Bienes - Posesión

La posesin
I. Observaciones preliminares.
1. La posesin es una de las cuatro situaciones en que un

sujeto de derecho puede hallarse enfrente de las cosas ya
que stas son la yuxtaposicin local, la mera tenencia, la
posesin y el dominio.
2.
La
mera
jurdica.
yuxtaposicin
su
turno,
la
local
mera
carece
tenencia
de
relevancia
puede
hallarse
fundada o en un derecho real o en un derecho personal o, en

fin, puede hallarse fundada en una situacin omisiva del
propietario en cuyo caso la mera tenencia estara fundada
en el llamado precario.
3. La posesin, segn el artculo 700 de nuestro Cdigo

Civil equivale a la tenencia de una cosa determinada con
nimo de seor o dueo sea que el dueo o el que se da por
tal tenga la cosa por s mismo o por otra persona que la
tenga en lugar y a nombre de l.
A la luz de este concepto que da el inciso primero del

artculo 700 cabe hacer las siguientes observaciones:
3.1. La posesin a la luz del artculo 700 del Cdigo Civil

se configura por la concurrencia de dos elementos que son
el corpus y el animus. El corpus equivale a la tenencia
material de la cosa en tanto que el animus equivale al
nimo de seor o dueo.
3.2. Cabe observar que el nimo de seor o dueo es un

elemento volitivo que no cabe confundir con el concepto de
buena fe que es ms bien un estado de conciencia o de
conviccin, o sea, es la buena fe un estado cognitivo ya
que el artculo 706 define la buena fe como la conciencia
de
haber
adquirido
el
dominio
de
una
cosa
por
medios
legtimos.
En consecuencia, para ser poseedor basta con tener el nimo

de seor o dueo aunque se est de mala fe, o sea, para ser
poseedor basta con tener el nimo de seor o dueo aunque
se tenga conciencia de que no se es dueo. Por eso Savigny
deca que el ladrn es poseedor porque el ladrn tiene el
corpus y el animus aunque l sabe que no ha adquirido la
cosa de buena fe.
3.3. El artculo 700 del Cdigo Civil emplea la expresin

sea que el dueo o el que se da por tal. Con esta
expresin el artculo 700 est poniendo de manifiesto que
el poseedor puede ser adems de poseedor dueo como tambin
2
puede ser que el poseedor no dueo, y en consecuencia la

posesin puede ir unida al dominio o bien separada del
mismo. O sea, posesin y dominio pueden hallarse radicadas
en un mismo sujeto de derecho como ocurre en el caso del
dueo poseedor pero puede ocurrir tambin que posesin y
dominio se encuentren radicados en sujetos diversos en cuyo
caso el poseedor no es dueo ya que nada ms se da por tal
y el dueo a su vez no es poseedor porque l carece de la
posesin.
Dicho en trminos tcnicos: Savgny, que es un famoso autor

de la escuela histrica del derecho, deca que la posesin
comportaba dos dimensiones que son lo que Savigny llamaba
el ius posidendi y el ius posesionis. El ius posidendi
equivale
al
derecho
poseer
mientras
que
el
ius
posesionis es la posesin a secas, la posesin como hecho.
Luego, el dueo poseedor tiene tanto el ius posidendi como

el ius posesionis, o sea, tiene derecho a poseer y adems
posee; y a su turno el poseedor no dueo tiene el ius
posesionis pero carece al mismo tiempo del ius posidendi ya
que
ste
ltimo
permanece
en
la
esfera
del
verdadero
propietario y por eso es que el dueo puede reivindicar.

Pero por su parte tratndose del poseedor no dueo sabemos
que es posible que el ius posesionis lo conduzca al ius
posidendi, o sea, es posible que la posesin a secas lo

conduzca al derecho a poseer.
3.4. La posesin a secas conduce al dominio mediante la

denominada prescripcin adquisitiva y existen dos tipos de
prescripcin
adquisitiva
adquisitiva,
ordinaria
extraordinaria.
La
a
la
primera,
saber:
la
prescripcin
sea
la
prescripcin
adquisitiva
ordinaria,
tiene
lapsos de prescripcin ms breves, dos aos para el caso de

muebles y cinco para el caso de inmuebles. En cambio, la
prescripcin extraordinaria tiene un lapso de prescripcin
ms largo que es siempre de diez aos.
Dicho de otro modo: toda prescripcin adquisitiva tiene dos

