor do 1 do art. 746 do
cdigo de processo civil.
II. O arrematante deve fazer parte da ao de embargos arrematao,
pois terceiro que pode ser atingido pela deciso judicial, sendo
indispensvel sua citao para figurar no polo passivo dos embargos, pois
a pessoa que poder sofrer os efeitos da sentena.
III. O embargante requereu a citao de todos os arrematantes, em sua
petio inicial, entretanto, somente fora providenciada a citao da
empresa gil locaes de bens mveis Ltda. ., no havendo como deixar
de reconhecer a nulidade apontada.
lV. Preliminar de nulidade da citao acolhida, para, de consequncia,
cassar a r. Sentena objurgada e determinar a citao da empresa

arrematante lokar locao de mquinas e equipamentos Ltda. .. (TJES APL 0029738-16.2010.8.08.0024; Quarta Cmara Cvel; Rel. Des. Maurlio
Almeida de Abreu; Julg. 22/04/2013; DJES 30/04/2013)
Deflui desses fundamentos que os Embargos
Arrematao devem ser manejados em face das partes que figuram na Ao de
Execuo, inclusive o arrematante.
(2) BREVE EXPOSIO FTICA

Extrai-se dos autos da Ao de Execuo de Ttulo


Extrajudicial n. 005566.2007.07.0003-001, a qual tramita perante este d. Juiz
processante (doc. 01), ora por dependncia presente (CPC, art. 253, inc. I), que
houvera ato nulo, ensejando a promoo da presente demanda.
O Embargante fora executado e, em face da ao
executiva, tivera penhorado em 33/22/0000 o imvel objeto da matriculo n.
4455/6. (docs. 02/03)
Julgada a Ao Incidental de Embargos Execuo,
a qual tivera seus pedidos julgados, em sua totalidade, improcedentes, o imvel
constrito judicial fora levado praa no dia 44/33/2222, consoante se depreende
do edital pertinente. (doc. 04) Na primeira praa, no existiu lano. Todavia, na
segunda tentativa de alienao judicial do bem e eis aqui o mago desta querela
--, o mesmo fora arrematado por preo nfimo e vil.
O imvel, segundo se observa do laudo de avaliao
elabora em 33/44/0000 (doc. 05), antes avaliado em R$ 175.000,00 (cento e
setenta e cinco mil reais), fora arrematado por Joo das Quantas (segundo ru),

na data de 22/00/3333, pela quantia de R$ 77.000,00 (setenta e sete mil reais).


(doc. 06)
Nesse compasso, a arrematao fora concluda e
homologada pela deciso guerreada, de fls. 271/272 dos autos originrios e, ato
seguinte, assinado o auto de arrematao. (docs. 07/08)
Assim, o ato processual em estudo merece reparos,
uma vez que alcanou o lano considerado pelos Tribunais como vil, maiormente
quando o valor em debate representa, to somente, o percentual de 47%
(quarenta e sete) por cento do valor da avaliao, ainda que levado em conta
a correo monetria.

(3) NO PLANO DE FUNDO DESTA AO

( i ) DA NULIDADE: ARREMATAO COM PREO VIL


A arrematao do bem constrito aviltou o seu valor
real, dando azo promoo da presente pendenga judicial.
Com efeito, consagra a Legislao Adjetiva Civil que:
CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Art. 692 No ser aceito lano que, em segunda praa ou leilo, oferea
preo vil.

consabido que, de fato, inexistindo critrio nico e


fixo com respeito ao percentual obtido com a arrematao do bem, levado praa

ou leilo, cabe ao magistrado processante examinar o caso, maiormente


analisando os elementos contidos nos autos da execuo.
Em que pese a indefinio em espcie, conferiu a
doutrina e jurisprudncia um percentual que, havendo alienao do bem abaixo
deste limite, nula ser a arrematao em face proibio de arrematao por
preo aviltante.
Considera-se preo vil, segundo a orientao
consagrada pelo Egrgio Superior Tribunal de Justia, a arrematao realizada
por menos de 50% (cinquenta por cento) do valor atualizado da avaliao, in
verbis:
PROCESSUAL CIVIL. PREO MNIMO DE ARREMATAO. VALOR
SUPERIOR A 50% DA AVALIAO DO BEM. PREO VIL. INEXISTNCIA.
1. O STJ entende que est caracterizado o preo vil quando o valor da
arrematao for inferior a 50% da avaliao do bem, o que no ocorre
nos autos do processo, em que o valor mnimo fixado pelas instncias
ordinrias superior a esse percentual.
2. Agravo regimental a que se nega provimento. (STJ - AgRg-Ag-REsp
98.664; Proc. 2011/0231778-4; RS; Quarta Turma; Rel Min. Isabel
Gallotti; Julg. 06/09/2012; DJE 17/09/2012)

TRIBUTRIO E PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FISCAL. ARREMATAO.


DESATUALIZAO

DO

VALOR

DO

IMVEL.

AUSNCIA

DE

IMPUGNAO DO LAUDO DE AVALIAO ANTES DA PUBLICAO DO


EDITAL DE LEILO, NOS TERMOS DO ART. 13, 1, DA LEI N. 6.830/80.
PEDIDO DE REMIO. EXTEMPORANEIDADE. REEXAME. SMULA N

7/STJ. ARREMATAO DO BEM EM VALOR SUPERIOR A 50% DE SUA


AVALIAO. PREO VIL. INEXISTNCIA.
1. O acrdo recorrido interpretou os dispositivos tidos por afrontados
a partir de argumentos de natureza eminentemente ftica. Logo, no h
como aferir eventual violao sem que se reexamine o conjunto
probatrio dos presentes autos, o que encontra bice na Smula n 7 do
STJ, cuja incidncia induvidosa no caso sob exame.
2. O Superior Tribunal de Justia firmou o entendimento de que se
caracteriza preo vil quando a arrematao no alcanar, ao menos, a
metade do valor da avaliao.
3. In casu, como informam os prprios agravantes, o bem imvel foi
arrematado em valor equivalente a 60% do valor da ltima avaliao,
afastando-se, assim, a configurao da arrematao por preo vil.
Agravo regimental improvido. (STJ - AgRg-REsp 1.308.619; Proc.
2012/0026468-1; RS; Segunda Turma; Rel. Min. Humberto Martins; Julg.
15/05/2012; DJE 21/05/2012)

Urge demonstrar, mais, outros julgados de Tribunais


diversos:
APELAO

CVEL.

NEGCIOS

JURDICOS

BANCRIOS.

AO

ANULATRIA DE ARREMATAO. PREO VIL. VALOR DA AVALIAO


DO BEM.
Representao do esplio. Parte que est representada em juzo por
meio da inventariante, que foi devidamente intimada da penhora e da
data aprazada para venda do bem em hasta pblica. Cerceamento de
defesa. Afastado. Caso em que seria desnecessria a produo de prova
tcnica acerca de um tema que j est acobertado pela precluso.

Avaliao do imvel arrematado. Precluso temporal configurada.


Inteligncia do art. 183 do cdigo de processo civil. Arrematao por
preo vil. Caracterizou-se a alienao por preo vil no caso dos autos, em
razo de o bem ter sido arrematado por pouco mais de cinquenta por
cento do valor nominal de uma avaliao desatualizada (efetuada cerca
de trs anos antes da hasta pblica). Apelo provido por maioria, vencido
o relator. (TJRS - AC 154201-57.2011.8.21.7000; Charqueadas; Dcima
Sexta Cmara Cvel; Rel. Des. Paulo Srgio Scarparo; Julg. 23/08/2012;
DJERS 19/12/2012)

APELAO CVEL. CONTRATOS DO SISTEMA FINANCEIRO DE


HABITAO. AO PARA ANULAO DE ARREMATAO REALIZADA
EM EXECUO EXTRAJUDICIAL. AUSNCIA DE NOTIFICAO DOS
MUTURIOS E AVALIAO PRVIA DO BEM. PREO VIL. NULIDADE.
OCORRNCIA.
Verificado nos autos que a suplicada efetuou a expropriao
extrajudicial do imvel financiado pelos autores sem a devida avaliao
do bem, assim como sem efetuar a notificao pessoal do autor para a
purgao da mora, o que vai de encontro ao disposto no artigo 31 do
Decreto Lei n 70/66, impe-se o reconhecimento da nulidade da
arrematao. Ainda, a alegao de preo vil veio devidamente
demonstrada pela prova tcnica coligida aos autos, o que igualmente
implica na declarao de nulidade da arrematao extrajudicial do bem
em questo. Precedentes desta corte e do STJ. Apelao provida. (TJRS AC 230234-54.2012.8.21.7000; Porto Alegre; Dcima Cmara Cvel; Rel.
Des. Paulo Roberto Lessa Franz; Julg. 27/09/2012; DJERS 19/10/2012)

MEDIDA CAUTELAR. AO ANULATRIA. EFEITO SUSPENSIVO


DEFERIDO. NO OBSERVNCIA. ARREMATAO. PREO VIL.

Havendo o expresso recebimento do apelo no seu duplo efeito, qualquer


ato judicial tendente a levar adiante os efeitos da arrematao do imvel
dos requerentes, antes da devida apreciao meritria da ao
anulatria em comento, mostra-se irregular, devendo, pois, ser
sobrestado at o deslinde da questo. Nos termos do art. 649, 1, V, do
CPC, a arrematao poder ser tornada sem efeito quando realizada por
preo vil. O STJ firmou entendimento de que se caracteriza preo vil
quando a arrematao no alcanar, ao menos, a metade do valor da
avaliao. Cautelar conhecida e provida. (TJDF - Rec 2011.00.2.0153446; Ac. 556.844; Sexta Turma Cvel; Rel Des Ana Maria Duarte Amarante
Brito; DJDFTE 13/01/2012; Pg. 185)

PROCESSO CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. ANULAO DE


ARREMATAO. A ARREMATAO ATINGIU APENAS 25% (VINTE E
CINCO POR CENTO) DO VALOR DA AVALIAO. CARACTERIZAO DO
PREO VIL. LAPSO TEMPORAL DE 08 (OITO) ANOS ENTRE A AVALIAO
E

ARREMATAO.

DESPROVIDO.

NULIDADE

MANUTENO

DA

CONFIGURADA.
DECISO

QUE

AGRAVO

ANULOU

ARREMATAO. DECISO UNNIME.


1. A corte superior consolidou o entendimento de que deve ser
determinada a reavaliao do bem quando houver decorrido tempo
razovel entre sua avaliao e a realizao da praa, sob pena de
caracterizar vileza da arrematao. No caso dos autos, o bem fora
avaliado em 2003 e arrematado em 2011, caracterizando, portanto,
nulidade do processo expropriatrio.
2. O bem fora avaliado no ano de 2003 por r$ 2.800.000,00 (dois milhes
e oitocentos mil reais) e arrematado, em segunda praa, no ano de 2011,
pelo valor de r$ 700.000,00 (setecentos mil reais), representando,
portanto, apenas 25% (vinte e cinco por cento) do valor estimado. O stj

tem posicionamento no sentido de que o preo de arrematao do bem,


quando inferior 50% (cinquenta pro cento) do valor da avaliao,
caracteriza-se como vil.
3. A valorizao do bem ao longo dos 08 (oito) anos havidos entre a
avaliao e a arrematao incontestvel, tendo em vistas tratar-se de
distrito industrial com mais de 09 (nove) hectares em so loureno da
mata, local de construo da cidade da copa, com liame na br 408, em
obra de duplicao.
4. Contatada a nulidade da arrematao, por falta de reavaliao do bem
e vileza da arrematao, prescindvel ao prpria para desconstitula, mesmo j tendo sido expedida carta de arrematao, quando ainda
no transferida a propriedade do bem para a pessoa do arrematante.
Nesse caso, possvel a desconstituio da arrematao nula por simples
pedido da parte nos prprios autos executrios, no sendo necessria a
interposio de embargos arrematao ou ao anulatria.
5. Agravo desprovido, para manter a deciso de 1 grau que anulou a
arrematao a preo vil.
6. Deciso unnime. (TJPE - AI 0007864-27.2012.8.17.0000; Primeira
Cmara de Direito Pblico; Rel. Des. Erik de Sousa Dantas Simes; Julg.
16/10/2012; DJEPE 22/10/2012; Pg. 501)

A corroborar o exposto acima, insta transcrever o


magistrio de Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart:

No h parmetro para definir o que considerado preo vil, exceto em


um caso particular. Na realidade, apenas a considerao do caso
concreto pode determinar esta circunstncia, devendo-se analisar se a
oferta absolutamente incompatvel com o valor do bem, de modo a

caracterizar apenas o oportunismo do terceiro que, mngua de


concorrentes, pensa poder arrentar os bens por qualquer importncia.
Em regra, para presumir o preo como vil, toma-se como parmetro a
metade do valor atualizado da avalio. Ou seja, quando o preo
menor que que a metade do valor atualizado da avaliao. Ou seja,
quando o preo menor do que a metade do valor atualizado da
avaliao, presume-se, como regra apriorstica, que o valor seja vil.
(MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Execuo. 4 Ed.
So Paulo: RT, 2012, p. 332)

Nesse prumo so as lies de Alexandre Freitas


Cmara:

Nesta hiptese, porm, no se aceirtar que o a alienao se d por


preo vil (art. 692 do CPC). No diz a lei, porm, o que deve ser tido
como preo vil, que gera muitas dificuldades para o intrprete. Peo
vnia, assim, para repetir o que disse alhures sobre o tema:
Pensamos, porm, que o legislador perdeu tima oportunidade para
estabelecer um critrio para que se possa considerar o preo
oferecido pelo bem penhorado como vil, o que deveria ser feito
atravs da fixao de um percentual sobre o valor da avalio. Pelo
sistema vigente, em que no h parmetro fixado, a vilania do preo
deve ser verificada de acordo com as circunstncias da causa, como
se v no acrdo trazido colao por Theotnio Negro na nota n
2 ao artigo 692 de sua monumental obra. Melhor seria, ao nosso
sentir, que o CPC estabelecesse sistema anlogo ao anteriormente
adotado para as execues fiscais, segundo a qual o preo era tido
como vil quando fosse inferior a 60% da avaliao (Decreto-Lei n.
960/1938, artigo 37, j revogado). falta de parmetros, como hoje,

dever o juiz verificar, caso a caso, se o preo ou no vil, permitindose ou no arrematao, conforme a sua apreciao. (CMARA,
Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. 21 Ed. So Paulo:
Atlas, 2012, vol. 2, p. 337)

No dizer, tambm, de Araken de Assis, temos que:

Como visto, na segunda licitao alienar-se- o bem penhorado pelo


melhor preo, ainda que inferior ao justo, ou seja, ao preo da
avaliao. Ora, esta possibilidade de alienao, por menos do que o
valor real da coisa, apurado na etapa avaliatria, ensejou distores
profundas e graves. Inmeras vezes se transferiram bens do
patrimnio do executado a terceiros pelo valor aviltado. O fato no
interessa a nenhum dos figurantes do processo executivo de inteno
s.
(...)
Deu exata inteligncia ao texto anterior, corringindo tal descritrio, a
1 Turma do STJ: O conceito de preo vil resulta da comparao entre
o valor de mercado do em penhora e aquel da arrmetao, motivo
por que incorreto afirmar que determinada arrematao deixou de
ser vil, porque o lance vitorioso cobriu parte do crdito na execuo.
(...)
Em virtude de sua condio de conceito jurdico indeterminado,
inexiste critrio econmico apriorstico do que seja, afinal, preo vil.
Deve o executado comprovar que, na data da hasta pblica, a coisa
penhorada valia bem mais do que o oferecido, no bastando o simples
decurso de tempo desde a avaliao. No importa, por bvio, a falta
de precedentes em tentativas anteriores. Fora disto, considerando
que, ao fim e ao cabo, o sistema tolera arrematao por preo inferior

ao justo, por definio do edital, se abre margem discrio judicial.


Tudo isto refora a ideia de que a presidncia da arrematao
compete ao rgo judicirio. (ASSIS, Areken de. Manual de Execuo.
15 Ed. So Paulo: RT, 2013, pp. 872-873)

Desse modo, exsurge cristalina a nulidade da


arrematao, maiormente porquanto a mesma perfez-se com preo aviltante,
contrariando a regra contida no art. 692 do Estatuto de Ritos.

(4) REQUERIMENTO DE TUTELA ANTECIPADA

O Cdigo de Processo Civil autoriza o Juiz conceder


a antecipao de tutela existindo prova inequvoca e dano irreparvel ou de
difcil reparao:
Art. 273 - O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos
da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena
da verossimilhana da alegao e:
I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou
II - ...
1 - Na deciso que antecipar a tutela, o juiz indicar, de modo claro e preciso, as razes
do seu convencimento.
2 - No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de irreversibilidade
do provimento antecipado.
3 A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua natureza,
as normas previstas nos arts. 588, 461, 4 e 5, e 461-A.

H nos autos prova inequvoca da nulidade da


arrematao, quando assim confirmou-se como alienao com pagamento de
preo vil.
H, outrossim, fundado receio de dano irreparvel,
porquanto o imvel em questo poder ser levado a efeito de nova alienao por
parte do Arrematante (segundo ru), relevando, assim, maior comprometimento
financeiro de pessoas envolvidas na cadeia de alienao do bem em espcie.
A reversibilidade da medida tambm evidente,
uma vez que os Rus se vencedora na lide, podero dispor do bem e da quantia
paga a ttulo de arrematao como bem lhe aprouver.
Diante disso, o Embargante vem pleitear, sem a
oitiva prvia da parte contrria, tutela antecipada no sentido de:
a) tornar sem efeito a arrematao em detalhe e, via reflexa,
obstar todos os efeitos obtidos em face da alienao do bem,
maiormente com a ordem judicial de anotar-se junto matrcula
do imvel alvo desta a ordem de indisposio e, tambm, obstar
o levantamento dos valores depositados em conta judicial, a
ttulo de arrematao.

(5) PEDIDOS E REQUERIMENTOS

Posto isso,
comparece o Embargante para requerer que Vossa Excelncia tome as seguintes
providncias:

A) Determinar, por carta, aps cumprida a medida


liminar, a CITAO dos Embargados, para,
querendo, no prazo legal, oferecer a defesa que
achar pertinente hiptese;

b) pede, mais, sejam JULGADOS PROCEDENTES OS


PEDIDOS formulados nesta ao, anulando a
arrematao, determinando, via reflexa, seja
realizada nova praa do imvel em questo e,
outrossim, a anulao de eventual transferncia
feita em razo da arrematao em referncia,
sobretudo com a reverso junto matrcula do
imvel;
c) requer, mais, seja confirmada a tutela
antecipada, no sentido de obstar, por definitivo, os
efeitos da arrematao ora questionada;

d) pleiteia, por fim, deferir a prova do alegado por


todos os meios de provas admitidas em direito(art.
5, inciso LV, da Lei Fundamental.), notadamente
pelo depoimento pessoal dos Embargados,
juntada

posterior

de

documentos

como

contraprova, percia, tudo de logo requerido.

D-se causa o valor de R$ 00.000,00 ( .x.x.x ), que


o mesmo da Ao de Execuo cogitada, a qual deu origem contrio.

Respeitosamente, pede deferimento.

Curitiba(PR), 00 de maio do ano de 0000.

Fulano(a) de Tal

Advogado - OAB(PR) 112233

A presente Ao Incidental instruda com cpia


integral do processo de execuo n. 112233-44.2010.11.06.0001, onde
declara-se como sendo autnticos e conferidos com os originais todos os
documentos ora colacionados, sob as penas da lei.

CDIGO DE PROCESSO CIVIL


Art. 365. Fazem a mesma prova que os originais:
[...}
IV - as cpias reprogrficas de peas do prprio processo judicial
declaradas autnticas pelo prprio advogado sob sua
responsabilidade pessoal, se no lhes for impugnada a
autenticidade.
Art. 736. O executado, independentemente de penhora, depsito
ou cauo, poder opor-se execuo por meio de embargos.
Pargrafo nico. Os embargos execuo sero distribudos por
dependncia, autuados em apartado e instrudos com cpias das
peas processuais relevantes, que podero ser declaradas
autnticas pelo advogado, sob sua responsabilidade pessoal.

Data Supra

Beltrano de Tal
Advogado OAB(PR) 112233

Ao de Execuo no Juizado Especial

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

UNIDADE DO

JUIZADO ESPECIAL DA CVEL DE CASCAVEL (PR).

Intermediado por seu mandatrio ao final firmado


instrumento procuratrio anexo causdico inscrito na Ordem dos Advogados do
Brasil, Seo do Paran, sob o n. 112233, onde, em atendimento diretriz do art.
39, inc. I, do Cdigo de Ritos, indica-o para as intimaes necessrias, comparece,
com o devido respeito presena de Vossa Excelncia, PEDRO DAS QUANTAS,
brasileiro, maior, carpinteiro, casado, inscrito no CPF (MF) sob o n 555.333.11122, residente e domiciliado na Cidade Cascavel (PR), na Av. Xista, n. 0000
centro, para, sob a gide do art. 53 do Lei dos Juizados Cveis e Criminais,
ajuizar a presente

AO DE EXECUO,
contra (CPC, art. 568, I) MARIA DAS QUANTAS - ME, pessoa jurdica de direito
privado, com sua sede sito na Rua do Centro, n. 000, em Cascavel (PR), inscrita
no CNPJ(MF) o n. 77.888.999/0001-22, em decorrncia das justificativas de
ordem ftica e de direito abaixo delineadas.
QUADRO FTICO

A Exequente, em face de trabalhos realizados de


carpintaria, recebeu, na data de 33/22/0000, o cheque n. 4455, sacado contra o
Banco Zeta S/A, no importe de R$ 2.750,00 (dois mil, setecentos e cinquenta reais)
(doc. 01)
A aludida crtula, ora alvo de execuo, no fora
honrada na data aprazada, razo da promoo desta querela executiva.

Ainda procurando obter uma composio no


recebimento da dvida, o Exeqente notificou, via notrio, a empresa Executada,
todavia no logrando xito no recebimento do valor inserto no ttulo de crdito em
referncia. (doc. 02)
O dbito ora apurado, seguindo diretriz do art. 614,
inc. II do Caderno Processual Civil de
CHEQUE
4455

VENCIMENTO
33/22/000

VALOR
R$ 2.750,00

C.MONETARIA
R$ 7,35

JUROS 1,0% V.ATUALIZADO


R$ 9,75
R$ 2.767.10

R$ 2.767,10

PEDIDOS
Dessarte, pleiteia que a Executada seja citada para
em trs (3) dias efetuar o pagamento da quantia acima citada, acrescida de juros
moratrios, correo monetria, custas processuais e honorrios advocatcios
(CPC, art. 652).

Requer, mais, sejam arbitrados os honorrios a


serem pagos pela Executada. (CPC, art. 652-A)
Pede, ademais, para o cumprimento do ato
expropriatrio, seja facultado ao senhor meirinho o emprego da fora policial e
ordem de arrombamento. (CPC, art. 579)
Requer, outrossim, em havendo penhora, seja a
Executada intimada a comparecer audincia de conciliao designada e,
querendo, apresentar Embargos Execuo. (LJE, art. 53, 1)
Concede-se querela, com arrimo no art. 259, inciso
I, da Lei Instrumental Civil, o valor de R$ 2.767,10 (dois mil, setecentos e sessenta
e sete reais e dez centavos).
Respeitosamente, pede deferimento.
Cascavel (PR), 00 de novembro de 0000.

Ao de Prestao de Contas

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

VARA CVEL

DE BELO HORIZONTE (MG)

Rito Especial

ANTNIO JOS, brasileiro, casado maior, msico,


residente e domiciliado na Rua X, n. 0000 Centro Belo Horizonte(MG) CEP
n. 11223-44, possuidor do CPF(MF) n. 111.222.333-44, vem, com o devido
respeito presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seu patrono que
abaixo assina instrumento procuratrio acostado causdico inscrito na Ordem
dos Advogados de Minas Gerais sob o n 0000, onde, em atendimento aos
ditames do art. 39, inc. I, do Cdigo de Processo Civil, indica o endereo constante
do mandato para os fins de intimaes, o qual comparece, para ajuizar, sob a
gide dos art. 914 segs. do Estauto de Ritos, a presente

AO DE PRESTAO DE CONTAS
contra BANCO ZETA S/A, instituio financeira de direito privado, com filial
situada na estabelecida na Rua Z, n. 0000 em Belo Horizonte (CE), inscrita no

CNPJ(MF) sob o n. CNPJ(MF) n. 11.222.333-0001-44, em decorrncia das


justificativas de ordem ftica e de direito abaixo delineadas.

I - SNTESE DOS FATOS

O Promovente celebrou com Requerida contrato de


financiamento de veculo automotor n 1111, este celebrado em yy/zz/xxxx,
objetivamento financiamento da quantia de R$ .x.x.x.x ( .x.x.x.x.x. ), tendo como
garantia de alienao fiduciria o veculo de placas HHHH-1111. (doc. 01) Este
pacto fora celebrado para pagamento em 48(quarenta e oito) parcelas sucessivas
e mensais de R$ .x.x.x ( .x.x.x.x ).
Em face de crise financeira, o Autor deixou de pagar
a parcela n 31 e seguintes. Em face disto, a Ru ajuizou a ao de busca e
apreenso tombada sob o n. 111.333.3.4444-0001, a qual tramitou perante a 00
Vara Cvel desta Capita, cuja cpia da inicial ora acosta-se. (doc. 02). Veio
apreenso do bem no dia xx/yy/zzzz, cujo auto colacionamos. (doc. 03). O
processo lia foi sentenciado, face a inrcia do ora Autora, vindo a ser a ao
julgada procedente e conlidando a posse e propriedade em nome da instituio
financeira ora R. (doc. 04). Referida deciso transitou em julgado no dia
zz/yy/xxxx. (doc. 05)
Passados mais de 1(um) ano do trnsito em
julgado, at o presente momento o Autor no recebeu da Promovida qualquer
comunicao de crdito a receber, ou dbito a pagar, em face da alienao
extrajudicial do bem em espcie. Foi, ento, que o Autor promoveu a notificao
extrajudicial da mesma, de sorte a indagar a possvel venda do bem, e o valor

alcanado no leilo. (doc. 06). O banco, ora Ru, mostrou-se silente e tacitamente
demonstrou que no haveria interesse em prestar contas com o Autor.
Diante disto, no restou outra alternativa ao
Promovente, seno ajuizar a presente demanda.

HOC IPSUM EST.


II DO DIREITO.
( a ) DO INTERESSE DE AGIR
O interesse de agir a necessidade ou utilidade que
o Autor deve encontrar na atuao do rgo jurisdicional, de sorte, no presente
caso, a tomar de processamento do leilo extrajudicial, inclusive com
enfrentamento de contas(crdito e dbito) em face da aludida e possvel venda
extrajudicial.
Viu-se, nas linhas iniciais, que a R mostrou-se
insensvel e inerte quanto pretenso do Autor, quando a notificou para,
administrativamente, evidenciar todo o procedimento do possvel leilo do veculo
apreendido, do qual o Promovente pagou boa parte do dbito at ento.
Restam demonstrados, portanto, a utilidade e a
necessidade da presente medida.
Quanto ao assunto em lia, revelamos as lies
precisas de Alexandre Freitas Cmara, deve-se entender o interesse de agir
como a:

"

Pode-se definir o interesse de agir como a 'utilidade do provimento

jurisdicional pretendido pelo demandante'. Tal 'condio da ao' facilmente


compreensvel. O Estado no pode exercer suas atividades seno quando esta
atuao se mostra absolutamente necessria. (...)
O interesse de agir verificado pela presena de dois elementos, que
fazem com que esse requisito do provimento final seja verdadeiro binmio:
'necessidade da tutela jurisdicional' e 'adequao do provimento pleiteado'. (...).
Assim que, para que se configure o interesse de agir, preciso antes
de mais nada que a demanda ajuizada seja necessria. (...)
No basta, porm, que a ida a juzo seja necessria para que o interesse
de agir esteja presente. mister, ainda, que haja o interesse-adequao, ou seja,
preciso que o demandante tenha ido a juzo em busca do provimento adequado
para a tutela da posio jurdica de vantagem narrada por ele na petio inicial,
valendo-se da via processual adequada." (In, Lies de Direito Processual Civil.
23 Ed. So Paulo: Atlas, 2012, vol. 1, p. 151).

Na mesma linha de entendimento so as lies de


Humberto Theodoro Jnior, quando professa que:
"O interesse de agir, que instrumental e secundrio, surge da necessidade de
obter atravs do processo a proteo ao interesse substancial. Entende-se,
dessa maneira, que h interesse processual 'se a parte sofre um prejuzo, no
propondo a demanda, e da resulta que, para evitar esse prejuzo, necessita
exatamente da interveno dos rgos jurisdicionais'.
Localiza-se o interesse processual no apenas na utilidade, mas especificamente
na necessidade do processo como remdio apto aplicao do direito objetivo
no caso concreto, pois a tutela jurisdicional no jamais outorgada sem uma
necessidade, como adverte Allorio." (In, Curso de Direito Processual Civil. 51
Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. 1, p. 72).

Nesse sentido:
PREVIDENCIRIO.

BENEFCIO.

ATIVIDADE

RURAL.

PRVIO

REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO. INTERESSE DE AGIR PRESUMIDO.


1. Apesar de o STF ter reconhecido a repercusso geral do tema objeto de
controvrsia, isso no se mostra suficiente a sobrestar os recursos especiais que
tramitam neste Tribunal Superior.
2. A Segunda Turma desta Corte firmou o entendimento de que o interesse
processual do segurado e a utilidade da prestao jurisdicional concretizam-se
nas seguintes hipteses: recusa de recebimento do requerimento; negativa de
concesso do benefcio previdencirio, seja pelo concreto indeferimento do
pedido, seja pela notria resistncia da autarquia tese jurdica esposada.
Precedente especfico: RESP 1.310.042/PR, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado
em 15/5/2012, DJe 28/5/2012.
3. No caso concreto, o acrdo recorrido verificou estar-se diante de
notria resistncia da autarquia concesso do benefcio previdencirio, a
revelar presente o interesse de agir do segurado.
4. Agravo regimental no provido. (STJ; AgRg-REsp 1.331.251; Proc.
2012/0120286-5; PR; Segunda Turma; Rel. Min. Castro Meira; Julg. 16/04/2013;
DJE 26/04/2013)

( b ) QUANTO COMPETNCIA TERRITORIAL(FILIAL)


Devemos sopesar, primeiramente, que a ao de
busca e apreenso tramitou nesta Capital, tendo o Ru, mais, segundo a
clusula contratual que dispunha sobre a eleio do foro, ter optado pelo domiclio
do devedor.

Ademais, o caso em tela enseja a aplicao do


digesto consumerista, por ser originria de relao de consumo, uma vez que a
instituio financeira firmou contrato de financiamento com o Autor, com garantia
fiduciria, para receber deste os encargos incidentes sobre o valor subsidiado,
enquadrando-se, indubitavelmente, no conceito de "fornecedor", assumindo ex vi
legis, a postura de prestador de servios, ficando sujeito aos termos e condies
contratuais nos limites preconizados pela Lei n 8.078/90.
Neste tocante, impende observar o que dispe o art.
1, da norma em comento:
"O presente Cdigo estabelece normas de proteo e defesa do
consumidor, de ordem pblica e interesse social, nos termos dos
artigos 5, inciso XXXII, 170, inciso V, da Constituio Federal e artigo 48
de suas Disposies Transitrias".

Assim, por ser uma norma de ordem pblica, o


julgador pode se manifestar mesmo sem o requerimento da parte, de sorte a
acomodar a tramitao desta ao neste juzo.
Exsurge, ainda, que, o artigo 51, inciso IV, do CDC,
considera nulas de pleno direito as clusulas contratuais relativas ao
fornecimento de produtos e servios que:
"estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem
o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com
a boa-f ou a equidade".

Existe, inclusive, a possibilidade de o Juiz primevo


declarar sem efeito, a clusula contratual que estabelece como foro competente,
para dirimir questes advindas do ajuste, local diverso do domiclio do cliente.
Por outro lado, levando-se em conta que o Autor
celebrou o contrato nesta Capital, junto a filial da R, preceitua o Estatuto de
Ritos, neste tocante que,
Art. 100. competente o foro:
[...]
IV - do lugar:
( ... )
b) onde se acha a agncia ou sucursal, quanto s obrigaes que
ela contraiu;

Com esse enfoque:


AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE COBRANA SECURITRIA.
DPVAT. COMPETNCIA RELATIVA (TERRITORIAL). IMPOSSIBILIDADE DE
MODIFICAO DE OFCIO PELO JUIZ (SMULA N 33, STJ).
PROPOSITURA DA AO NO FORO ONDE A SEGURADORA R POSSUI
FILIAL. OPO DO AUTOR. ARTS. 94 E 100, INC. IV, ALNEA "B", AMBOS
DO CPC.
1. Embora a competncia relativa (territorial) possa ser modificada ou derrogada
pela vontade das partes, no pode ser alterada de ofcio pelo juiz (Smula n 33,
STJ), fazendo-se necessrio que o interessado venha a question-la por meio da
exceo cabvel;
2. Nas demandas que versem sobre a cobrana do seguro obrigatrio (DPVAT)
pode o requerente escolher, dentre as opes legais (foro de seu domiclio, local
do fato ou do domiclio do ru. Arts. 94 e 100, inciso IV, alnea 'b', ambos do

CPC), a localidade em que prefere ajuizar a ao. Agravo de instrumento


conhecido e provido. Deciso cassada. (TJGO - AI 175016-25.2012.8.09.0000;
Goinia; Rel. Des. Floriano Gomes; DJGO 28/06/2012; Pg. 201)

AGRAVO DE INSTRUMENTO. COMPETNCIA RELATIVA. CONHECIMENTO


DE OFCIO. IMPOSSIBILIDADE. DECISO REFORMADA. INCIDNCIA DA
SMULA N 33/STJ. SEGURO DPVAT. COMPETNCIA DO DOMICLIO DO
RU, INCLUSIVE O DA FILIAL. AGRAVO CONHECIDO E PROVIDO.
1. A deciso agravada contm vcios insanveis, notadamente quanto s regras
acerca da competncia do tipo relativa, dispostas no Cdigo de Processo Civil.
2. A adolescente agravante cumpriu religiosamente o disposto nos arts. 94 e 100,
IV, b, do Cdigo de Ritos, j que a Seguradora agravada possui filial (sucursal)
em Fortaleza, sendo considerado este o lugar para a propositura da ao
concernente a dvidas que ela ter de honrar, como o caso do pagamento do
valor do seguro reclamado perante o juzo a quo.
3. E mais, por se tratar de competncia territorial, portanto, relativa, somente
pode ser argida por via de exceo de incompetncia, no podendo ser
declinada de ofcio, como o fez o magistrado de primeiro grau, conforme o art.
112, do Cdigo de Processo Civil.
4. Agravo conhecido e provido. Deciso de Primeiro Grau reformada. (TJCE - AI
9569-71.2009.8.06.0000/0; Primeira Cmara Cvel; Rel. Des. Francisco Sales
Neto; DJCE 25/02/2010)

( c ) DO DEVER DE PRESTAR CONTAS


A instituio financeira, no caso em espcie, est
obrigada a prestar contas.

CDIGO DE PROCESSO CIVIL


Art. 914 A ao de prestao de contas competir a quem tiver:
....
II a obrigao de prest-las.

Ora, o Autor visa com a presente querela o


acertamento de uma relao jurdica, j que, a despeito de ter ficado inadimplente
quanto a algumas das parcelas do financiamento, teve o veculo apreendido que
foi concedido em garantia(alienao fiduciria), necessitando, por isso, da
apurao judicial da existncia de saldo devedor.
Srgio Sahione Fadel ensina que:
"A finalidade das aes de prestao de contas no , ao contrrio do
que se possa imaginar, a simples apresentao material ou fsica das
mesmas contas, isto , a relao dos lanamentos de dbito e crdito,
acompanhados da documentao pertinente e comprobatria de
recebimentos e pagamentos; , isso sim, a fixao de um saldo
devedor ou credor, por parte de quem as exige ou de quem as presta,
de forma a reparar uma leso ao direito de qualquer das partes". (In,
"Cdigo de Processo Civil Comentado". v. IV, p. 39).
( grifo nosso ).

Assim, o Promovente ajuza a presente demanda


com o intuito de conhecer a quantia exata pela qual o veculo dado em
garantia foi alienado em leilo, bem como para saber se h ou no saldo
remanescente a seu favor, pretendendo que a R aponte o valor de venda do

veculo, bem como discrimine as quantias acrescidas sob o total financiado


e todas as tarifas e respectivas taxas aplicadas.
A ao de prestao de contas tem seu procedimento
delineado pelo artigo 915 do CPC e seus pargrafos, em que se vislumbra a
ocorrncia de duas fases: na primeira, busca-se apurar se existe ou no a
obrigao de prestar contas; na segunda, desenvolve-se o exame das contas com
o fito de apurar-se o saldo final do relacionamento contbil discutido no processo,
caso positiva a soluo da primeira fase.
Melhor dizendo, a presente ao de prestao de
contas apropriada ao caso sub examine, na medida que visa a aferir,
primeiramente, a existncia de algum relacionamento jurdico do qual se extrai a
obrigao ou no de prestar contas e que, por fim, resulta na apurao de um
crdito ou dbito, que deve ser declarado.
Com respeito, confira-se a doutrina de Humberto
Theodoro Jnior:
"A ao de prestao de contas uma ao especial de conhecimento com
predominante funo condenatria, porque a meta ltima de sua sentena
dotar aquele a que se reconhecer a qualidade de credor, segundo o saldo final
do balano aprovado em juzo, de ttulo executivo judicial para executar o
devedor, nos moldes da execuo por quantia certa (CPC, art. 918).
(...)
Pode-se, destarte, concluir que o procedimento especial da ao de prestao
de contas tem, em regra, a fora de tornar certa a expresso numrica de uma
relao jurdica, com o fim de impor condenao parte devedora pelo saldo
apurado; e, s vezes, apenas a fora de acertar o relacionamento jurdico e

econmico entre as partes." (in, Curso de Direito Processual Civil. 42 Ed. Rio de
Janeiro: Forense, 2010, vol. III, p. 80-81)

certo que a venda do bem apreendido, em razo do


inadimplemento nos contratos de financiamento garantidos por alienao
fiduciria, deve ser revertida para o pagamento do crdito e das despesas
decorrentes, devendo ser entregue ao devedor o saldo apurado, se houver,
nos termos do disposto no art. 2 do Decreto-lei n 911/69, in verbis:
"No caso de inadimplemento ou mora nas obrigaes contratuais
garantidas mediante alienao fiduciria, o proprietrio fiducirio ou
credor poder vender a coisa a terceiros, independentemente de leilo,
hasta pblica, avaliao prvia ou qualquer outra medida judicial ou
extrajudicial, salvo disposio expressa em contrrio prevista no contrato,
devendo aplicar o preo da venda no pagamento de seu crdito e
das despesas decorrentes e entregar ao devedor o saldo apurado,
se houver."