elementos, la posesin y el transcurso del tiempo (es lo
que
establece
el
artculo
2492).
Ahora
bien,
la
prescripcin extraordinaria se configura por la posesin

irregular ms el transcurso del tiempo (diez aos) y en
cambio
la
prescripcin
ordinaria
se
configura
por
la
concurrencia de la posesin regular ms el transcurso del

tiempo (dos aos para el caso de muebles y cinco para el
caso de inmuebles).
Ahora bien, se llama posesin regular a aquella posesin

que satisface los siguientes tres requisitos, de los cuales
dos son necesarios y uno es eventual:
4
a) Que la posesin proceda de un justo ttulo, el cual a su

turno y en virtud del artculo 703 puede ser constitutivo
de dominio o bien traslaticio de dominio.
b) Que la posesin haya sido adquirida de buena fe, o sea,

basta que al tiempo de adquirir la posesin se haya estado
de buena fe aunque con posterioridad dicha buena fe se haya
perdido. Es por esto que el propio artculo 702 agrega
expresamente que se puede ser poseedor regular y de mala fe
al mismo tiempo.
c) Se
requiere todava
de la
tradicin, pero,
como ya
sabemos, este ltimo es un requisito nada ms eventual,

porque la tradicin ser necesaria como requisito de la
posesin regular nicamente cuando el ttulo invocado sea
un ttulo traslaticio de dominio (como una compraventa por
ejemplo).
Cabe preguntarse por qu en aquellos casos en que el ttulo

invocado
es
un
ttulo
traslaticio
es
menester
que
se
efecte la tradicin para que la persona entre en posesin.

A ello cabe responder que en ese caso la tradicin es
necesaria porque el ttulo traslaticio engendra nada ms
una obligacin y la obligacin no constituye en poseedor a
nadie pero lo que s puede constituirla en poseedora es el
traslado posesorio de la cosa y dicho traslado posesorio

slo se efecta mediante la tradicin.
Ahora
bien.
regular,
Si
uno
sea,
examina
aquella
el
esquema
posesin
que
de
la
posesin
conduce
la
prescripcin adquisitiva ordinaria, advierte una cuestin

decisiva, a saber, que un modo de adquirir el dominio como
la tradicin,
aparece
como
desde el
un
punto de
requisito
de
vista de
la
la posesin,
posesin
regular
subordinado entonces a otro modo de adquirir el dominio

como es la prescripcin, o sea, estamos aqu en presencia
de un modo de adquirir el dominio que no opera como tal
puesto que la tradicin opera aqu como requisito para
poseer
configurando
en
esa
forma
un
requisito
para
prescribir. (Esta es una de las razones por la que, en

rigor, la materia relativa a modos de adquirir el dominio
cabra examinarla despus de haber estudiado el dominio y
la posesin).
3.5. La posesin se rige por los siguientes principios:
a) La posesin configura una presuncin legal de dominio.

As lo establece el inciso final del artculo 700 cuando
nos dice que el poseedor se reputa dueo mientras otra
persona no justifique serlo.
b) La posesin desde el punto de vista de las reglas de

nuestro Cdigo Civil es un hecho y no un derecho, y en
consecuencia la posesin ni se transfiere ni se transmite,
o sea, ella no se traslada ni por acto entre vivos ni por
causa de
muerte. Sin
embargo, y
como se
comprende, de
seguirse estrictamente esta regla resultara extremadamente

difcil adquirir
prescribiente
por prescripcin
debera
poseer
por
adquisitiva porque
s
durante
todos
el
los
lapsos requeridos. Es as que para corregir ese defecto

existe la llamada agregacin de posesiones en conformidad a
la cual el poseedor actual podr agregar a la suya una
serie
ininterrumpida
de
posesiones
anteriores
con
sus
mismas calidades y vicios. Pero para que esta agregacin de

posesiones
pueda
darse
es
necesario
que
se
den
los
siguientes dos requisitos: en primer lugar, la posesin

debe ser ininterrumpida, o sea, sostenida en el tiempo, y
adems, las posesiones que se agregan deben ser homogneas.
Pongamos un ejemplo: Pedro le vende a Juan un inmueble que

no le pertenece, pero Juan no sabe que Pedro no es dueo de
ese
inmueble.
Celebran
el
correspondiente
contrato
de
compraventa mediante escritura pblica e inscriben dicha