Assim que a prestao de contas corolrio lgico


e jurdico da venda extrajudicial do bem, objeto de alienao fiduciria, dela no
se podendo escusar o credor fiducirio, ora R.
A propsito colacionamos os seguintes julgados:
AO DE PRESTAO DE CONTAS.
Alienao fiduciria. Retomada e venda do veculo pela credora fiduciria. Dever
de prestar contas. Carncia de ao afastada. Mrito examinado. Apelao

provida (TJPR -; ApCiv 0992559-1; Curitiba; Dcima Oitava Cmara Cvel; Rel.
Des. Albino Jacomel Guerios; DJPR 19/03/2013; Pg. 317)
RECURSO INOMINADO.
Contrato de financiamento garantido por alienao fiduciria. Inadimplncia.
Entrega voluntria do veculo pelo consumidor empresa fiduciria para efeito
de quitao da dvida. Ausncia de prestao de contas sobre a venda do bem.
Imputao de dbito sem qualquer esclarecimento. Inscrio imerecida em rgo
restritivo de crdito. Permanncia da negativao por longo perodo. Danos
morais configurados. Arbitramento em valor adequado aos fatos. Manuteno
integral do julgado. No provimento do recurso. (TJBA - Rec. 000394651.2010.805.0248-1; Quinta Turma Recursal; Rel. Juiz Walter Americo Caldas;
DJBA 21/11/2012)

PRESTAO DE CONTAS. CONSRCIO. BUSCA E APREENSO DA


MOTOCICLETA. VENDA NO REALIZADA. NUS DA PROVA. PRESTAO
DE CONTAS.
A prestao de contas decorre da venda extrajudicial do veculo, no entanto, o
devedor no pode se subordinar ao mero arbtrio do credor para receber o saldo
remanescente, se acaso existente. Compete ao credor fiducirio provar a
localizao do veculo, bem como a no realizao de sua venda. (TJMG AC 1.0338.04.025944-6/001; Itana; Dcima Terceira Cmara Cvel; Rel. Des.
Fbio Maia Viani; Julg. 11/01/2007; DJMG 09/02/2007)
APELAO CVEL. CONTRATO DE FINANCIAMENTO COM ALIENAO
FIDUCIRIA. AO DE PRESTAO DE CONTAS. AUSNCIA DE
INTERESSE PROCESSUAL AFASTADA. BUSCA E APREENSO COM
VENDA DO VECULO. SALDO REMANESCENTE.
Obrigao da instituio bancria em prestar contas. Incidncia do artigo
2, do Decreto-Lei n 911/69, e do artigo 914, II, do CPC. Primeira fase. Dilao

do prazo para a prestao das contas. Impossibilidade. Incidncia do 2, do


artigo 915, do mesmo CODEX. Condenao em custas e honorrios. Cabimento
na primeira fase da ao de prestao de contas. Minorao dos honorrios.
Fixao adequada. Sentena mantida. Recurso de apelao no provido. (TJPR
- ApCiv 0630909-9; Londrina; Dcima Stima Cmara Cvel; Rel. Juiz Conv.
Fabian Schweitzer; DJPR 24/03/2010; Pg. 191)
PRESTAO DE CONTAS. VENDA DO VECULO FINANCIADO. FORMA
CONTBIL.
As instituies financeiras so obrigadas a prestar contas, ao devedor, do
produto da venda do bem apreendido em razo do inadimplemento de
contrato de financiamento, garantido por alienao fiduciria. Conforme
determina a Lei Processual, as contas devero ser apresentadas em forma
mercantil, especificando-se as receitas e a aplicao das despesas, bem como
o respectivo saldo, e sero instrudas com os documentos que lhes do suporte.
(TJRO - APL 100.001.2007.027553-9; Rel. Juiz Valdeci Castellar Citon; DJERO
08/05/2009; Pg. 50)
APELAO CIVEL. AO DE PRESTAO DE CONTAS. 1 FASE.
SENTENA QUE EXTINGUE O PROCESSO SEM JULGAMENTO DO MRITO
POR FALTA DE INTERESSE DE AGIR. OBRIGAO DA INSTITUIO
FINANCEIRA PRESTAR CONTAS AO MUTURIO SOBRE A VENDA
EXTRAJUDICIAL DO VECULO OBJETO DE ALIENAO FIDUCIRIA.
das circunstncias delineadas na causa de pedir, notadamente a venda
extrajudicial do bem objeto de busca e apreenso, que se caracteriza do
interesse de agir, correlacionado ao pedido veiculado na ao de prestao de
contas. A prova da pretenso resistida da via administrativa no necessria
para configurar o interesse de agir no caso em tela. Impe-se a procedncia do
pedido de a instituio financeira prestar contas ao muturio sobre a venda
extrajudicial de veculo dado em garantia de alienao fiduciria, objeto de
busca e apreenso, pois apresenta a possibilidade de prejuzos ao devedor

que por si s justificam sua demanda. APELO PROVIDO. (TJRS - AC


70023039043; Santo ngelo; Dcima Quarta Cmara Cvel; Rel. Des. Dorval
Braulio Marques; Julg. 26/06/2008; DOERS 26/08/2008; Pg. 51)

III PEDIDOS.

POSTO ISSO,
como ltimos requerimentos desta Ao de Prestao de Contas, o Autor
expressa o desejo que Vossa Excelncia se digne de tomar as seguintes
providncias:

a) Determinar a CITAO da Promovida, POR CARTA, no


endereo constante do prembulo, para, nos termos do art. 915
da Legislao Adjetiva Civil, no prazo de cinco(05) dias,
apresentar as contas, quais sejam: ( i ) demonstrar, atravs de
documentos hbeis, a quantia exata pela qual o veculo,
descrito na inicial, objeto do contrato de financiamento n
00000, foi alienado em leilo; ( ii ) bem como indicar, com
planilha de desenvolvimento de dbito e seus encargos
aplicados e despesas com a venda(CPC, art. 917), se h ou no
saldo remanescente a favor do Autor; ( iii ) caso no tenha sido
vendido, informar onde o veculo se encontra, alm de prestar
contas de eventuais tentativas de alienao do bem,

ou, querendo, apresentar contestao.

b) que ao final esta demanda seja JULGADA, em sua totalidade,


PROCEDENTE, condenando a Promovida a a prestar as contas
no prazo de 48(quarenta e oito) horas, na forma especificada no
item a acima especificado, sob pena de no lhe ser lcito
impugnar as contas que o Autor apresentar.

Protesta, ademais, justificar os fatos que se relacionam com


os pressupostos desta Ao Cautelar, por todos os meios admissveis em direito,
assegurados pela Lei Fundamental(art. 5, inciso LV, da C.Fed.), notadamente
pelo depoimento do Rep. Legal da Requerida, pena de tornar-se confitente ficta,
oitiva de testemunhas a serem arroladas oportuno tempore, junta posterior de
documentos como contraprova, percia, tudo de logo requerido.
Em face da incerteza de saber-se, ab inittio, do valor das
contas a serem prestadas, atribui-se o valor da causa de forma estimativa no
importe de R$100,00(cem reais), luz do art. 258 do Estatuto de Ritos.

Respeitosamente, pede deferimento.


Belo Horizonte (MG), 00 de abril do ano de 0000.

Fulano(a) de Tal
Advogado(a)

Mandado de Segurana

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DA EGRGIA


TURMA RECURSAL CVEL DE PORTO ALEGRE (RS)

LIVRE DISTRIBUIO
Impetrante: Manoel das Quantas
Litisconsorte passivo: Pedro de Tal
Impetrado: MM Juiz de Direito do Juizado Especial Cvel da Cidade (RS)
[ PEDIDO DE APRECIAO URGENTE DE MEDIDA LIMINAR ]

Intermediado por seu mandatrio ao final firmado


instrumento procuratrio acostado causdico inscrito na Ordem dos Advogados
do Brasil, Seo do Rio Grande do Sul, sob o n 112233, comparece, com o devido
respeito presena de Vossa Excelncia, MANOEL DAS QUANTAS, casado,
comercirio, residente e domiciliado na Rua X, n 0000 Cidade (RS) CEP n.
55666-77, inscrito no CPF(MF) sob o n. 444.555.666-77, para, com fulcro no art.
5, inc. LXIX da Carta Poltica e Lei n. 12.016/09, impetrar o presente

MANDADO DE SEGURANA,
(com pedido de medida liminar)

em face de deciso judicial constritiva emanada do MM. JUIZ DE DIREITO DO


JUIZADO ESPECIAL CVEL DA CIDADE (RS), integrante deste Egrgio Tribunal
de Justia do Rio Grande do Sul (LMS, art. 6, caput), ora figurando como
Autoridade Coatora (Lei n 12.016/09, art. 6, 3), cujo ato vergastado fora
proferido nos autos do Proc. n. 33344.2013.55.06.77/0001, onde apresentam-se
como partes Manoel das Quantas e Pedro de Tal, como se ver na exposio
ftica e de direito, a seguir delineadas.
I TEMPESTIVIDADE
Consiste o ato judicial combatido em deciso
proferida nos autos do proc. 33344.2013.55.06.77/0001. Tal decisum fora
proferido em 11/22/3333, onde, naquela ocasio, a Autoridade, ora tida como
coatora, proferiu a deciso de bloqueio de ativos financeiros do Impetrante, aqui
guerreada (doc. 01).
Desta sorte, para efeitos de contagem do incio de
prazo para impetrao deste Remdio Herico, este fora o nico e primeiro ato
coator.
Neste diapaso, temos que este writ h de ser tido
por tempestivo, maiormente porquanto o Impetrante fora intimado da deciso
guerreada em 33/22/1111, na medida que impetrado dentro do prazo
decadencial.
Lei n. 12.016/09(LMS)

Art. 23 O direito de requerer mandado de segurana extinguir-se-


decorridos 120(cento e vinte) dias, contados da cincia, pelo interessado,
do ato impugnado.
II SNTESE DOS FATOS ATO COATOR
A hiptese em estudo origina-se de ao de execuo
de ttulo extrajudicial, a qual ajuizada contra o ora Impetrante, cuja pea exordial
ora carreamos. (doc. 01)
O ento Executado, ora Impetrante, fora citado no dia
22/33/0000 (doc. 02) e, todavia, quedou-se inerte quanto a pagamento da dvida
exequenda. Diante disto, houvera determinao de constrio de valores em
ativos financeiros deste (doc. 03), via Bacen-Jud, restando ocorrido o bloqueio
da conta-poupana n 112233, do Banco Zeta S/A, na importncia de R$
00.000,00. (doc. 04)
Tais valores constritos so originrios de aplicao
em poupana do Impetrante, cujo valor constrito no supera a quantia equivalente
a 40 (quarenta) salrios mnimos, o que comprova-se pelos documentos ora
colacionados. (docs. 05/05)
H flagrante ilegalidade no ato em vertente, razo
qual oferta-se o presente writ of mandamus.
III QUANTO DECISO GUERREADA ( BLOQUEIO ON LINE)
CONSTRIO DE VALORES INFERIORES A 40 SALRIOS MNIMOS EM CONTA POUPANA.
ATO NULO.

Constata-se que a constrio recaiu em quantia


depositada em conta-poupana, cujo montante, como observa-se, no supera 40
(quarenta) salrios mnimos. Tal conduo processual violou direito lquido e
certo do Impetrante.
Com efeito, o artigo 649, X, do Cdigo de Processo
Civil qualifica como absolutamente impenhorveis os depsitos em
caderneta de poupana, quando no ultrapasse o equivalente ao montante de
40 (quarenta) salrios mnimos.
A ordem jurdico-positiva, neste azo, privilegiou a
sobrevivncia pessoal em prejuzo de outros dbitos.
CDIGO DE PROCESSO CIVIL
Art. 649 - So absolutamente impenhorveis:
(...)
X at o limite de 40 (quarenta) salrios mnimos, a quantia depositada em
caderneta de poupana;
Por desvelo ardente do Impetrante, no obstante os
fundamentos acima transcritos, acrescentamos as lies de Antnio Cludio da
Costa Machado, quando professa que:

Outro dispositivo de inegvel alcance social criado pela Lei n.

11.382/2006 que instituiu a chamada Reforma da Execuo Extrajudicial


este que ora os ocupa e que torna absolutamente impenhorveis as
quantias depositadas em caderneta de poupana, at o limite de quarenta
salrios mnimos. ( MACHADO, Antnio Cludio da Costa. Cdigo de

Processo Civil Interpretado e anotado.... 4 Ed. So Paulo: Manole, 2012.


Pg. 1.234)

Acrescente-se,

por

derradeiro,

notas

de

jurisprudncia que enfrentam o mago do tema em lia:


AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO TRIBUTRIO. EXCEO DE
PR-EXECUTIVIDADE ACOLHIDA. NULIDADE DA PENHORA. VERBA
DE CARTER ALIMENTAR.
Ao executado atribudo o nus de comprovar a impenhorabilidade da
verba constrita, de acordo com o 2 do art. 655-a do CPC. Na hiptese
em lia, o executado anexou sua exceo de pr-executividade prova
documental de que o valor depositado era proveniente de verba rescisria
trabalhista. Ocorre que, embora o agravante questione, em suas razes, os
extratos anexados pelo agravado s fls. 546-7 dos autos da execuo,
deixou de acost-los ao presente recurso, nus que lhe incumbia, a fim de
comprovar a alegada divergncia entre os valores da verba rescisria e
aqueles depositados na conta corrente, afastando, por conseguinte, o seu
carter alimentar. Diante de tais circunstncias, no h como afastar o
reconhecimento, pela deciso agravada, do carter alimentar dos valores
penhorados. Penhora on line. Poupana. Valor no excedente a 40 salrios
mnimos. Art. 649, X, do CPC. Impenhorabilidade. Consoante o art. 649, X,
do CPC, so absolutamente impenhorveis quantias depositadas em
caderneta de poupana at o limite de 40 salrios mnimos, exceo feita
poupana integrada conta-corrente. Precedentes do STJ e desta corte.
Fixao de honorrios advocatcios. Cabimento no caso concreto.
Exerccio do contraditrio. Caso concreto em que, embora no tenha sido
decretada a extino total ou parcial da execuo fiscal, houve o

acolhimento da exceo, com o reconhecimento da nulidade da penhora,


viabilizada a substituio do ttulo. Conquanto autorizado o prosseguimento
da execuo, so devidos honorrios advocatcios, tendo em vista o
exerccio do contraditrio. Precedentes da cmara e do STJ. Agravo de
instrumento a que se nega seguimento com fulcro no art. 557, caput, do
CPC. (TJRS - AI 358796-81.2012.8.21.7000; Santana do Livramento;
Vigsima Segunda Cmara Cvel; Rel Des Denise Oliveira Cezar; Julg.
21/08/2012; DJERS 11/09/2012)
PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS EXECUO.
Aventada a nulidade da penhora inaudita altera parte. Insubsistncia.
Matria no constante na deciso agravada. Preliminar no conhecida.
Bloqueio de numerrio em caderneta de poupana. Impenhorabilidade at
o limite de 40 (quarenta) salrios mnimos. Exegese do art. 649, X, do CPC.
Irrelevncia acerca da natureza e origem dos valores depositados.
Liberao do numerrio que se impe na hiptese. Interlocutrio
reformado. Recurso provido. A impenhorabilidade dos valores depositados
em caderneta de poupana at o limite de quarenta salrios mnimos (art.
649, X, do CPC) tem por fundamento axiolgico a dignidade da pessoa
humana, princpio constitucional este que representa um dos fundamentos
da repblica federativa do Brasil (art. 1, III). Logo, mostra-se invivel a
imposio pelo julgador de requisitos e condies no previstos pelo
legislador a fim de dificultar o exerccio deste direito. (TJSC - AI
2012.026270-0; Capital; Terceira Cmara de Direito Civil; Rel. Des. Marcus
Tlio Sartorato; Julg. 24/07/2012; DJSC 31/07/2012; Pg. 308)
LOCAO DE IMVEIS. EMBARGOS DE TERCEIRO. ALEGAO DE
QUE A CONTA-POUPANA PENHORADA NA AO DE EXECUO
DE TTULO EXTRAJUDICIAL DE SUA TITULARIDADE. PRETENSO

AO RECONHECIMENTO DA IMPENHORABILIDADE. EMBARGANTE


FILHA DOS EXECUTADOS. UTILIZAO DO NMERO DO CPF DO PAI
PARA A ABERTURA DA REFERIDA CONTA. EMBARGOS JULGADOS
IMPROCEDENTES. APELAO. PRELIMINAR DE NULIDADE DA
SENTENA, POR CERCEAMENTO DE DEFESA. JULGAMENTO
ANTECIPADO DE RIGOR. ART. 130 DO CPC. PRELIMINAR
REJEITADA. RENOVAO DOS ARGUMENTOS ANTERIORES.
INCIDNCIA SOBRE CONTA POUPANA.
Pretenso manuteno da penhora na conta poupana em nome da
embargante com CPF de seu pai: Impossibilidade. Abertura da conta
poupana quando menor de idade a embargante, razo do uso do CPF de
seu pai. Impenhorabilidade absoluta de quantias depositadas em conta
poupana at o limite de 40 salrios mnimos. Artigo 649, X, do Cdigo de
Processo Civil. Impenhorabilidade reconhecida. nus sucumbenciais
carreados apelada. Sentena reformada. Recurso provido. (TJSP - APL
0142629-16.2008.8.26.0002; Ac. 6005387; So Paulo; Trigsima Segunda
Cmara de Direito Privado; Rel. Des. Francisco Occhiuto Junior; Julg.
28/06/2012; DJESP 05/07/2012)
IV INDICAO DO LITISCONSORTE PASSIVO NECESSRIO
Estipula a Lei do Mandado de Segurana que aplicase ao mandamus as disposies da Legislao Adjetiva Civil que regem o
litisconsrcio e a assistncia.
Lei n. 12.016/09
Art. 24 Aplicam-se ao mandado de segurana os arts. 46 a 49 da Lei n.
5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil.

Nesse contexto, tendo em mira que a Ao de


Execuo fora ajuizada por Pedro de Tal, faz-se necessria a incluso da mesmo
no polo passivo desta demanda, eis que os efeitos da deciso judicial originria
do presente feito atingir diretamente sua pretenso.
CDIGO DE PROCESSO CIVIL
Art. 47 H litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou pela
natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme
para todas as partes; caso em que a eficcia da sentena depender da
citao de todos os litisconsortes no processo.

o caso, pois, de litisconsrcio passivo


necessrio-unitrio, reclamando, deste modo, a incluso do exequente como
litisconsorte, sob pena, inclusive, de extino do processo.
Prudente que evidenciemos decises de diversos
Tribunais, as quais, seguramente, denotam a fundamentao acima desenhada.
Mandado de segurana contra deciso judicial. Impetrante que no
promove a citao do litisconsorte passivo necessrio. Aplicao da
Smula STF n°. 631. Extino do writ sem resoluo de mrito. (TJBA
- Rec. 0000703-96.2011.805.9000-1; Primeira Turma Recursal; Rel. Juiz
Benedito Alves Coelho; DJBA 21/01/2013)

MANDADO

DE

SEGURANA.

LITISCONSORTE

PASSIVO

NECESSRIO. CITAO OBRIGATRIA. CUSTAS PROCESSAIS NO


RECOLHIDAS PELA PARTE IMPETRANTE.
1. Configurada a necessidade do ingresso na lide de litisconsorte passivo
necessrio, impe-se a extino do processo sem resoluo do mrito se
a parte impetrante mesmo intimada por dirio da justia e pessoalmente,
deixa de recolher as custas processais para promover a citao dos
litisconsortes. Processo extinto. Segurana denegada. (TJGO - MS
114186-64.2010.8.09.0000; Goinia; Rel. Des. Wilson Safatle Faiad; DJGO
15/01/2013; Pg. 184)

REEXAME NECESSRIO. MANDADO DE SE GURANA. INCLUSO


DO ES TADO NO PLO PASSIV O. LITISCONSRCIO NE C E S S RI
O. A P R E E NS O ME R CA D OR I A S P E LO FI S CO.
IMPOSSIBILIDADE

ALM

DO

TEMPO

NECESSRIO

PARA

APURAO DE FRAUDE. ARBITRARIEDADE. LIMINAR MANTIDA.


SEGURANA CONCEDIDA.
1. Considerando que o nus no cumprimento das decises tambm ser
suportado pelo Estado, deve ser admitido na condio de litisconsorte
passivo necessrio. 2. A apreenso de mercadoria, alm do estrito tempo
necessrio apurao dos fatos, constitui ato ilegal, posto que nada mais
o justifica a no ser a fora coercitiva para pagamento de tributo,
caracterizando confisco, em afronta ao art. 150, IV, da CF, e em
contrariedade pacfica jurisprudncia de nossos Tribunais, inclusive
Smula n. 323 do STF. (TJMS - RN 0010236-81.2012.8.12.0001; Campo
Grande; Quinta Cmara Cvel; Rel. Des. Sideni Soncini Pimentel; DJMS
28/11/2012; Pg. 24)

Nesse compasso, destaca o Impetrante que ora


cumpre devidamente os ditames do art. 6 da Lei n. 12.016/09 c/c art. 282 e 284,
do CPC, razo qual abaixo qualifica-se o litisconsorte e, mais, de j pede-se
sua citao:
Pedro de Tal, casado, engenheiro civil, residente e domiciliado na Rua
Delta, n. 0000 Cidade (RS) CEP n. 55666-777(CPC, art. 282, inc. II).
V DO PEDIDO DE MEDIDA LIMINAR INAUDITA ALTERA PARS
Ex positis, comparece o Impetrante, nesta e na
melhor forma de direito, para solicitar, SEM A OITIVA PROEMIAL DA PARTE
CONTRRIA, com amparo no art. 7, inciso III, da Lei do Mandado de
Segurana (Lei n 12.016/2009), MEDIDA LIMINAR no sentido de
Seja determinada a suspenso dos efeitos da deciso judicial ora atacada e , por
via reflexa, seja determinado que o honroso Juiz de Direito da 00 Unidade do
Juizado

Especial

desta

Capital,

em

face

do

processo

de

n.

33344.2013.55.06.77/0001, tome as necessrias providncias para desbloquear


toda a quantia constrita na conta-poupana n. 3333, do Banco Zeta S/A, a qual
no ultrapasse o patamar de 40(quarenta) salrios mnimos.

Salutar acrescentar, que encontram-se prescritos os


pressupostos inseridos na Legislao Adjetiva Civil quanto s medidas cautelares,
a saber:

a) O "fumus boni juris", representado pelas inmeras assertivas que espelham


o interesse da Impetrante, amparado pela aparncia exterior de sua pretenso
substancial, ratificado pela plausibilidade concreta do direito afirmado no presente
petitrio;
b) o "periculum in mora", caracterizado pela possibilidade certa de leso
irreparvel Impetrante, vez que j fora determinado o bloqueio de valores
originrios de recursos mantidos em conta-poupana, necessrios
sobrevivncia do Impetrante.
VI PEDIDOS E REQUERIMENTOS
Diante do que ora fora exposto, requer a Impetrante
que Vossa Excelncia se digne de tomar as seguintes providncias:
( a ) determinar inicialmente, a citao do litisconsorte passivo necessrio,
ento Autor na ao em destaque, cuja qualificao e endereo foram
informados em tpico prprio desta pea processual;
( b ) requer, mais, a notificao da Autoridade Coatora, para que, no prazo
de 10(dez) dias, preste as informaes necessrias(LMS, art. 7, inc. I), assim
como representante judicial da pessoa jurdica interessada(LMS, art. 7, inc.
II);
( c ) seja ouvido o rgo do Ministrio Pblico, no prazo de dez(10) dias(LMS,
art. 12);
( d ) por fim, pede-se a concesso da segurana, nos termos ora formulados,
ratificando-se os termos da liminar requerida de forma definitiva, de sorte a

anular a deciso judicial ora guerreada, porquanto a mesma eivada de vcio


de nulidade absoluta;
( e ) indica a Impetrante que a presente ao mandamental apresentada em
duas(2) vias da inicial, com os mesmos documentos que a
acompanharam(LMS, art. 6, caput);
( f ) O patrono da Impetrante, acosta cpia integral do processo originrio
para melhor apreciao e, mais, sob a gide do art. 365, inc. IV, do CPC,
declara como autnticos todos os documentos imersos com esta inaugural.

Concede-se ao presente mandamus o valor


estimativo de R$100,00 (cem reais).
Respeitosamente, pede deferimento.
Cidade (RS), 00 de fevereiro de 0000.

Ao de Manuteno de Posse

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CVEL DE


LONDRINA (PR)

Rito Especial Fora nova CPC, art 924

[ Formula-se pedido de medida liminar]

FAZENDA LADEIRA PRODUTOS ALIMENTCIOS


LTDA, pessoa jurdica de direito privado, com sua sede na Rua X, n. 0000, Zona
Rural, em Londrina (PR), inscrita no CNPJ(MF) sob o n. 00.333.444/0001-55,
comparece, com o devido respeito presena de Vossa Excelncia, intermediada
por seu mandatrio ao final firmado -- instrumento procuratrio acostado -causdico inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do Paran, sob o n.
332211, com seu endereo profissional consignado no timbre desta, onde, em
atendimento diretriz do art. 39, inciso I, da Legislao Instrumental Civil, indicao para as intimaes necessrias, onde vem ajuizar, com fulcro nos art. 926 e
segs. c/c art. 924, da Legislao Adjetiva Civil e art. 1210 do Cdigo Civil, a
presente

AO DE MANUNTENO DE POSSE
C/C

PLEITO COMINATRIO E PEDIDO DE MEDIDA LIMINAR

contra

( 01 ) PEDRO DAS QUANTAS, solteiro, maior, agricultor, residente e domiciliado


no Stio Londrina, s/n- Zona Rural - Londrina (PR) CEP n. 22444-555,
inscrito no CPF(MF) sob o n. 333.444.555-66
em decorrncia das justificativas de ordem ftica e de direito abaixo delineadas.
(1) DO QUADRO FTICO
A Autora proprietria e possuidora do imvel sito na
Rua X, n. 0000, Zona Rural, em Londrina (PR), objeto da matrcula de registro
imobilirio n. 3344. Referido bem fora adquirido em 1998, onde a Promovente
pagara, em moeda corrente nacional, a quantia de R$ 00.000,00 ( .x.x.x. ), o que
comprova-se pela cpia da escritura pblica e certido de registro de imvel,
devidamente registrado em nome da Autora. (docs. 01/02)
Desde ento a Autora mantm a posse e propriedade
do referido bem, inclusive pagamentos os encargos tributrios pertinentes ao
mesmo. (docs. 03/09)
Com o material fotogrfico ora acostado, tambm
demonstra-se que a Autora mantm atividade pecuria e de cultivo de caju. (docs.
10/17)
Demonstra-se, mais, que no situado endereo
funciona, h anos, uma fbrica de extrao da castanha de caju. (docs. 18/22)
O Ru confinante com a Autora desde 11/22/3333,
onde passou a residir e realizar a criao de cabras para engorda e posterior

venda. De logo insere-se prova documental de documentos que comprovam a


titularidade do imvel confinante. (doc. 23)
Todavia, j alguns meses o Ru insiste em adentrar
no imvel pertencente a Autora, onde leva sua criao de animais para engorda
em uma pastagem nos fundos do imvel desta. De j comprova-se por fotos
verificadas em vrias ocasies e, mais, ata notarial com depoimentos de pessoas
que atestam os fatos, estes presenciados pelo Tabelio, tambm aqui anexada.
(docs. 24/31) Destes, constata-se que a ltima invaso deu-se em 55/44/3333.
Em conta deste fato, a Autora notificou o R a
interromper a invaso de suas terras, sob pena de sofrer ao judicial e pagar
indenizao pelos danos ocasionados. (doc. 32)
Contudo, decorrido o prazo concedido, o Ru
quedou-se inerte, continuando, injustamente, a invadir o imvel.
Por tudo isso, no restou Autora outra alternativa
seno buscar seus direitos por meio da presente Ao de Reintegrao de Posse.
(CPC, art. 3)
(2) DO DIREITO
(2.1.) DA COMPETNCIA

Urge asseverar, primeiramente, que a Autora


promove a presente ao no foro territorial competente, visto que o imvel em lia
situa-se na Rua X, n. 000, neste Municpio.

CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Art. 95 - Nas aes fundadas em direito real sobre imveis competente


o foro da situao da coisa. Pode o autor, entretanto, optar pelo foro do
domiclio ou de eleio, no recaindo o litgio sobre direito de propriedade,
vizinhana, servido, posse, diviso e demarcao de terras e nunciao
de obra nova.
(2.2.) DO RITO PROCESUAL DESTA DEMANDA

Destaca-se que a presente ao fora ajuizada no dia


11/22/3333. De outro bordo, a notificao do Ru interromper a invaso do imvel
portanto, a turbao ocorrera no dia 22/33/1111. (doc. 32) O rito, destarte,
especial, uma vez que a ofensa ao direito da Autora ocorrera em menos de ano e
dia (posse nova).
A propsito, vejamos os seguintes julgados:
PROCESSO CIVIL. EMBARGOS DECLARATRIOS COM EFEITOS
INFRINGENTES. OMISSO VERIFICADA. EXISTNCIA, NOS AUTOS,
DE PROVA DA DATA DO ESBULHO. POSSE NOVA. REQUISITOS
PARA O DEFERIMENTO DA LIMINAR PREENCHIDOS. EMBARGOS
ACOLHIDOS.

DECISO

REFORMADA

COM

EFEITOS

MODIFICATIVOS.
1 - Consoante sumariamente anunciado, a deciso ora atacada negou
provimento a agravo de instrumento sob o argumento que inexistiriam
nestes autos, prova da data do esbulho, o que, ainda segundo a deciso,
ensejaria a presuno de que este ocorreu em perodo superior quele que
autoriza o deferimento da medida liminar (um ano e um dia).

2 - Todavia, na oportunidade em que foi ofertada a contestao, em


primeiro grau, os prprios invasores confessaram a data em que se deu o
esbulho, a saber, maro de 2007. (fl. 260 destes autos).
3 - Desta forma, tendo sido a actio originria proposta em setembro de
2007, menos de um ano e um dia da data do esbulho, resta preenchido o
requisito elencado no inciso III, do art. 9271, CPC, c/c art. 9242 do mesmo
diploma.
4 - Os demais requisitos, quais sejam, a posse da companhia promovente,
o esbulho praticado pelos rus e a perda da posse, restam tambm
preenchidos, e no foram sequer rechaados pelos agravados, na
contestao da ao originria. 5 - Em verdade, o indeferimento da medida
liminar de reintegrao teve como nico fundamento o suposto no
atendimento da condio temporal, o que, conforme j demonstrado, restou
superado.
6 - Estando presentes os requisitos autorizadores da medida reintegratria
liminar, o seu deferimento medida que se impe.
7 - Por fim, tenho que merece especial ateno a forma que dever ser
realizada a reintegrao em comento. que, tratando-se de questo social,
cujos reflexos exorbitam a ordem patrimonial, a presente causa enseja o
condicionamento da execuo da medida reintegratria.
8 - A prudncia e a razoabilidade nos orienta a garantir que a reintegrao
seja condicionada ao prvio remanejamento das famlias realmente
necessitadas - condio a ser preliminarmente aferida por assistente social
- para outro local a ser providenciado pela empresa promovente, ora
embargante, junto ao Governo do Estado do Cear, visto que este foi
admitido como assistente.
9 - Ademais, dever ser disponibilizado o transporte necessrio para a
desocupao da rea e o remanejamento das famlias.

10 - Por fim, mas no menos importante, todo o processo de cumprimento


desta deciso deve ser acompanhado por assistentes sociais e pelo
necessrio policiamento.
11 - Embargos conhecidos e acolhidos com efeitos infringentes. Deciso
reformada para dar provimento ao agravo de instrumento interposto pela
Companhia de Desenvolvimento do Cear, deferindo a liminar
reintegratria. (TJCE - EDcl 7780-08.2007.8.06.0000/1; Quarta Cmara
Cvel; Rel. Des. Teodoro Silva Santos; DJCE 03/05/2012; Pg. 41)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. REINTEGRAO DE POSSE. INVASO
DE LOTE RURAL. CLANDESTINIDADE. POSSE NOVA. JUSTIFICAO
PRVIA REALIZADA. RETOMADA ORDENADA. MANUTENO.
Comprovada atravs de audincia de justificao prvia que a posse dos
requeridos nova e clandestina, cabvel a concesso de liminar para
determinar a imediata desocupao da rea e sua devoluo posseira
primeva. (TJRO - AI 0013340-42.2011.8.22.0000; Rel. Des. Moreira
Chagas; Julg. 27/03/2012; DJERO 03/04/2012; Pg. 74)

(2.3.) PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS DA PETIO INICIAL


(CPC, art. 927)

2.3.1. Prova da posse CPC, art. 927, inc. I


A Autora proprietria e possuidora do imvel sito na
Rua X, n. 0000, Zona Rural, em Londrina (PR), objeto da matrcula de registro
imobilirio n. 3344. Referido bem fora adquirido em 1998, onde a Promovente
pagara, em moeda corrente nacional, a quantia de R$ 00.000,00 ( .x.x.x. ), o que

comprova-se pela cpia da escritura pblica e certido de registro de imvel,


devidamente registrado em nome da Autora. (docs. 01/02)
Desde ento a Autora mantm a posse e propriedade
do referido bem, inclusive pagamentos os encargos tributrios pertinentes ao
mesmo. (docs. 03/09)
Com o material fotogrfico ora acostado, tambm
demonstra-se que a Autora mantm atividade pecuria e de cultivo de caju. (docs.
10/17)
Demonstra-se, mais, que no situado endereo
funciona, h anos, uma fbrica de extrao da castanha de caju. (docs. 18/22)
Desta sorte, no h qualquer dvida que a Autora
seja possuidora direta do imvel turbado.
2.3.2. Da turbao praticado pelo Ru CPC, art. 927, inc. II
O quadro ftico em enfoque representa ntido ato de
turbao, no de esbulho. que, segundo melhor doutrina, na turbao, em que
pese o ato molestador, o possuidor conserva-se na posse do bem. No o caso,
lgico.
Sem maiores dificuldades verificamos que a R
pratica ato de turbao, como a propsito lecionam Cristiano Chaves de Farias
e Nelson Rosenvald:

Se o esbulho h efetiva privao do exerccio direto da posse sobre a


coisa, muitas vezes pode o possuidor ser perturbado ou severamente
incomodado no exerccio da posse, sem que tal agresso seja intensa o
suficiente para exclu-lo do poder fsico sobre o bem. O interdito da
manuteno de posse pretende exatamente interromper a prtica dos
atos de turbao, impondo-se ao causador da molstia a obrigao de
abster-se da prtica de atos contrrios ao pleno exerccio livre da posse
do autor, garantindo a permanncia do estado de fato.
Da que a distino entre a reintegrao de posse e a manuteno de
posse se insere na intensidade da agresso, pois a turbao menor
ofensiva que o esbulho, eis que no priva o possuidor do poder ftico
sobre o bem. (FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nlson.
Direitos Reais. 6 Ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010. Pg. 130-131)

A propsito, reza a Legislao Substantiva Civil que:


CDIGO CIVIL
Art. 1210 O possuidor tem o direito a ser mantido na posse em caso de
turbao, restitudo no de esbulho e segurado de violncia iminente, se
tiver justo receio de ser molestado.
Nesse sentido:
CIVIL E PROCESSO CIVIL. APELAO CVEL. MANUTENO DE
POSSE. IMVEL. DESFAZIMENTO DE ACORDO DE CONCESSO DE
PASSAGEM. NOTIFICAO. TURBAO. CARACTERIZAO.

1.No merece reparo sentena que concedeu a manuteno de posse de


imvel cuja turbao ficou caracterizada aps notificao com prazo
razovel para que os rus buscassem outro caminho para acessar o seu
imvel.
2.Patente a turbao da posse uma vez que no se trata de imvel
encravado e existe outra passagem de acesso dos apelantes para o seu
prdio.
3.Demonstrada a presena dos requisitos insculpidos nos preceptivos dos
artigos 927 e 928, do Cdigo de Processo Civil, a medida possessria deve
ser concedida initio littis.
4. Recurso desprovido. (TJDF - Rec 2011.08.1.000592-8; Ac. 588.761;
Terceira Turma Cvel; Rel. Des. Mario-Zam Belmiro; DJDFTE 04/06/2012;
Pg. 119)
DIREITO PROCESSUAL CIVIL E CIVIL. AO DE MANUTENO DE
POSSE. ATO TURBATIVO. AMEAA DE RETIRADA DE MURO.
REQUISITOS DOS ARTIGOS 927 E 928 DO CPC. COMPROVAO.
APELAO CONHECIDA MAS IMPROVIDA.
1 - A ao de manuteno de posse visa garantir o possuidor na posse
ameaada, em caso de turbao, e esta deve ser entendida como a injusta
molestao ou ameaa de privao da posse sofrida por algum que a
vinha exercendo de forma mansa e pacfica.
2 Preceituam os artigos 927 de 928 do CPC que a ao de manuteno de
posse se prende prova da posse do autor, turbao praticada pelo ru,
data em que esta ocorreu e continuao da posse, embora turbada.
Provados tais requisitos, de rigor a concesso da medida.
3- No caso em deslinde, os elementos restaram comprovados atravs dos
depoimentos das testemunhas dos litigantes, devendo ser mantidos na
posse os apelados.

Apelao

conhecida

mas

improvida.

(TJCE

AC

0047449-02.2006.8.06.0001; Quinta Cmara Cvel; Rel Des Srgia Maria


Mendona Miranda; DJCE 30/05/2012; Pg. 58)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE MANUTENO DE POSSE.
VIGNCIA DE LOCAO. LIMINAR DEFERIDA.
A concesso da liminar em sede manuteno de posse est condicionada
a razovel certeza acerca dos requisitos elencados pelo artigo 927, do
CPC. No caso, demonstrada a posse do agravado, a possvel turbao
ocorrida considerando a vigncia do contrato de locao, de rigor a
manuteno da medida deferida no juzo de origem. Agravo de instrumento
desprovido. (TJRS - AI 23046-91.2012.8.21.7000; Tramanda; Dcima
Sexta Cmara Cvel; Rel. Des. Marco Aurlio dos Santos Caminha; Julg.
17/05/2012; DJERS 22/05/2012)

2.3.3. Da data da turbao CPC, art. 927, inc. III


Temos que o Ru fora notificado na data de
11/22/3333 e, nesta notificao, frisou-se a data da ltima turbao, ou seja, em
55/33/1111. (doc. 32) Ademais, da ata notarial podemos extrair tais assertivas.
Quanto data para efeito de turbao, sob a gide
das lies de Carlos Roberto Gonalves, temos que:

Quando reiterados os atos de turbao, sem que exista nexo de


causalidade entre eles, a cada um pode corresponder uma ao, fluindo
o prazo de ano e dia da data em que se verifica o respectivo ato.
Examine-se exemplo ministrado por VICENTE RA, citado por

WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO: Um vizinho penetra na minha


fazenda uma, duas, cinco vezes, a fim de extrair lenha. Cada um desses
atos, isoladamente, ofende minha posse e contra cada um deles posso
pedir manuteno. Suposto que decorrido haja o prazo de ano e dia a
conta do primeiro ato turbativo, nem por isso perderei o direito de
recorrer ao interdito, para me opor s turbaes subsequentes,
verificadas dentro do prazo legal.
. (GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. So Paulo:
Saraiva, 2006, vol. 5. Pg. 136)

2.3.4. Da continuao da posse CPC, art. 927, inc. IV


Todo o relato ftico e, mais, a prova documental
carreada com esta pea vestibular, indicam que a Autora ainda detm a posse do
imvel turbado, todavia sendo molestada pelo Ru em face das invases
perpetradas.
(2.4.) DO PLEITO DE MEDIDA LIMINAR
(CPC, art. 928)

A Autora faz jus medida liminar de manuteno de


posse inaudita altera parte. (CPC, art. 928)
A presente pea vestibular encontra-se devida
instruda prova documental robusta, prova esta pertinente aos pressupostos
estatudos no art. 927 e seus incisos do Estatuto de Ritos.
Frise-se, mais, que na hiptese em vertente no que
se falar em periculum in mora. que, como consabido, no estamos diante de

pleito com funo cautelar. Pelo contrrio, aqui debrua-se acerca do direito
objetivo material.

De fato, explica MARCUS VINCIUS RIOS GONALVES que a medida no


providncia acautelatria, nem resguarda ou protege o provimento
final dos efeitos malficos do tempo. A liminar possessria no tem
natureza cautelar, prescindindo da demonstrao do periculum in
mora. (FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nlson. Direitos
Reais. 6 Ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010. Pg. 140)

Nesse diapaso, provados a turbao e sua data


(fora nova), h de ser concedido a medida liminar, independentemente da oitiva
preliminar da parte promovida. No h que se falar, portanto, em ato discricionrio
quanto concesso desta medida judicial.
A propsito, vejamos as lies de Humberto
Theodoro Jnior:

Costuma-se encontrar em alguns acrdos a afirmativa de que o

juiz teria grande autonomia ou poder discricionrio para solucionar o


pedido de mandado liminar nas aes possessrias. A tese, porm, no
merece guarida. A lei confere ao possuidor o direito proteo liminar
de sua posse, mas o faz subordinando-o a fatos precisos, como a
existncia da posse, a molstia sofrida na posse e a data em que tenha
ocorrido.
Logo, reunidos os pressupostos da medida, no fica ao alvedrio
do juiz deferi-la ou no, o mesmo ocorrendo quando no haja a
necessria comprovao. (THEDORO JNIOR, Humberto. Curso de

Direito Processual Civil. 42 Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. 3. Pg.
119)

Nesse mesmo passo:


AGRAVO DE INSTRUMENTO. MANUTENO DE POSSE. PEDIDO DE
LIMINAR. DEMONSTRAO DOS REQUISITOS DO ARTIGO 927 DO
CDIGO DE PROCESSO CIVIL. DEFERIMENTO DE LIMINAR QUE NO
MERECE REPAROS. RECURSO DESPROVIDO.
Presentes os requisitos do artigo 927 do CPC, eis que demonstrada a
posse, a turbao, a data da turbao e a continuao da posse, embora
turbada, correto o deferimento de liminar de manuteno da autora na
posse do bem. (TJMT - AI 96540/2011; Juscimeira; Sexta Cmara Cvel;
Rel. Des. Juracy Persiani; Julg. 23/05/2012; DJMT 30/05/2012; Pg. 70)

Destarte, pede a Autora seja deferida medida liminar


de manuteno de posse no imvel descrito nesta pea proemial, sem a outiva
prvia da parte contrria, a ser cumprida por dois oficiais de justia, facultandolhes a utilizao de fora policial e ordem de arrombamento.
Sucessivamente (CPC, art. 289), caso assim no
entenda Vossa Excelncia, o que se diz apenas por argumentar, de j a Autora
destaca o rol de testemunhas, na eventual hiptese de audincia prvia de
justificao. (CPC, art 928, segunda parte)
1) Fulano das Quantas, casado, corretor de imveis, residente e
domiciliado na Rua Xista, n. 4455, em Curitiba (PR);

2) Beltrano das Quantas, casado, corretor de imveis, residente e


domiciliado na Rua Xista, n. 4455, em Curitiba (PR);
Requer-se, ainda no importe do pleito sucessivo, a
citao do Ru para comparecer audincia de justificao (CPC, art. 928,
segunda parte) e a intimao das testemunhas tambm para esta finalidade
processual e, ademais, provado o quadro ftico ora narrado, de logo pleiteia-se o
deferimento da medida liminar de manuteno de posse. (CPC, art. 929)
(2.5.) PEDIDO COMINATRIO DE MULTA
(CPC, art. 921, inc. II)

Com a finalidade de evitar-se novas turbaes do


Ru, a Autora pede que seja imposto ao mesmo a pena cominatria de R$
1.000,00 (mil reais) por cada nova turbao constatada.

( 3 ) DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS

POSTO ISSO,
estando a inicial devidamente instruda, a Autora solicita que Vossa Excelncia se
digne de tomar as seguintes providncias:

a) Requer, aps cumprida a medida liminar em ensejo, a citao


do Ru por mandado para, no prazo de cinco dias, responder
aos termos da presente demanda (CPC, art. 930);
b) pede, mais, sejam julgados procedentes os pedidos
formulados na presente ao, confirmando-se por definitivo a

medida liminar antes conferida e manutenindo na posse a


Autora, condenando a parte R a no fazer novas turbaes,
sob pena de pagamento de multa, por cada uma, no importe de
R$ 1.000,00 (mil reais) CPC, art. 921, inc. II;
c) pede, outrossim, seja o Ru seja condenado ao pagamento
de honorrios advocatcios e custas processuais;
d) entende a Autora que o resultado da demanda prescinde de
produo de provas, tendo em conta a prova documental
colacionada aos autos. Todavia, ressalva a mesma que, caso
este no seja o entendimento de Vossa Excelncia, protesta
provar o alegado por todos os meios de prova em direitos
admitidos, por mais especiais que sejam, sobretudo com a
oitiva das testemunhas ora arroladas, percia, depoimento
pessoal do Promovido, o que desde j requer, sob pena de
confisso.
Concede-se causa o valor de R$ 00.000,00 ( .x.x.x.
).

Respeitosamente, pede deferimento.


Curitiba(PR), 00 de junho de 0000.

Fulano de Tal

Advogado - OAB(PR) 332211

Ao Monitria Cheque Prescrito

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CVEL DE


CURITIBA (PR)

MADEIREIRA DE TAL LTDA, pessoa jurdica de


direito privado, com sua sede na Rua X, n. 0000, em Curitiba (PR), inscrita no
CNPJ(MF) sob o n. 00.333.444/0001-55, comparece, com o devido respeito
presena de Vossa Excelncia, intermediada por seu mandatrio ao final firmado
-- instrumento procuratrio acostado -- causdico inscrito na Ordem dos
Advogados do Brasil, Seo do Paran, sob o n. 332211, com seu endereo
profissional consignado no timbre desta, onde, em atendimento diretriz do art.
39, inciso I, da Legislao Instrumental Civil, indica-o para as intimaes
necessrias, onde vem ajuizar, com fulcro nos art. 1102-A e segs. da Legislao
Adjetiva Civil, a presente

AO MONITRIA
contra
( 01 ) LABORATRIO DE ANLISES CLNICAS ZETA LTDA, pessoa jurdica
de direito privado, estabelecida na na Av. Y, n. 0000, em Curitiba (PR)
CEP n. 33444-555, inscrita no CNPJ(MF) sob o n. 33.444.555/0001-66

em decorrncia das justificativas de ordem ftica e de direito abaixo delineadas.


(1) DO QUADRO FTICO

A Autora forneceu madeiras para a R, a qual


necessitava para reforma de um de seus compartimentos. A relao do material
vendido encontra-se discriminada na Nota Fiscal n. 5577, a qual ora acostamos.
(doc. 01) Para pagamento da dvida, a R deu o cheque n. 3300, sacado contra
o Banco Zeta S/A, no importe de R$ 00.000,00 ( x.x.x. ), desde j carreado como
prova. (doc. 02) Todavia, referida crtula fora devolvida pela instituio financeira
por ausncia de fundos suficientes, razo da promoo desta querela.
A dvida atualizada, consoante memorial de dbito
acostado (doc. 03), perfaz a quantia de R$ 00.000,00 ( .x.x.x. ).
Sempre procurando respeitar a inmeras promessas
de pagamento por parte da Promovida, a Autora fora penalizada com prescrio
do ttulo para fins de execuo. Malgrado a mora da Postulada (CC, art. 394), por
diversas vezes a Promovente pleiteou em carter amigvel a liquidao do dbito,
sem contudo lograr xito.
No obstante, a Promovente almeja o recebimento da
dvida, desta feita por intermdio da presente ao monitria.
(2) DO DIREITO
(2.1.) DA VIABILIDADE DO PRESENTE INSTRUMENTO PROCESSUAL

Nos termos do art. 585, inc. I, do Cdigo de


Processo Civil, o cheque traduz-se como ttulo executivo extrajudicial. O prazo

prescricional para a execuo de cheque emitido na mesma praa de pagamento


de 06 meses contados, nesse caso, do trmino do prazo de 30 dias para
apresentao. (Lei n. 7357/85, art. 33 c/c art. 59)
Nesse passo, o prazo para execuo do cheque
findou em 11/22/3333.
Na hiptese em lia, dispondo o Autor de prova
escrita sem eficcia de ttulo executivo, pertinente o manejamento da ao
monitria.
CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Art. 1102-A. A ao monitria compete a quem pretender, com base em


prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em
dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel.

Cumpre-nos ressaltar as lies de Humberto


Theodoro Jnior, o qual, sobre o tema, professa que:

Trata-se, em primeiro lugar, de uma opo que a lei confere ao

credor e no um nus ou uma imposio a que invariavelmente tenha


de se submeter na escolha da via processual. O procedimento monitrio
substitui a ao de conhecimento, se o credor assim desejar. Se, porm,
preferir a via normal da ao condenatria, nada o impedir de us-la.
Ao escolher a ao monitria, o que a parte tem em mira abreviar o
caminho complicado do procedimento ordinrio, se o ru, como
provvel, no se interessar pela discusso da obrigao. Para incentiv-

lo a no oferecer defesa infundada ou meramente procrastinatria, a lei


prev que, cumprido o ru o mandado, ficar isento de custas e
honorrios advocatcios (art. 1102-C, 1). Com isso tenta a lei acelerar
a satisfao do direito de credor, criando atrativos tambm para o
devedor, no plano econmico, e fazendo com que este somente se
disponha a arcar com os encargos processuais dos embargos se,
realmente, estiver convencido da inexistncia do direito do credor. (
THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. 42 Ed.
Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. 3. Pg. 333)

Nesse azo, perfeitamente vivel que o credor de um


cheque prescrito se utilize da via monitria para recebimento da quantia, pois o
ttulo prova escrita da dvida, cuja admisso pacfica diante da redao do
enunciado da Smula n 299 do Superior Tribunal de Justia.

STJ Smula: 299


admissvel a ao monitria fundada em cheque prescrito.

(2.2.) DO PRAZO PRESCRICIONAL

CC, 206, 5, inc. I

Ressalta-se, inicialmente, que a prescrio em


tablado no se refere ao ttulo extrajudicial, mas sim prpria pretenso de
cobrana do dbito, via ao monitria. Destarte, o prazo deve ser contado a partir
da emisso da crtula e no aps o prazo de apresentao (art. 17 da Lei n
7.357/85), j que o cheque passou a ser mero elemento de prova.

Neste enfoque, temos que a ao monitria, fundada


em cheque prescrito, est subordinada ao prazo prescricional de 5 (cinco) anos
de que trata o artigo 206, 5, I, do Cdigo Civil.
A propsito, vejamos as seguintes decises:

AO MONITRIA. CHEQUE. AUSNCIA DE CITAO VLIDA.


PRESCRIO. ART. 206, 5, INCISO I, DO CDIGO CIVIL.
1. A ao monitria fundada em cheque prescrito est subordinada
ao prazo prescricional de 5 (cinco) anos previsto no artigo 206, 5,
I, do Cdigo Civil.
2. Nos termos do art. 219 do cdigo de processo civil, a prescrio
interrompida pela citao vlida, retroagindo data da
propositura da ao. No havendo citao vlida, no h que se
falar em interrupo da prescrio.
3. Recurso improvido. (TJDF - Rec 2009.01.1.008011-9; Ac. 589.330;
Terceira Turma Cvel; Rel. Des. Getlio de Moraes Oliveira; DJDFTE
04/06/2012; Pg. 115)

APELAO CVEL. Ao monitria fundada em cheque prescrito.


Alegada prescrio. Inocorrncia. Aplicao do prazo de 05 (cinco)
anos. Inteligncia do artigo 206, par. 5, inc. I, do Cdigo Civil.
Comprovao da causa debendi. Desnecessidade. Documento
juntado pelo ru imprestvel para afastar a pretenso do autor.
Sentena mantida. Recurso no provido. (TJPR - ApCiv 0888210-8;
Londrina; Sexta Cmara Cvel; Rel Juza Conv. Rosana Amara
Girardi Fachin; DJPR 04/06/2012; Pg. 85)

APELAO CVEL. MONITRIA. CHEQUE. PRELIMINARES DE


CERCEAMENTO DE DEFESA. LITISPENDNCIA E PRESCRIO.
INOCORRNCIA.
Recorrente que entrega o talonrio de cheques a terceiro por
espontnea vontade. Ausncia de cautela. Falsificao de
assinatura que no prospera contra o autor da ao, terceiro de
boa-f. Resguardado eventual direito de regresso. Recurso
conhecido e improvido. No se vislumbra o cerceamento de defesa
pela no produo da prova pericial, porquanto ainda que a
matria seja de direito e de fato, a prova documental apresentada
apta a formar o convencimento do julgador. A ao monitria
fundada em cheque prescrito est subordinada ao prazo
prescricional de 5 (cinco) anos de que trata o artigo 206, 5, I, do
Cdigo Civil (RESP 1011556, Rel. Ministro Joo Otvio de noronha,
DJ de 19-2-2010). (TJSC - AC 2011.052333-7; Indaial; Primeira
Cmara de Direito Comercial; Rel. Des. Salim Schead dos Santos;
Julg. 24/05/2012; DJSC 04/06/2012; Pg. 230)

AO MONITRIA. Cheques prescritos Prescrio Inocorrncia


Aps a fluncia do prazo de prescrio da pretenso executiva, tem
o credor a possibilidade de ajuizar a ao de enriquecimento
prevista na Lei do Cheque, ou a ao de cobrana, que pode seguir
o rito ordinrio ou o monitrio Prescrio da ao de cobrana em
5 anos Inteligncia do art. 206, 5, I, do Cdigo Civil Precedentes
do STJ Smula n 18 da Seo de Direito Privado deste Tribunal
Incio do prazo na vigncia do CC/1916 Termo inicial a partir da

entrada em vigor do CC/2002 Art. 2.028 do CC/2002 Pretenso da


autora dentro do prazo prescricional Sentena anulada Julgamento
do mrito Possibilidade Causa suficientemente instruda. Art. 515,
3, do CPC. MONITRIA Cheque prescrito Discusso da causa
debendi Possibilidade Cheque no circulou Agiotagem Ausncia de
prova. Se houve agiotagem cabia r demonstrar a existncia do
contrato de emprstimo que deu origem aos cheques cobrados e
as taxas de juros extorsivas, o que no ocorreu Pagamento parcial
da dvida No comprovao. nus da prova que recai rembargante R traz aos autos outros cheques supostamente
emitidos em favor da autora Insuficincia. Se realmente pagou a
dvida, deveria a r ter exigido a quitao ou outro documento
correspondente Ao monitria procedente. Recurso provido para
afastar a prescrio e rejeitar os embargos ao mandado monitrio.
(TJSP - APL 9186425-70.2009.8.26.0000; Ac. 5889824; Itarar;
Vigsima Cmara de Direito Privado; Rel. Des. lvaro Torres Junior;
Julg. 14/05/2012; DJESP 01/06/2012)

Portanto, luz das decises supra aludidas,


ultrapassado o prazo de execuo, o cheque perde sua natureza de ttulo
de crdito, consubstanciando, to somente, documento representativo
de determinada dvida, que pode ser objeto de ao de cobrana, ou
mesmo de ao monitria, essas ltimas reguladas pelo prazo
prescricional cinco anos, nos termos do art. 206, 5, inciso I, do Cdigo
Civil.
(2.3.) CAUSA DEBENDI

PRESCINDIBILIDADE DE SUA DEMONSTRAO

Por outro lado, de se destacar que, tratando-se de


ao monitria, prescindvel que o Autor comprove os fatos constitutivos de seu
direito.
A pretenso do Promovente est devidamente
fundamentada nesta petio inicial, uma vez que colacionou-se cheque prescrito
devidamente assinado pelo representante legal da Promovida, prescindindo da
demonstrao da causa debendi, consoante reiterada jurisprudncia. E, muito
embora possa a R instaurar o contraditrio com a discusso da causa subjacente,
cabe a ele o nus de sua demonstrao.
Nesse sentido reiteradamente o Superior Tribunal de
Justia tem decido que:

AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO


MONITRIA. CHEQUE PRESCRITO. DEMONSTRAO DA CAUSA
DEBENDI. DESNECESSIDADE. POSSIBILIDADE, CONFERIDA AO RU,
DE DEMONSTRAR A INEXISTNCIA DA DVIDA. SMULA N 7 DO
STJ. FUNDAMENTOS DO ACRDO RECORRIDO NO ATACADOS.
DISSDIO

JURISPRUDENCIAL.

SIMILITUDE

FTICA

NO

DEMONSTRADA.
1. A teor da jurisprudncia do STJ, na ao monitria fundada em
cheque prescrito, desnecessria a demonstrao da causa de sua
emisso, cabendo ao ru o nus da prova da inexistncia do dbito.
2. Pela anlise dos elementos ftico-probatrios coligidos nos
autos, o eg. Tribunal de origem entendeu que o ru se desincumbiu

de seu nus de provar a inexistncia do dbito. Alterar tal concluso


invivel, a teor do disposto na Smula n 7 do STJ.
3. A agravante no atacou os fundamentos utilizados pelo Tribunal
a quo para considerar a possibilidade de perquirir a origem dos
cheques. Aplicao da Smula n 283 do Pretrio Excelso: "
inadmissvel o recurso extraordinrio, quando a deciso recorrida
assenta em mais de um fundamento suficiente e o recurso no
abrange todos eles".
4. Para a configurao do dissdio jurisprudencial, faz-se necessria
a similitude ftica entre o aresto recorrido e o paradigma, nos
termos do pargrafo nico do art. 541 do CPC e dos pargrafos do
art. 255 do RISTJ.
5. Agravo regimental no provido. (STJ - AgRg-Ag 1.143.036; Proc.
2009/0001624-0; RS; Quarta Turma; Rel. Min. Raul Arajo; Julg.
24/04/2012; DJE 31/05/2012)

AGRAVO

REGIMENTAL

NO

RECURSO

ESPECIAL.

AO

MONITRIA. CHEQUE PRESCRITO.


Comprovao da causa debendi desnecessidade - Acrdo
recorrido em harmonia com o entendimento desta corte - Agravo
improvido. (STJ - AgRg-REsp 1.265.979; Proc. 2011/0165230-8; AL;
Terceira Turma; Rel. Min. Massami Uyeda; Julg. 06/10/2011; DJE
19/10/2011)

DIREITO COMERCIAL E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL.


AO

MONITRIA EMBASADA

EM CHEQUE

PRESCRITO.

VIABILIDADE. MENO AO NEGCIO JURDICO SUBJACENTE.

DESNECESSIDADE. OPOSIO DE EMBARGOS MONITRIA


DISCUTINDO O NEGCIO QUE ENSEJOU A EMISSO DO CHEQUE.
POSSIBILIDADE.
1. O cheque ordem de pagamento vista, sendo de 6 (seis) meses
o lapso prescricional para a execuo aps o prazo de
apresentao, que de 30 (trinta) dias a contar da emisso, se da
mesma praa, ou de 60 (sessenta) dias, tambm a contar da
emisso, se consta no ttulo como sacado em praa diversa, isto ,
em municpio distinto daquele em que se situa a agncia pagadora.
2. Se ocorreu a prescrio para execuo do cheque, o artigo 61 da
Lei do Cheque prev, no prazo de 2 (dois) anos a contar da
prescrio, a possibilidade de ajuizamento de ao de
locupletamento ilcito que, por ostentar natureza cambial,
prescinde da descrio do negcio jurdico subjacente. Expirado o
prazo para ajuizamento da ao por enriquecimento sem causa, o
artigo 62 do mesmo Diploma legal ressalva a possibilidade de
ajuizamento de ao de cobrana fundada na relao causal.
3. No entanto, caso o portador do cheque opte pela ao monitria,
como no caso em julgamento, o prazo prescricional ser
quinquenal, conforme disposto no artigo 206, 5, I, do Cdigo Civil
e no haver necessidade de descrio da causa debendi
4. Registre-se que, nesta hiptese, nada impede que o requerido
oponha embargos monitria, discutindo o negcio jurdico
subjacente, inclusive a sua eventual prescrio, pois o cheque, em
decorrncia do lapso temporal, j no mais ostenta os caracteres
cambirios inerentes ao ttulo de crdito.

5. Recurso Especial provido. (STJ - REsp 926.312; Proc.


2007/0035619-0; SP; Quarta Turma; Rel. Min. Luis Felipe Salomo;
Julg. 20/09/2011; DJE 17/10/2011)
O entendimento do STJ, como se percebe, firmado
no sentido de ser cabvel a ao monitria para cobrana de cheque prescrito,
exigindo-se apenas "prova escrita sem eficcia de ttulo executivo" (art. 1.102-A
do CPC). Assim, desnecessrio que o autor/credor comprove a causa debendi que
originou o documento.
(2.4.) DIES A QUO DOS JUROS E CORREO MONETRIA

2.4.1. Correo Monetria

Na ao monitria para cobrana de cheque


prescrito, a correo monetria corre a partir da data em que foi emitida a ordem
de pagamento vista. que, malgrado carecer de fora executiva, o cheque no
pago ttulo lquido e certo.

Lei n 6.899/81

Art 1 - A correo monetria incide sobre qualquer dbito


resultante de deciso judicial, inclusive sobre custas e honorrios
advocatcios.

1 - Nas execues de ttulos de dvida lquida e certa, a correo


ser calculada a contar do respectivo vencimento.

Ademais, prescreve a Legislao Substantiva Civil


que:

CDIGO CIVIL

Art. 397. O inadimplemento da obrigao, positiva e lquida, no seu


termo, constitui de pleno direito em mora o devedor.

Nesse sentido, vejamos os seguintes julgados:

APELAO

CITAO

EDITAL

CORREO

MONETRIA

GRATUIDADE. NOTA FISCAL QUE CONSTITUI DOCUMENTO HBIL


A PROPOSITURA DE AO MONITRIA ART. 1.102-A DO CDIGO
DE PROCESSO CIVIL;. MANUTENO DA SENTENA POR SEUS
PRPRIOS E BEM LANADOS FUNDAMENTOS ART. 252 DO
REGIMENTO INTERNO;. CORREO MONETRIA DE CHEQUE
PRESCRITO (CONFIGURA TTULO LQUIDO E CERTO ART. 1, 1,
LEI N 6.899/81 NO EXIGVEL) QUE TEM COMO TERMO INICIAL
O VENCIMENTO DO TTULO;.
Juros de mora a contar da data da citao, art. 405 do Cdigo Civil
RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO, para constar, apenas, o termo
inicial dos juros de mora (art. 405 do CC). (TJSP - APL 912763190.2008.8.26.0000; Ac. 5900956; Monte Alto; Vigsima Cmara de
Direito Privado; Rel Des Maria Lcia Pizzotti; Julg. 07/05/2012;
DJESP 01/06/2012)

CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. AO MONITRIA. CITAO POR


EDITAL. NULIDADE. REJEITADA. CHEQUE PRESCRITO. CORREO
MONETRIA. JUROS MORATRIOS. TERMO INICIAL.
I. A citao por edital pressupe que o ru esteja em local incerto
ou ignorado (CPC, art. 231, II), sendo desnecessrio o esgotamento
de todos os meios para a sua localizao, mxime se a autora
empreende diversas diligncias no sentido de localizar o seu
paradeiro.
II - Tratando-se de ao que objetiva a cobrana de dvida relativa
a cheque j prescrito, a correo monetria dever incidir desde a
data da emisso da crtula; e, os juros moratrios, da citao inicial,
momento em que o devedor constitudo em mora. Precedentes.
III. Deu-se parcial provimento ao recurso. (TJDF - Rec
2008.01.1.042665-9; Ac. 565.139; Sexta Turma Cvel; Rel. Des. Jos
Divino de Oliveira; DJDFTE 17/02/2012; Pg. 150)
2.4.2. Juros moratrios
No que diz respeito aos juros moratrios, estes
devem incidir a partir do ato citatrio.

CDIGO CIVIL

Art. 405 - Contam-se os juros de mora desde a citao inicial.


Nesse enfoque:

APELAAO. AO MONITRIA. TERMO INICIAL. JUROS DE MORA.


CITAO. CORREO MONETRIA. VENCIMENTO DE CADA
PARCELA
Prestaes vincendas. Os juros de mora incidiro a partir da citao
vlida, no percentual de 1% ao ms, nos termos do artigo 405 do
Cdigo Civil. Na ao monitria para cobrana de cheque prescrito,
a correo monetria corre a partir da data do respectivo
vencimento. V. V. Em se tratando de ao monitria fundada em
ttulo de crdito prescrito, que espelha obrigao lquida, os juros
de mora devem incidir a partir do vencimento da obrigao. (TJMG
- APCV 5465597-36.2009.8.13.0024; Belo Horizonte; Dcima
Quarta Cmara Cvel; Rel. Des. Rogrio Medeiros; Julg. 02/02/2012;
DJEMG 14/03/2012)

MONITRIA. PEDIDO CONTRAPOSTO. NO CABIMENTO. CHEQUE


PRESCRITO. NEGCIO SUBJACENTE CONCLUDO. PROCEDNCIA.
CORREO MONETRIA E JUROS DE MORA. TERMO INICIAL.
incabvel, em sede de embargos monitrios, a apresentao de
pedido contraposto, sendo possvel, nessa situao, a apresentao
de reconveno, nos termos da Smula n. 292 do STJ. procedente
ao monitria quando provado que o negcio do qual se originam
os cheques prescritos foi devidamente concludo. Na ao
monitria, os juros moratrios contam-se a partir da citao, e a
correo monetria a partir do vencimento do ttulo. (TJRO - APL
0044388-37.2007.8.22.0007; Rel. Des. Marcos Alaor Diniz
Grangeia; Julg. 23/02/2011; DJERO 01/03/2011; Pg. 38)

( 3 ) DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS

POSTO ISSO,
estando a inicial devidamente instruda, o Autor solicita que Vossa Excelncia, em
reconhecendo a qualidade de credor da Promovente e de devedor da Promovida,
assim como a validade dos documentos atrelados presente, se digne de tomar
as seguintes providncias:

a) deferir, de plano, a expedio do competente MANDADO DE


PAGAMENTO, visando instar a Ru que pague, no prazo de
15(quinze dias), a quantia reclamada de R$ 00.000,00 ( .x.x.x )
consoante memorial anexo --, acrescida dos encargos
moratrios legais, declinando mesma, neste mesmo
mandado, que esta poder ofertar Embargos, querendo, no
prazo antes citado, sob pena de no os apresentando, ser
constitudo de pleno direito em ttulo executivo judicial;
b) entende a Autora que o resultado da demanda prescinde de
produo de provas. Todavia, ressalva a mesma que, caso
este no seja o entendimento de Vossa Excelncia, protesta
provar o alegado por todos os meios de prova em direitos
admitidos, por mais especiais que sejam, sobretudo com a
oitiva

de

testemunhas,

depoimento

pessoal

do(s)

representante(s) legal(is) da R, o que desde j requer, sob


pena de confisso.

Concede-se causa o valor de R$ 00.000,00 ( .x.x.x.


).

Respeitosamente, pede deferimento.


Curitiba(PR), 00 de junho de 0000.

Fulano de Tal
Advogado - OAB(PR) 332211

Ao de Reintegrao de Posse

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CVEL DE


CURITIBA (PR)

Rito Especial Fora nova CPC, art 924

[ Formula-se pedido de medida liminar]

CENTRO ESCOLAR PEDRO DE TAL LTDA, pessoa


jurdica de direito privado, com sua sede na Rua X, n. 0000, em Curitiba (PR),
inscrita no CNPJ(MF) sob o n. 00.333.444/0001-55, comparece, com o devido
respeito presena de Vossa Excelncia, intermediada por seu mandatrio ao
final firmado -- instrumento procuratrio acostado -- causdico inscrito na Ordem
dos Advogados do Brasil, Seo do Paran, sob o n. 332211, com seu endereo
profissional consignado no timbre desta, onde, em atendimento diretriz do art.
39, inciso I, da Legislao Instrumental Civil, indica-o para as intimaes
necessrias, onde vem ajuizar, com fulcro nos art. 926 e segs. c/c art. 924, da
Legislao Adjetiva Civil e art. 1210 do Cdigo Civil, a presente

AO DE REINTEGRAO DE POSSE
C/C
INDENIZAO E PEDIDO DE MEDIDA LIMINAR

contra
( 01 ) LABORATRIO DE ANLISES CLNICAS ZETA LTDA, pessoa jurdica
de direito privado, estabelecida na na Av. Y, n. 0000, em Curitiba (PR)
CEP n. 33444-555, inscrita no CNPJ(MF) sob o n. 33.444.555/0001-66
em decorrncia das justificativas de ordem ftica e de direito abaixo delineadas.

(1) DO QUADRO FTICO

A Autora adquiriu da R, na data de 11/22/333, o


imvel sito na Rua X, n. 000, em Curitiba (PR), objeto da matrcula de registro
imobilirio n. 3344. Pelo referido bem, a Promovente pagara, em moeda corrente
nacional, a quantia de R$ 00.000,00 ( .x.x.x. ), o que comprova-se pela cpia da
escritura pblica e certido de registro de imvel, j devidamente registrado em
nome da Autora. (docs. 01/02) Referido valor compreende o preo total do imvel
em questo.
Da escritura pblica, supra mencionada, constata-se
que h clusula de transferncia da posse e propriedade, mediante o pagamento
final do valor acertado:

Clusula 17 Com o pagamento do preo acertado, transferem-se


adquirente a posse e propriedade do imvel descrito na clusula
2.

1 - Anue a adquirente que a vendedora ficar no imvel por prazo


no superior a 30 (trinta) dias, contados da data do pagamento
acima mencionado.
Todavia, superado o prazo contratualmente ajustado,
a R no entregara o imvel adquirido Autora, em que pese, como dito, haver
recebido o preo total da avena.
Em conta deste fato, a Autora notificou a R a
entregar o imvel adquirido no prazo de 10 (dez) dias teis, sob pena de sofrer
ao judicial e pagar indenizao pelo perodo de utilizao indevida do imvel.
(doc. 03)
Contudo, decorrido o prazo concedido, a R quedouse inerte, permanecendo, injustamente, na posse do imvel.
Por tudo isso, no restou Autora outra alternativa
seno buscar seus direitos por meio da presente Ao de Reintegrao de Posse.
(CPC, art. 3)
(2) DO DIREITO
(2.1.) DA COMPETNCIA

Urge asseverar, primeiramente, que o Autor promove


a presente ao no foro territorial competente, visto que o imvel em lia situa-se
na Rua X, n. 000, nesta Capital.
CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Art. 95 - Nas aes fundadas em direito real sobre imveis competente


o foro da situao da coisa. Pode o autor, entretanto, optar pelo foro do
domiclio ou de eleio, no recaindo o litgio sobre direito de
propriedade, vizinhana, servido, posse, diviso e demarcao de terras
e nunciao de obra nova.

(2.2.) DO RITO PROCESSUAL DESTA DEMANDA

Destaca-se que a presente ao fora ajuizada no dia 11/22/3333. De outro bordo,


a notificao da R para desocupar o imvel portanto, o esbulho ocorrera no
dia 22/33/1111. (doc. 03) O rito, destarte, especial, uma vez que a ofensa ao
direito da Autora ocorrera em menos de ano e dia (posse nova).
A propsito, vejamos os seguintes julgados:

PROCESSO CIVIL. EMBARGOS DECLARATRIOS COM EFEITOS


INFRINGENTES. OMISSO VERIFICADA. EXISTNCIA, NOS AUTOS,
DE PROVA DA DATA DO ESBULHO. POSSE NOVA. REQUISITOS
PARA O DEFERIMENTO DA LIMINAR PREENCHIDOS. EMBARGOS
ACOLHIDOS.

DECISO

REFORMADA

COM

EFEITOS

MODIFICATIVOS.
1 - Consoante sumariamente anunciado, a deciso ora atacada
negou provimento a agravo de instrumento sob o argumento que
inexistiriam nestes autos, prova da data do esbulho, o que, ainda
segundo a deciso, ensejaria a presuno de que este ocorreu em
perodo superior quele que autoriza o deferimento da medida
liminar (um ano e um dia).

2 - Todavia, na oportunidade em que foi ofertada a contestao,


em primeiro grau, os prprios invasores confessaram a data em que
se deu o esbulho, a saber, maro de 2007. (fl. 260 destes autos).
3 - Desta forma, tendo sido a actio originria proposta em setembro
de 2007, menos de um ano e um dia da data do esbulho, resta
preenchido o requisito elencado no inciso III, do art. 9271, CPC, c/c
art. 9242 do mesmo diploma.
4 - Os demais requisitos, quais sejam, a posse da companhia
promovente, o esbulho praticado pelos rus e a perda da posse,
restam tambm preenchidos, e no foram sequer rechaados pelos
agravados, na contestao da ao originria. 5 - Em verdade, o
indeferimento da medida liminar de reintegrao teve como nico
fundamento o suposto no atendimento da condio temporal, o
que, conforme j demonstrado, restou superado.
6 - Estando presentes os requisitos autorizadores da medida
reintegratria liminar, o seu deferimento medida que se impe.
7 - Por fim, tenho que merece especial ateno a forma que dever
ser realizada a reintegrao em comento. que, tratando-se de
questo social, cujos reflexos exorbitam a ordem patrimonial, a
presente causa enseja o condicionamento da execuo da medida
reintegratria.
8 - A prudncia e a razoabilidade nos orienta a garantir que a
reintegrao seja condicionada ao prvio remanejamento das
famlias realmente necessitadas - condio a ser preliminarmente
aferida por assistente social - para outro local a ser providenciado
pela empresa promovente, ora embargante, junto ao Governo do
Estado do Cear, visto que este foi admitido como assistente.

9 - Ademais, dever ser disponibilizado o transporte necessrio


para a desocupao da rea e o remanejamento das famlias.
10 - Por fim, mas no menos importante, todo o processo de
cumprimento desta deciso deve ser acompanhado por assistentes
sociais e pelo necessrio policiamento.
11 - Embargos conhecidos e acolhidos com efeitos infringentes.
Deciso reformada para dar provimento ao agravo de instrumento
interposto pela Companhia de Desenvolvimento do Cear,
deferindo

liminar

reintegratria.

(TJCE

EDcl

7780-08.2007.8.06.0000/1; Quarta Cmara Cvel; Rel. Des. Teodoro


Silva Santos; DJCE 03/05/2012; Pg. 41)

AGRAVO DE INSTRUMENTO. REINTEGRAO DE POSSE. INVASO


DE LOTE RURAL. CLANDESTINIDADE. POSSE NOVA. JUSTIFICAO
PRVIA REALIZADA. RETOMADA ORDENADA. MANUTENO.
Comprovada atravs de audincia de justificao prvia que a
posse dos requeridos nova e clandestina, cabvel a concesso
de liminar para determinar a imediata desocupao da rea e sua
devoluo

posseira

primeva.

(TJRO

AI

0013340-

42.2011.8.22.0000; Rel. Des. Moreira Chagas; Julg. 27/03/2012;


DJERO 03/04/2012; Pg. 74)

(2.3.) PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS DA PETIO INICIAL

(CPC, art. 927)

2.3.1. Prova da posse Clusula constituti CPC, art. 927, inc. I

consabido que a aquisio da posse se d tambm


pela clusula constituti inserida em escritura pblica de compra e venda de imvel,
o que autoriza, luz da Legislao Adjetiva Civil, o manejamento de aes
possessrias pelo adquirente. Importa ressalvar, mais, que isso se d mesmo que
este nunca tenha exercido atos de posse direta sobre o bem almejado.
A propsito, vejamos as lies colhidas da doutrina
de Carlos Roberto Gonalves:

Clusula constituti no se presume. Deve constar expressamente

do ato ou resultar de estipulao que a pressuponha. Por ela a posse


desdobra-se em direta e indireta. O primitivo possuidor, que tinha posse
plena, converte-se em possuidor direto, enquanto o novo proprietrio
se investe na posse indireta, em virtude do acordo celebrado. O
comprador s adquire a posse indireta, que lhe transferida sem
entrega material da coisa, pela aludida clusula.
No constituto possessrio o possuidor de uma coisa em nome
prprio passa a possu-la em nome alheio. No momento em que o
vendedor, por uma declarao de vontade, transmite a posse da coisa
ao comprador, permanecendo, no entanto, na sua deteno material,
converte-se, por um ato de sua vontade, em fmulo da posse do
comprador. De detentor em nome prprio, possuidor que era, convertese em detentor pro alieno. (GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil
Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2006, vol. 5. Pg. 93)

Nessa mesma ordem de entendimento, por prudncia


colacionamos alguns julgados:

DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. Agravo de instrumento contra


deciso que defere liminar de reintegrao de posse, aps
realizao de audincia de justificao. Comprovao da posse
anterior e do esbulho. Imvel adquirido pela autora, ora agravante,
atravs de contrato de compra e venda que continha a clusula
constituti. Possibilidade e legitimidade para defender a posse
atravs da ao reintegratria. Agravo a que se nega provimento.
(TJPE - AI 0000307-23.2011.8.17.0000; Sexta Cmara Cvel; Rel.
Des. Eduardo Augusto Paura Peres; Julg. 08/03/2012; DJEPE
16/03/2012; Pg. 112)

APELAO CVEL. AO DE REINTEGRAO DE POSSE.