escritura en el registro del Conservador de Bienes Races.
En ese caso, Pedro convierte a Juan en un poseedor regular
porque ste, o sea Juan, habra adquirido la posesin de
buena fe, tendra un justo ttulo, el cual por cierto es
7
traslaticio de dominio, lo que hace necesaria adems la

tradicin
cuestin
que
tambin
se
hizo
mediante
la
inscripcin del ttulo en el registro del Conservador.
Ahora bien, supongamos que Juan es poseedor regular del

inmueble por el lapso de un ao al cabo del cual una
persona
le
disputa
el
dominio
de
ese
inmueble.
Para
defenderse, Juan podra argumentar que quien le disputa el

dominio no es el dueo sino que l es el dueo, pero
ciertamente Juan no podra invocar como modo de adquirir el
dominio la tradicin porque quien le vendi el inmueble no
era dueo y por tanto Juan no adquiri el dominio del
inmueble sino nicamente la posesin del mismo.
En consecuencia Juan podra invocar la prescripcin, sin

embargo, para prescribir un inmueble por posesin regular
se requiere el transcurso de cinco aos y Juan slo ha
posedo regularmente por un ao. Ocurre sin embargo que
nuestro Cdigo Civil admite la agregacin de posesiones, lo
que le permitir a Juan agregar a su tiempo de posesin el
tiempo
que
dicho
inmueble
fue
posedo
previamente
por
Pedro, y suponiendo que Pedro hubiera posedo el inmueble

por el lapso de dos aos, Juan ya tendra tres aos de
posesin
tambin
faltan
regular
posesin
Juan
(suponiendo
regular
dos
aos
del
de
que
Pedro
inmueble)
posesin
hubiera
pero
para
tenido
todava
adquirir
le
por
8
prescripcin ordinaria. Entonces, Juan puede acudir a la

posesin que tuvo quien a su vez le vendi el inmueble a
Pedro. Supongamos que aquel primer poseedor que le vendi
el inmueble a Pedro hubiera sido Diego, y supongamos al
mismo tiempo, que Diego posey el inmueble por siete aos,
pero que esos siete aos fueron sin embargo siete aos de
posesin
irregular.
Cabe
preguntarse
qu
tipo
de
prescripcin podra invocar Juan como ttulo para ser dueo

del
inmueble?
ello
cabe
responder
que
Juan
debera
invocar la prescripcin extraordinaria ya que para poder

sumar la posesin que l ha tenido ms la de Pedro y ms la
de Diego, las tres posesiones tienen que ser de la misma
calidad y
como la
del primer
poseedor era
un poseedor
irregular,
deber
degradarse
la
de
posesin
Juan
irregular y deber tambin degradarse la posesin de Pedro

a irregular, y siendo las tres irregulares, pueden sumarse.
En consecuencia: siete aos de posesin irregular de Diego
ms dos aos de posesin ahora tambin irregular por parte
de Pedro ms 1 ao de posesin irregular del propio Juan
suman 10 aos. Por tanto, Juan ha adquirido el dominio del
inmueble por prescripcin irregular.
II.
Tratamiento
de
la
posesin
al
interior
de
nuestro
Cdigo Civil.
Lo
primero
que
cabe
considerar
este
respecto
es
el
Mensaje del Cdigo Civil. El tema posesorio aparece en el

prrafo
24
del
Mensaje.
Qu
directrices
generales
manifiesta Bello en este Mensaje en relacin con el tema

posesorio?
Del prrafo 24 referido a la posesin pueden rescatarse las

siguientes ideas:
1. Expresa el mensaje del Cdigo Civil que se ha preferido

una terminologa o una nomenclatura menos complicada que a
la que a esa fecha exista. Hasta ese entonces el derecho
posesorio como prcticamente todo el Derecho Civil- se
hallaba regido por Las Siete Partidas. En el cdigo de las
Siete
Partidas
relacin
con
aparece
la
como
posesin
la
una
distincin
distincin,
de
bsica
en
raigambre
romana, entre posesin civil y posesin natural, la primera

vinculada al
vinculada
al
ius civile
ius
romano y
gentium
la segunda
derecho
de
en cambio
gentes.
Esta
distincin de Las Partidas se recoga de Gayo.
10
La distincin entre posesin civil y posesin natural es