AQUISIO DE IMVEL. CLUSULA CONSTITUTI. INTERDITOS
POSSESSRIOS. RECURSO NO PROVIDO.
O adquirente de imvel com clusula constituti passa a exercer a
posse indireta, a qual pode ser defendida atravs dos interditos
possessrios. (TJMS - AC-ProcEsp 2011.037324-4/0000-00; Rio
Brilhante; Segunda Cmara Cvel; Rel. Des. Julizar Barbosa
Trindade; DJEMS 31/01/2012; Pg. 21)

APELAO

CVEL.

AO

DE

MANUTENO

DE

POSSE.

CONSTITUTO POSSESSRIO. CLUSULA NO EXTENDIDA. POSSE


PRECRIA. AO DE REINTEGRAO DE POSSE. EXTINO DO
PRAZO PARA EXERCCIO DA POSSE. PRECARIEDADE.
1. precria e de m-f a posse direta do bem por acordo judicial
que ultrapassa o prazo limite fixado pelas partes, atravs do
instituto

chamado

constituto

possessrio,

rotineiramente

nominado como clusula constituti, que na prtica, altera a


titularidade da posse, de modo que, a pessoa que a possua em
nome prprio, torna-se possuidor em nome alheio.
2. Aps findar-se o prazo do acordo judicial que autorizava a posse
atravs do constituto possessrio, o possuidor direto passa a ter a
posse precria do bem imvel, sendo legtimo o pedido de
reintegrao de posse pelo possuidor indireto, em razo da
configurao do esbulho, nos termos do art. 927, II do CPC, e
improcedente o pedido de manuteno da posse, pois esta se dava
a ttulo injusto quando do ajuizamento da ao, no havendo que
se falar em turbao. Apelao cvel conhecida e desprovida.
Sentena

reformada

de

ofcio.

(TJGO

AC

444776-

19.2008.8.09.0000; Goinia; Rel. Des. Helio Mauricio de Amorim;


DJGO 16/01/2012; Pg. 162)
Na espcie, as partes avenaram a clusula em
estudo nos seguintes termos:

Clusula 17 Com o pagamento do preo acertado, transferem-se


adquirente a posse e propriedade do imvel descrito na clusula
2.

1 - Anue a adquirente que a vendedora ficar no imvel por prazo


no superior a 30 (trinta) dias, contados da data do pagamento
acima mencionado.
2.3.2. Do esbulho praticado pela R CPC, art. 927, inc. II

O quadro ftico em enfoque representa ntido ato de


esbulho, no de turbao. que, segundo melhor doutrina, na turbao, em que
pese o ato molestador, o possuidor conserva-se na posse do bem, em que pese
clandestinamente. No o caso, lgico.
Sem maiores dificuldades verificamos que a R
pratica ato de posse precria, como a propsito lecionam Cristiano Chaves de
Farias e Nelson Rosenvald:

b.3. Posse precria: resulta do abuso de confiana do possuidor


que indevidamente retm a coisa alm do prazo avenado para o
trmino da relao jurdica de direito real ou obrigacional que originou
a posse. Inicialmente, o precarista era qualificado com o proprietrio ou
possuidor, conduzindo-se licitamente perante a coisa. Todavia,
unilateralmente delibera manter o bem em seu poder, alm do prazo
normal de devoluo, praticando verdadeira apropriao indbita.
(FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nlson. Direitos Reais. 6 Ed.
Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010. Pg. 85)

Uma vez que posse precria, na medida em que


houve a abuso de confiana e a reteno do bem indevida, constata-se a figura
jurdica do esbulho.

CDIGO CIVIL

Art. 1200 - justa a posse que no for violenta, clandestina ou


precria.

Novamente levamos a efeito a doutrina dos


jurisconsultos acima mencionados:

12.5.3.1. Reintegrao de Posse

o remdio processual adequado restituio da posse quele


que a tenha perdido em razo de um esbulho, sendo privado do poder
fsico sobre a coisa. A pretenso contida na ao de reintegrao de
posse a reposio do possuidor situao pregressa ao ato de excluso
da posse, recuperando o poder ftico de ingerncia socioeconmica
sobre a coisa. No suficiente o incmodo ou perturbao; essencial
que a agresso provoque a perda da possibilidade de controle e atuao
material no bem antes possudo.
(...)
Frise-se que o esbulho no apenas consequente a um ato de fora
ou ameaa contra a pessoa do possuidor ou de seus detentores. Seu
espectro mais amplo e abarca as situaes em que a posse subtrada
por qualquer dos vcios objetivos, enumerados no art. 1.200 do Cdigo
Civil. Vale dizer, violncia, precariedade e clandestinidade. (Ob. e aut.
cits. Pg. 126)

Nesse sentido:

AO

DE

REINTEGRAO

DE

POSSE.

EXISTNCIA

DE

LITISPENDNCIA E COISA JULGADA.


Imvel que j foi objeto de ao precedente de manuteno de
posse promovida pelos ora rus. Sentena transitada em julgada

que reconheceu a posse dos apelados. Possibilidade de rediscusso


em ao de reintegrao de posse. Preliminares rejeitadas. Prova
produzida na ao de usucapio promovida pelos rus e por estes
juntadas com a contestao. Desnecessidade de produo de
outras provas nesta demanda. Prosseguimento do julgamento nos
termos do artigo 515, 3, do cdigo de processo civil. Presena
dos requisitos do artigo 927 do cdigo de processo civil. Prova
testemunhal corroborada por documentos que comprovam o
efetivo exerccio da posse indireta dos autores. Pais do ru que
ingressaram no imvel em razo de contrato firmado com o
anterior proprietrio para extrao de madeira. Posse precria.
Ausncia de animus domini. Esbulho possessrio. Recurso
conhecido e provido. Vivel a rediscusso em ao de reintegrao
de posse, de matria definitivamente julgada em ao precedente
de manuteno de posse, porquanto, o pedido e a causa da pedir
da presente demanda no so idnticos ao da ao anterior, na
qual os rus resultaram vencedores. Comprovados pelos autores os
requisitos configuradores da ao de reintegrao de posse, quais
sejam, a sua posse, o esbulho praticado pelos rus e a perda da
posse, impe-se a procedncia do pedido para restabelecer os
autores no imvel em litgio. (TJSC - AC 2009.010952-5; Bom Retiro;
Terceira Cmara de Direito Civil; Rel. Des. Saul Steil; Julg.
15/05/2012; DJSC 24/05/2012; Pg. 215)

REINTEGRAO DE POSSE. COMODATO. NOTIFICAO PARA


DESOCUPAO. POSSE PRECRIA. ESBULHO. CARACTERIZADO.

Extinto o comodato, a permanncia do comodatrio no imvel aps


notificao extrajudicial de desocupao do bem caracteriza
esbulho, impondo-se a reintegrao da posse em favor do
comodante. (TJRO - APL 0248078-40.2009.8.22.0001; Rel. Des.
Alexandre Miguel; Julg. 02/05/2012; DJERO 09/05/2012; Pg. 100)

APELAO

CVEL.

POSSE

(BENS

IMVEIS).

AO

DE

REINTEGRAO DE POSSE. ESBULHO. OCORRNCIA. REQUISITOS


DO ARTIGO 927 DO CDIGO DE PROCESSO CVIL DEVIDAMENTE
DEMONSTRADOS. SENTENA MANTIDA.
I. Para a procedncia da pretenso de reintegrao da posse, cabe
a parte autora a demonstrao do cumprimento dos requisitos
insculpidos no artigo 927 do CPC, quais sejam: A) posse anterior; b)
o esbulho praticado pelo ru; c) data do esbulho; d) a perda da
posse.
II. No caso dos autos, o bem objeto da pretenso reintegratoria foi
emprestado pela famlia do autor municipalidade que, por sua
vez, o cedeu a rea polcia rodoviria federal para a instalao de
posto policial. O demandado/apelante, policial federal que l
atuava, obteve permisso da corporao para residir na parte dos
fundos do bem. Desativado o posto policial e, por consequncia, o
emprstimo da rea, permaneceu o policial residindo no imvel,
dando

ensejo

pretenso

reintegratria.

Demonstrada

documentalmente a posse anterior do autor e a posse precria do


demandado, decorrente da mera permisso de uso do bem, de ser
mantida hgida a sentena de procedncia da ao de reintegrao
de posse. unanimidade, negaram provimento ao apelo. (TJRS - AC

457439-11.2011.8.21.7000; Dom Pedrito; Dcima Stima Cmara


Cvel; Rel Des Liege Puricelli Pires; Julg. 12/04/2012; DJERS
30/04/2012)

2.3.3. Da data do esbulho CPC, art. 927, inc. III


Temos que o Ru fora cientificado do esbulho na data
de 11/22/3333, data fixada na notificao para desocupao do imvel. (doc.
03)
Quanto data para efeito de esbulho, ainda sob a
gide das lies de Carlos Roberto Gonalves, temos que:

O prazo comea a contar-se, em regra, no momento em que se

d a violao da posse. O esbulhador violento obtm a posse da coisa


mediante o uso da coao fsica ou coao moral; o clandestino, de
modo sub-reptcio, s escondidas. No ltimo caso, o prazo de ano e dia
para o ajuizamento da ao possessria ter incio a partir do momento
em que o possuidor tomou conhecimento da prtica do ato.
(...)
Nos casos do esbulho pacfico, o prazo de ano e dia se conta da
data em que o possuidor direto deveria restituir a coisa ao possuidor
indireto. Se aquela possua a coisa por tempo determinado, a contagem
se inicia a partir de seu vencimento, segundo a regra dies interpellat pro
homine. Se, todavia, a posse direta era exercida por prazo
indeterminado, a possuidor deve ser constitudo em mora mediante
notificao prvia, com fixao do prazo para devoluo da coisa, como
condio para o ajuizamento do interdito. Vencido o prazo da

notificao, inicia-se a contagem do mencionado prazo de ano e dia.


(Ob. e aut. cits. Pgs. 136-137)

(2.4.) DO PLEITO DE MEDIDA LIMINAR

(CPC, art. 928)

A Autora faz jus medida liminar de reintegrao de


posse inaudita altera parte. (CPC, art. 928)
A presente pea vestibular encontra-se devida
instruda prova documental robusta, prova esta pertinente aos pressupostos
estatudos no art. 927 e seus incisos do Estatuto de Ritos.
Frise-se, mais, que na hiptese em vertente no que
se falar em periculum in mora. que, como consabido, no estamos diante de
pleito com funo cautelar. Pelo contrrio, aqui debrua-se acerca do direito
objetivo material.
Neste diapaso, provados o esbulho e sua data (fora
nova), h de ser concedido a medida liminar, independentemente da oitiva
preliminar da parte promovida. No h que se falar, portanto, em ato discricionrio
quanto concesso desta medida judicial.
A propsito, vejamos as lies de Humberto
Theodoro Jnior:

Costuma-se encontrar em alguns acrdos a afirmativa de que o

juiz teria grande autonomia ou poder discricionrio para solucionar o

pedido de mandado liminar nas aes possessrias. A tese, porm, no


merece guarida. A lei confere ao possuidor o direito proteo liminar
de sua posse, mas o faz subordinando-o a fatos precisos, como a
existncia da posse, a molstia sofrida na posse e a data em que tenha
ocorrido.
Logo, reunidos os pressupostos da medida, no fica ao alvedrio
do juiz deferi-la ou no, o mesmo ocorrendo quando no haja a
necessria comprovao. (THEDORO JNIOR, Humberto. Curso de
Direito Processual Civil. 42 Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. 3. Pg.
119)

Neste sentido:

EMBARGOS DECLARATRIOS NO AGRAVO DE INSTRUMENTO.


AO DE REINTEGRAO DE POSSE. OMISSO INEXISTENTE.
I. Na ausncia de omisso, obscuridade ou contradio, no h que
se falar em admissibilidade dos embargos opostos, at mesmo para
os fins de prequestionamento.
II. Comprovando-se nos autos os elementos necessrios
concesso da medida liminar em ao de reintegrao de posse,
quais sejam, a posse anterior do autor, o esbulho praticado pelo
ru, a perda da posse e a data do esbulho, h que ser mantida a
deciso que deferiu a liminar pleiteada, nos termos do disposto no
art. 928 do CPC. Embargos declaratrios rejeitados. (TJGO - EDcl-AI
426757-57.2011.8.09.0000; Cau; Rel. Juiz Roberto Horacio de
Rezende; DJGO 03/05/2012; Pg. 230)

PROCESSUAL CIVIL. REINTEGRAO DE POSSE. PEDIDO DE


LIMINAR. DEFERIMENTO. REQUISITOS DOS ARTS. 927 E 928 DO
CPC. POSSIBILIDADE.
I - Em sede de ao de reintegrao de posse pelo rito especial a
concesso de liminar fica condicionada observncia do requisito
temporal do esbulho, qual seja a prtica do ato h pelo menos ano
e dia, o que se denomina ao de fora nova, e ainda,
demonstrao da posse e da turbao praticada pelo ru, ocorrida
h menos de uma ano e um dia.
II - Os autos demonstram que o agravante disponibilizou em favor
de uma filha um imvel residencial que compe o acervo
patrimonial dos seus falecidos genitores, e deixou, contudo, de
efetuar pagamentos relativos ao bem, tais como taxas
condominiais, IPTU, ocasionando dvidas para a universalidade,
capaz de gravar os demais bens inventariados.
III - Constitui dever do inventariante zelar pela higidez do acervo
patrimonial a ser, futuramente, partilhado entre os herdeiros,
zelando por eles como se seus fossem, segundo prev o art. 991, II,
do CPC.
lV - O recorrente, ao dar posse de um dos imveis pertencentes ao
esplio sua filha, destinou a coisa comum a estranhos e sem o
consenso dos demais herdeiros, exercendo direito incompatvel
com a indiviso do bem e praticando esbulho, cuja data atribuda
foi a do dia 08/09/2004, sendo a lide reintegratria proposta no
incio de dezembro de 2004, no distando de um ano e um dia.
Houve violao aos arts. 1.723 e seu nico e 1.314 e seu unitrio.

V - A reintegrao de posse e a sua medida liminar possvel


quando presentes os requisitos dos arts. 927 e 928 do cdigo de
processo civil, quando demonstrada a posse do bem - Pertencente
ao esplio, o esbulho - Invaso do imvel para moradia da filha de
um dos herdeiros, a data do esbulho - E, por fim, que se trata de
ao de fora nova. Recurso conhecido, porm improvido. (TJCE AI 7674-75.2009.8.06.0000/0; Segunda Cmara Cvel; Rel. Des.
Ademar Mendes Bezerra; DJCE 05/07/2011; Pg. 19)

Destarte, pede a Autora seja deferida medida liminar


de reintegrao de posse no imvel descrito nesta pea proemial, sem a outiva
prvia da parte contrria, a ser cumprida por dois oficiais de justia, facultandolhes a utilizao de fora policial e ordem de arrombamento.
Sucessivamente (CPC, art. 289), caso assim no
entenda Vossa Excelncia, o que se diz apenas por argumentar, de j a Autora
destaca o rol de testemunhas, na eventual hiptese de audincia prvia de
justificao. (CPC, art 928, segunda parte)
1) Fulano das Quantas, casado, corretor de imveis, residente e
domiciliado na Rua Xista, n. 4455, em Curitiba (PR);
2) Beltrano das Quantas, casado, corretor de imveis, residente e
domiciliado na Rua Xista, n. 4455, em Curitiba (PR);
Requer-se, ainda no importe do pleito sucessivo, a
citao da R para comparecer audincia de justificao (CPC, art. 928,

segunda parte) e a intimao das testemunhas tambm para esta finalidade


processual e, ademais, provado o quadro ftico ora narrado, de logo pleiteia-se o
deferimento da medida liminar de reintegrao de posse. (CPC, art. 929)
(2.5.) PEDIDO CUMULADO DE INDENIZAO

(CPC, art. 921, inc. I)

De outro contexto, a R fora cientificada na


notificao que, a ttulo de indenizao, pagaria Autora a quantia mensal de R$
0.000,00 (.x.x.x.), valor este correspondente ao valor de aluguel de imveis na
regio. Tal conduta fora feita por analogia ao que preceitua o art. 582 do Cdigo
Civil, uma vez que a R figura, grosso modo, como comodatria quando nada
paga em retribuio utilizao do imvel.
Tal pedido no contm qualquer bice legal,
maiormente na cumulao de procedimentos:

APELAO CVEL. AO DE REINTEGRAO DE POSSE. SENTENA


QUE EXCLUIU UM DOS RUS DA DEMANDA.
Afastada a preliminar de legitimidade passiva do ru excludo.
Pedido de majorao do quantum fixado a ttulo de perdas e danos.
Possibilidade. Comprovantes de gastos nos autos. No impugnao
por parte dos rus. Desnecessidade de ajuizamento de ao
autnoma. Inteligncia do artigo 921, inciso I, do cdigo de
processo civil. Alegada litigncia de m-f. No configurao das
causas do artigo 17 do cdigo de processo civil. Correo monetria
(ndice CGJ-SC) e juros de mora (taxa selic) contados a partir do
arbitramento. Precedentes desta corte. Sentena reformada em
parte. Apelo conhecido e parcialmente provido. O ordenamento

jurdico

permite

expressamente

no

nenhuma

incompatibilidade com a cumulao dos pedidos de reintegrao


de posse e indenizao por perdas e danos (AC n. 2002.003402-9,
de tubaro, Rel. Des. Henry petry Junior, j. Em 8-1-2008). No h
falar em litigncia de m-f quando ausente conduta processual
ilcita e qualquer das hipteses elencadas no artigo 17 do cdigo de
processo civil. Precedentes do Superior Tribunal de Justia. (TJSC AC 2009.044308-7; Navegantes; Sexta Cmara de Direito Civil; Rel.
Des. Jaime Luiz Vicari; Julg. 01/02/2012; DJSC 13/02/2012; Pg.
165)

AO DE REINTEGRAO DE POSSE COM PEDIDO DE LIMINAR


CUMULADA COM PERDAS E DANOS E DESFAZIMENTO DAS
CONSTRUES.
Antena de telefonia celular. Caso em que a sentena apelada
mostra-se contraditria, pois ao mesmo tempo em que julgou
parcialmente procedente o pedido reintegratrio, pela ainda
existncia de estruturas de suporte de antena, o que confirma a
continuidade do esbulho, decidiu pela prescrio do pleito de
perdas e danos decorrentes exatamente deste esbulho. Alis,
percebe-se que a prescrio declarada no se encontra
devidamente fundamentada, pois se limitou a dizer da sua
ocorrncia, inclusive a base legal, mas olvidando-se de manifestarse especificamente quanto ao caso concreto. Ademais, se a prtica
de esbulho permanecia e o art. 921, I, do CPC, prev cumular-se ao
pedido possessrio o de condenao em perdas e danos, no h
que se falar em esgotamento do prazo para postul-los. Valor da

indenizao a ser apurado em fase de liquidao de sentena, por


arbitramento, conforme determinado nesta deciso, afastado o
critrio pretendido pelo recorrente. Apelo parcialmente provido.
(TJRS - AC 475672-56.2011.8.21.7000; Teutnia; Dcima Stima
Cmara Cvel; Rel Des Elaine Harzheim Macedo; Julg. 10/11/2011;
DJERS 22/11/2011)

Subsidiariamente a Autora requer que Vossa


Excelncia estipule valor de aluguel mensal, ou um outro valor dirio, a ttulo de
indenizao pela utilizao do imvel em apreo.
( 3 ) DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS

POSTO ISSO,
estando a inicial devidamente instruda, a Autora solicita que Vossa Excelncia se
digne de tomar as seguintes providncias:

a) Requer, aps cumprida a medida liminar em ensejo, a citao


da R por mandado para, no prazo de cinco dias, responder aos
termos da presente demanda (CPC, art. 930);
b) pede, mais, sejam julgados procedentes os pedidos
formulados na presente ao, confirmando-se por definitivo a
medida liminar antes conferida e reintegrando na posse a
Autora, condenando a parte R a pagar indenizao
correspondente a aluguel mensal de R$ 0.000,00 ( .x.x.x. ), at
a efetiva entrega do imvel. Sucessivamente, pleiteia

indenizao a ser definida por Vossa Excelncia, ou em


liquidao de sentena;
c) pede, outrossim, seja a R condenada ao pagamento de
honorrios advocatcios e custas processuais;
d) requer a estipulao de penalidade R, em face de
eventuais e novos atos de ilcitos possessrios (CPC, art. 921,
inc. II);
e) entende a Autora que o resultado da demanda prescinde de
produo de provas, tendo em conta a prova documental
colacionada aos autos. Todavia, ressalva a mesma que, caso
este no seja o entendimento de Vossa Excelncia, protesta
provar o alegado por todos os meios de prova em direitos
admitidos, por mais especiais que sejam, sobretudo com a
oitiva de testemunhas, percia, depoimento pessoal do(s)
representante(s) legal(is) da R, o que desde j requer, sob
pena de confisso.

Concede-se causa o valor de R$ 00.000,00 ( .x.x.x.


).

Respeitosamente, pede deferimento.


Curitiba(PR), 00 de junho de 0000.
P.p

Fulano de Tal

Advogado - OAB(PR) 332211

Ao Cautelar de Protesto Judicial

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CVEL DE


FORTALEZA (CE)

JOAQUINA DE TAL, casada, dentista, residente e


domiciliada na Rua X, n. 1122, em Cidade (PR) CEP n 001122-33, possuidora
do CPF(MF) n. 111.222.333-44, vem, com o devido respeito presena de Vossa
Excelncia, por seu mandatrio ao final firmado instrumento procuratrio
acostado --, para ajuizar, com supedneo no artigo 867 e segs. da Legislao
Adjetiva Civil, a presente

AO CAUTELAR DE PROTESTO JUDICIAL,


COM PROPSITO DE PREVENIR RESPONSABILIDADE

em decorrncias das seguintes razes de fato e de direito a seguir.

I DA ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA

Inicialmente, afirma a Autora que no possui


condies de arcar com custas processuais e demais despesas do processo sem
prejuzo do sustento prprio, bem como o de sua famlia, razo pela qual pede lhe
seja concedido os benefcios da gratuidade da justia, nos termos do artigo 4 da

Lei 1060/50,com redao introduzida pela Lei 7510/86, pleito este que o faz por
meio de seu patrono que ora assina.
AGRAVO

INSTRUMENTO.

ASSISTNCIA

JUDICIRIA

GRATUITA.

PRESUNO RELATIVA. INSUFICINCIA DE RECURSOS. EXIGIBILIDADE


SUSPENSA. ART. 12 DA LEI N 1.060/50. RECURSO PROVIDO.
1 - O benefcio da Assistncia Judiciria Gratuita, nos termos da Lei n
1.060/50, deve ser deferido, em uma interpretao conforme a norma
constitucional do art. 5, LXXIV, aos que comprovarem a insuficincia de
recursos.
2- a agravante afirma que mantinha uma unio estvel com o agravado
h quase trinta anos e que embora ao longo destes anos tivessem
construdo um vasto patrimnio, com a separao, hoje no possui
qualquer acesso a este, uma vez que tudo encontra-se em poder do
agravado. Que embora trabalhasse em um dos comrcios do casal foi
dele alijada pelo agravado, no tendo jamais exercido atividade laboral
fora do contexto familiar.
3- a demonstrao nos autos de que a recorrente est impossibilitada,
momentaneamente, de suportar as despesas do processo, suficiente a
formatar o entendimento de que faz jus aos benefcios da Assistncia
Judiciria Gratuita.
4 - Recurso conhecido e provido. (TJES - AI 0019317-24.2012.8.08.0047;
Terceira Cmara Cvel; Rel. Des. Roberto da Fonseca Araujo; Julg.
16/04/2013; DJES 26/04/2013)

II QUADRO FTICO CPC, art. 868

Consoante se depreende do Boletim de Ocorrncia


n. 111-2233/2010, originrio da Secretaria de Segurana Pblica do Estado do

Cear, emitido pela Delegacia do 00 Distrito Policial de Fortaleza/CE, a Autora


fora alvo de furto de todos os seus documentos na data 00 de julho de 0000, o
qual ora anexa-se. (doc. 01)
Segundo a narrativa ftica inserta no documento em
espcie, o que ora ratifica-se, a Promovente encontrava-se na data supra citada
na Loja Y do Shopping Zeta, quando, por volta das 14:30h, fora alvo de furto de
seus documentos, cartes bancrios e cartes de estabelecimentos comerciais,
tais como do Banco X, Cartes das Lojas Z, Loja F, Loja M, etc.
Muito comum, nestas situaes, que os larpios
estendam o crime perpetrado(furto de bens) para golpe de estelionato com os
documentos subtrados, abrindo contas bancrias, celebrando contratos de
financiamentos, etc., tudo em nome da vtima.
Destarte, torna-se imperioso que terceiros tomem
conhecimento deste enquadramento ftico, de sorte que no celebrem contrato(s)
com terceiros, os quais venham a se passar pela Autora.
Ademais, mister que a Promovente tome esta
providncia judicial, de sorte a prevenir responsabilidades que eventualmente
futuramente lhes sejam imputadas.

II DA PERTINNCIA JURDICA DO PRESENTE PLEITO

Segundo as lies de Alexandre Freitas Cmara, o


protesto judicial pode ser definido:

. . . o protesto judicial pode se dirigir, fundamentalmente, a trs


distintas finalidades: prevenir responsabilidade, prover a conservao de
direito ou prover a ressalva do direito. Exemplo clssico da primeira
hiptese, encontrado em quase todas as obras que tratam do tema, o
protesto feito pelo engenheiro que elaborou um projeto, que dirige seu
protesto ao construtor que no o est seguindo, para prevenir
responsabilidade no caso de inobservncia do projeto gerar algum dano
ao dono da obra. ( In, Lies de Direito Processual Civil. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2007, vol. III. Pg. 224)

Nesse ponto no discrepa Nelson Nery Junior e


Rosa Maria de Andrade Nery, quando professam que:
1. Protesto. Sob o ponto de vista processual, o protesto medida acautelatria
de direitos. Sob o ponto de vista material, possui o contedo completante de
determinado negcio cuja eficcia depende de trazer a conhecimento do
interessado, em alto e bom som, a disposio de ver realizada a eficcia ex lege
(ou, excepcionalmente ex voluntate v. Pontes de Miranda, Coments CPC[1973],
t. XII, p. 233) prpria do fenmeno jurdico de que se espera um resultado. Por
isso o protesto, por sua vez, tem sua prpria eficcia de quem o maneja e
correspondncia perfeita dos fatos que se alega terem ocorrido. (In, Cdigo de
Processo Civil Comentado e Legislao Extravagante. 12 Ed. So Paulo, RT,
2012, p. 1354)

III PEDIDOS E REQUERIMENTOS

Notoriamente a oportunidade exata do possvel


evento danoso a ser causado Autora, bem como a(s) pessoa(s) com quem o
ilcito poder ser perpetrado, desconhecido(s) e incerta(s) a(s) pessoa(s),
sobretudo se natural(is) e/ou jurdica(s).
Desse modo, a Autora procura prevenir eventuais
responsabilidades civis e criminais que lhe venham a ser indevida
imputadas(CPC, art. 867), por conta da indevida utilizao dos documentos
furtados, razo qual pede:
( i ) Visando dar cincia deste quadro ftico a terceiros
desconhecidos e em lugares desconhecidos, a Autora pede a
INTIMAO destes por meio de editais, pleito este que o faz com
supedneo no art. 870, inc. II, do Estatuto de Ritos;
( ii ) requer, mais, cumpridas as medidas ora almejadas e decorrido
o prazo de 48 horas, sejam estes autos entregues Autora,
independente de traslado.(CPC, art. 872).

R$100,00(cem reais).

AO

Concede-se causa o valor estimativo de

CAUTELAR

DE

PROTESTO.

REPRESENTAO

PROCESSUAL.

INSTRUMENTO PBLICO. VALOR DA CAUSA. BENEFCIO ECONMICO


PRETENDIDO. PRECEDENTES.
Tendo sido a procurao feita mediante instrumento pblico, que possui f
pblica, pressupe-se que, no ato de sua lavratura, foram apresentados em
Cartrio os documentos necessrios comprovao dos poderes do
representante da outorgante para a prtica do ato. Desnecessria, pois, a

determinao de juntada dos atos constitutivos da empresa, cuja precpua


finalidade diz respeito comprovao dos poderes daquele que subscreve a
procurao. Entendimento contrrio implicaria negar a f pblica aos
documentos lavrados em Cartrio. O valor da causa na ao cautelar no
precisa, necessariamente, corresponder ao valor atribudo causa na ao
principal. No caso de protesto judicial, o pedido no possui contedo
econmico imediato, razo pela qual o autor dever atribuir o valor da causa
apenas para fins fiscais. Apelao provida. (TRF 2 R.; AC 2008.51.01.0119331; Quarta Turma Especializada; Rel. Des. Fed. Luiz Antonio Soares; DJU
13/11/2008; Pg. 90)

Respeitosamente,

pede

deferimento.
Fortaleza (CE), 00 de julho de
0000.

Beltrano de Tal

Advogado OAB/CE 0000

Ao de Execuo de Alimentos Contra Esplio

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 00 VARA DE


SUCESSES DE FORTALEZA(CE)

Por dependncia ao proc. n. 1122233/2009 ( Inventrio Judicial )

EXECUO DE CRDITO ALIMENTAR PELA VIA EXPROPRIATRIA

MARIA DAS TANTAS,


menor impbere, aqui representada(CPC, art. 8) por
sua genitora Joana das Quantas, solteira, secretria, inscrita no CPF(MF) sob o
n 333.222.111-00, residente e domiciliada em Fortaleza(CE), na Rua X, n. 0000
CEP n. 60.666-77, vem, com o devido respeito a Vossa Excelncia,
intermediada por seu mandatrio ao final firmado instrumento procuratrio
acostado --, causdico inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seco do
Cear, sob o n. 112233, para ajuizar, com fulcro no artigo 732 da Legislao
Adjetiva Civil, art. 1.700, do Cdigo Civil c/c art. 18, da Lei 5.478/68, a presente
AO DE EXECUO DE TTULO JUDICIAL

ALIMENTOS (CC, art. 1.700)

contra
ESPLIO DE BELTRANO DAS QUANTAS,
tendo como representante legal Joana de Tal(CPC, art. 12, inc. V), casada,
dentista, inscrita no CPF(MF) sob o n. 444.333.222-1, residente e domiciliada na
Rua Y, n. 000 Centro Fortaleza(CE) CEP n. 60.777-66, em razo das
justificativas de ordem ftica e de direito abaixo delineadas.
I DA ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA
Inicialmente, afirma a Autora que no possui
condies de arcar com custas processuais e demais despesas do processo sem
prejuzo do sustento prprio, bem como o de sua famlia, razo pela qual pede lhe
seja concedido os benefcios da gratuidade da justia, nos termos do artigo 4 da
Lei 1060/50,com redao introduzida pela Lei 7510/86, pleito este que o faz por
meio de seu patrono que ora assina.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. GRATUIDADE DE JUSTIA. ACESSO
JUSTIA.
Caso concreto. Deciso de primeiro grau que indeferiu pedido de
gratuidade judiciria ao ru, considerando que a parte pode pagar as
custas do processo, pois contratou advogado particular. Justia gratuita.
A Constituio Federal diz que "O Estado prestar assistncia jurdica
integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos" (art.
5, LXXIV). E o artigo 4 da Lei n 1.060 de 05/02/1950, estabelece que
"A parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria mediante simples
afirmao na prpria petio inicial de que no est em condies de

pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo


prprio ou de sua famlia". O 1 do mesmo dispositivo legal presume
ser "pobre, at prova em contrrio quem afirma essa condio nos
termos desta Lei sob de pagamento at o dcuplo das custas judiciais".
Logo, como reiteradamente tem-se decidido, para efeitos de gratuidade
de justia, a declarao da parte prova suficiente de que carecedor
do benefcio. Por conseqncia, o valor do monte partilhvel ou a
existncia de patrimnio no afasta, por si s, a presuno legal.
Ningum est obrigado a vender bens para ter acesso Justia. AGRAVO
PROVIDO EM MONOCRTICA. (TJRS - AI 70036140796; Sapucaia do Sul;
Oitava Cmara Cvel; Rel. Des. Rui Portanova; Julg. 07/05/2010; DJERS
09/07/2010)

II QUADRO FTICO
Consoante sentena originria do Juzo de Direito da
00 Vara de Famlia desta Capital, em Ao de Investigao de Paternidade c/c
Alimentos ajuizada contra o senhor Beltrano das Quantas, a qual confirmada pelo
Tribunal de Justia do Estado do Cear, e com trnsito em julgado(certido
anexa), fora reconhecida a paternidade do de cujus em face da ora credora
alimentar.(docs. 01/03)
Por conta disto, e em cumprimento deciso, o
aludido devedor vinha pagando regularmente a penso delimitada pelo Juzo da
Vara de Famlia de um(1) salrio mnimo mensal em favor da credora, todo dia 5.
Acontece que o devedor falecera no dia yy/xx/zzzz,
em face de ataque cardaco, o que se constata pela certido de bito ora acostada,
onde, aps isto, fora aberto o devido inventrio judicial.(docs. 04/05)

A partir do falecimento do ento devedor, a credora


deixou de receber o seu pensionamento, quando alegaram os familiares que no
tinham mais responsabilidade acerca do pagamento, pois a obrigao era de seu
falecido pai. Assim, os herdeiros quiseram argumentar, em outras palavras(talvez
at instrudos por seu advogado), que o crdito alimentar era personalssimo e
no era mais devido aps o falecimento do devedor alimentar.
Provaremos ser um pfio engano destes.
Hoje, aps a morte do ento devedor, o dbito em
ensejo tem o montante de R$ 7.345,19(sete mil, trezentos e quarenta e cinco reais
e dezenove centavos ), cuja memria do clculo abaixo segue(CPC, art. 614, inc.
II):

Incio com o

Alimentos

Juros

Correo

Total

falecimento
OUTUBRO/09
NOVEMBRO/09
DEZEMBRO/09
JANEIRO/10
FEVEREIRO/10
MARO/10
ABRIL/10
MAIO/10
TOTAL =

R$ 7.345,19

III MORTE DO DEVEDOR ALIMENTAR


TRANSMISSIBILIDADE DA OBRIGAO AOS HERDEIROS
CC, ART. 1.700
Embora a obrigao alimentar em estudo tenha sido
constituda antes da morte devedor, o que feita por peio de sentena judicial em
ao de investigao de paternidade, permanece a obrigao de prestar
alimentos, mesmo aps o advento do falecimento do de cujus.
Realmente reza a Legislao Substantiva Civil que:
CDIGO CIVIL

Art. 1.700 A obrigao de prestar alimentos transmite-se aos


herdeiros do devedor, na forma do art. 1.694.

Nesse diapaso, temos que o esplio, ora executado,


passa ter legitimidade processual passiva nesta demanda, na medida que passa
a ter a obrigao de prestar alimentos quele a quem o de cujus os devia, na
hiptese a credora ora em destaque. E, registre-se, com a regncia do aludido
artigo de lei, o dbito alimentar em vertente abrange no s as obrigaes
vencidas, mas tambm as futuras.
CDIGO CIVIL
Art. 1.997 A herana responde pelo pagamento das dvidas do falecido;
mas, feia a partilha, s respondem os herdeiros, cada qual em proporo
da parte que na herana lhe coube.

Como suporte doutrinrio, vejamos as lies abaixo:

Como j ressalvado em comentrios ao art. 1.694, a obrigao


alimentar e o dever de sustento so transmissveis aos herdeiros daquele
que os deve, o que significa que o credor poder exigir os alimentos dos
herdeiros do devedor quando este falecer, at as foras da herana(art.
1.792), j que ser considerada dvida do falecido(art. 1.997). Transmitese a prpria obrigao alimentar, e no apenas as prestaes vencidas e
no pagas, nas foras da herana. (PELUZO, Cezar(coord.). Cdigo Civil
Comentado. 4 Ed. So Paulo: Manole, 2010. Pg. 1.940).

Vejamos, nesta mesma ordem de orientao


doutrinria, os seguintes julgados:
DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO NO
RECURSO ESPECIAL. EXECUO. ALIMENTOS. TRANSMISSIBILIDADE.
ESPLIO.
Transmite-se, aos herdeiros do alimentante, a obrigao de prestar
alimentos, nos termos do art. 1.700 do CC/02.
- O esplio tem a obrigao de continuar prestando alimentos quele a
quem o falecido devia. Isso porque o alimentado e herdeiro no pode
ficar merc do encerramento do inventrio, considerada a morosidade
inerente a tal procedimento e o carter de necessidade intrnseco aos
alimentos.
- A questo suscitada pelo embargante no constitui ponto omisso,
contraditrio, tampouco obscuro do acrdo embargado, que explicita,
por meio dos julgados que colaciona, que a obrigao do Esplio de

prestar alimentos deve perdurar enquanto se processa o inventrio, at


o pagamento dos quinhes, momento em que presumivelmente o
alimentado poder extrair de sua cota o necessrio para a sua
subsistncia. Embargos de declarao rejeitados. (STJ - EDcl-REsp
1.010.963; Proc. 2007/0284784-0; MG; Terceira Turma; Rel Min
Ftima Nancy Andrighi; Julg. 18/08/2009; DJE 01/09/2009)

AGRAVO. EXECUO DE ALIMENTOS CONTRA O ESPLIO DO


ALIMENTANTE. CABIMENTO. TRANSMISSIBILIDADE DA OBRIGAO
ALIMENTAR.
Cabvel executar o esplio do alimentante mesmo em relao a parcelas
alimentares posteriores ao bito do obrigado ao pagamento de
alimentos. Inteligncia do artigo 1.700 do Cdigo Civil. Precedentes
jurisprudenciais. NEGADO SEGUIMENTO EM MONOCRTICA. (TJRS - AI
70031408446; Cachoeirinha; Oitava Cmara Cvel; Rel. Des. Rui
Portanova; Julg. 31/07/2009; DOERS 12/08/2009; Pg. 34)

EXECUO

DE

ALIMENTOS.

EXTINO

DO

PROCESSO

SEM

JULGAMENTO DO MRITO. FALECIMENTO DO EXECUTADO.


Obrigao alimentar que se transmite aos herdeiros do devedor.
Inteligncia do art. 23 da lei n. 6.515/77 com correspondncia no art.
1.700 do cdigo civil. Sentena cassada. Recurso provido. (TJSC - AC
2007.033911-5; Lages; Rel Des Maria do Rocio Luz Santa Ritta; DJSC
05/12/2007; Pg. 114)

IV DO RITO PROCESSUAL DESTA DEMANDA

Diante de alterao havida na Legislao Adjetiva


Civil, em face da Lei Federal n. 11.232/2005, importa que evidenciemos
consideraes quanto pertinncia do rito processual ora em lia.
Em que pese esta ao executiva tenha como abrigo
ttulo executivo judicial(sentena de investigao de paternidade c/c alimentos),
ressaltamos que a disciplina da execuo de alimentos no passou a ser cobrvel
por meio de cumprimento de sentena, nos moldes do art. 475-J do Estatuto de
Ritos. que, segundo a melhor doutrina e julgados neste sentido, a persecuo
do crdito alimentar no fora alcanada por tais mudanas.
A propsito vejamos a lies de Araken de Assis,
quando professa que:

A reforma da execuo do ttulo judicial, promovida pela Lei


11.232/2005, no alterou, curiosamente, a disciplina da execuo de
alimentos, objeto do Captulo do Ttulo II do Livro II(Do processo de
Execuo). Por conseguinte, no se realizar consoante o modelo do art.
475-J e seguintes. Continua em vigor a remisso dos arts. 732 e 735 ao
Captulo IV do Ttulo II do Livro II do CPC, em que pese tais disposies
mencionarem, explicitamente, a execuo de sentena. (In, Manual
de Execuo. 10 Ed. So Paulo: RT, 2006. Pg. 875)

Nesse sentido:
CIVIL

PROCESSUAL

CIVIL.

ALIMENTOS.

EXECUO.

RITO

PROCEDIMENTAL. MERO DESARQUIVAMENTO. VIA IMPRPRIA.


NECESSIDADE DE CITAO DO EXECUTADO. NEGADO PROVIMENTO.

1. Ainda que a sentena proferida na ao de alimentos seja,


inegavelmente, um ttulo executivo judicial, o seu cumprimento no
ocorrer na forma dos art. 475-j e seguintes, do cdigo de processo civil,
mas sim, atravs do procedimento executivo tradicional, com o devido
oferecimento de petio inicial, onde oportunamente ser deferida a
citao do devedor para o pagamento da dvida ou oferecimento de
embargos.
2. Deve a agravante buscar a satisfao de seu crdito atravs das vias
prprias, e no pelo simples desarquivamento da ao de conhecimento
e distribuio do pedido executivo por dependncia. (TJES - AI
42099000038; Primeira Cmara Cvel; Rel. Des. Subst. Cristvo de Souza
Pimenta; Julg. 05/04/2010; DJES 15/07/2010; Pg. 13)

que, sobretudo, h um meio processual de defesa


especificamente previsto no Cdigo de Processo Civil ao devedor de alimentos na
fase executiva(CPC, art. 733, 1), tornando invivel, por mais este motivo, a
cobrana da dvida alimentar pela via do pedido de cumprimento de sentena.

AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXECUO DE AO DE ALIMENTOS.


CUMPRIMENTO DE SENTENA. LEI N 11232/2005. INAPLICABILIDADE.
A reforma da execuo do ttulo judicial, promovida pela Lei n
11.232/2005, a qual instituiu o cumprimento de sentena, no alterou a
disciplina da execuo de ao de alimentos, prevista pelos arts. 732 e
seguintes do CPC, no podendo assim, se realizar consoante o modelo
do art. 475-j e seguintes, continuando em vigor a remisso dos arts. 732
e 735 ao captulo IV do ttulo II do CPC, inclusive com oposio de
embargos. Desta feita, a execuo de alimentos continua submetida ao
regime antigo, pois caso o legislador tivesse a inteno de modificar a

atual sistemtica teria dispensado o ajuizamento dos embargos, o que


no fez, determinado a defesa do devedor por meio daquele mdulo
processual autnomo. Agravo de instrumento conhecido e improvido.
(TJGO - AI 82121-16.2010.8.09.0000; Luzinia; Rel. Des. Joo Waldeck
Flix de Sousa; DJGO 25/06/2010; Pg. 86)

V - DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS


Pelo que fora exposto, a credora, ora
Exequente, requer que Vossa Excelncia tome as seguintes providncias:
Sejam-lhes concedidos os benefcios da Justia Gratuita, como
solicitado em linhas preliminares desta demanda;
tendo em vista que a ao executiva promovida por menor
impbere, requer a intimao do ilustre representante do
Ministrio

Pblico

para

que

intervenha

nesta

pendenga

judicial(CPC, art. 82, inc. I);


requer, mais, a expedio de Mandado de Citao para que o
devedor, no prazo de 03(trs) dias, efetue o pagamento da
dvida(CPC, art. 652) supra aludida e discriminada, alm das que
vencerem-se no decorrer desta demanda(CPC, art. 290),
acrescida de juros de mora e correo monetria, despesas
processuais e verba honorria de advogado;
pleiteia, ademais, para o cumprimento do ato expropriatrio,
seja facultado ao senhor meirinho o emprego da fora policial e
ordem de arrombamento(CPC, art. 579), alm do que, pede que
sejam estipulados, para efeitos de eventual pronto pagamento,
honorrios provisrios na ordem de 10%(dez por cento) sobre o
dbito perseguido(CPC, art. 652-A);

caso se faa necessrio, pede a aplicao do art. 172, 2 do CPC.

D-se execuo o valor de R$ 7.345,19(sete mil,


trezentos e quarenta e cinco reais e dezenove centavos ).
Respeitosamente,

pede

deferimento.
Fortaleza (CE), 00 de junho de 0000.

Beltrano de Tal
Advogado OAB/CE 22222

Ao de Indenizao c/c Pedido de Penso Alimentcia


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ____ VARA CVEL DA CIDADE.

Procedimento Sumrio
(CPC, art. 275, inc. II, d)

[ JUSTIA GRATUITA ]

MARIA DA SILVA, casada, comerciria, inscrita no


CPF (MF) sob o n. 111.222.333-44, e BELTRANO DA SILVA, casado, mecnico,
ambos residentes e domiciliados na Rua das Mars, n. 333, em Cidade CEP
n. 112233, ora intermediados por seu mandatrio ao final firmado instrumento
procuratrio acostado , comparecem, com o devido respeito presena de Vossa
Excelncia, com suporte no art. 186 e art. 948, inc. II, ambos do Cdigo Civil
c/c art. 275, inc. II, d, do Cdigo de Processo Civil, para ajuizar a presente

AO DE REPARAO DE DANOS,

dano material e moral

contra EMPRESA DE NIBUS LTDA, estabelecida na Av. das pedras, n. 0000,


em So Paulo(SP) CEP 332211, possuidora do CNPJ(MF) n. 11222.333/000144, em razo das justificativas de ordem ftica e de direito, tudo abaixo delineado.
1 DO PLEITO DE GRATUIDADE DA JUSTIA
A Autora, inicialmente, vem requerer a Vossa
Excelncia os benefcios da gratuidade de justia, por ser pobre, o que faz por
declarao neste arrazoado inicial (LAJ, art. 4).
LEI DE ASSISTNCIA JUDICIRIA
(Lei n 1.060/50)

Art. 4 - A parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria,


mediante simples afirmao, na prpria petio inicial, de que no est
em condies de pagar as custas do processo e os honorrios de
advogado, sem prejuzo prprio ou de sua famlia.

1 - Presume-se pobre, at prova em contrrio, quem afirmar essa


condio nos termos desta lei, sob pena de pagamento at o dcuplo das
custas judiciais.

2 LEGITIMIDADE ATIVA SUCESSORES DO DE CUJUS


( CC, arts. 12 c/c art. 943 e CPC, art. 985 )
De incio, convm tecer linhas acerca da propriedade
do ajuizamento desta ao indenizatria, nomeadamente em face da legitimidade
ativa.

Insta salientar que o dano moral, conquanto de


natureza personalssima, inato aos direitos da personalidade, possui repercusso
social e proteo constitucional. O fato de o ofendido ter falecido, no exime o
ofensor da reparao pecuniria de leso direito dignidade da pessoa humana,
integridade fsica ou psquica, honra, imagem, etc. A personalidade do de
cujus tambm objeto de direito, na medida em que o direito de reclamar perdas
e danos do de cujus se transmite aos sucessores, a teor dos arts. 12 e pargrafo
nico e art. 943, todos da Legislao Substantiva Civil, verbis:

CDIGO CIVIL

Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da


personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras
sanes previstas em lei.

Pargrafo nico. Em se tratando de morto, ter legitimao para


requerer a medida prevista neste artigo o cnjuge sobrevivente, ou
qualquer parente em linha reta, ou colateral at o quarto grau.

Art. 943. O direito de exigir reparao e a obrigao de prest-la


transmitem-se com a herana.

Nesse passo, consideremos as lies de Maria


Helena Diniz:

Os lesados indiretos pela morte de algum sero aqueles que, em razo


dela experimentarem um prejuzo distinto do que sofreu a prpria
vtima. Tero legitimao para requerer indenizao por leso a direito
da personalidade da pessoa falecida, o cnjuge sobrevivente, o
companheiro (Enunciado n. 275 do CJF da IV Jornada de Direito Civil),
qualquer parente em linha reta ou colateral at o segundo grau (CC, art.
12, pargrafo nico). (DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil
Brasileiro. 24 Ed. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 88)

Bem a propsito o seguinte julgado:

APELAO CVEL. SEGUROS. DPVAT. AO DE COBRANA.


MORTE. LEGITIMIDADE. NO HAVENDO CNJUGE VIVO NO
MOMENTO DO SINISTRO, A LEGITIMIDADE PARA PROPOR A AO
DE COBRANA DE SEGURO DPVAT DOS HERDEIROS LEGAIS.
1. Megadata. A jurisprudncia tranquila no sentido de admitir a
documentao produzida pelo sistema megadata como meio de
prova do pagamento. Todavia, a presuno em relao a esta prova
relativa, admitindo impugnao e prova em sentido contrrio,
hiptese dos autos. 2. Indenizao devida. Hiptese em que a
autora faz jus indenizao prevista no artigo 3, alnea "a", da Lei
n 6.194/74, ou seja, corresponde a sua quota parte - 2/3 do valor
equivalente a quarenta salrios-mnimos vigentes poca do
sinistro - Pois ocorrido o sinistro antes do advento da medida
provisria n 340/2006, que culminou na Lei n 11.482/07.
Possibilidade de vinculao da indenizao ao salrio-mnimo, por
expressa disposio legal. 3. Correo monetria. O valor

indenizatrio dever ser corrigido monetariamente pelo IGP-m


desde a data do sinistro. Precedentes. Apelo provido, em deciso
monocrtica. (TJRS; AC 43166-87.2014.8.21.7000; Erechim; Quinta
Cmara Cvel; Rel Des Isabel Dias Almeida; Julg. 13/02/2014;
DJERS 20/02/2014)
Desse modo, inquestionvel a legitimidade ativa
para perseguir a reparao de danos em espcie.
3 QUADRO FTICO
Os Autores so os pais da vtima, o qual veio a falecer
no dia 00 de maro de 0000, o que se constata pelas certides de nascimento e
bito ora anexadas. (docs. 01/02)
Na data de 00 de maro de 0000, por volta das
15:10h, a vtima trafegava com seu pai, esse conduzindo a moto placas HWD0000/PR. Na altura do cruzamento da Avenida Xista com Delta, ambos foram
colhidos pelo veculo Mercedez Bens, tipo nibus, de placas HUA-0000/PR. Esses
fatos descritos encontram-se no laudo pericial ora carreado. (doc. 03)
O veculo automotor em questo de propriedade da
Promovida, naquele momento conduzido pelo motorista de nome Antnio das
Quantas. Esse, agindo com extrema imprudncia, avanou o sinal vermelho, vindo
colidir com a motocicleta utilizada pela vtima e seu pai.
Em razo do acidente, o ofendido viera a falecer.
Naquela ocasio, esse tinha apenas a idade de 8(oito) anos de idade. Esse, mais

ainda, era filho nico. Seu pai, no entanto, tivera sequelas nas pernas e no brao
direito. (doc. 04)
Ainda por corroborar o quadro ftico, acosta-se
boletim de ocorrncia policial, o qual tambm d conta dos acontecimentos que
envolveram vtima e R no evento em espcie. (doc. 05)
O acidente afetou emocionalmente (dano moral) os
pais da vtima, maiormente tamanha a dor pela perda de um ente querido somente
com a tenra idade de oito(8) anos de idade.
Desta maneira, Excelncia, cabe R a inteira
responsabilidade civil pelo fato do bito citado.
4 MRITO
4.1. Responsabilidade civil objetiva da R
Inicialmente mister se faz uma breve digresso
acerca da responsabilidade civil.
Com efeito, a responsabilidade civil se
constitui na aplicao de medidas que obriguem uma pessoa a reparar um dano
de carter patrimonial ou moral a terceiros, causado em razo de ato seu ou de
seu preposto, decorrente de dispositivo legal ou de alguma coisa a ela
pertencente. Ou seja, a responsabilidade civil se d a partir da prtica de um ato
ilcito, mediante o nascimento da obrigao de indenizar, com o fito de colocar a
vtima ao estado quo ante. No cdigo substantivo vigente a responsabilidade civil,
encontrada em trs dispositivos principais, quais sejam; artigos 186, 187 e 927.

Por outro lado, a responsabilidade civil pode


deter natureza subjetiva ou objetiva.
Em apertada sntese, a natureza subjetiva se
verifica quando o dever de indenizar se originar face ao comportamento do sujeito
que causa danos a terceiros, por dolo ou culpa; na responsabilidade objetiva,
todavia, necessrio somente a existncia do dano e o nexo de causalidade para
emergir a obrigao de indenizar, sendo sem relevncia a conduta culposa ou no,
do agente causador.
A

responsabilidade

objetiva,

tambm

denominada de teoria do risco, no um instituto recente, porquanto funda-se


num princpio de eqidade, existente desde o direito romano, calcado na premissa
de que todo aquele que lucra com uma determinada situao deve responder pelo
risco ou pelas desvantagens dela decorrentes.
Nesse passo, inegavelmente restou demonstrada a
existncia da culpa da R, bem como o nexo de causalidade. Incontroverso que
o de cujus fora atropelado exclusivamente pela imprudncia daquele que dirigia o
veculo mencionado.
Os artigos 186 e 927 do Cdigo Civil consagram a
regra de que todo aquele que causa dano a outrem obrigado a repar-lo.
Segundo o magistrio de LVARO VILLAA
AZEVEDO (in, Teoria Geral das Obrigaes. So Paulo: Atlas, 1999), da
responsabilidade aquiliana advm duas outras subespcies:

"a responsabilidade delitual ou por ato ilcito, que resulta da existncia


deste fora do contrato, baseada na idia de culpa, e a responsabilidade
sem culpa, fundada no risco".

Na primeira, portanto, deve-se aferir se o causador do


prejuzo agiu com dolo ou com culpa na prtica danosa; j na segunda, verifica-se
apenas o acontecimento de determinado fato, previsto em lei, que enseje
reparao, sem se perquirir a concorrncia do elemento subjetivo ou psicolgico essa, como antes aludida, a teoria da responsabilidade objetiva, fundada no risco
da atividade do causador do dano, independentemente da verificao do dolo ou
da culpa.
Com efeito, a par das disposies j mencionadas, o
pargrafo nico do art. 927 do Cdigo Civil inclui o risco da atividade do causador
do dano nas hipteses de responsabilizao objetiva:

Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos


casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente
desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para
os direitos de outrem.

Assim, alberga o Diploma Civil a responsabilidade


objetiva, que pressupe no o dolo ou a culpa, mas to-somente a criao do
risco, assim entendido, nas lies de CAIO MRIO PEREIRA DA SILVA (in,
Responsabilidade Civil. 10 Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2012, p. 381):

Todo aquele (pessoa fsica ou jurdica) que empreende uma atividade


que, por si mesma, cria um risco para outrem, responde pelas suas

consequncias danos a terceiros. No haver cogitar se houve um


procedimento do comitente na escolha ou na vigilncia do preposto, isto
, faz-se abstrao da culpa in eligendo ou in vigilando. No haver,
tambm de indagar se o empregado procedeu culposamente, para que
o empregador responda pelos danos que causa a terceiros.

Nesse trilhar, a R tem o dever de arcar com a


indenizao almejada, mesmo se no comprovada sua culpa no evento, sendo
suficiente a mera criao do risco em virtude do exerccio de atividade econmica.
4.2. Do dano moral
consabido que a moral um dos atributos da
personalidade, tanto assim que Cristiano Chaves de Farias e Nlson Rosenvald
professam que:

Os direitos da personalidade so tendentes a assegurar a integral


proteo da pessoa humana, considerada em seus mltiplos aspectos
(corpo, alma e intelecto). Logo, a classificao dos direitos da
personalidade tem de corresponder projeo da tutela jurdica em
todas as searas em que atua o homem, considerados os seus mltiplos
aspectos biopsicolgicos.
J se observou que os direitos da personalidde tendem afirmao da
pelna integridade do seu titular. Enfim, da sua dignidade.
Em sendo assim, a clssificao deve ter em conta os aspectos
fundamentais da personalidade que so: a integridade fsica ( direito
vida, direito ao corpo, direito sade ou inteireza corporal, direito ao
cadver . . . ), a integridade intelectual (direito autoria cientfica ou

literria, liberdade religiosa e de expresso, dentre outras


manifestaes do intelecto) e a integridade moral ou psquica (direito
privacidade, ao nome, imagem etc). (FARIAS, Cristiano Chaves de;
ROSENVALD, Nlson. Curso de Direito Civil. 10 Ed. Salvador: JusPodvim,
2012, pp. 200-201)

Segundo Yussef Said Cahali caracteriza o dano


moral:

Parece mais razovel, assim, caracterizar o dano moral pelos seus


prprios elementos; portanto, como a privao ou diminuio daqueles
bens que tm um valor precpuo na vida do homem e que so a paz, a
tranquilidade de esprito, a liberdade individual, a integridade individual,
a integridade fsica, a honra e demais sagrados afetos; classificando-se,
desse modo, em dano que afeta a parte social do patrimnio moral
(honra, reputao etc) e dano que molesta a parte afetiva do patrimnio
moral (dor, tristeza, saudade etc); dano moral que provoca direta ou
indiretamente dano patrimonial (cicatriz deformante etc) e dano moral
puro (dor, tristeza etc.). (CAHALI, Yussef Said. Dano moral. 4 Ed. So
Paulo: RT, 2011, pp. 20-21)

Nesse compasso, no h qualquer bice para que seja


pretendida a indenizao, esse na forma do dano em ricochete. O infortnio
ocorrido com o de cujus proporcionou dano moral em cada um dos entes queridos,
que daria a cada um deles o direito de postular, em seu prprio nome, um dano a
sua personalidade, o que ora se faz em nome dos pais da vtima.

No que tange ao arbitramento da condenao, mister


registrar que essa deve ter um contedo didtico, visando tanto compensar a
vtima pelo dano - sem, contudo, enriquec-la - quanto punir o infrator, sem
arruin-lo.
Nesse sentido, doutrina e jurisprudncia vm se
posicionando de forma anloga prelecionada pelo insigne R. LIMONGI
FRANA, que, em artigo intitulado Reparao do Dano Moral (publicado na RT631, de maio de 1988, p. 33), assim condensa o pensamento de mestres da
importncia de MACI, GIORGI, GABBA, MELLO DA SILVA, OROZIMBO
NONATO e AGUIAR DIAS:

"a) Se o dinheiro no paga, de modo especfico, o "preo" da dor, sem


dvida enseja ao lesado sensaes capazes de amenizar as agruras
resultantes do dano no econmico.
b) No h exata eqipolncia nem mesmo no terreno dos danos
exclusivamente econmicos. A incidncia do mesmo bice, tratando-se
de danos morais, no constituiria impedimento indenizao.
c) A alegria da mesma natureza transcendente da tristeza. "Seriam
ambas (...) valores da mesma essncia e que, por isso mesmo, poderiam
ser compensados ou neutralizados, sem maiores complexidades."
d) No se trataria de restaurar os bens lesados do ofendido, mas sim di
fare nacere in lui una nuova sorgente de felicit e de denessere, capace
de alleviare le consequenze del dolore ingiustamente provate."

O valor da indenizao pelo dano moral no se


configura um montante tarifado legalmente. A melhor doutrina reconhece que o
sistema adotado pela legislao ptria o sistema aberto, no qual o rgo

Julgador pode levar em considerao elementos essenciais. Desse modo, as


condies econmicas e sociais das partes, a gravidade da leso e sua
repercusso e as circunstncias fticas, o grau de culpa, tudo isso deve ser
considerado. Assim, a importncia pecuniria deve ser capaz de produzir-lhe um
estado tal de neutralizao do sofrimento impingido, de forma a "compensar a
sensao de dor" experimentada e representar uma satisfao, igualmente moral.
Anote-se, por oportuno, que no se pode olvidar que
a presente ao, nos dias atuais, no se restringe a ser apenas compensatria;
vai mais alm, verdadeiramente sancionatria, na medida em que o valor fixado
a ttulo de indenizao reveste-se de pena civil.
Dessarte, diante dos argumentos antes verificados,
pede-se indenizao pecuniria no valor correspondente a 500(quinhentos)
salrios mnimos, a cada um dos autores, guisa de reparao dos danos
morais.

AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. ACIDENTE DE


TRNSITO. MORTE DE MENOR. QUEDA DE NIBUS COLETIVO.
PRESTAO JURISDICIONAL. TRANSAO. INTERESSE DE MENOR.
DANOS MORAIS. VALOR. JUROS DE MORA. TERMO INICIAL.
1. Se as questes trazidas discusso foram dirimidas, pelo tribunal
de origem, de forma suficientemente ampla e fundamentada, deve
ser afastada a alegada violao ao art. 535 do Cdigo de Processo
Civil. 2. So indispensveis a autorizao judicial e a interveno do
ministrio pblico em acordo extrajudicial firmado pelos pais dos
menores, em nome deles, para fins de receber indenizao por ato
ilcito (EREsp 292.974/SP, Rel. Ministro Slvio de Figueiredo

Teixeira, Segunda Seo, julgado em 12/02/2003, DJ 15/09/2003,


p. 231). 3. Admite a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia,
excepcionalmente, em Recurso Especial, reexaminar o valor fixado
a ttulo de indenizao por danos morais, quando nfimo ou
exagerado. Valor estabelecido pela instncia ordinria que no
excede o fixado, em regra, pelos mais recentes precedentes desta
corte, de 500 salrios-mnimos em moeda corrente. 4. Tratandose de indenizao por danos morais decorrentes de obrigao
contratual, os juros de mora so devidos a partir da citao. 5.
Agravo regimental a que se nega provimento. (STJ; AgRg-Ag
1.194.880; Proc. 2009/0105887-2; CE; Quarta Turma; Rel Min
Isabel Gallotti; DJE 04/02/2014)
4.3. DANO MATERIAL
4.3.1. DANOS EMERGENTES

Devida, tambm, a condenao da R em reparao de


danos materiais, na ordem dos danos emergentes.
Segundo enfatizado pela Legislao Substantiva Civil:
Art. 948 - No caso de homicdio, a indenizao consiste, sem excluir
outras reparaes:

I - no pagamento das despesas com o tratamento da vtima, seu funeral


e o luto da famlia;

II - na prestao de alimentos s pessoas a quem o morto os devia,


levando-se em conta a durao provvel da vida da vtima.

Nesse compasso, a R dever ser condenada a


ressarcir todas as despesas experimentadas com o funeral, jazigo e luto da famlia,
a ser apurado em liquidao de sentena.
4.3.2. LUCROS CESSANTES
A atual jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia,
reportando-se possibilidade da indenizao por danos materiais, no tocante ao
pensionamento dos pais mesmo em caso de menor falecido, tem assim se
manifestado, in verbis:

AGRAVO

REGIMENTAL

EM

RECURSO

ESPECIAL.

AO

CONDENATRIA ("INDENIZATRIA"). ATROPELAMENTO MORTE


FILHO MENOR DE IDADE. DECISO MONOCRTICA NEGANDO
SEGUIMENTO AO APELO EXTREMO. INSURGNCIA RECURSAL DA
R.
1. A alegao genrica de ofensa ao artigo 535 do cdigo de
processo civil enseja a aplicao, por analogia, da Smula n
284/STF, ante a manifesta deficincia na fundamentao. 2. A
responsabilidade civil da r foi aferida com base nos elementos
ftico-probatrios constantes dos autos; rever tal concluso, nos
termos pretendidos pela recorrente, encontra bice na Smula n
7/STJ. 3. Em sede de Recurso Especial, a reviso da indenizao por
dano moral admitida apenas se o quantum indenizatrio, fixado
pelas instncias ordinrias, revelar-se irrisrio ou exorbitante, o

que no se verifica na hiptese dos autos. 4. Tratando-se de


responsabilidade extracontratual, os juros de mora incidem a partir
do evento danoso, nos termos da Smula n 54/STJ. 5. A morte de
menor em acidente (atropelamento, in casu), mesmo que data
do bito ainda no exercesse atividade laboral remunerada ou
no contribusse com a composio da renda familiar, autoriza os
pais, quando de baixa renda, a pedir ao responsvel pelo sinistro
a reparao por danos materiais, aqueles resultantes do auxlio
que, futuramente, o filho poderia prestar-lhes. Precedentes. 6.
"em se tratando de pensionamento decorrente de ato ilcito,
conforme a reiterada jurisprudncia desta corte e do Supremo
Tribunal Federal, tendo em vista o seu carter sucessivo e
alimentar, possvel a vinculao da penso ao salrio mnimo,
presumivelmente capaz de suprir as necessidades materiais bsicas
do alimentando. Estendendo a este as mesmas garantias que a
parte inicial do artigo 7, IV, da Constituio Federal concede ao
trabalhador e sua famlia. " (AgRg no RESP 949.540/SP, Rel.
Ministro luis felipe salomo, quarta turma, julgado em 27/03/2012,
dje 10/04/2012) 7. No tendo a agravante trazido qualquer razo
jurdica capaz de alterar o entendimento sobre a causa, mantenho
a deciso agravada pelos seus prprios fundamentos. 8. Agravo
regimental desprovido. (STJ - AgRg-REsp 1.367.338; Proc.
2013/0041018-4; DF; Quarta Turma; Rel. Min. Marco Buzzi; DJE
19/02/2014)

Nesse passo, o STJ entende que deve existir o


pensionamento dos pais, mesmo que, poca dos fatos, o menor no exercia
atividade remunerada. Os pais do infante-vtima, resta saber, no so possuidores
de bens materiais substantivos, maiormente quando revelam-se como simples
empregados com baixa renda.
Quanto ao valor, esse poder ser inclusive vinculado
ao salrio mnimo, como se observa do aresto abaixo indicado:

AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL.


RESPONSABILIDADE CIVIL. ACIDENTE DE TRNSITO. MORTE.
CERCEAMENTO DE DEFESA. NO OCORRNCIA. SMULA N
7/STJ. VINCULAO DA PENSO AO SALRIO MNIMO.
POSSIBILIDADE. DANOS MORAIS. REVISO DO VALOR.
1. Se as questes trazidas discusso foram dirimidas, pelo tribunal
de origem, de forma suficientemente ampla, fundamentada e sem
omisses deve ser afastada a alegada violao ao art. 535 do cdigo
de processo civil. 2. No h cerceamento de defesa quando o
magistrado decide de forma suficientemente fundamentada sobre
a desnecessidade da prova requerida. Rever tal concluso
implicaria o reexame do conjunto ftico-probatrio, vedado pela
Smula n 7/STJ. 3. Conforme a reiterada jurisprudncia do STJ, em
se tratando de pensionamento decorrente de ato ilcito, possvel
a vinculao da penso ao salrio mnimo. Precedentes. 4. A
jurisprudncia

do

Superior

Tribunal

de

justia

admite,

excepcionalmente, em sede especial, o reexame do valor fixado a


ttulo de danos morais, quando nfimo ou exagerado. Hiptese,
todavia, em que a verba indenizatria, consideradas as

circunstncias de fato da causa, foi estabelecida pela instncia


ordinria em conformidade com os princpios da proporcionalidade
e razoabilidade. 5. Agravo regimental a que se nega provimento.
(STJ - AgRg-AREsp 464.989; Proc. 2014/0012536-5; DF; Quarta
Turma; Rel Min Isabel Gallotti; DJE 09/04/2014)

Quanto ao termo final do pensionamento urge


transcrever as lies de Francisco Ferreira Jorge Neto e Jouberto de Quadros
Pessoa Cavalcante, quando, professando acerca dos danos materiais advindos
do fato morte, maiormente quanto ao limite de data para o pensionamento pelo
ofensor:

A fixao da penso corresponde ao lucro cessante na fixao do


quantum devido pela reparao do ato ilcito. O valor da prestao ser
atribudo a quem dependia, em tempo de vida, da vtima, devendo ser
pago em at a idade que o falecido normalmente viveria. As parcelas so
mensais e no de uma s vez. A jurisprudncia, no caso de morte, tem
fixado a penso at a idade de 65 anos. Outros entendimentos
jurisprudenciais, com base na data limite da aposentadoria compulsria,
tm fixado a penso em at 70 anos. (JORGE NETO, Francisco Ferreira.
Direito do Trabalho. 6 Ed. So Paulo: Atlas, 2012, p. 945)

O Superior Tribunal de Justia, mais uma vez, na


hiptese, revela que a penso por morte do menor deve persistir at a idade que
completaria 65 anos de idade, como abaixo se verifica:

RECURSO ESPECIAL. RESPONSABILIDADE CIVIL. MORTE DE FILHO


MENOR. VALOR DA PENSO DEVIDA AOS PAIS. SMULA N 491
DO STF. DISSDIO NOTRIO.
1. Consolidao da jurisprudncia do STJ no sentido de que, nos
casos de morte de filho menor, devida penso mensal aos pais,
fixada em dois teros (2/3) do salrio mnimo a partir da data em
que a vtima completaria 14 anos de idade at a data em que ela
atingiria 65 anos de idade, reduzindo-se pela metade (1/3 do salrio
mnimo) no dia em que ela faria 25 anos. Precedentes especficos.
2. Recurso Especial provido. (STJ; REsp 1.384.426; Proc.
2011/0270347-5; SP; Terceira Turma; Rel. Min. Paulo de Tarso
Sanseverino; DJE 24/09/2013; Pg. 2121)

PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL.


DISPOSITIVO LEGAL NO PREQUESTIONADO. RESPONSABILIDADE
CIVIL.

REVISO

DO

QUANTUM

INDENIZATRIO.

IMPOSSIBILIDADE. SMULA N. 7/STJ. CONDENAO AO


PAGAMENTO DE DANOS MORAIS. VALOR INFERIOR AO QUE FOI
REQUERIDO NA INICIAL. SUCUMBNCIA RECPROCA. NO
OCORRNCIA. SMULA N. 326/STJ. JUROS MORATRIOS.
INAPLICABILIDADE DO ARTIGO 1-F DA MP N. 2.180/35 DE 2001.
1. No caso dos autos, no houve apreciao pelo Corte de origem
sobre todas as teses do apelo excepcional, o que impossibilita o
julgamento do recurso neste aspecto, por ausncia de
prequestionamento, nos termos das Smulas ns 282/STF. 2.
Conforme do STJ, a indenizao pela morte de filho menor, que no
exercia atividade remunerada, deve ser fixada na forma de penso

mensal de 2/3 do salrio mnimo at 25 (vinte e cinco) anos, e a


partir da, reduzida para 1/3 do salrio at a idade em que a vtima
completaria 65 (sessenta e cinco) anos. 3. firme a jurisprudncia
desta Corte no sentido de no ser possvel, por meio de Recurso
Especial, a reviso do critrio de justia e razoabilidade adotado
para fixao da condenao em ao de indenizao por danos
morais. 4. Nas hipteses em que se requer a reparao de danos
morais, a eventual condenao em quantia inferior ao designado
na petio inicial no acarreta sucumbncia recproca. Incidncia
da Smula n. 326/STJ. 5. O artigo 1-F, da Lei n. 9.494/97 no se
aplica na presente hiptese, pois tem incidncia restrita s
hipteses em que se discute o pagamento de verbas
remuneratrias servidores e aos empregados pblicos. 6. Recurso
Especial no provido. (STJ; REsp 1.051.370; Proc. 2008/0089604-4;
ES; Segunda Turma; Rel. Min. Mauro Campbell Marques; Julg.
16/12/2010; DJE 08/02/2011)

Por esse norte, compete R pagar indenizao


mensal (pensionamento) equivalente a dois teros (2/3) do salrio mnimo a partir
da data em que a vtima completaria 14 anos de idade at a data em que ela
atingiria 65 anos de idade, reduzindo-se pela metade (1/3 do salrio mnimo) no
dia em que ela faria 25 anos.
5PEDIDOS e requerimentos
Diante do que foi exposto, os Autores pleiteiam:

a) Seja a R citada para contestar a presente ao,


sob pena de revelia e confisso quanto matria
ftica estipulada na inaugural;
b) requer a condenao da Promovida a pagar,
para ambos os autores, a ttulo de danos morais
(ricochete),

quantia

equivalente

500(quinhentos) salrios mnimos, valor esse


compatvel com o grau de culpa, a leso provocada
e a situao econmica de ambas as partes
envoltas nesta pendenga judicial e;
c) tambm conden-la a indenizar a Autora em
lucros cessantes (CC, art. 948, inc. II), com a
prestao de alimentos mensais, correspondentes
a dois teros (2/3) do salrio mnimo a partir da data
em que a vtima completaria 14 anos de idade at a
data em que ela atingiria 65 anos de idade,
reduzindo-se pela metade (1/3 do salrio mnimo)
no dia em que ela faria 25 anos;
d) requer que os valores mencionados sejam
corrigidos

monetariamente,

conforme

entendimento abaixo:
Smula 43 do STJ Incide correo monetria sobre
dvida por ato ilcito a partir da data do efetivo
prejuzo.

Smula 54 do STJ Os juros moratrios fluem a partir


do evento danoso, em caso de responsabilidade
extracontratual.

d) pede, outrossim, a condenao ao pagamento


de despesas com funeral e jazigo, a ser apurado
em liquidao de sentena;
e) por fim, seja a R condenada em custas e
honorrios advocatcios, esses arbitrados em
20%(vinte por cento) sobre o valor da condenao.
Protesta provar o alegado por todos os meios de
provas admitidos, nomeadamente pela produo de prova oral em audincia,
alm de percia e juntada posterior de documentos.
D-se causa o valor de R$ 000.000,00( .x.x.x ).
Respeitosamente, pede deferimento.
Cidade, 00 de abril de 0000.
Beltrano de tal
Advogado
112233

OAB(CE)

Ao de Alimentos Gravdicos

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA DE


FAMLIA DE BELO HORIZONTE (MG)

MARIA DAS QUANTAS, solteira, comerciria,


residente e domiciliada na Rua Y, n. 0000, em Belo Horizonte(MG) CEP 1122244, inscrita no CPF(MF) sob o n. 333.222.111-44, vem, com o devido respeito
presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seu patrono que abaixo assina
instrumento procuratrio acostado --, com supedneo no art. 2, da Lei n
11.804/2008(Lei dos Alimentos Gravdicos) c/c art. 1 e segs., da Lei n.
5.478/68(Lei de Alimentos), ajuizar a presente

AO DE ALIMENTOS GRAVDICOS
COM PEDIDO DE ALIMENTOS PROVISRIOS

contra JOO DOS SANTOS, solteiro, bancrio, residente e domiciliado na Rua X,


n. 0000, em Belo Horizonte(MG) CEP 11222-44, inscrito no CPF(MF) sob o n.
444.333.222-11, pelas seguintes razes de fato e de direito.

1 REQUER BENEFCIO DA GRATUIDADE DA JUSTIA

Inicialmente, afirma a Autora que no possui


condies de arcar com custas processuais e demais despesas do processo sem
prejuzo do sustento prprio, bem como o de sua famlia, razo pela qual pede,
com abrigo no art. 1, 2, da Lei de Alimentos, lhe seja concedido os benefcios
da gratuidade da justia, pleito este que o faz por meio de seu patrono que ora
assina.

AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE EXECUO DE ALIMENTOS


PROVISRIOS.

JUSTIA

GRATUITA

INDEFERIDA

NA

ORIGEM.

CIRCUNSTNCIAS QUE AUTORIZAM O BENEFCIO. REFORMA DA


DECISO. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO.
"A simples meno na petio inicial ou contestao de que a parte no
tem condies financeiras de arcar com as despesas do processo e
honorrios advocatcios sem comprometimento do oramento familiar
o suficiente para o deferimento da Assistncia Judiciria Gratuita,
consoante exegese do art. 5, inciso LXXIV, da Constituio Federal, nos
termos do art. 3, inciso V, da Lei n. 1.060/50. O direito ao benefcio da
Assistncia Judiciria Gratuita no requer seja o pleiteante miservel ou
indigente nem que tenha ele de se desfazer de seu patrimnio para
custear o processo. Basta que tenha de comprometer o sustento de sua
famlia. (apelao cvel n. 2011.089855-7, de itaja relator: Des. Carlos
prudncio apelao)". (TJSC - AI 2012.024962-3; Catanduvas; Primeira
Cmara de Direito Civil; Rel. Des. Carlos Prudncio; Julg. 19/09/2012;
DJSC 01/10/2012; Pg. 169)

2 SUMRIO DOS FATOS


LA, art. 3, caput

A Autora conviveu maritalmente com o Ru pelo


perodo de 2(dois) anos e 3(trs) meses, tendo como domiclio e residncia o
imvel sito na Rua Y, n. 000, em Belo Horizonte(MG).
Referido imvel alvo de locao, tendo como
locatrio o Ru, muito embora a despesas de consumo de luz e gua do referido
imvel estejam em nome da Autora, o que destaca, antes de mais nada, que
ambos conviveram no debaixo do mesmo teto.(docs. 01/05)
A relao de convivncia entre ambos era de cincia
de todos os familiares e amigos. A ratificar tal hiptese, colaciona-se com esta
exordial documentos que atestam a coabitao e vnculo de afinidade amorosa
entre ambos, a saber fotos, e-mails enviados Autora, alem de cartas que
demonstram intenso afeto.(docs. 06/25)
Na tarde do dia xx/yy/zzzz, a Autora informou
verbalmente ao Ru que possivelmente estava grvida, pois sua menstruao no
estava ocorrendo de acordo com a data exata com qual habitualmente vinha
acontecendo. J com ar de espanto --- quando a Autora, iludidamente, esperava
uma comemorao afetiva --, o mesmo pediu-lhe para fazer um teste de gravidez
na farmcia prxima, o que, feito isto, acusou a possibilidade de gravidez.
Com o propsito de realmente certificar-se da
veracidade da gravidez, ambos foram ao Laboratrio Eficaz e, no exame
sanguneo, mais uma vez acusou a gravidez da Autora.(doc. 26)

Diante disto, o Ru passou a tratar mau a Autora e,


poucos dias depois da cincia do exame laboratorial, em gesto covarde,
abandonou a Promovente voltar a morar na casa de seus pais.
Apesar dos insistentes apelos para que o mesmo
colaborasse com os cuidados da gravidez, nomeadamente com o pagamento de
exames e outros gastos prprios da gravidez, o Ru peremptoriamente negou-se
a pagar qualquer valor, deixando a Autora em situao de extrema gravidade,
inclusive com possibilidade de despejo no imvel locado onde ainda habita.