similar aunque distinta- a la distincin entre posesin
regular y posesin irregular.
Cabe
preguntarse
si
Andrs
Bello
logr
en
efecto
simplificar la terminologa e instituciones relacionadas

con la posesin. Si uno revisa el Cdigo Civil chileno en
esta parte, advierte fcilmente que el tema posesorio en el
Cdigo Civil en ningn caso resulta sencillo, claro, desde
el punto de vista de la terminologa y las clasificaciones.
De hecho, hay pocos temas en el Derecho Civil que posean
mayor cantidad de distinciones que las que posee el tema de
la posesin; y hay tambin pocos temas que sean, desde el
punto de vista terminolgico, ms complicados que el de la
posesin. De modo que este primer propsito que Andrs
Bello explicita en el prrafo 24 del Cdigo Civil result
del todo frustrado.
Las distinciones que al interior de nuestro Cdigo se hacen

en relacin con la posesin, son mltiples, ya que no slo
se distingue entre posesin regular y posesin irregular,
sino que adems se distingue entre: posesin viciosa y no
viciosa;
posesin
inscrita
posesin
no
inscrita;
con
respecto al derecho real de herencia se distingue entre

posesin legal y posesin efectiva; tambin puede hablarse
siempre en el contexto del Cdigo Civil- de posesin (que
11
recae sobre cosas corporales) y cuasiposesin (que recae

sobre cosas incorporales); incluso se habla en el Cdigo de
posesin
del
estado
civil
que
sera
una
posesin
de
carcter extra-patrimonial cuya raz est en el usus del

Derecho
Romano;
en
fin,
se
puede
advertir
todava
la
llamada posesin del crdito.
2. Una segunda idea que se desprende del prrafo 24 del

Cdigo Civil es que Andrs Bello sostiene que toda posesin
se caracteriza esencialmente por la realidad o apariencia
del dominio. Con esto, Bello est poniendo de manifiesto
que la posesin puede ir unida al dominio (en el caso de un
dueo poseedor) o bien separada del mismo (en el caso del
poseedor
no
dueo).
agrega
Bello
que
los
trminos
posesin y tenencia contrastan siempre en este Cdigo. La

primera, o sea la posesin, es a nombre propio, es decir,
se tiene una cosa para s; la segunda, o sea la tenencia,
es a nombre ajeno, se tiene una cosa a nombre de otro.
3. Una tercera idea sostenida por Bello en el prrafo 24

del mensaje que estamos examinando, es que se puede poseer
no slo el dominio o la cosa corporal sobre que ste recae
sino
que
se
pueden
poseer
tambin
todos
los
restantes
derechos reales. Y as, seala Bello, se puede ser poseedor

del
derecho
real
de
uso,
habitacin,
hipoteca,
prenda,
servidumbre, censo o herencia. Y en fin establece Bello

12
que, en cambio, el arrendatario nada posee (a diferencia,

por ejemplo, del usufructuario que posee su derecho real de
usufructo).
respecto
La
del
importancia
arrendatario
que
es
tiene
que
esta
observacin
constituye
un
buen
argumento para descartar la posibilidad de que se posean

derechos personales. De acuerdo con esta observacin, no es
concebible la posesin de derechos personales al interior
del Cdigo Civil.
4. Una cuarta idea del prrafo 24 es que, para Bello, la

distincin fundamental en relacin con la posesin es la
que distingue entre posesin regular y posesin irregular.
Y agrega enseguida Andrs Bello que la posesin regular es
aquella que procede de un justo ttulo, ha sido adquirida
de buena fe y no es ni violenta ni clandestina; y aade: es
irregular, en cambio, aquella posesin que carece de uno o
ms de esos requisitos.
Tradicionalmente los
efectan
la
textos nacionales
siguiente
clasificacin:
de Derecho
Civil
distinguen
entre
posesin til y posesin intil; la primera es aquella que

conduce a la prescripcin adquisitiva del dominio, y la
segunda se llama intil porque no conduce a la prescripcin
adquisitiva del dominio. A su turno, la posesin til sera
de dos clases segn la sistematizacin clsica en nuestro
medio-: posesin til regular o irregular. Y la posesin
13
intil sera la llamada posesin viciosa, es decir, la