3 DA PROTEO AO NASCITURO

Reza a Legislao Substantiva Civil que:

CDIGO CIVIL
Art. 2 - A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas
a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro.

.
Destarte, sob a gide dos contornos da lei civil, a
personalidade jurdica do nascituro j inicia com a concepo, vinculados ao seu
nascimento com vida. Registre-se inclusive que o mesmo (nascituro), segundo o
mesmo diploma legal, tem direito a curador (art. 1.779), pode ser reconhecido pelo
pai (art. 1609, pargrafo nico) e receber doaes inclusive (art. 542).
Deveras, plausvel que o mesmo tenha direito a
alimentos, como ora a Autora procura receber, antes mesmo do nascimento com
vida, na fase da gestao.

4 H INDCIOS DA PATERNIDADE ATRIBUDA AO RU

NECESSIDADE DE PAGAR ALIMENTOS GRAVDICOS

Existindo, portanto, indcio(s) ou comeo de prova


acerca dos fatos alegados, a regra a concesso de alimentos gravdicos,
conforme os ditames da legislao em espcie:

LEI DOS ALIMENTOS GRAVDICOS (Lei n. 11.804/2008)

Art. 6 - Convencido da existncia de indcios da paternidade, o juiz fixar


alimentos gravdicos que perduraro at o nascimento da criana,
sopesando as necessidades da parte autora e as possibilidades da parte
r.

Segundo as lies de DE PLCIDO E SILVA,


indcio vem a ser:

Do latim indicium ( rastro, sinal, vestgio ), na tcnica jurdica,


em sentido equivalente a presuno, quer significar o fato ou a
srie de fatos, pelos quais se pode chegar ao conhecimento de
outros, em que se funda o esclarecimento da verdade ou do que
deseja saber. ( In, Vocabulrio Jurdico. Forense, Pg. 456)

Segundo as lies de Cristiano Chaves de Farias e


Nelson Rosenvald, no tocante produo de provas quanto paternidade, os
mesmos professam que:

Promovida a ao de alimentos gravdicos, o juiz fixar o valor da


penso alimentcia quando houver mero indcio de paternidade, no se
exigindo uma comprovao definitiva da perfilhao. Sob o ponto de
vista prtico, significa a desnecessidade de realizar exame de DNA no
cido aminitico, sendo suficiente demonstrar a existncia de indcios de
paternidade, atravs da produo de outras provas, como, por exemplo,
a colheita de testemunhos ou a juntada de documentos (fotografias,
filmes, cartas e bilhetes de amor, mensagens cibernticas etc.). Trata-se
de um momento processual bastante singular, pois o magistrado
deferir os alimentos gravdicos com base em juzo perfunctrio,
independentemente de prova efetiva da paternidade, bastando a
existncia de meros indcios. ( In, Curso de Direito Civil. 4 Ed. Bahia:
JusPodivm, 2012. Pgs. 809-810)

Nesse sentido:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. ALIMENTOS GRAVDICOS PROVISRIOS.
ANTECIPAO DA TUTELA. BINMIO NECESSIDADE/POSSIBI-LIDADE.
OUTRA PROLE. PEDIDO DE REDUO. DECISO MANTIDA POR ATO DA
RELATORA (ART. 557 DO CPC). PRECEDENTES.
Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do
alimentando e dos recursos da pessoa obrigada. A mera comprovao
de unio estvel com outra mulher e de outra prole havida de relao
ainda anterior atual unio estvel no faz prova da incapacidade
financeira do alimentante, na medida em que no comprova despesas
relacionadas a esses fatos. Deve ser mantida a deciso agravada por
ausncia de elementos comprobatrios das alegaes do recorrente,

mormente considerando que a obrigao de alimentos foi fixada em


quantum razovel, adequado satisfao das presumveis necessidades
da alimentanda. Agravo de instrumento desprovido. (TJRS - AI 49412820.2012.8.21.7000; Caxias do Sul; Stima Cmara Cvel; Rel Des Sandra
Brisolara Medeiros; Julg. 07/11/2012; DJERS 13/11/2012)

AGRAVO DE INSTRUMENTO. ALIMENTOS PROVISRIOS. VALOR ALTO


INDCIOS DEPATERNIDADE. PLEITEADA A REDUO DO VALOR.
PREVALECE O DIREITO DA ALIMENTADA EM DETRIMENTO DA
INCERTEZADA PATERNIDADE. IMPOSSIBILIDADE DECISO MANTIDA
AGRAVO DESPROVIDO.
1. "a incerteza da paternidade no deve prevalecer sobre a necessidade
de alimentos gravdicos diante dos indcios da relao sentimental entre
alimentando e a alimentanda" (TJMT - Rai n 28223/2011, Rel. Des.
Marcos machado, 5 cm. Cvel). (TJMT - AI 63379/2011; Nova Mutum;
Primeira Cmara Cvel; Rel. Des. Joo Ferreira Filho; Julg. 12/09/2012;
DJMT 06/11/2012; Pg. 9)

FAMLIA. AO DE ALIMENTOS.
Fixao de alimentos provisrios e gravdicos em favor das autoras.
Agravo de instrumento do alimentante. Justia gratuita concedida.
Existncia de indcios da paternidade. Inteligncia do art. 6 da Lei n
11.804/08. Alimentos gravdicos devidos. Pedido de reduo do encargo.
Alegada

dificuldade

financeira

indemonstrada.

Observncia

indispensvel do binmio necessidade-possibilidade. Exegese do art.


1.694, 1, do Cdigo Civil. Recurso parcialmente provido. Provada a
hipossuficincia da parte, alvitrada a concesso do benefcio da
gratuidade da justia. Convencido da existncia de indcios da
paternidade, o juiz fixar alimentos gravdicos que perduraro at o

nascimento da criana, sopesando as necessidades da parte autora e as


possibilidades da parte r (Lei n. 11.804/2008, artigo 6). O critrio para
a fixao dos alimentos provisionais, provisrios ou definitivos est
previsto no artigo 1.694, 1, do Cdigo Civil, a exigir a observncia das
necessidades do reclamante e os recursos econmicos da pessoa
obrigada. Assim, a despeito da inexistncia de uma frmula matemtica
facilitadora da tarefa judicial, os alimentos no podem ser fixados em
importncia irrisria, inadequada ao suprimento das necessidades vitais
do alimentando, tampouco em valor excessivo, capaz de tornar o
alimentante insolvente. (TJSC - AI 2012.050331-4; Canoinhas; Segunda
Cmara de Direito Civil; Rel. Des. Luiz Carlos Freyesleben; Julg.
27/09/2012; DJSC 08/10/2012; Pg. 180)

Com apoio nas provas acostadas com esta pea


vestibular, h vestgios (notrios) de que, efetivamente, da paternidade do
nascituro atribuda ao Ru.

5 PEDIDO DE ALIMENTOS PROVISRIOS

Nesse contexto, existindo indcios da paternidade,


h de conceder alimentos provisrios em favor da Autora, sob pena de prejudicar
o regular desenvolvimento da gravidez, atingindo, por via reflexa, o nascituro.
Assim, mister que referidos alimentos sejam
concedidos de sorte a atender s necessidades da gestante, compreendendo os
recursos para cobrir despesas adicionais do perodo de gravidez e que sejam dela
decorrentes, da concepo ao parto, inclusive as referentes alimentao
especial, assistncia mdica e psicolgica, exames complementares, internaes,

o parto em si, medicamentos e demais prescries preventivas e teraputicas, na


forma dos artigos 1 e 2, da Lei n. 11.804/2008.
Diante da situao financeira do Ru, o qual trabalha
junto ao Banco Zeta S/A exercendo as funes de caixa e, segundo o que se
apurou junto ao Sindicato dos Bancrios, o piso da categoria de no mnimo
mensal de R$ x.x.x. ( .x.x.x ).
A Autora, de outro bordo, j no mais se encontra em
condies de trabalhar, tendo que cuidar do pr-natal do nascituro.
Observados o binmio necessidade e possibilidade de
pagamento, a Autora requer, at o nascimento da criana, a ttulo de alimentos
provisrios, com supedneo no art. 2 c/c art. 6 da Lei n 11.804/2008:
a) a quantia equivalente de 3(trs) salrios mnimos mensais, a ser
depositado at o dia 05, na conta corrente da Autora(conta n.
11222, Ag. 3344, do Banzo Beta S/A);
b) seja o mesmo instado a pagar, mediante apresentao nos
autos, das despesas de aluguel no imvel onde a Autora reside,
luz, gua e telefone;
c) todas as despesas concernentes aos procedimentos mdicos
de pr-natal, inclusive exames, consultas e medicamentos
ministrados em face da gravidez, despesas com hospital(is) e
transporte para o parto.

FAMLIA.

ALIMENTOS

GRAVDICOS.

CNJUGE

NASCITURO.

NECESSIDADE DE MAJORAO DA PENSO. AUSNCIA DE PROVA.


MANUTENO DO ENCARGO FIXADO EM PRIMEIRO GRAU.
1. De acordo com o disposto no 1 do artigo 1. 694 do Cdigo Civil, os
alimentos devem ser fixados com base na capacidade econmica do
alimentante e necessidade do alimentando; incomprovada razo de
alterao da verba arbitrada no juzo recorrido, veda-se alterao no
juzo da reviso.
2. Tratando-se de postulao de alimentos gravdicos a atenderem
manuteno da gestante e do nascituro, conversveis, como direito
prprio, criana nascida com vida, aplicvel soluo da lide a especial
Lei n 11. 804/08. (TJMG - APCV 2384012-18.2007.8.13.0433; Montes
Claros; Oitava Cmara Cvel; Rel. Des. Fernando Botelho; Julg.
10/06/2010; DJEMG 17/08/2010)

6 PEDIDOS E REQUERIMENTOS

Pelo que fora exposto, a Autora requer que


Vossa Excelncia tome as seguintes providncias:
Requer seja-lhe deferida a gratuidade judiciria, por fora do art. 1,
2, da Lei de Alimentos;
uma vez apresentada esta petio em 3(trs) vias(LA, art. 3), requer,
uma vez deferidos os alimentos gravdicos nos moldes antes
mencionados, a citao do Ru, pela via postal(LA, art. 5, 2) para,
querendo, no prazo de cinco(5) dias apresentar resposta, sob pena de
revelia e confisso, sendo informado, nesta, a data e horrio da
audincia de conciliao e julgamento, com a cincia de seu
empregador (LA, art.5 e 7);

pede a condenao do Ru a pagar os alimentos gravdicos arbitrados


liminarmente, retroativos data da concepo do nascituro, tornandoos definitivos aps o nascimento da criana, convertendo-os em penso
alimentcia em favor desta;
pede, outrossim, a condenao do Ru ao pagamento de todas as
despesas mdico-hospitalares constatadas e no vislumbradas antes
da sentena, referentes gravidez, a ser apurado em liquidao por
artigos;
pleiteia a condenao no nus de sucumbncia;
protesta provar o alegado por todos os meios de provas admissveis em
direito, nomeadamente pelo depoimento pessoal do Ru, oitiva das
testemunhas abaixo arroladas(LA, art. 8), onde de j pede a intimaes
das mesmas para comparecerem audincia de instruo, percia
mdica, juntada posterior de documentos como contraprova, tudo de
logo requerido.

D-se causa o valor de R$ .x.x.x. ( .x.x.x. )

Respeitosamente,
deferimento.
Belo Horizonte (MG), 00 de dezembro de 0000.

Beltrano de Tal

Advogado OAB/MG 22222

pede

ROL DE TESTEMUNHAS
1) Fulano de tal, solteiro, comercirio, residente e domiciliado na Rua x, n
000 Belo Horizonte(BH);
2) Fulano de tal, solteiro, comercirio, residente e domiciliado na Rua x, n
000 Belo Horizonte(BH);
3) Fulano de tal, solteiro, comercirio, residente e domiciliado na Rua x, n
000 Belo Horizonte(BH);

Data Supra.

Ao Anulatria de Ato Jurdico


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 00 VARA CVEL
DE PORTO ALEGRE (RS).

Distribuio por dep. ao Proc. n. 005566.2007.07.0003-001


(CPC, art. 253, inc. I)

JOAQUIM DE TAL, brasileiro, solteiro, maior,


dentista, residente e domiciliado na Rua da X, n. 0000, CEP 44555-666, em Porto
Alegre (RS), possuidor do CPF(MF) n. 111.222.333-44, vem, com o devido
respeito presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seu patrono que
abaixo assina instrumento procuratrio acostado --, para ajuizar, com
supedneo no art. 486 da Legislao Adjetiva Civil, a presente

AO ANULATRIA DE ATO JURDICO,


(QUERELA NULLITATIS)

contra

COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA,

( 01 ) BANCO ZETA S/A, instituio financeira de direito privado, com sua sede
na Av. Y, n. 0000, em So Paulo(SP) CEP n. 33444-555, inscrita no
CNPJ(MF) sob o n. 55.444.333/0001-22,

E, NA QUALIDADE DE LITISCONSORTE PASSIVO NECESSRIO (CPC, art.


47),
( 02 ) JOO DAS QUANTAS, brasileiro, solteiro, comerciante, residente e
domiciliado na Rua Delta, n. 0000, em Porto Alegre (RS) CEP n.
33444-555, inscrito no CPF(MF) sob o n. 555.444.333-22
em decorrncia das justificativas de ordem ftica e de direito abaixo delineadas

(1) SNTESE DOS FATOS

Extrai-se dos autos da Ao de Execuo de Ttulo


Extrajudicial n. 005566.2007.07.0003-001, a qual tramita perante este d. Juiz
processante (doc. 01), ora por dependncia presente (CPC, art. 253, inc. I), que
houvera ato nulo, ensejando a promoo da presente demanda anulatria.
O Autor fora executado e, em face da ao executiva,
tivera penhorado em 33/22/0000 o imvel objeto da matriculo n. 4455/6. (docs.
02/03)
Julgada a Ao Incidental de Embargos Execuo,
a qual tivera seus pedidos julgados, em sua totalidade, improcedentes, o imvel
constrito judicial fora levado praa no dia 44/33/2222, consoante se depreende
do edital pertinente. (doc. 04) Na primeira praa, no existiu lano. Todavia, na
segunda tentativa de alienao judicial do bem e eis aqui o mago desta querela
--, o mesmo fora arrematado por preo nfimo e vil.

O imvel, segundo se observa do laudo de avaliao


elabora em 33/44/0000 (doc. 05), antes avaliado em R$ 175.000,00 (cento e
setenta e cinco mil reais), fora arrematado por Joo das Quantas (segundo ru),
na data de 22/00/3333, pela quantia de R$ 77.000,00 (setenta e sete mil reais).
(doc. 06)
Nesse compasso, a arrematao fora concluda e
homologada pela deciso guerreada, de fls. 271/272 dos autos originrios e, ato
seguinte, expedida a devida Carta de Arrematao. (docs. 07/08)
Assim, a deciso judicial homologatria merece
reparos, uma vez que admitiu o lano considerado pelos Tribunais como vil,
maiormente quando o valor em debate representa, to-somente, o percentual de
47% (quarenta e sete) por cento do valor da avaliao, ainda que levado em
conta a correo monetria.

( 2 ) AINDA COMO INTROITO


2.1. Litisconsrcio passivo necessrio

O caso em lia, sem sombra de dvidas, demanda a


vertente de litisconsrcio passivo necessrio, luz da regra contida no art. 47,
do Cdigo Buzaid:

CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Art. 47 H litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou


pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo
uniforme para todas as partes; caso em que a eficcia da sentena
depender da citao de todos os litisconsortes no processo.

Imperiosos que as partes, mencionadas no


prembulo desta pea processual, componham o polo passivo da querela, pois,
se julgados procedentes os pedidos, a declarao de ineficcia da arrematao
com certeza atingir diretamente estes, o que torna imprescindvel a presena
dos terceiros necessrios na relao jurdico-processual em ensejo.

Na lio de Tereza Alvim,

Se, porventura,, for solucionada a lide sem que se tenha formado o


litisconsrcio necessrio, essa soluo ter sido inutiliter data, pois, processo
no existiu por falta de citao( completa parte plrima ) e no havendo
processo, no poder ser exercido o direito processual civil de ao e,
inexistente esta, no h deciso judicial a transitar em julgado. Qualifica-se essa
deciso judicial de ineficaz, porque no tem ela o condo de produzir efeitos
jurdicos. Pode, claro, produzir efeitos de fato, se ningum argir a ineficcia.
(...)
Doutra parte, convm que se lembre no estar limitada a argio dessa falta de
citao, to-somente quele que no foi citado. Est-se, nessa hiptese, em
frente a inexistncia de processo e, consequentemente, da deciso judicial nele
proferida, caso de maior gravidade que os de nulidade, pelo que sua argio

no se limita ao ausente( In, O direito processual de estar em juzo Coleo


de estudos de direito de processo, vol. 34, Ed. RT, pgs. 144-145)

A jurisprudncia assente converge para a tica de


que no caso de a sentena atingir diretamente as partes, todas estas,
necessariamente, integraro a lide, sob pena de nulidade do processo ab inittio.
Mais especificamente sobre o tema de ao anulatria, vejamos o seguinte
julgado:
PROCESSUAL CIVIL. AES REIVINDICATRIA, ANULATRIA DE ATO
JURDICO E DE USUCAPIO. CONEXO. AUTOS APENSADOS.
RESOLUO POR SENTENA NICA. AO ANULATRIA DE ATO
JURDICO. SUSCITADA A IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO.
DESCABIMENTO. AUSNCIA DE QUALQUER VEDAO LEGAL AO
PLEITO. PRELIMINAR AFASTADA. ARGUIDA A NULIDADE DA DEMANDA
AO ARGUMENTO DA NECESSIDADE DE INCLUSO DO CNJUGE DA
TERCEIRA ADQUIRENTE, ORA APELANTE, NO POLO PASSIVO DA
DEMANDA ANULATRIA. LITISCONSRCIO PASSIVO NECESSRIO
CONFIGURADO. APELANTE E CNJUGE CASADOS SOB O REGIME DE
COMUNHO PARCIAL DE BENS QUANDO DA AQUISIO DO IMVEL.
REPERCUSSO DOS EFEITOS DA SENTENA NA ESFERA JURDICA DO
CNJUGE. REGULARIZAO NECESSRIA. INTELIGNCIA DO ARTS. 10,
1, II, E 47 DO CPC. ANULAO DO DECISUM PARA POSTERIOR
JULGAMENTO

SIMULTNEO.

LITISCONSRCIO

ARGUIDO

PRELIMINAR

SOMENTE

EM

SEDE

ACOLHIDA.
RECURSAL.

INAPLICABILIDADE DO ART. 243 DO CPC. NULIDADE PLENO IURE, NO


SUJEITA PRECLUSO. VEDAO, ENTRETANTO, AO VENIRE CONTRA
FACTUM PROPRIUM. SANO CONDUTA DESLEAL DA APELANTE QUE

SE IMPE. LITIGNCIA DE M-F RECONHECIDA DE OFCIO E


IMPOSIO DA PENA DO ART. 22 DO CPC.
1. "O litisconsrcio compulsrio, vale dizer, necessrio, quando a
eficcia da deciso depender da citao de todos os sujeitos que
sofrero nas suas esferas jurdicas, sob pena de a sentena ser
considerada inutiliter data [... ]"(RESP 927.334/RS, Rel. Ministro Luiz fux,
primeira turma, julgado em 20/10/2009, dje 06/11/2009).
2. Proposta ao objetivando a decretao de nulidade de escritura de
compra e venda de imvel, devero figurar no polo passivo da demanda,
necessariamente, as pessoas que deles participaram, os alienantes e os
adquirentes, bem como eventuais cnjuges destes ltimos, caso casados
sob o regime de comunho parcial ou total de bens.
3. Sobre a proibio do venire contra factum proprium ensina fredie
didier jr:"o CPC consagra a regra no art. 243 'quando a Lei prescrever
determinada forma, sob pena de nulidade, a decretao desta no pode
ser requerida pela parte que lhe deu causa'. O enunciado normativo
aplica-se, segundo a maioria da doutrina, apenas aos casos em que o
defeito do ato processual no permite a invalidao a qualquer tempo
(nulidades relativas ou anulabilidades processuais); se trata de defeito
que permite invalidao ex officio e a qualquer tempo, como, por
exemplo, a incompetncia absoluta, mesmo o autor, que demandou
perante o juzo incompetente, e, portanto, deu causa invalidade,
poderia requer-la. Nesse caso, porm, dever ser punido com sano
pecuniria em razo de litigncia de m-f. Adota-se, ento, o dogma da
supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado".
4. "A parte que, em tempo e modo devidos, no alega fato impeditivo,
modificativo e extintivo do direito do autor, condenada s custas a
partir do saneamento e perde o direito de haver os honorrios
advocatcios, ainda que vencedor na causa (art. 22 do CPC)" (TJSC,

apelao cvel n. 2012.042423-8, da capital, Rel. Des. Fernando carioni,


j. 10-07-2012) ao de usucapio. Alegada a nulidade do processo ante
a ausncia de consentimento do cnjuge para o ajuizamento da
demanda. Previso do art. 10, 2, do CPC que vai alm da anuncia.
Necessidade de participao da companheira compossuidora no polo
ativo da demanda, na condio de litisconsorte necessria. Invalidade
sanada em primeira instncia com a incluso dos herdeiros da
convivente falecida no polo ativo da demanda. Prejudicada a tese de
mrito ante decretao da nulidade da demanda anulatria. Sentena
anulada. Recurso provido. Prejudicada a tese recursal referente ao
reivindicatria. (TJSC - AC 2012.047817-6; Terceira Cmara de Direito
Civil; Rel. Des. Marcus Tlio Sartorato; Julg. 18/12/2012; DJSC
10/01/2013; Pg. 72)

O Egrgio Superior Tribunal de Justia, ademais,


tem anotado inmeras decises no sentido do desiderato ora buscado pela
presente pea processual, seno vejamos:

RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL. AO POSSESSRIA AJUIZADA


POR PARTICULARES CONTRA PARTICULARES. REA OCUPADA POR
REMANESCENTES DE COMUNIDADES DE QUILOMBOS. DISCUSSO
ACERCA DA EXISTNCIA OU NO DE LITISCONSRCIO PASSIVO
NECESSRIO PASSIVO ENVOLVENDO A UNIO. OBJETO DOS AUTOS
QUE EXTRAPOLA QUESTES MERAMENTE ADMINISTRATIVAS (A
CARGO DA FUNDAO CULTURAL PALMARES), ENVOLVENDO
TAMBM A DEFESA DO PODER NORMATIVO DA UNIO E A SUA
POSSVEL TITULARIDADE, TOTAL OU PARCIAL, EM RELAO AO
IMVEL QUE CONSTITUI O OBJETO DA AO POSSESSRIA. INTERESSE

JURDICO QUE FUNDAMENTA A OBRIGATORIEDADE DE CITAO DA


UNIO COMO LITISCONSORTE PASSIVA NECESSRIA (ART. 47 DO CPC)
RESTABELECIMENTO DA SENTENA DE EXTINO DO PROCESSO
NECESSIDADE. RECURSO ESPECIAL PROVIDO, PARA ESTE FIM.
I - Enquanto o litisconsrcio unitrio cinge-se uniformidade do
contedo do pronunciamento jurisdicional para as partes, o
litisconsrcio necessrio se d quando a Lei exige, obrigatoriamente, a
presena de duas ou mais pessoas, titulares da mesma relao jurdica
de direito material, no plo ativo ou passivo do processo, sob pena de
nulidade e conseqente extino do feito sem julgamento do mrito;
II - A legitimidade da UNIO para figurar como litisconsorte passiva
necessria na ao tratada nos autos justifica-se em razo da defesa do
seu poder normativo e da divergncia acerca da propriedade desses
imveis ocupados pelos remanescentes das comunidades dos
quilombos, havendo indcios nos autos de que a rea em disputa, ou ao
menos parte dela, seja de titularidade da recorrente;
III - A UNIO tem interesse jurdico e deve participar da relao jurdica
de direito material, independentemente da existncia de ou de
entidades autnomas que venha a constituir para realizar as atividades
decorrentes do seu poder normativo - tal como a Fundao Cultural
Palmares;
IV - Recurso Especial provido. (STJ - REsp 1.116.553; Proc.
2009/0006700-6; MT; Terceira Turma; Rel. Min. Massami Uyeda; Julg.
17/05/2012; DJE 29/05/2012)

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. MATRIA CONSTITUCIONAL.


VIOLAO AO ART. 535 DO CPC. NO OCORRNCIA. AO RESCISRIA.
ART. 485, V, DO CPC. VIOLAO A LITERAL DISPOSIO DE LEI.
EMBARGOS DE TERCEIRO. LITISCONSRCIO PASSIVO NECESSRIO

UNITRIO. EXEQUENTE E EXECUTADO. CONSTRIO SOBRE BEM


HIPOTECADO.
1. admissvel que no Recurso Especial em ao rescisria se aponte
contrariedade aos dispositivos legais que dizem respeito aos
fundamentos do acrdo rescindendo. Precedentes da Corte Especial.
2. No compete ao Superior Tribunal de Justia, em Recurso Especial, o
exame de violao a dispositivos da Constituio Federal.
3. Se as questes trazidas discusso foram dirimidas, pelo Tribunal de
origem, de forma suficientemente ampla, fundamentada e sem
omisses deve ser afastada a alegada violao ao art. 535 do Cdigo de
Processo Civil.
4. Nos embargos de terceiro, h litisconsrcio necessrio unitrio entre
o exequente e o executado, quando a constrio recai sobre imvel dado
em garantia hipotecria pelo devedor. Ofensa ao art. 47, do CPC,
segundo o qual "h litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de
Lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de
modo uniforme para todas as partes; caso em que a eficcia da sentena
depender da citao de todos os litisconsortes no processo. "
5. Recurso Especial provido. (STJ - REsp 601.920; Proc. 2003/0189958-8;
CE; Quarta Turma; Rel Min Isabel Gallotti; Julg. 13/12/2011; DJE
26/04/2012)

( 3 ) DO DIREITO

A arrematao do bem constrito aviltou o seu valor


real, dando azo promoo da presente pendenga judicial.
Com efeito, consagra a Legislao Adjetiva Civil que:

CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Art. 692 No ser aceito lano que, em segunda praa ou leilo, oferea
preo vil.

consabido que, de fato, inexistindo critrio nico e


fixo com respeito ao percentual obtido com a arrematao do bem, levado praa
ou leilo, cabe ao magistrado processante examinar o caso, maiormente
analisando os elementos contidos nos autos da execuo.
Em que pese a indefinio em espcie, conferiu a
doutrina e jurisprudncia um percentual que, havendo alienao do bem abaixo
deste limite, nula ser a arrematao em face proibio de arrematao por
preo aviltante.
Considera-se preo vil, segundo a orientao
consagrada pelo Egrgio Superior Tribunal de Justia, a arrematao realizada
por menos de 50% (cinquenta por cento) do valor atualizado da avaliao, in
verbis:
PROCESSUAL CIVIL. PREO MNIMO DE ARREMATAO. VALOR
SUPERIOR A 50% DA AVALIAO DO BEM. PREO VIL. INEXISTNCIA.
1. O STJ entende que est caracterizado o preo vil quando o valor da
arrematao for inferior a 50% da avaliao do bem, o que no ocorre
nos autos do processo, em que o valor mnimo fixado pelas instncias
ordinrias superior a esse percentual.
2. Agravo regimental a que se nega provimento. (STJ - AgRg-Ag-REsp
98.664; Proc. 2011/0231778-4; RS; Quarta Turma; Rel Min. Isabel
Gallotti; Julg. 06/09/2012; DJE 17/09/2012)

TRIBUTRIO E PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FISCAL. ARREMATAO.


DESATUALIZAO

DO

VALOR

DO

IMVEL.

AUSNCIA

DE

IMPUGNAO DO LAUDO DE AVALIAO ANTES DA PUBLICAO DO


EDITAL DE LEILO, NOS TERMOS DO ART. 13, 1, DA LEI N. 6.830/80.
PEDIDO DE REMIO. EXTEMPORANEIDADE. REEXAME. SMULA N
7/STJ. ARREMATAO DO BEM EM VALOR SUPERIOR A 50% DE SUA
AVALIAO. PREO VIL. INEXISTNCIA.
1. O acrdo recorrido interpretou os dispositivos tidos por afrontados
a partir de argumentos de natureza eminentemente ftica. Logo, no h
como aferir eventual violao sem que se reexamine o conjunto
probatrio dos presentes autos, o que encontra bice na Smula n 7 do
STJ, cuja incidncia induvidosa no caso sob exame.
2. O Superior Tribunal de Justia firmou o entendimento de que se
caracteriza preo vil quando a arrematao no alcanar, ao menos, a
metade do valor da avaliao.
3. In casu, como informam os prprios agravantes, o bem imvel foi
arrematado em valor equivalente a 60% do valor da ltima avaliao,
afastando-se, assim, a configurao da arrematao por preo vil.
Agravo regimental improvido. (STJ - AgRg-REsp 1.308.619; Proc.
2012/0026468-1; RS; Segunda Turma; Rel. Min. Humberto Martins; Julg.
15/05/2012; DJE 21/05/2012)

Urge demonstrar, mais, outros julgados de Tribunais


diversos:
APELAO

CVEL.

NEGCIOS

JURDICOS

BANCRIOS.

AO

ANULATRIA DE ARREMATAO. PREO VIL. VALOR DA AVALIAO


DO BEM.

Representao do esplio. Parte que est representada em juzo por


meio da inventariante, que foi devidamente intimada da penhora e da
data aprazada para venda do bem em hasta pblica. Cerceamento de
defesa. Afastado. Caso em que seria desnecessria a produo de prova
tcnica acerca de um tema que j est acobertado pela precluso.
Avaliao do imvel arrematado. Precluso temporal configurada.
Inteligncia do art. 183 do cdigo de processo civil. Arrematao por
preo vil. Caracterizou-se a alienao por preo vil no caso dos autos, em
razo de o bem ter sido arrematado por pouco mais de cinquenta por
cento do valor nominal de uma avaliao desatualizada (efetuada cerca
de trs anos antes da hasta pblica). Apelo provido por maioria, vencido
o relator. (TJRS - AC 154201-57.2011.8.21.7000; Charqueadas; Dcima
Sexta Cmara Cvel; Rel. Des. Paulo Srgio Scarparo; Julg. 23/08/2012;
DJERS 19/12/2012)

APELAO CVEL. CONTRATOS DO SISTEMA FINANCEIRO DE


HABITAO. AO PARA ANULAO DE ARREMATAO REALIZADA
EM EXECUO EXTRAJUDICIAL. AUSNCIA DE NOTIFICAO DOS
MUTURIOS E AVALIAO PRVIA DO BEM. PREO VIL. NULIDADE.
OCORRNCIA.
Verificado nos autos que a suplicada efetuou a expropriao
extrajudicial do imvel financiado pelos autores sem a devida avaliao
do bem, assim como sem efetuar a notificao pessoal do autor para a
purgao da mora, o que vai de encontro ao disposto no artigo 31 do
Decreto Lei n 70/66, impe-se o reconhecimento da nulidade da
arrematao. Ainda, a alegao de preo vil veio devidamente
demonstrada pela prova tcnica coligida aos autos, o que igualmente
implica na declarao de nulidade da arrematao extrajudicial do bem
em questo. Precedentes desta corte e do STJ. Apelao provida. (TJRS -

AC 230234-54.2012.8.21.7000; Porto Alegre; Dcima Cmara Cvel; Rel.


Des. Paulo Roberto Lessa Franz; Julg. 27/09/2012; DJERS 19/10/2012)

MEDIDA CAUTELAR. AO ANULATRIA. EFEITO SUSPENSIVO


DEFERIDO. NO OBSERVNCIA. ARREMATAO. PREO VIL.
Havendo o expresso recebimento do apelo no seu duplo efeito, qualquer
ato judicial tendente a levar adiante os efeitos da arrematao do imvel
dos requerentes, antes da devida apreciao meritria da ao
anulatria em comento, mostra-se irregular, devendo, pois, ser
sobrestado at o deslinde da questo. Nos termos do art. 649, 1, V, do
CPC, a arrematao poder ser tornada sem efeito quando realizada por
preo vil. O STJ firmou entendimento de que se caracteriza preo vil
quando a arrematao no alcanar, ao menos, a metade do valor da
avaliao. Cautelar conhecida e provida. (TJDF - Rec 2011.00.2.0153446; Ac. 556.844; Sexta Turma Cvel; Rel Des Ana Maria Duarte Amarante
Brito; DJDFTE 13/01/2012; Pg. 185)

PROCESSO CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. ANULAO DE


ARREMATAO. A ARREMATAO ATINGIU APENAS 25% (VINTE E
CINCO POR CENTO) DO VALOR DA AVALIAO. CARACTERIZAO DO
PREO VIL. LAPSO TEMPORAL DE 08 (OITO) ANOS ENTRE A AVALIAO
E

ARREMATAO.

DESPROVIDO.

NULIDADE

MANUTENO

DA

CONFIGURADA.
DECISO

QUE

AGRAVO

ANULOU

ARREMATAO. DECISO UNNIME.


1. A corte superior consolidou o entendimento de que deve ser
determinada a reavaliao do bem quando houver decorrido tempo
razovel entre sua avaliao e a realizao da praa, sob pena de
caracterizar vileza da arrematao. No caso dos autos, o bem fora

avaliado em 2003 e arrematado em 2011, caracterizando, portanto,


nulidade do processo expropriatrio.
2. O bem fora avaliado no ano de 2003 por r$ 2.800.000,00 (dois milhes
e oitocentos mil reais) e arrematado, em segunda praa, no ano de 2011,
pelo valor de r$ 700.000,00 (setecentos mil reais), representando,
portanto, apenas 25% (vinte e cinco por cento) do valor estimado. O stj
tem posicionamento no sentido de que o preo de arrematao do bem,
quando inferior 50% (cinquenta pro cento) do valor da avaliao,
caracteriza-se como vil.
3. A valorizao do bem ao longo dos 08 (oito) anos havidos entre a
avaliao e a arrematao incontestvel, tendo em vistas tratar-se de
distrito industrial com mais de 09 (nove) hectares em so loureno da
mata, local de construo da cidade da copa, com liame na br 408, em
obra de duplicao.
4. Contatada a nulidade da arrematao, por falta de reavaliao do bem
e vileza da arrematao, prescindvel ao prpria para desconstitula, mesmo j tendo sido expedida carta de arrematao, quando ainda
no transferida a propriedade do bem para a pessoa do arrematante.
Nesse caso, possvel a desconstituio da arrematao nula por simples
pedido da parte nos prprios autos executrios, no sendo necessria a
interposio de embargos arrematao ou ao anulatria.
5. Agravo desprovido, para manter a deciso de 1 grau que anulou a
arrematao a preo vil.
6. Deciso unnime. (TJPE - AI 0007864-27.2012.8.17.0000; Primeira
Cmara de Direito Pblico; Rel. Des. Erik de Sousa Dantas Simes; Julg.
16/10/2012; DJEPE 22/10/2012; Pg. 501)

A corroborar o exposto acima, insta transcrever o


magistrio de Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart:

No h parmetro para definir o que considerado preo vil, exceto


em um caso particular. Na realidade, apenas a considerao do caso
concreto pode determinar esta circunstncia, devendo-se analisar se
a oferta absolutamente incompatvel com o valor do bem, de modo
a caracterizar apenas o oportunismo do terceiro que, mngua de
concorrentes, pensa poder arrentar os bens por qualquer
importncia. Em regra, para presumir o preo como vil, toma-se
como parmetro a metade do valor atualizado da avalio. Ou seja,
quando o preo menor que que a metade do valor atualizado da
avaliao. Ou seja, quando o preo menor do que a metade do valor
atualizado da avaliao, presume-se, como regra apriorstica, que o
valor seja vil. (MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz.
Execuo. 4 Ed. So Paulo: RT, 2012, p. 332)

Nesse prumo so as lies de Alexandre Freitas


Cmara:

Nesta hiptese, porm, no se aceirtar que o a alienao se d por


preo vil (art. 692 do CPC). No diz a lei, porm, o que deve ser tido
como preo vil, que gera muitas dificuldades para o intrprete. Peo
vnia, assim, para repetir o que disse alhures sobre o tema:
Pensamos, porm, que o legislador perdeu tima oportunidade para
estabelecer um critrio para que se possa considerar o preo
oferecido pelo bem penhorado como vil, o que deveria ser feito
atravs da fixao de um percentual sobre o valor da avalio. Pelo
sistema vigente, em que no h parmetro fixado, a vilania do preo

deve ser verificada de acordo com as circunstncias da causa, como


se v no acrdo trazido colao por Theotnio Negro na nota n
2 ao artigo 692 de sua monumental obra. Melhor seria, ao nosso
sentir, que o CPC estabelecesse sistema anlogo ao anteriormente
adotado para as execues fiscais, segundo a qual o preo era tido
como vil quando fosse inferior a 60% da avaliao (Decreto-Lei n.
960/1938, artigo 37, j revogado). falta de parmetros, como hoje,
dever o juiz verificar, caso a caso, se o preo ou no vil, permitindose ou no arrematao, conforme a sua apreciao. (CMARA,
Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. 21 Ed. So Paulo:
Atlas, 2012, vol. 2, p. 337)

No dizer, tambm, de Araken de Assis, temos que:

Como visto, na segunda licitao alienar-se- o bem penhorado pelo


melhor preo, ainda que inferior ao justo, ou seja, ao preo da
avaliao. Ora, esta possibilidade de alienao, por menos do que o
valor real da coisa, apurado na etapa avaliatria, ensejou distores
profundas e graves. Inmeras vezes se transferiram bens do
patrimnio do executado a terceiros pelo valor aviltado. O fato no
interessa a nenhum dos figurantes do processo executivo de inteno
s.
(...)
Deu exata inteligncia ao texto anterior, corringindo tal descritrio, a
1 Turma do STJ: O conceito de preo vil resulta da comparao entre
o valor de mercado do em penhora e aquel da arrmetao, motivo
por que incorreto afirmar que determinada arrematao deixou de
ser vil, porque o lance vitorioso cobriu parte do crdito na execuo.
(...)

Em virtude de sua condio de conceito jurdico indeterminado,


inexiste critrio econmico apriorstico do que seja, afinal, preo vil.
Deve o executado comprovar que, na data da hasta pblica, a coisa
penhorada valia bem mais do que o oferecido, no bastando o simples
decurso de tempo desde a avaliao. No importa, por bvio, a falta
de precedentes em tentativas anteriores. Fora disto, considerando
que, ao fim e ao cabo, o sistema tolera arrematao por preo inferior
ao justo, por definio do edital, se abre margem discrio judicial.
Tudo isto refora a ideia de que a presidncia da arrematao
compete ao rgo judicirio. (ASSIS, Areken de. Manual de Execuo.
15 Ed. So Paulo: RT, 2013, pp. 872-873)

Desse modo, exsurge cristalina a nulidade da


arrematao, maiormente porquanto a mesma perfez-se com preo aviltante,
contrariando a regra contida no art. 692 do Estatuto de Ritos.
( 4 ) PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA

O Cdigo de Processo Civil autoriza o Juiz conceder


a antecipao de tutela existindo prova inequvoca e dano irreparvel ou de
difcil reparao:
Art. 273 - O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou
parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que,
existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e:
I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou
II - ...

1 - Na deciso que antecipar a tutela, o juiz indicar, de modo claro e


preciso, as razes do seu convencimento.
2 - No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de
irreversibilidade do provimento antecipado.
3 A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme
sua natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, 4 e 5, e 461-A.

H nos autos prova inequvoca da nulidade da


arrematao, quando assim confirmou-se como alienao com pagamento de
preo vil.
H, outrossim, fundado receio de dano irreparvel,
porquanto o imvel em questo poder ser levado a efeito de nova alienao por
parte do Arrematante(segundo ru), relevando, assim, maior comprometimento
financeiro de pessoas envolvidas na cadeia de alienao do bem em espcie.
A reversibilidade da medida tambm evidente,
uma vez que os Rus se vencedora na lide, podero dispor do bem e da quantia
paga a ttulo de arrematao como bem lhe aprouver.
Diante disso, o Autor vem pleitear, sem a oitiva
prvia da parte contrria, tutela antecipada no sentido de:
a) tornar sem efeito a arrematao em detalhe e,
por via reflexa, obstar todos os efeitos obtidos em
face da alienao do bem, maiormente com a

ordem judicial de anotar-se junto matrcula do


imvel alvo desta a ordem de indisposio e,
tambm, obstar o levantamento dos valores
depositados

em

conta

judicial,

ttulo

de

arrematao.
(5) P E D I D O S e R E Q U E R I M E N T O S

POSTO ISSO,
como ltimos requerimentos desta Ao Anulatria, o Autor requer que Vossa
Excelncia se digne de tomar as seguintes providncias:

a) Determinar a citao das Requeridas, por carta, com AR,


instando-a, para, querendo, apresentar defesa no prazo legal,
sob pena de revelia e confisso;
b) pede, mais, sejam JULGADOS PROCEDENTES OS PEDIDOS
formulados nesta ao, anulando a deciso homologatria da
arrematao, determinando, via reflexa, seja realizada nova
praa do imvel em questo e, outrossim, a anulao da
transferncia feita em razo da arrematao em referncia,
sobretudo com a reverso junto matrcula do imvel;
c) pleiteia, mais, confirmando-se a tutela antecipada antes
requerida, que no seja admitido o levantamento dos valores
depositados a ttulo de arrematao e, mais, a transferncia do
imvel em debate;

d) pede-se, mais, sejam as Requeridas condenadas,


solidariamente, ao pagamento de honorrios advocatcios de
sucumbncia, mormente levando-se em conta o trabalho
profissional desenvolvido pelo patrono do Autor, alm do
pagamento de custas e despesas, tudo tambm devidamente
corrigido.

Protesta prova o alegado por todos os meios


admissveis em direito, assegurados pela Lei Fundamental(art. 5, inciso LV, da
C.Fed.), notadamente pelos depoimentos dos rus, pena de tornarem-se
confitentes fictos, oitiva de testemunhas a serem arroladas oportuno tempore,
junta posterior de documentos como contraprova, percia, tudo de logo requerido.
Atribui-se a presente Ao o valor de R$ 0.000,00 (
.x.x.x. ).

Respeitosamente, pede deferimento.


Porto Alegre (RS), 00 de fevereiro de 0000.

Beltrano de tal

Advogado OAB(RS) 112233

Ao de Alvar Judicial
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA

VARA DA SEO

JUDICIRIA DE CURITIBA/PR

Intermediado por seu mandatrio ao final firmado


instrumento procuratrio acostado causdico inscrito na Ordem dos Advogados
do Brasil, Seo do Paran, sob o n. 112233, com escritrio profissional
consignado no timbre desta, onde, em atendimento diretriz do art. 39, inc. I, do
Estatuto de Ritos, indica-o para as intimaes necessrias, comparece, com o
devido respeito presena de Vossa Excelncia, CLUDIO DAS QUANTAS,
brasileiro, divorciado, bancrio, possuidor do CPF(MF) n. 333.222.111-00,
residente e domiciliado na Rua Xista, n. 0000, em Curitiba(PR), para, sob a gide
dos artigos 1, inc. III, 6, 196, da Constituio Federal; art. 5 da Lei de
Introduo s Normas do Direito Brasileiro; art. 20, da Lei 8.036/90 e art. 4,
1 da Lei Complementar n. 26/75, requerer a expedio de
ALVAR JUDICIAL
em razo dos fatos e fundamentos que a seguir se expe.

I - ALGERA EXPOSIO FTICA.

O Autor empregado no regime celetista junto ao


Banco Zeta S/A, possuindo, atualmente, em sua conta vinculada ao FGTS o
saldo de R$ 00.000,00 ( .x.x.x )(doc. 01). Como participante do PIS, detm em
sua conta individual o valor de R$ 0.000,00 ( .x.x.x. ), conforme extrato anexo(doc.
02).
Ressalta o Promovente que sua genitora, senhora
Maria das Quantas, a qual tem a idade avanada de 63(sessenta e trs) anos de
idade, portadora de cardiopatia grave, o que comprova pelos documentos ora
acostados(docs. 03/08). Fora, inclusive, submetida a duas (02) cirurgias que
resultaram no implante de 2 (duas) pontes de safena(doc. 09)
Este

quadro

clnico

requer

um

constante

acompanhamento mdico, assim como a compra de remdio carssimos, cuja


relao, inclusive, segue anexa(docs. 10/12).
Informe-se, mais, que a me do Autor sua
dependente, na forma da lei, o que se comprova atravs de sua ltima declarao
de renda(doc. 13).
Diante desse quadro, sobretudo diante da difcil
situao financeira em que se encontra o Autor, este procurou a Caixa Econmica
Federal(CEF). O propsito era que esta liberasse imediatamente o saldo do FGTS
e PIS, onde restou indeferido o seu pedido. Para a instituio financeira em lia, o

pleito no se enquadrava em nenhuma das hipteses legais autorizativas para


liberao de valores depositados na conta fundiria e do PIS(art. 20, Lei n.
8.036/90 e Circular Caixa n. 317, de 22/03/2004).

II NO MRITO.
No merecem guarida os fundamentos de recusa
evidenciados pela CEF.
Condiciona a Caixa Econmica Federal o saldo da
conta vinculada s pode ser movimentado em situaes disciplinadas legalmente,
as quais, na hiptese:

Lei n. 8.036/90( Lei do FGTS)


Art. 20 A conta vinculada do trabalhador no FGTS poder ser
movimentada nas seguintes hipteses:
...
XI - quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for
acometido de neoplasia maligna. (Includo pela Lei n. 8.922, de 1994)
XIII - Quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for
portador do vrus HIV(Vide Medida Provisria n. 2.164-41, de 2001)
XIV quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes estivem
em estgio terminal, em razo de doena grave, nos termos do
regulamento. (Vide Medida Provisria n. 2.164-41, de 2001)

Lei Complementar n. 26/75(PIS)


Art. 4 As importncias creditadas nas contas individuais dos
participantes do PIS-PASEP so inalienveis, impenhorveis e, ressalvado
o disposto nos pargrafos deste artigo, indisponveis por seus titulares.
1 - Ocorrendo casamento, aposentadoria, transferncia para a reserva
remunerada, reforma ou invalidez do titular da conta individual, poder ele
receber o respectivo saldo, o qual, no caso de morte, ser pago a seus
dependentes, de acordo com a legislao da previdncia social e com a
legislao especfica de servidores civis e militares ou, na falta daqueles,
aos sucessores do titular, nos termos da Lei Civil.

De fato, a doena relatada no se enquadra nas


condies especificadas em lei, posto que no se encontra em estado terminal.
Devemos sopesar, entretanto, que a urgncia do caso em mira no pode ser
contida pela letra fria do texto legal. Sendo o Fundo de Garantia por Tempo de
Servio patrimnio do trabalhador, fruto de suas foras, no lhe pode ser exigido
que aceite, afrontando seus valores, periclitar a sua vida e de seus entes
queridos mediante argumentos financeiros encampados pela Lei. Tal
exigncia retiraria do homem o exerccio de seus valores fundamentais.
Um dos propsitos do FGTS o amparo ao direito
sade, cabendo ao Poder Judicirio, especialmente no caso ora em estudo,
apreciar se a doena que sofre a dependente do Autor grave e se a situao
est a exigir a liberao do saldo, sob pena de comprometimento da sade da
dependente.
Na espcie, diante da farta documentao trazida
colao(laudos mdicos, exames laboratoriais, etc.), temos que o Autor logrou

xito, de pronto, em comprovar que sua genitora se encontra vitimada de


enfermidade grave e que exige considerveis dispndios financeiros.
Negar-se, neste nterim, a movimentao da
vinculada na situao ftica ora encontrada, refutar a finalidade da norma, a
qual, no nosso ponto de vista, em ltima anlise, to somente deu cumprimento
s garantias constitucionais do direito vida e sade, expressas nos artigos 1,
inc. III, 5, III, 6 e 196, da Carta Poltica.

CONSTITUIO FEDERAL
Art. 1 - A Repblica ...
...
III a dignidade da pessoa humana;
Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, ...
...
III ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou
degradante;
Art. 6 - So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o
lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e
infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.
Art. 196 A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante
polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e
de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios
para sua promoo, proteo e recuperao.

Ademais, o Juiz no s pode como deve buscar


apoio no art. 5, da Lei de Introduo s normas do Direito Brasileiro, o qual
direciona o julgador na aplicao da lei consoante os fins sociais.

LEI DE INTRODUO S NORMAS DO DIREITO BRASILEIRO

Art. 5 - Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que


ela se dirige e s exigncias do bem comum.

A linha de entendimento ora alcanada a mesma


projetada por inmeros Tribunais, sobretudo do Egrgio Superior Tribunal de
Justia.

FGTS - LEVANTAMENTO DO SALDO DA CONTA VINCULADA AO FGTS DOENA GRAVE NO PREVISTA NA LEI 8.036/90 - POSSIBILIDADE.
1. tranqila a jurisprudncia do STJ no sentido de permitir o saque do
FGTS, mesmo em situaes no contempladas pelo art. 20 da Lei
8.036/90, tendo em vista a finalidade social da norma. 2. O princpio
constitucional da dignidade da pessoa humana, com assento no art. 1,
III, da CF/88, fundamento do prprio Estado Democrtico de Direito,
que constitui a Repblica Federativa do Brasil, e deve se materializar em
todos os documentos legislativos voltados para fins sociais, como a lei
que instituiu o Fundo de Garantia por Tempo de Servio. 3. Precedentes
da Corte. 4. Recurso especial improvido. (STJ - REsp 853002 200601134591 - SC - Rel Min Eliana Calmon - DJU 03.10.2006)

ADMINISTRATIVO. FGTS. SAQUE. DOENA GRAVE. As hipteses de


saque dos saldos de FGTS para o tratamento de doena esto previstas

em lei. Sofrendo o trabalhador de doena degenerativa (Ataxia


Espinocerebelar), cabvel a liberao do saque do FGTS fora das
hipteses legais, tendo em vista que o juiz deve atender finalidade
social da lei, sendo obrigao do Estado promover as condies
indispensveis para o pleno exerccio do direito sade. (TRF4 R. - REOMS 200472000105120 - SC - 4 T. - Rel. Des. Fed. Mrcio Antnio Rocha
- DJU 21.12.2005)

ADMINISTRATIVO - LIBERAO DE VALORES DEPOSITADOS EM CONTA


VINCULADA DO FGTS - PORTADOR DE DOENA GRAVE E DE CARTER
PROGRESSIVO - POSSIBILIDADE - INTERPRETAO EXTENSIVA DO ART 20 DA LEI N 8 -036/90 - 1. A possibilidade de levantamento do FGTS por
motivo de doena no se esgota nos casos de neoplasia maligna e AIDS,
expressamente previstos na legislao (art. 20, XIII, da Lei n 8.036/90).
Nada impede que seja dada interpretao extensiva a tais dispositivos,
no sentido de assegurar o direito vida e sade (art. 5 e 196 da
constituio), que lhes serve de fundamento, de modo a considerar
neles includas outras hipteses para o levantamento dos depsitos de
FGTS. Precedentes desta corte. 2. Apelao improvida. Acrdo vistos e
relatados os autos em que so partes as acima indicadas, decide a
primeira turma do tribunal regional federal da 5a. Regio, negar
provimento apelao, na forma do relatrio, voto e notas taquigrficas
constantes dos autos, que ficam fazendo parte integrante do presente
julgado. Recife, 20 de abril de 2006. (data do julgamento) des. Federal
Csar Carvalho relator convocado (TRF5 R. - AC 2002.81.00.017988-0 1 T. - Rel. Des. Fed. Cesar Carvalho - DJ 30.05.2006, p. 937)

AGRAVO REGIMENTAL. DOENA GRAVE. MOVIMENTAO DA CONTA


VINCULADA DO FGTS PARA TRATAMENTO DE SADE. POSSIBILIDADE. 1.

"O Superior Tribunal de Justia pacificou entendimento no sentido de


que a enumerao constante do art. 20 da Lei n 8.036 no taxativa,
devendo ser interpretada em consonncia com os princpios do
ordenamento constitucional e aos fins sociais a que a lei se dirige". (STJ,
Edcl no RESP 558156/RS, 2 T., Ministro Castro Meira, DJ 13.12.2004 p.
296) 2. Legitimidade da movimentao da conta vinculada ao FGTS nas
hipteses de doena grave do titular ou de seu dependente, uma vez que
a hiptese prevista no artigo 20, XIV, da Lei 8.036/90 deve ser
interpretada de forma a ampliar a autorizao de movimentao nos
casos em que o portador de doena grave ainda no se encontra em
estgio terminal. 3. Agravo regimental ao qual se nega provimento.
(TRF1 R. - AGA 200401000328811 - PROC 200401000328811 - GO - 6
T. - Rel des Fed. Maria Isabel Gallotti Rodrigues - DJU 11.04.2005, pg
147)

III PEDIDOS.

Posto isso, requer o Autor que Vossa Excelncia se


digne de tomar as seguintes providncias:
a) Por no entender que o disposto no art. 20 da Lei n. 80.36/90 e
art. 4, 1 da Lei Complementar n. 26/75 no encerram numerus
clausus, sendo passvel de alargamento das incidncias
concernentes s possibilidades de liberao do saldo, requer sejalhe concedido provimento judicial no sentido de autorizar,

mediante alvar, a liberao do saldo existente nas contas


vinculadas do FGTS e PIS do Autor, em uma nica parcela.

Concede-se causa o valor estimativo de R$ 000,00


( .x.x.x..)
Respeitosamente, pede deferimento.
Curitiba(PR) 00 de janeiro do ano de 0000.

Ao Cautelar Inespecfica Preparatria


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CVEL DA
CIDADE.

Livre distribuio
( Ao Cautelar Preparatria CPC, art. 796 c/c art. 800 )

EMPRESA XISTA LTDA, pessoa jurdica de direito


privado, estabelecida na Rua Delta, n. 000, em Joo Pessoa(PB) CEP .55.444333, inscrita no CNPJ(MF) sob o n. 11.333.777/0001-88, vem, com o devido
respeito presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seu patrono que
abaixo assina, para ajuizar, com supedneo no arts. 798 e segs. da Legislao
Adjetiva Civil, a presente

AO CAUTELAR INESPECFICA PREPARATRIA


COM PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR,
contra
( 01 ) BANCO CLERO S/A, instituio financeira de direito privado, com sua sede
na Av. Y, n. 0000, em So Paulo(SP) CEP n. 33444-555, inscrita no
CNPJ(MF) sob o n. 55.444.333/0001-22;

e solidariamente, (CC, art. 942)


( 02 ) EMPRESA ZETA LTDA, pessoa jurdica de direito privado, com sua sede
na Av. Y, n. 0000, em So Paulo(SP) CEP n. 33444-555, inscrita no CNPJ(MF)
sob o n. 55.444.333/0001-22,
em decorrncia das justificativas de ordem ftica e de direito abaixo delineadas.

(1) SNTESE DOS FATOS

A Autora, no dia 00 de maro de 000, fizera compra


junto Empresa Zeta Ltda. A aquisio em espcie referia-se mquina marca
Xista, Modelo X45ZK, 700Kg. (doc. 01) A transao compreendia o pagamento
em 3 parcelas sucessivas e mensais, todas no importe de R$ 00.000,00.
No dia 00 de abril de 0000 a Autora recebera
comunicao eletrnica da segunda r, posicionando-se pelo desconto de
5%(cinco por cento), caso o primeiro ttulo fosse pago at o dia 00 de abril de
0000.(doc. 02) Diante disso, entendeu a Promovente que o desconto era de
convenincia e, por tal motivo, pagou o referido ttulo com o desconto ofertado.
Para tanto, essa atendeu todas as orientaes contidas na mencionada
correspondncia eletrnica e, dessa sorte, fizera o depsito da quantia de R$
00.000,00 ( .x.x.x. ) na conta corrente n. 334455-6, Ag. 7788, do Banco Delta S/A.
(doc. 03).
Sem dificuldades observa-se que o depsito em lia
fora feito antes do vencimento do ttulo, ou seja, dia 00 de abril de 0000. Todavia,
na data de 00 de abril de 0000, a Autora fora surpreendida com a recepo da

duplicata em lia, apresentada para pagamento pela primeira R, no caso Banco


Clero S/A. (doc. 04)
Prontamente a Autora enviara correspondncia
mencionada instituio financeira, recebida em 00 de abril de 0000, nos moldes
do reclama o art. 7, 1 c/c art. 8, ambos da Lei n. 5.474/68 (Lei das Duplicatas
). (doc. 05) Idntica fora enviada a segunda R, igualmente recebida. (doc. 06)
No obstante, a duplicata fora levada a apontamento
para protesto pela primeira R, na qualidade de endossatria do ttulo em vertente.
Quanto segunda R, essa procedera com o endosso primeira demandada.
(doc. 07)
Assim, em que pese a Autora haver enviado
correspondncia pedindo providncias para evitar o aludido protesto, ambas
Promovidas foram negligentes e sequer chegaram a responder a
correspondncia.
Por conta desse fato, o nome da sociedade
empresria Autora encontra-se prestes a ser inserto nos rgos de restries e,
alm disso, junto ao Cartrio de Notas e Ttulos Xista.
Essa situao de pretensa inadimplncia permanece
at o momento, razo qual, inclusive, requer-se a anlise do pedido de medida
acautelarria.

(2) DO DIREITO

(2.1.) DA LEGITIMIDA PASSIVA

Na espcie, colhe-se desta exordial que o Banco-Ru


acolheu o ttulo de crdito por meio de endosso translativo. A duplicata em vertente
fora alvo de operao bancria denominada desconto. dizer, por meio desse
endosso a titular da duplicata, segunda R, mediante o recebimento de valor,
transferiu seu direito sobre o ttulo ao banco-ru. Assim, esse tornou-se novo
credor em face do endosso-translativo.
Diferente situao seria se a primeira demandada
figura-se como mera procuradora da segunda R (endosso-mandato), maiormente
para efetuar a cobrana do ttulo (prestao de servios). No a hiptese, repisese.
Com efeito, cabia a instituio financeira requerida
verificar a licitude do ttulo. Ao contrrio, mostrou-se negligente ao realizar a
operao bancria por meio de ttulo sem qualquer lastro de origem. Desse modo,
deve ser solidariamente responsabilizada (CC, art. 942).
Com esse enfoque, altamente ilustrativo transcrever
o magistrio de Arnaldo Rizzardo, in verbis:

. . . como sabido, constitui a duplicata um ttulo com clusula ordem,


o que acarreta a possibilidade de sua circulao. (...) O endossatrio
pode ser acionado por vcios do ttulo, porquanto recebeu-o sem a
devida averiguao de sua autenticidade e veracidade. O Superior
Tribunal de Justia adota essa solidariedade passiva: O Banco que
recebe por endosso duplicata sem causa e a leva a protesto responde
pelo dano que causa ao indicado devedor e pelas despesas processuais

com as aes que o terceiro foi obrigado a promover, ressalvado o


direito do banco de agir contra o seu cliente. que, reafirmando
orientao da Corte, justifica o voto do relator: O Banco comercial que
recebe por endosso duplicata sem causa e a leva a protesto contra o
indicado devedor responde pelo dano a este causado, uma vez que corre
o risco do exerccio de sua atividade. Tambm porque age com descuido
ao receber o ttulo causal sem correspondncia com a efetiva operao
de compra e venda ou prestao de servio. (In, Ttulos de Crdito.
Editora Forense. Rio de Janeiro, 2006, p. 235)

ancilar a orientao jurisprudencial nesse tocante:

APELAO CVEL. AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE RELAO


JURDICA. DUPLICATA SEM ACEITE PROTESTADA. AUSNCIA DE
NEGCIO JURDICO SUBJACENTE. DECLARAO DE INEXISTNCIA DE
RELAO JURDICA ENTRE O EMITENTE E O SACADO. LEGITIMIDADE E
RESPONSABILIDADE DO ENDOSSATRIO PELO PROTESTO. ENDOSSOTRANSLATIVO. PROTESTO INDEVIDO. DANO MORAL. QUANTUM.
REDUO. TERMO INICIAL CORREO MONETRIA E JUROS DE MORA.
RESPECTIVAMENTE DATA DO ARBITRAMENTO E DATA DA CITAO
(RESPONSABILIDADE

CONTRATUAL).

RECURSO

CONHECIDO

PARCIALMENTE PROVIDO.
1 - O Colendo Superior Tribunal de Justia, em sede de Recurso Especial
repetitivo, cujo tema circunscreveu-se responsabilidade de quem
recebe ttulo de crdito por endosso translativo e leva-o a protesto,
distinguiu o endosso-translativo do endosso-mandato, bem como a
duplicata sem causa ("fria" ou simulada) e aquela cujo negcio jurdico
subjacente, posteriormente, tenha se desfeito ou tenha sido

descumprido, concluindo que o "endossatrio que recebe, por endosso


translativo, ttulo de crdito contendo vcio formal, sendo inexistente a
causa para conferir lastro a emisso de duplicata, responde pelos danos
causados diante de protesto indevido, ressalvado seu direito de regresso
contra os endossantes e avalistas" (RESP 1213256/RS, Rel. Ministro LUIS
FELIPE SALOMO, SEGUNDA SEO, julgado em 28/09/2011, DJe
14/11/2011).2 - Hiptese em que o endossatrio, que recebeu duplicata
sem aceite por meio de endosso-translativo, mesmo sem a comprovao
da causa apta a conferir lastro emisso do ttulo, encaminhou-o ao
cartrio de protesto, o que foi efetivado, portanto, indevidamente. 3 Comprovado que o ttulo foi emitido sem lastro, mantm-se a sentena
que condenou solidariamente o endossatrio e o endossante/emitente,
ambos inseridos no plo passivo da ao, pelo dano moral decorrente
do protesto indevido, que se opera in re ipsa, independentemente da
prova do prejuzo. Precedentes do STJ. 4 - Diante dos critrios
balizadores j consagrados pela doutrina e jurisprudncia e das
circunstncias do caso concreto, especialmente considerando que o
protesto indevido perdurou por 99 (noventa e nove) dias, cuja cessao
da ilegalidade apenas se deu aps deciso que antecipou os efeitos da
tutela determinando a suspenso dos efeitos do protesto, conforme
depreende-se do Ofcio de fl. 63, tem-se razovel a metade do valor
fixado pelo Juzo de origem, que atende s peculiaridades da presente
hiptese o valor de R$ 15.000,00 (quinze mil reais).5 - Quanto ao termo
inicial dos juros moratrios da indenizao por dano moral, aplica-se, no
caso de responsabilidade extracontratual, a data do evento danoso
(Smula n 54 do STJ) e, no caso de responsabilidade contratual, a data
da citao (art. 405 do CPC), ressalvado o entendimento pessoal do
relator, para o qual esse entendimento somente se aplica s
indenizaes por dano material, computando-se a mora a partir do

arbitramento da indenizao por danos morais, quando fixada a


obrigao lquida e certa, em quantia atual, proporcional e razovel,
visando satisfao da vtima e responsabilizao do autor da leso.
Nada obstante, embora mantendo respeitosa mas convicta divergncia
- Por entender que a aplicao da Smula n 54 do STJ, bem como do
art. 405 do CC/2002, aos danos morais afronta a literalidade do art. 407
do CC/2002 (antigo art. 1.064) - Adota-se a posio uniforme da Corte
Superior responsvel pela uniformizao da interpretao do direito
federal, o que se faz em harmonia aos princpios da igualdade e
segurana jurdica. 6 - Recurso conhecido e parcialmente provido. (TJES;
APL 0005874-66.2011.8.08.0006; Segunda Cmara Cvel; Rel. Des. lvaro
Manoel Rosindo Bourguignon; Julg. 08/04/2014; DJES 16/04/2014)

DECLARATRIA. Inexigibilidade de ttulo cambial (duplicatas) cumulada


com pedido de indenizao por danos morais, precedida de medidas
cautelares de sustao de protesto Pretenses julgadas procedentes em
primeiro grau de jurisdio, arbitrando a indenizao em valor
equivalente a 100 (cem) salrios mnimos. PROTESTO Duplicata
mercantil apontada por indicao aps endosso translativo para a
instituio financeira. Endosso-translativo que no se confunde com o
endosso-mandato Hiptese clara de responsabilidade solidria entre a
sacadora do ttulo e as empresas de factoring, bem como a instituio
financeira que descontou algumas das duplicatas, sem o cuidado de
checar a existncia de efetivo lastro mercantil antes do apontamento a
protesto. DANO MORAL Caracterizao. Arbitramento dentro de
parmetros de razoabilidade e proporcionalidade Inadmissibilidade de
indexao com base no salrio mnimo Reduo para o valor de R$
20.000,00 (vinte mil reais) a ser suportado, solidariamente, por todos os
co-rus. Correo monetria que comea a fluir da data de publicao

da sentena (Smula n 362 do S.T.J.) Sentena reformada nesse aspecto


Apelaes

parcialmente

providas.

(TJSP;

EDcl

0012661-

33.2002.8.26.0554/50000; Ac. 7414461; Santo Andr; Dcima Segunda


Cmara de Direito Privado; Rel. Des. Jacob Valente; Julg. 30/10/2013;
DJESP 16/04/2014)

Por esses motivos, a primeira demandada


deve igualmente figurar no polo passivo da presente demanda cautelar,
maiormente quando tambm ser responsabilizada civilmente na ao principal.
(CC, art. 942)
(2.3.) A LIDE E SEU FUNDAMENTO(CPC, ART. 801, III)

inrcia

das

Rs,

quando

foram

regularmente cientificadas da impossibilidade do protesto, fez com que surgisse


Autora o interesse processual para pleitear judicialmente a soluo do
problema narrado nesta pea vestibular (CPC, art. 3).
2.3.1. AUSNCIA DE FUNDAMENTO CAUSAL PARA
COBRANA DA DUPLICATA
cedio que a duplicata mercantil constitui
ttulo de crdito fundamentalmente causal. Por esse note, deve apresentar-se
vinculada ao negcio subjacente que lhe deu causa, emitido em decorrncia da
compra e venda mercantil.
Aqui, ao revs disso, a duplicata no tem origem
lcita. O ttulo em referncia fora devidamente quitado, antes do vencimento da
crtula.

Com efeito, como ao principal futura, a ser


ajuizada no trintdio legal do cumprimento da medida acautelatria almejada(CPC,
art. 806), a Autora, com fulcro nas disposies da Legislao Adjetiva Civil(CPC,
art. 801, inc. III), tendo como fundamentos a ofensa ao direito de imagem e
honra,
indica que ajuizar a competente
AO ANULATRIA DE TTULO DE CRDITO
(2.4.) PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR

de geral cincia que so requisitos da medida


cautelar a presena do fumus boni iuris e do periculum in mora.
A propsito, no tocante ao poder geral de cautela,
maiormente no tange aos requisitos concesso de medidas acautelatrias,
professa Antnio Cludio da Costa Machado que:

Trata-se de poder cautelar a ser exercido quando a situao de


emergncia no se enquadra em nenhuma das previses de medidas
tpicas (arresto, sequestro, etc, de acordo com os arts. 813, e segs.),
de sorte que o cabimento da medida fica a depender do
preenchimento do fumus boni iuris e do periculum in mora genrica
e abstratamente previstos no texto (aqui no existe prederteminao
especfica do contedo da medida, nem do interesse tutelado como
acontece com as medidas tpicas v. nota ao Captulo II). Observe-se,

entretanto, que, seja qual for a medida que se deseje (v. exemplos
referidos na nota ao art. 799), o requerente sempre precisar propor
ao cautelar inominada. (MACHADO, Antnio Cludio da Costa.
Cdigo de Processo Civil interpretado e anotado: artigo por artigo,
pargrafo por pargrafo. 4 Ed. So Paulo: Manole, 2012. p. 1457)

Nesse mesmo sentido, Nelson Nery Jnior e Rosa


Maria Andrade Nery anotam que:

"Para que a parte possa obter a tutela cautelar, no entanto, preciso


que comprove a existncia da plausibilidade do direito por ela
afirmado (fumus boni iuris) e a irreparabilidade ou difcil reparao
desse direito (periculum in mora), caso se tenha de aguardar o
trmite normal do processo. Assim, a cautela visa assegurar a eficcia
do processo de conhecimento ou do processo de execuo (Nery,
Recursos, 3.5.2.9, pp. 472/473). (In, Cdigo de Processo Civil
Comentado e legislao processual civil extravagante em vigor. 12
ed. So Paulo: RT, 2012. p. 1.327).

Portanto, os requisitos para alcanar-se uma


providncia de natureza cautelar so, basicamente, dois:
I - Um dano potencial, um risco que corre o processo principal de no ser
til ao interesse demonstrado pela parte, em razo do periculum in mora,
risco esse que deve ser objetivamente apurvel;

II - A plausibilidade do direito substancial invocado por quem pretenda


segurana, ou seja, o fumus boni iuris.

Sobre o fumus boni iuris, esclarece-se que, segundo


a melhor doutrina, para a ao cautelar, no preciso demonstrar-se
cabalmente a existncia do direito material em risco. Ademais, urge asseverar
que o bem em litgico s ter sua comprovao e declarao no processo principal.
Nesse passo, para merecer a tutela cautelar o direito em risco h de revelar-se
apenas como o interesse que justifica o "direito de ao", ou seja, o direito ao
processo de mrito.
Nesse diapaso, de todo oportuno trazer colao
o entendimento do processualista Alexandre Freitas Cmara:

Por tal razo, a concesso da medida cautelar no pode estar


condicionada demonstrao da existncia do direito substancial
afirmado pelo demandante, devendo o Estado-Juiz contentar-se com
a demonstrao da aparncia de tal direito. Em outros termos, o que
se quer dizer que a tutela jurisdiconal cautelar deve ser prestada
com base em conginio sumria, ou que signfica dizer que a medida
cautelar ser deferida ou no conforme um juzo de probabilidade.
Verifica-se, pois, que a tutela jurisdicional cautelar ser prestada com
base em cognicao sumria, e no em cognio exauriente (como se
d, como regra, com a tutela jurisdicional de natureza cognitiva). A
exigncia de certeza quanto existncia do direito substancial para
que se pudesse prestar a tutela cautelar tornaria a mesma um
instrumento absolutamente intil. (CMARA, Alexandre Freitas.
Lies de direito processual civil. 19 Ed. So Paulo: Atlas, 2012, vol. 3,
p. 40)

No discrepa desse entendimento Daniel Amorim


Assumpo Neves:
O fumus boni iuris, ou fumaa do bom direito, entendido pela
doutrina majoritria como o convencimento parcial do juiz fundado
num juzo de mera probabilidade em razo da cognio sumria que
faz para conceder a tutela cautelar de que o direito material que
corre perigo provavelmente exista. interessante notar que a
doutrina majoritria permite que o juiz no tenha certeza a respeito
da existncia do direito material em prigo, mas exige do juiz uma
anlise superficial de sua provvel existncia. (NEVES, Daniel
Amorim Assumpo. Manual de Direito Processual Civil. 4 Ed. So
Paulo: Mtodo, 2012, p. 1.217)

Nesse importe de entendimento:


AGRAVO REGIMENTAL. MEDIDA CAUTELAR PREPARATRIA. LIMINAR
CONCEDIDA. ANLISE DE COGNIO SUMRIA. PRESENA DOS
REQUISITOS- RECURSO IMPROVIDO.
O fumus boni iuris encontrase presente na medida em que comprova o
agravado estar na posse do imvel a ser esbulhado h mais de vinte
anos, tendo ali realizado diversas benfeitorias eventualmente passveis
de serem indenizveis nos termos da Lei, circunstncia apta a legitimar
a oposio dos embargos de terceiros nos autos da ao principal para
fins de averiguao do direito de posse sobre o imvel. Do mesmo modo,
o periculum in mora se justifica pelos prejuzos a serem causados caso a
carta precatria seja cumprida, por tratar-se de fazenda toda cercada,

com divises, supostamente com mais 4.500 hectares de pastos


formados com capim artificial, mais de 6.000 cabeas de gado, casas de
sede e de empregados, 15 empregados e suas famlias, alm de outras
benfeitorias e estrada de penetrao. (TJMS - AgRg 001946568.2012.8.12.0000/50000; Campo Grande; Primeira Cmara Cvel; Rel.
Des. Divoncir Schreiner Maran; DJMS 30/11/2012; Pg. 30)

AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO JULGADO


MONOCRATICAMENTE. ART. 557, CAPUT, C/C ART. 527, I, DO CPC.
MANIFESTAMENTE IMPROCEDENTE. LIMINAR CONCEDIDA EM SEDE DE
CAUTELAR

INOMINADA

INCIDENTAL.

MANUTENO

DA

INTERLOCUTRIA DO JUZO A QUO. REGIMENTAL IMPROVIDO.


DECISO MONOCRTICA MANTIDA. 1. O relator est autorizado a negar
seguimento a recurso manifestamente improcedente, na espcie agravo
de instrumento, luz do disposto no art. 557, caput, e art. 527, I, do CPC;
2. Para tanto, permite-se ao relator isoladamente analisar o prprio
meritum causae recursal;
3. Como se sabe, a tutela cautelar visa resguardar o resultado til do
processo, a efetividade do provimento jurisdicional final, evitando
decises judiciais incuas e inexequveis;
4. Os requisitos da liminar em tutela cautelar so fumus boni iuris ou a
fumaa do bom direito, em que o julgador, fundado numa cognio
sumria e perfunctria, juzo de mera probabilidade, se convence de
que o direito material que corre perigo provavelmente exista. O
periculum in mora, configura a situao de urgncia derivada do perigo
que o tempo necessrio para a concesso da tutela definitiva no caso
concreto representa para a efetividade da proteo jurisdicional, sendo
flagrante que no sendo tutelado imediatamente o direito material,
correr srio e iminente risco de perecer;

5. In casu, o douto Magistrado planicial concedeu a liminar observando


os requisitos em aluso, razo pela qual prescinde de censura a
interlocutria ora vergastada;
6. Ratificao do instrumental neste agravo regimental;
7.

Agravo

regimental

improvido.

(TJCE

AG

0032539-12.2002.8.06.0000/50000; Oitava Cmara Cvel; Rel Des


Maria Iraneide Moura Silva; DJCE 09/11/2012; Pg. 83)

No caso ora em anlise, claramente restaram


comprovados, objetivamente, os requisitos do "fumus boni iuris" e do "periculum
in mora", a justificar o deferimento da medida ora pretendida, sobretudo quanto
ao segundo requisito a demora na prestao jurisdicional ocasionar
gravame dirio imagem e honra da Autora, quando ter seu nome inserto
nos rgos de restries, em razo do apontamento do ttulo a protesto.
Diante disso, a Autora vem pleitear, sem a oitiva
prvia da parte contrria (CPC, art. 804), medida cautelar no sentido de:
a) independente de qualquer cauo ou outra
garantia, pede que seja sustado ou cancelado o
protesto do ttulo em debate, expedindo-se, para
tanto, ofcio ao respectivo cartrio que apontou o
ttulo

para

protesto,

ordenando,

mais,

que

abstenha de prestar qualquer informao positiva


do aludido protesto, at ulterior deliberao deste
juzo;
b) igualmente requer seja oficiado Serasa,
determinando que essa se abstenha de prestar

informao negativa referente ao ttulo antes


descrito;
c) subsidiariamente, requer que seja conferida
Autora prestar cauo fidejussria, com o fito do
pronto atendimento da medida acautelatria
almejada.

(3) P E D I D O S e R E Q U E R I M E N T O S

POSTO ISSO,
como ltimos requerimentos desta Ao Cautelar Inespecfica, a Autora requer
que Vossa Excelncia se digne de tomar as seguintes providncias:

a) Determinar a CITAO e INTIMAO das Promovidas,


POR CARTA, no endereo constante do prembulo, para, no
prazo

de

05

(cinco)

dias(CPC,

art.

802,

caput),

apresentarem, querendo, suas defesas e, mais, cumprirem a


medida acautelatria pleiteada;
b) que ao final sejam JULGADOS PROCEDENTES OS
PEDIDOS formulados nesta demanda cautelar, acolhendo os
pedidos estipulados em sede liminar e tornando-a definitiva,
condenando as Rs no nus de sucumbncia.

Protesta, ademais, justificar os fatos que se


relacionam com os pressupostos desta Ao Cautelar por todos os meios
admissveis em direito, assegurados pela Lei Fundamental(art. 5, inciso LV, da
C.Fed.), notadamente pelo depoimento do Rep. Legal da Requerida, pena de

tornar-se confitente ficta, oitiva de testemunhas a serem arroladas oportuno


tempore, junta posterior de documentos como contraprova, percia, tudo de logo
requerido.
Atribui-se a presente Ao Cautelar o valor
estimativo de R$100,00 (cem reais).
AO CAUTELAR. VALOR DA CAUSA. O VALOR DA CAUSA NA AO CAUTELAR NO
SE FIXA VISTA DO ART 259 DO CPC, MAS DO ART. 258 QUE O ANTECEDE.
Significando a ao cautelar um minus em relao ao plus que a ao principal,
naturalmente seu valor no o que se atribuiria a esta. Recurso da apelante a que se
d parcial provimento para o fim de reduzir- se o valor da causa fixado em primeiro
grau. (TJSP - APL 9095571-64.2008.8.26.0000; Ac. 6387690; So Paulo; Dcima
Cmara de Direito Privado; Rel. Des. Cesar Ciampolini; Julg. 27/11/2012; DJESP
08/01/2013)

Respeitosamente, pede deferimento.