posesin violenta (cuando se adquiere mediante la fuerza) o
clandestina (cuando se ejerce ocultndola a quienes tienen
derecho para oponerse a ella).
Segn
esta
nacional,
sistematizacin
la
posesin
hecha
violenta
por
y
la
la
civilstica
clandestina
no
habilitan para prescribir, ya que slo conducira a la

prescripcin la posesin til (regular o irregular).
Lo que cabe preguntarse es: resulta coherente este modo de

sistematizar la posesin con las afirmaciones que Andrs
Bello efecta en el Mensaje del Cdigo Civil?
De
acuerdo
con
el
se
rigen
clandestina
Mensaje,
por
la
el
posesin
estatuto
violenta
de
la
la
posesin
irregular. Parece extrao, entonces, sostener esta especie

de dicotoma segn la cual habra posesiones intiles (como
la violenta
y la
clandestina) que
no conduciran
a la
prescripcin, cuando parece que aquella posesin violenta y

clandestina
irregular,
conduce
es
y
simplemente
ya
la
sabemos
una
que
prescripcin
subclase
la
de
la
posesin
posesin
irregular
adquisitiva
(si
bien
extraordinaria).
14
Es perfectamente posible, desde un punto de vista emprico,

una posesin regular que adems de regular sea sin embargo
clandestina; y entonces, si uno acepta la distincin entre
posesin til e intil estaramos frente a un problema
porque si una persona es al mismo tiempo poseedor regular y
clandestino tiene una posesin til o intil? (lo que es
relevante porque de ello depende si puede o no adquirir por
prescripcin).
Por ejemplo: Hemos dicho que la posesin regular requiere a

lo menos de dos requisitos para configurarse: a) que haya
sido adquirida de buena fe, y b) que provenga de un justo
ttulo, el cual como ya dijimos puede ser constitutivo o
traslaticio
de
dominio.
Los
ttulos
constitutivos
de
dominio son, segn el artculo 703 del Cdigo Civil, la

ocupacin
la
accesin.
Entonces:
suponiendo
que
una
persona se encuentra una cosa abandonada y la hace suya por

ocupacin, y lo hace de buena fe creyendo que la cosa no
pertenece a nadie. Esta persona tendra el justo ttulo
(ocupacin) y la buena fe al tiempo de adquirir. De modo
que
esta
persona
tendra
una
posesin
regular,
pero
suponiendo que despus de haber entrado en posesin de la

cosa, aparece una persona que reclama la cosa como suya.
Supongamos que nuestro poseedor oculta la cosa, o sea,
pretende
ejercer
su
posesin
ocultndola
quien
tiene
derecho a oponerse a ella. Entonces esta persona sera un

15
poseedor regular pero adems sera un poseedor clandestino.

El punto es que este poseedor podr adquirir la cosa por
prescripcin ordinaria pues, como acabamos de ver, es un
poseedor regular. De modo que la distincin doctrinaria
entre posesin til e intil no resulta coherente con el
prrafo 24 del Mensaje del Cdigo Civil porque, de acuerdo
con el artculo 702, para tener posesin regular basta la
buena fe al tiempo de adquirir la posesin y no se pierde
dicha posesin regular por haber perdido con posterioridad
la buena fe.
Esta distincin entre posesin til e intil se explica, en

cambio, en el mbito del Cdigo Civil francs, pero de
ninguna manera se explica en nuestro medio; el Cdigo Civil
chileno no menciona -y adems es incompatible segn se
acaba de
ver con-
la distincin
entre posesin
til e
intil. Otra es la situacin en el Cdigo Civil francs:

para el Code la posesin que conduce a la prescripcin debe
ser
pblica,
pacfica
no
interrumpida;
entonces,
es
evidente, en el mbito del Derecho Civil francs, que la

posesin violenta no puede conducir a la prescripcin (o
sea, la posesin violenta es intil), y lo mismo ha de
decirse en el derecho francs de la posesin clandestina
(tambin es intil al no ser pblica).
16
Pero no resulta lcito trasladar esa distincin del Derecho