Cidade, 00 de abril de 0000.

Beltrano de tal

112233

Advogado OAB(SP)

Ao de Cobrana de Honorrios
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CVEL DE
FORTALEZA CE.

RITO SUMRIO( CPC, art. 275, inc. II, f )

BELTRANO DE TAL, brasileiro, casado, maior,


advogado, inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do Cear, sob o n.
112233, com escritrio profissional consignado no timbre desta, onde, em
atendimento diretriz fixada pelo art. 39, inciso I do Estatuto Buzaid, indica-o para
as intimaes necessrias, comparece, advogando em causa prpria, para
ajuizar, com supedneo no art. 22 da Lei Federal n 8.906, de 04 de julho de
1994 c/c art. 275, inc. II, f do Caderno de Ritos, a presente
AO DE COBRANA DE HONORRIOS ADVOCATCIOS,

contra SOCIEDADE BRASILEIRA S/A, pessoa jurdica de direito privado(CC, art.


44, inc. II), , inscrita no CNPJ(MF) sob o n 33.444.555/0001-66, com endereo
sito na Av. Xista, n. 000, Fortaleza (CE), pelas razes de fato e direito que a seguir
passa a expor.

CONTORNOS FTICOS

Na data de 00 de julho de 0000 o Autor celebrou com


a R contrato de prestao de servios advocatcios. Referido pacto direcionouse obteno de provimento judicial para obstar ao executiva impetrada pelo
Banco Zeta S/A, a qual, diga-se, resultava em R$ 000.000,00 (.x.x.x.), conforme
inicial que ora colaciona-se. (doc. 01)
O Autor, pois, diante da celeridade que o caso
requeria pois estaria sendo procurado por oficial de justia para efetuar
penhora/citao --, recebera procurao da Promovida para os fins de defendla em juzo, sem, contudo, formalizar pacto escrito tocantemente aos honorrios
pelo patrocnio da causa. (doc.02) Fixou-se, naquela oportunidade, honorrios de
10% (dez por cento) sobre o valor da causa, quando da soluo da pendenga
judicial.
O Promovente, naquela ocasio, de pronto ajuizou
incidente de exceo de pr-executividade, sendo o mesmo admitido e extinto o
feito executivo. (doc. 03) A ento exeqente preferiu no recorrer e impetrar uma
ao apropriada ao caso, restando no recorrida a deciso que extinguiu o feito,
o que se comprova pela certido narrativa ora acostada. (doc. 04)
Procurado para pagamento dos honorrios, a R, por
meio de seu representante, Francisco das Quantas, alegou ausncia de pacto
escrito que o obrigasse a pagar honorrios advocatcios, em que pese, claro,
o trabalho desenvolvido pelo ora Requerente.
Dessa maneira, no restou outro caminho ao
postulante seno procurar o Poder Judicirio para receber o quanto pactuado.

MERITUM CAUSAE
O contrato verbal o fundamento ftico-jurdico da
pretenso ora em debate.
No resta dvida que o contrato firmado, de forma
verbal, tem plena validade jurdica.

Nosso cdigo civil inspira-se no princpio da forma livre, o que quer


dizer que a validade da declarao da vontade s depender de forma
determinada quando a forma jurdica explicitamente o exigir. A forma
livre qualquer meio de exteriorizao da vontade dos negcios
jurdicos, desde que no previsto em normas jurdicas como obrigatrio:
palavra escrita ou falada, gestos, e at mesmo o silncio ... (Diniz, Maria
Helena. Cdigo Civil Anotado. 3 Ed. So Paulo: Saraiva. Pg. 143).

A propsito, a prestao de servio profissional de


advocacia assegura aos inscritos na OAB o direito aos honorrios
convencionados, ou mesmo, quando no avenados, tero direito aos mesmos,
entrementes por arbitramento. (Lei n. 8.906/94, ar. 22, 2)
O pleito de 10% (dez por cento) sobre o valor da
causa sob a qual o profissional do direito atuou justo e encontra guarida na
Tabela de Honorrios da OAB, a qual de logo se anexa. (doc. 05)
Nesse sentido, vejamos as seguintes notas de
jurisprudncia:

APELAO CVEL. ARBITRAMENTO DE HONORRIOS ADVOCATCIOS.


CONTRATO VERBAL. COMPROVAO DOS SERVIOS PRESTADOS.
No caso concreto, restando comprovada a prestao dos servios
profissionais pela parte autora em favor da requerida, mostra-se devida
a contraprestao proporcional ao trabalho desempenhado, a qual foi
devidamente arbitrada no juzo de origem. Sentena mantida por seus
prprios fundamentos. Por unanimidade, negaram provimento ao
recurso. (TJRS AC 259936-45.2012.8.21.7000; Porto Alegre; Dcima
Quinta Cmara Cvel; Rel. Des. Angelo Maraninchi Giannakos; Julg.
13/03/2013; DJERS 19/03/2013)

AO DE ARBITRAMENTO DE HONORRIOS. CONTRATO VERBAL.


CASO CONCRETO. MATRIA DE FATO. PRESTAO DE SERVIOS
ADVOCATCIOS COMPROVADA. REVOGAO DO MANDATO. DIREITO
REMUNERAO.
Valor que deve ser arbitrado em patamar condizente com o trabalho
exigido e produzido pelo profissional no caso. Apelo desprovido. (TJRS AC 564837-80.2012.8.21.7000; Novo Hamburgo; Dcima Quinta Cmara
Cvel; Rel. Des. Vicente Barroco de Vasconcellos; Julg. 13/03/2013; DJERS
18/03/2013)

PROCESSUAL CIVIL. AO DE ARBITRAMENTO DE HONORRIOS


ADVOCATCIOS. CONTRATO VERBAL. SERVIOS ADVOCATCIOS.
OBJETO. PATROCNIO EM AO TRABALHISTA. VERBA. MENSURAO.
CRITRIOS. NATUREZA, RELEVNCIA E TEMPO DISPENDIDO COM OS
SERVIOS. PONDERAO. TABELA DE HONORRIOS DA ORDEM DOS
ADVOGADOS DO BRASIL, SECCIONAL DO DISTRITO FEDERAL.

PARMETRO OBJETIVO. OBSERVNCIA. PERCENTUAL MNIMO.


ADEQUAO AOS SERVIOS. DISSENSO SOBRE A VERBA HONORRIA.
DANO

MORAL.

QUALIFICAO.

INEXISTNCIA.

SUCUMBNCIA

RECPROCA. CARACTERIZAO.
1.A efetivao dos servios contratados mediante o patrocnio da
contratante em ao trabalhista promovida em seu desfavor, irradiando
advogada contratada a indispensabilidade de ser remunerada pelos
servios que executara, enseja que, mngua de contratao
formalmente entabulada, os honorrios contratuais que lhe so devidos
sejam mensurados em ponderao com a natureza e relevncia da causa
patrocinada, com o tempo despendido com a prestao, com a
dificuldade revelada pelos servios e com o grau de zelo e dedicao
revelados pela patrona, de forma a ser apreendida a contraprestao
que lhe deve ser assegurada em conformidade com os parmetros
estabelecidos pelo rgo de classe para servios anlogos (Lei n
8.906/94, art. 22, 2). 2.Emergindo da ponderao dos parmetros
legalmente estabelecidos em conformidade com a moldura de fato
descortinada pelos servios executados pela patrona no curso da ao
trabalhista que patrocinara que o percentual mediano estabelecido pela
tabela de honorrios editada pela Ordem dos Advogados do Brasil,
Seccional do Distrito Federal, resulta na apreenso de importe
expressivo, por derivar da incidncia do mensurado sobre o valor
atribudo causa patrocinada, a verba honorria devida, ante o dissenso
estabelecido entre contratante e contratada, deve ser mensurada no
mnimo recomendado por traduzir justa contraprestao pelos servios
realizados. 3.A caracterizao do dano como pressuposto da
responsabilidade civil consubstancia verdadeiro trusmo, medida que,
estando plasmada no princpio de que, emergindo do ato comissivo ou
omisso praticado por algum efeito danoso a terceiro, o havido

caracteriza-se como ato ilcito, por ter afetado a esfera jurdica do


lesado, tornando seu protagonista obrigado a compor os efeitos que
irradiara da sua conduta, emergindo dessa constatao que, se do
dissenso contratual no emerge nenhuma conseqncia lesiva aos
atributos da personalidade da contratada, no irradia efeito jurdico
relevante ante o no aperfeioamento do silogismo indispensvel
germinao da obrigao reparatria (NCC, arts. 186 e 927).
4.Conquanto o dissenso estabelecido acerca da remunerao devida
advogada contratada irradie-lhe dissabor e chateao, o havido, aliado
ao fato de que contara com seu concurso, pois no cuidara de formalizar
a contratao de modo formal, no enseja nenhum efeito lesivo ao seu
patrimnio moral, denunciando que o ocorrido no apto a ser
transubstanciado em ofensa aos atributos da sua personalidade e
caracterizado como fato gerador do dano moral, devendo ser tratado de
conformidade com sua exata dimenso, ou seja, como intercorrncia
contratual

que,

conquanto

impregnando-lhe

aborrecimento

chateao, no irradia nenhuma mcula aos direitos da sua


personalidade. 5.O temperamento conferido aos fatos passveis de
serem tidos como geradores do dano moral, pacificando o
entendimento segundo o qual os aborrecimentos, percalos, frustraes
e vicissitudes prprios da vida em sociedade no geram o dever de
indenizar, ainda que tenham impregnado no atingido pelo ocorrido certa
dose de amargura, no legitima o deferimento de qualquer
compensao decorrente de simples dissabor ou aborrecimento
originrios de dissenso contratual, pois impassveis de enodoarem o
esprito do homem mdio. 6.Equivalendo-se as pretenses acolhida e
rejeitada, resta caracterizada a sucumbncia recproca e equivalente,
ensejando que as verbas de sucumbncia sejam igualitariamente
rateadas na exata traduo da regra inserta no artigo 21 do CPC, o que

legitima, inclusive, que os honorrios advocatcios sejam compensados.


7.Apelaes conhecidas. Desprovida a da autora. Provida parcialmente
a das rs. Unnime. (TJDF - Rec 2010.01.1.067366-4; Ac. 581.907;
Primeira Turma Cvel; Rel. Des. Tefilo Caetano; DJDFTE 02/05/2012;
Pg. 84)

Diga-se, mais, que o mandato conferido a profissional


de direito por si s j justifica o pagamento de honorrios.
CDIGO CIVIL
Art. 658 O mandato presume-se gratuito quando no houver sido
estipulada retribuio, exceto se o objeto corresponder ao daqueles que o
mandatrio trata por ofcio ou profisso lucrativa.

Importante

ressaltar,

outrossim,

caso

Vossa

Excelncia entenda que no seja o caso de pagamento de verba honorria


acertada mas sim de arbitramento, , que:
( i ) o Promovente profissional reconhecido no meio
advocatcio onde labuta, quando advogado desde 0000;
( ii ) patrocina os interesses de diversas outras empresas de
grande porte importantes no pas, tais como .x.x.x.x, S/A, .x.x.x.x S/A ......, etc.;
( iii ) o mesmo tem especializao em Direito x.x.x.x.x.x pela
PUC de So Paulo, fez palestras, etc.

Veja, ademais, o proveito financeiro que o trabalho


desenvolvido pelo Autor trouxera ao Requerido, mormente quando, diante da pea
inserta na execuo, reconheceu-se que o rito executivo era impertinente a cobrlo.
A questo, mais, traz em si somas vultuosas.
Tais fatores, emrito Julgador, devem servir, alm de
outros(CPC, art. 20, 4), de fundamento para que seja arbitrado o valor
correspondente aos honorrios advocatcios.

(...) No h critrios definitivos que possam delimitar a fixao de


honorrios advocatcios, porque flutuam em funo de vrios fatores,
alguns de forte densidade subjetiva, tais como o prestgio profissional, a
qualificao, a reputao na comunidade, tempo de experincia,
titulao acadmica, dificuldade da matria, recursos do cliente, valor
da demanda, etc. A soluo jurdica de uma causa pode exigir menos
tempo de um profissional competente e experiente de que de um
iniciante. Os servios de um escritrio bem organizado e com estrutura
custosa refletem tais variveis. (Lbo, Paulo Luiz Neto. COMENTRIOS
AO NOVO ESTATUTO DA ADVOCACIA E DA OAB. 1 Ed. Braslia, DF,
Braslia Jurdica, 1994. p. 93)

A este propsito o Autor cuida de juntar, nesta


oportunidade, seu curriculum profissional. (doc. 06)
DOS PEDIDOS e REQUERIMENTOS

Posto isso, requer o Autor que Vossa Excelncia se


digne de:
a) Determinar a citao da Requerida, por carta, com AR,
instando-a a comparecer audincia de conciliao
designada por V. Ex., para nesta apresentar a defesa que
entender pertinente, sob pena de, no comparecendo,
serem

considerados

verdadeiros

os

fatos

aqui

narrados(CPC, arts. 275, 2);


b) pede, mais, sejam JULGADOS PROCEDENTES OS
PEDIDOS formulados na presente ao, condenando a R
ao pagamento da quantia de R$ 00.000,00 ( x.x.x.x ), a qual
corresponde ao valor ajustado verbalmente de 10%(dez por
cento) sobre o valor da execuo ou, como pedido
sucessivo, com supedneo no art. 22 do Estatuto da OAB c/
art. 20, 4 do Cdigo de Ritos, sejam arbitrados os
honorrios advocatcios correspondentes ao trabalho
profissional desenvolvido pelo Autor junto demanda
judicial patrocinada, alm do pagamento de custas,
despesas processuais e honorrios advocatcios base de
20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao, tudo
devidamente corrigido.

Provar o alegado por todos os meios de prova em direitos


admitidos, por mais especiais que sejam, sobretudo por prova pericial, se
necessrio for, oitiva de testemunhas( a qual o rol de pronto deposita CPC, art.
276 ), depoimento pessoal do representante legal da R, o que desde j requer,
sob pena de confesso.

D-se causa o valor estimativo de R$ 00.000,00 ( .x.x.x.x


).

Respeitosamente, pede deferimento.


Fortaleza(CE), 00 de abril do ano de 0000.
Fulano(a) de Tal
Advogado(a)
ROL DE TESTEMUNHAS:
1) .x.x.x.x., brasileiro, casado, maior, advogado, inscrito na OAB(CE) sob o n.
.x.x.x, residente e domiciliado na Rua .x.x.x.x, n .x.x.x, em Fortaleza(CE);

Data supra.

Ao de Indenizao por Coliso de Veculos


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA

CVEL DA

COMARCA DE FORTALEZA (CE).

Rito Sumrio (CPC, art. 275, inc. II, d)

Intermediado por seu mandatrio ao final firmado -instrumento procuratrio acostado -- causdico inscrito na Ordem dos Advogados
do Brasil, Seo do Cear, sob o n. 332211, com seu endereo profissional
consignado no timbre desta, onde, em atendimento diretriz do art. 39, inciso I,
da Legislao Instrumental Civil, indica-o para as intimaes necessrias,
comparece, com o devido respeito presena de Vossa Excelncia, o Sr.
FRANCISCO DA QUANTAS, brasileiro, solteiro, maior, comercirio, inscrito no
CPF (MF) sob o n. 444.555.666-77, residente e domiciliado na Rua Xista, n. 000,
em Fortaleza (CE), para ajuizar, com fulcro nos arts. 186, 927e 944, todos do
Cdigo Civil Brasileiro c/c art. 275, inc. II, d, da Legislao Adjetiva Civil, a
presente
AO DE REPARAO DE DANOS,

contra CONSTRUTORA XISTA LTDA, pessoa jurdica de direito privado, inscrita


no CNPJ(MF) n. 22.444.555/0001-66, estabelecida na Av. Estrela, n. 000,
Fortaleza(CE), em razo das justificativas de ordem ftica e de direito, abaixo
delineadas.
CONSIDERAES FTICAS
O Autor proprietrio do veculo marca Celta, de
placas HTT-0000, consoante se comprova pelo documento ora carreado. (doc.
01) Na data de 33/22/1111, nesta Cidade, por volta das 18:30h, o Autor transitava
normal e prudentemente com veculo acima descrito, quando efetuou a parada
obrigatria diante da sinalizao do semforo. O preposto da R, Raimundo de
tal, conduzindo o veculo marca Toyota, de placas HTA-0000, abalroou na traseira
do veculo conduzido pelo Promovente.
Na ocasio as partes no chegaram a um consenso
sobre o pagamento dos prejuzos, causados devidos conduta imprudente do
preposto da Requerida, razo qual que o Autor solicitou a expedio de Boletim
de Ocorrncia que ora acostamos. (doc. 02).
Consoante consta do referido Boletim de Ocorrncia,
conclui-se que o preposto da R no observou a devida distncia regular em
relao ao veculo do Autor, nem sequer a sinalizao do semforo, agindo,
dessarte, sem as cautelas necessrias estatudas pelo Cdigo de Trnsito
Brasileiro.
DA PRESUNO DE VERACIDADE DO QUANTO INSERTO NO BOLETIM DE
OCORRNCIA

De outro bordo, mister que faamos consideraes


quanto veracidade do quanto evidenciado no Boletim de Ocorrncia.
Mencionado documento foi elaborado por uma
Autoridade Policial, por isto goza de presuno de veracidade do que nele se
contm.
A propsito, outro no o entendimento da doutrina,
consoante observa Daniel Amorim Assumpo Neves, quando professa que:

Segundo o art. 364 do CPC, o documento pblico faz prova da sua


formao e tambm dos fatos que o escrivo, tabelio ou funcionrio
declarar que ocorreram em sua presena. Como se nota desse
dispositivo legal, em razo da f pblica que reveste os atos estatais,
sempre que o documento for produzido por funcionrio pblico lato
sensu, haver uma presuno de veracidade quanto sua formao e
quanto aos fatos que tenha ocorrido na presena do oficial pblico.
(NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Manual de Direito Processual Civil.
4 Ed. So Paulo: Mtodo, 2012, p. 452)
(no existem os destaques no texto original)

Impende destacar notas de jurisprudncia com


esse mesmo entendimento:

APELAO

CVEL.

SEGURADORA.
INOCORRNCIA.

ACIDENTE

AGRAVO

DE

RETIDO.

TRNSITO.
CERCEAMENTO

SEGURADO
DE

DEFESA.

I. No se conhece de agravo retido se o apelante, nas razes da apelao,


repete idntica matria ali tratada, especialmente quando o juiz, ao
proferir a sentena, se manifesta sobre a questo.
II. Preliminares. Ilegitimidade passiva da seguradora. No acolhimento.
A seguradora tem legitimidade passiva para a ao indenizatria, voltada
composio dos danos materiais advindos de coliso causada por
segurado, de acordo com o contratado na aplice de seguro.
Precedentes desta corte e do STJ.
III. Falta interesse de agir. Inocorrncia. Nos termos do que preleciona o
inciso XXXV, do artigo 5, da Constituio da Repblica, todo e qualquer
cidado tem o direito de acionar o poder judicirio para pleitear tutela
jurisdicional preventiva ou reparatria leso ou ameaa de leso a um
direito seu.
lV. Solidariedade entre seguradora e segurada. A seguradora que aceita
a litisdenunciao e contesta o pedido inicial coloca-se ao lado do ru
causador do dano, como litisconsorte passiva. Da por que a sentena
condenatria pode ser executada contra a litisconsorte denunciada, at
o limite da aplice de seguro.
V. Correo monetria e juros de mora. Matria de ordem pblica. Nos
termos da Smula n 54 do superior tribunal de justia os juros de mora
incidem a partir do evento danoso, nos casos de indenizao advinda de
relao extracontratual. A correo monetria incide a partir da data da
prolatao da sentena. Smula n 362 do STJ.
VI- lucros cessantes. Para o acolhimento da pretenso de lucros
cessantes, no imprescindvel a existncia de prova especfica do valor
correspondente futura perda patrimonial sofrida, sendo perfeitamente
possvel a apurao de tal valor em sede de liquidao de sentena,
notadamente em virtude da necessidade de conhecimentos tcnicos
especializados para a apurao do quantum devido.

VII. Honorrios advocatcios. Deve ser mantido o quantum arbitrado a


ttulo de honorrios de sucumbncia quando observados os parmetros
legais pertinentes para estabelec-los.
VIII. Prequestionamento. Para fins de prequestionamento, basta que a
deciso recorrida adote fundamentao suficiente para dirimir a
controvrsia, sendo desnecessria a manifestao expressa sobre todos
os argumentos e dispositivos legais apresentados pela parte.
IX. Boletim de ocorrncia. O boletim de ocorrncia de acidente de
trnsito reveste-se de presuno iuris tantum de veracidade dos fatos
ali declarados, cabendo ao requerido provar o contrrio, a fim de
afastar sua responsabilidade objetiva. Recursos conhecidos e
desprovidos. Sentena reformada de ofcio. (TJGO - AC 4668333.2011.8.09.0051; Goinia; Rel. Des. Francisco Vildon Jos Valente;
DJGO 16/01/2013; Pg. 241)

APELAO CVEL. AO DE INDENIZAO. COLISO DE VECULOS.


BOLETIM DE OCORRNCIA QUE APONTA CULPA EXCLUSIVA DA VTIMA.
PROVA TESTEMUNHAL CONTRATRIA. PROVA INSUFICIENTE. NUS
DA PROVA QUE INCUMBIA PARTE AUTORA QUANTO AO FATO
CONSTITUTIVO DE SEU DIREITO. RECURSOS IMPROVIDOS.
1. A responsabilidade civil, para restar configurada, demanda a
existncia de uma conduta lesiva, capaz de gerar um dano na esfera
patrimonial da vtima ou puramente moral, devendo haver um nexo
causal entre o ato ilcito violador de um direito e o dano perpetrado.
2. Prevalece a presuno juris tantum de veracidade dos fatos
declarados no boletim de acidente de trnsito, quando as demais
provas colhidas nos autos forem insuficientes para infirmar as
concluses obtidas na referida percia. Na hiptese, diversamente do

afirmado pelos recorrentes, inexiste uniformidade na prova testemunhal


colhida.
3. Em que pese a falta de habilitao ser mera infrao administrativa,
no se desincumbiram os autores de fazer prova cabal de sua tese, hbil
a desconstituir a presuno de correo de que goza o boletim oficial, o
qual aponta a inequvoca impercia do motorista do veculo. Deste modo,
o infausto evento decorreu de culpa exclusiva da vtima.
4. No se desincumbiram os autores, a contento, do nus de provar os
fatos constitutivos do seu direito, na forma do artigo 333, i, do CPC, no
se inferindo dos autos contribuio culposa do condutor do caminho de
propriedade da apelada para o evento danoso.
5. Recursos no providos, no vislumbrando da presente deciso afronta
ou negativa de vigncia dos arts. 333, i e ii e 436 do CPC, e 186 e 927 do
cdigo civil. (TJPE - APL 0000130-05.2000.8.17.0660; Terceira Cmara
Cvel; Rel. Des. Francisco Eduardo Gonalves Sertrio Canto; Julg.
18/12/2012; DJEPE 07/01/2013; Pg. 479)

APELAO CVEL.
Ao de indenizao. Acidente de trnsito. Avano de cruzamento de via
preferencial. Veculo que intercepta a trajetria de motocicleta que
transitava em sentido perpendicular. Causa primria e eficiente para a
ocorrncia do acidente. Aplicao dos arts. 34, 44 e 45 do cdigo de
trnsito brasileiro. Boletim de ocorrncia. Presuno de veracidade iuris
tantum. Prova no desconstituda e em sintonia com a tese do autor.
Responsabilidade civil configurada. Dever de indenizar. Dano moral.
Valor adequado aos parmetros orientadores desta cmara. Recurso
desprovido (TJPR - ApCiv 0945836-0; Londrina; Nona Cmara Cvel; Rel.
Des. Jos Augusto Gomes Aniceto; DJPR 11/12/2012; Pg. 312)

DA CULPABILIDADE
Em se tratando de coliso pela traseira, milita
a presuno de que o condutor do veculo que dirigia por detrs deixou de guardar
a distncia necessria para uma segura circulao de veculos. Necessria, pois,
distncia regulamentar a possibilitar a frenagem adequada a evitar esse tipo de
acidente, dada a previsibilidade de que tal atitude seja necessria.
Ademais, nos termos do inc. II do art. 29 do
Cdigo de Trnsito Brasileiro, o condutor deve preservar distncia de segurana
frontal entre o seu veculo e o que imediatamente segue a sua frente.
Art. 29 O trnsito de veculos nas vias terrestres abertas circulao
obedecer s seguintes normas:
(...)
II o condutor dever guardar distncia de segurana lateral e frontal
entre o seu e os demais veculos, bem como em relao ao bordo da
pista, considerando-se, no momento, a velocidade e as condies do local,
da circulao, do veculo e as condies climticas;
(...)
Logo a responsabilidade pelo acidente assenta-se no
motorista da empresa Requerida que, trafegando com desateno, descurou-se
quanto distncia de segurana e colidiu na traseira do automvel do Autor. Este,
resta saber, se encontrava parado no sinal semafrico a sua frente, cuja atuao,
assim, no concorreu para o choque.
Sem sombra de dvidas esse fato caracteriza a culpa
do condutor do automvel que pertence R, revelando, assim, mais um requisito

necessrio para configurao do dever de indenizar,na forma do art. 186 do


Cdigo Civil.
A jurisprudncia nesse sentido, seno
vejamos:

JUIZADO ESPECIAL CIVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL. ACIDENTE DE


TRNSITO. COLISO NA PARTE TRASEIRA. CULPA PRESUMIDA.
AUSENCIA DE PROVA DE FATO DESCONSTITUTIVO. DANO MATERIAL
RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO. SENTENA MANTIDA.
1. O ato ilcito uma das fontes das obrigaes. Em se tratando de danos
provenientes de coliso de veculos, responde por sua reparao aquele
que tenha dado causa ao evento danoso.
2. Por fora da norma geral de circulao e conduta, constante do art.
29, II, do cdigo de trnsito brasileiro, que determinada ao condutor
guardar distncia de segurana lateral e frontal entre o seu e os demais
veculos, presume-se a culpa do motorista que colide com parte traseira
do automvel que lhe precede na corrente de trfego.
3. Na hiptese, o recorrente no logrou comprovar que o autor deu r
em seu veculo e que tal fato ocasionou o acidente. Mantida, por
conseguinte, a presuno de culpa que milita em seu desfavor, por haver
batido na traseira do veculo do autor.
4. Recurso conhecido e improvido. Sentena mantida por seus prprios
fundamentos, com Smula de julgamento servindo de acrdo, na forma
do art. 46, da Lei n 9.099/95. Condenado o recorrente ao pagamento
das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 10% sobre
o valor da condenao. (TJDF - Rec 2012.06.1.009788-9; Ac. 649.670;
Primeira Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal; Rel.
Juiz Demetrius Gomes Cavalcanti; DJDFTE 01/02/2013; Pg. 187)

AO DE REPARAO DE DANOS.
Acidente de trnsito. Coliso na traseira. Presuno de culpa por no
observncia de cuidado objetivo exigido por Lei. Causa excludente no
demonstrada. Danos materiais que ficaram devidamente comprovados
e devem ser indenizados. Honorrios advocatcios que foram fixados de
acordo com o disposto no art. 20, 4, do CPC. Recurso desprovido.
(TJSP - APL 0028043-45.2011.8.26.0071; Ac. 6455623; Bauru; Vigsima
Stima Cmara de Direito Privado; Rel. Des. Dimas Rubens Fonseca; Julg.
22/01/2013; DJESP 31/01/2013)

APELAO CVEL.
Ao de ressarcimento de danos em acidente de veculos. Justia
gratuita. Deferimento. Acidente de trnsito envolvendo veculos que
trafegavam na mesma direo. Coliso na parte traseira do veculo
precedente. Inobservncia da distncia mnima prevista pelas regras
bsicas de trnsito. Responsabilidade pelo evento. Culpa presumida.
Dever de indenizar. Sentena mantida. Recurso desprovido. Usufrui do
benefcio da justia gratuita o interessado que comprova no possuir
condies econmicas para arcar com as custas do processo sem
prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia. "Existe uma presuno
de que, quem abalroa o veculo que lhe precede, culpado, pois que
deve manter distncia segura a fim de proceder frenagem quando for
necessrio. No derruda esta presuno, pela prova dos autos, a
culpabilidade fica cometida ao motorista que colide na traseira. " (TJSC
AP. Cv. 2009.015613-9, de joinville, Rel. Des. Gilberto Gomes de oliveira,
j em 4-10-2012). (TJSC - AC 2012.082046-1; So Jos; Terceira Cmara de
Direito Civil; Rel. Des. Fernando Carioni; Julg. 22/01/2013; DJSC
28/01/2013; Pg. 81)

APELAO CVEL. ACIDENTE DE TRNSITO. INDENIZAO POR DANOS


MATERIAIS. AO REGRESSIVA DA SEGURADORA. COLISO NA
TRASEIRA.
1. Agravo retido. Caso em que no se est diante de pretenso do
segurador contra o segurado, mas de ao regressiva em que a
seguradora busca o ressarcimento de valores contra o terceiro suposto
causador dos danos. Prazo prescricional de 3 (trs) anos, art. 206, 3,
V, do CC.
2. Acidente e culpa. Condutor do veculo segurado que veio a ser colhido
na traseira pelo caminho dos rus. Presuno de culpa em razo da
coliso na traseira que no veio a ser desfeita pela instruo. Ausncia
de prova contundente de que o veculo teria cortado a frente do
caminho e freado de forma brusca. Trfego intenso e lento na via
pblica, exigindo maior ateno dos motoristas. Culpa evidenciada.
3. Danos materiais. Ressarcimento das despesas com o conserto do
veculo segurado, as quais esto devidamente demonstradas pelas notas
fiscais trazidas aos autos. Apelao desprovida. (TJRS - AC 50091213.2012.8.21.7000; Torres; Dcima Segunda Cmara Cvel; Rel. Des. Jos
Aquino Flres de Camargo; Julg. 13/12/2012; DJERS 18/12/2012)

DOS DANOS MATERIAIS EMERGENTES


O Autor, com esta exordial, traz colao dois
oramentos que destacam o valor dos danos materiais sofridos. (doc. 02/03)
Oportuno ressaltar que aludidos oramentos foram
elaborados por duas empresas distintas, conceituadas, em formulrios timbrados
e, mais, so revendedoras autorizadas do veculo pertencente ao Autor. Ademais,

aludidos oramentos informam o montante dos custos com peas e servios, com
minuciosa descrio das peas a serem substitudas, assim como dos servios a
serem empregados no conserto do veculo sinistrado.
Assim, o primeiro oramento, originrio da Empresa
Xista Ltda, importa no valor de R$ 00.000,00 ( x.x.x. ); enquanto o segundo, da
Empresa Carros Ltda, traduz a importncia de R$ 00.000,00 ( x.x.x ).
PEDIDOS e REQUERIMENTOS
Em arremate, requer o Promovente que Vossa
Excelncia se digne de tomar as seguintes providncias:
a) Determinar a citao da Requerida, por carta, com AR, instando-a
a comparecer audincia de conciliao designada, para nesta
apresentar a defesa que entender pertinente, sob pena de serem
considerados verdadeiros os fatos aqui narrados(CPC, arts. 275, 2);
b) pede, mais, sejam JULGADOS PROCEDENTES os pedidos
formulados na presente ao de reparao de danos, condenando a
Promovida a pagar a quantia de R$ 00.000,00 ( .x.x.x. ), acrescida de
correo monetria, alm de juros moratrios, razo de 1%(um por
cento) ao ms, a partir do evento danoso;
Smula 43 do STJ Incide correo monetria sobre
dvida por ato ilcito a partir da data do efetivo prejuzo.

Smula 54 do STJ Os juros moratrios fluem a partir


do evento danoso, em caso de responsabilidade
extracontratual.
c) seja a Requerida condenada ao pagamento de honorrios de
20%(vinte por cento) sobre o valor da condenao, mormente
levando-se em conta o trabalho profissional desenvolvido pelo
patrono do Autor, alm do pagamento de custas e despesas, tudo
tambm devidamente corrigido;
d) provar o alegado por todos os meios de prova em direitos
admitidos, por mais especiais que sejam, sobretudo por prova
pericial, se necessrio for, oitiva de testemunhas ( a qual o rol de
pronto deposita CPC, art. 276 ), depoimento pessoal do Ru, o que
desde j requer, sob pena de confesso.
Concede-se causa o valor de R$ 00.000,00 ( .x.x.x.
).
Respeitosamente, pede deferimento.
Fortaleza(CE), 00 de fevereiro de 0000.
Fulano de Tal
Advogado - OAB(CE) 112233

ROL DE TESTEMUNHAS:

1) ROGRIO .X.X.X.X .X.X.X.X PAULA DA SILVA, brasileiro, casado, maior,


residente e domiciliado na Rua .x.x.x.x., n. .x.x. 2 Etapa Conjunto Cear
Fortaleza(CE)

Data supra.

Ao de Cobrana de Cota Condominial


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CVEL
DE FORTALEZA CE.

RITO SUMRIO( CPC, art. 275, inc. II, b )


CONDOMNIO MURAL, devidamente inscrito no
CNPJ(MF) sob o n. 11.222.333/0001-44, situado na Rua X, n 000 em
Fortaleza(CE), vem, atravs de seu patrono que abaixo assina instrumento
procuratrio acostado(cujos poderes foram concedidos pelo Sndico eleito
conforme ata de xx/yy/zzzz) ---, o qual tem escritrio profissional consignado no
timbre desta, onde, em atendimento diretriz fixada pelo art. 39, inciso I, do
Estatuto Buzaid, indica-o para as intimaes necessrias, comparece, com
supedneo no art. 275, inc. II, b, da Legislao Adjetiva Civil c/c art. 1336,
inc. I e art. 1348, inc. VII, ambos do Cdigo Civil, para propor a presente
AO DE COBRANA
DE

DESPESAS CONDOMINIAIS,

contra (1) MANOEL DOS SANTOS, brasileiro, casado, maior, mdico, residente
e domiciliado na Rua X, n 000, apto. 501 Fortaleza(CE), possuidor do CPF(MF)
n. 222.444.333-22, e sua esposa, (2) MANOELA DOS SANTOS, brasileira,
casada, maior, veterinria, residente e domiciliado tambm no endereo supra
citado, possuidora do CPF(MF) n. 333.444.222-55, pelas razes de fato e direito
que a seguir passa a expor:
DA SOLIDARIEDADE PASSIVA
Segundo consta da matrcula imobiliria ora
acostada(doc. 01), os rus so legtimos proprietrios do apartamento localizado
no endereo acima evidenciado(apto. 501).
Desta forma, podem responder solidariamente
aos termos da presente demanda.
CDIGO CIVIL
Art. 259 - Se, havendo dois ou mais devedores, a prestao no for
divisvel, cada um ser obrigado pela dvida toda.

Nesse sentido:
CONDOMNIO.

DESPESAS

CONDOMINIAIS.

COBRANA.

LEGITIMIDADE PASSIVA. PROPRIETRIO. CASAL SEPARADO.


SOLIDARIEDADE. RECONHECIMENTO.
Na cobrana de despesas condominiais vale a regra do artigo 891
do Cdigo Civil de 1916, correspondente ao artigo 259 do Cdigo
Civil de 2002, ou seja, no sendo divisvel a prestao, cada um

dos devedores (co-proprietrios) ser obrigado pela dvida toda,


resultando que, do ponto de vista prtico, esto eles sujeitos aos
efeitos da solidariedade passiva. (2 TACSP; Ap. s/ Rev. 661.84600/3; Oitava Cmara; Rel. Juiz Orlando Pistoresi; Julg.
31/07/2003)

CONTORNOS FTICOS E DO DIREITO


Segundo a conveno do Condomnio Mural, ora
Autora, dever dos condminos pagarem suas conta condominiais at o dia 05
de cada ms, o que se destaca por sua clusula 17. (doc. 02)
Entretanto, apesar de regularmente
cientificados(docs. 03/04), at a presente data os Rus no pagaram as contas
condominiais dos meses de janeiro, fevereiro, maro, abril e maio deste ano.
A inadimplncia dos mesmos, impende destacar, vem
causando prejuzos ao oramento condominial.
De outro norte, reza a Conveno do Condomnio
que aos inadimplentes com as despesas condominiais sero imputados multa de
2%(dois por cento), juros moratrios de 1%(um por cento) ao ms, correo
monetria desde o vencimento do dbito, alm de honorrios advocatcios.(CC,
art. 395).
Assim, segundo as regras do Condomnio e, mais,
consoante a orientao legal hipteses, os Rus, nesta data, devem
Autora a quantia assim demonstrada:

Condomnio

Multa

Juros

Correo

Honorrios

Total

JANEIRO
FEVEREIRO
MARO
ABRIL
MAIO
TOTAL =

PEDIDO E REQUERIMENTOS
Posto isso, pede e requer a Autora que Vossa
Excelncia tome as seguintes medidas:
a) Determinar a citao dos Rus, por carta, com AR(em
mos prprias), instando-os a comparecerem audincia
de conciliao designada por Vossa Excelncia(CPC, art.
277, 3), para nesta apresentarem a defesa que
entenderem pertinentes(CPC, art. 278), sob pena de, no
comparecendo, serem considerados verdadeiros os fatos
aqui narrados(CPC, arts. 277, 2);
b) pede, mais, sejam JULGADOS PROCEDENTES os
pedidos formulados nesta ao, nomeadamente com a
condenao dos Rus, solidariamente, a pagarem a
importncia de R$ .x.x.x.x( x.x.x.x ), a qual corresponde aos
valores em atraso no ato do ajuizamento desta ao, todas
a serem corrigidas segundo a Conveno do Condomnio,
bem

assim

todas

as

despesas

condominiais

vincendas(CPC, art. 290), alm da condenao na verba


honorria advocatcia e custas processuais antecipadas.

Provar o alegado por todos os meios de prova em


direitos admitidos, por mais especiais que sejam, sobretudo pela oitiva de
testemunhas( a qual o rol de pronto deposita CPC, art. 276 ), depoimento
pessoal dos Rus, o que desde j requer, sob pena de confessos.
D-se causa o valor de R$ .x.x.x. ( .x.x.x.x ), o qual
corresponde, segundo os ditames do art. 260 do Estatuto de Ritos, ao valor do
dbito, acrescido de 12 cotas condominiais vincendas.

Respeitosamente, pede deferimento.


Fortaleza(CE), 00 de junho do ano de 0000.
Fulano(a) de Tal
Advogado(a)
ROL DE TESTEMUNHAS:
1) .x.x.x.x., brasileiro, casado, maior, advogado, inscrito na OAB(CE) sob o n.
.x.x.x, residente e domiciliado na Rua .x.x.x.x, n .x.x.x, em Fortaleza(CE).

Data supra.