Civil francs al derecho nacional, por la sencilla razn de
que nuestro Cdigo Civil no contiene ningn artculo en el
que
se
diga
que
la
posesin,
para
conducir
la
prescripcin, deber ser pblica y pacfica.
Todo esto en relacin con el primer gran tema contenido en

el prrafo 24 del Mensaje en relacin con la posesin. Cabe
plantear, ahora, dos preguntas: quin puede poseer? Y en
segundo lugar qu cosas son susceptibles de ser posedas?
Desarrollo de la pregunta Quin puede poseer?
Respecto
de
esta
pregunta
cabe
afirmar
que
puede
ser
poseedor toda persona, sea natural o jurdica, y sea que lo

hagan
por
travs
de
representantes.
Eso
en
principio. As se sigue de la sola lectura del artculo 700

del Cdigo Civil (cuando define la posesin).
Tratndose de personas naturales es necesario que concurra

lo que vamos a llamar capacidad posesoria, establecida en
el artculo 723 del Cdigo Civil; dicho artculo establece
lo siguiente: Los que no pueden administrar libremente lo
suyo (incapaces
relativos) no
necesitan de
autorizacin
alguna para adquirir la posesin de una cosa mueble con tal
17
de que
concurran en
ella la
voluntad y
la aprehensin
material de la cosa.
Anlisis: para tener capacidad posesoria es necesario ser

capaz de tener el animus que configura la posesin, y en
consecuencia,
slo
los
dementes
los
infantes
son
incapaces de adquirir la posesin para s mismos o para

otros puesto
que, desde
un punto
de vista
legal, esos
sujetos carecen de voluntad por lo que no pueden configurar

animus domini (nimo de seor o dueo).
Luego, es diversa la capacidad de ejercicio propia del

mbito de los actos jurdicos, de la capacidad posesoria ya
que hay sujetos que son incapaces de celebrar por s mismos
un acto jurdico pero que son capaces de adquirir por s
mismos la posesin. De all que el artculo 723 agregue que
estas personas si bien pueden adquirir por s mismas la
posesin,
al
tiempo
de
ejercer
los
derechos
que
les
confiere la posesin, requieren de autorizacin, o sea, la

capacidad
posesoria
mira
slo
la
adquisicin
de
la
posesin pero no al ejercicio de la misma.
Cabe observar que la capacidad posesoria de que habla el

artculo 723 del Cdigo Civil es la capacidad posesoria
referida
cosas
muebles
ya
que
as
lo
establece
18
expresamente la norma. O sea, la regla del artculo 723 no

es una regla general en materia de capacidad posesoria.
Qu ocurre con la adquisicin de la posesin tratndose de

cosas inmuebles?
El Cdigo
Civil nada
dice a
este respecto
en trminos
explcitos; sin embargo, la situacin de los inmuebles est

implcitamente
contemplada
artculo establece
que si
en
el
la cosa
artculo
es de
724.
Este
aquellas cuya
inscripcin deba hacerse mediante la inscripcin del ttulo

en el Registro del Conservador de Bienes Races, nadie
podr adquirir la posesin de esas cosas si no es por ese
medio. Parece claro que el artculo 724 se est refiriendo
a los inmuebles puesto que se recordar que el artculo 686
dispone que la tradicin de los inmuebles se hace mediante
la
inscripcin
del
ttulo
en
el
Conservador
de
Bienes
Races; por consiguiente, el artculo 724 se refiere a los

bienes inmuebles.
Ahora bien, qu es lo que se inscribe en el Registro del

Conservador de Bienes Races? Lo que se inscribe es el
ttulo (por ejemplo la escritura pblica de compraventa de
un bien raz, vid. artculo 1801 inciso 2). Pero es obvio
que para inscribir un ttulo es menester que ste antes se
haya configurado (que se haya celebrado, por ejemplo, la
19
compraventa);
luego,
la
capacidad
que
se
requiere
para
adquirir la posesin de un inmueble es la misma que se

necesita para configurar el ttulo que ha de inscribirse
posteriormente,
inmuebles)
capacidad
la
consecuencia,
el
sea,
incapaz
se
de
requiere
(tratndose
ejercicio
relativo
no
general.
puede
adquirir
de
En
la
posesin de inmuebles por s mismo porque carece de la

capacidad de configurar el ttulo por s mismo (necesita
hacerlo autorizado por su representante o a travs de su
representante).
Tratndose de personas jurdicas, las cuales ciertamente

pueden
ser
intervencin
poseedoras,
de
su
stas
representante
siempre
para
requerirn
los
efectos
la
de
adquirir la posesin. Y es necesario, entonces, que el

representante adquiera la posesin para otro, en este caso,
la persona jurdica del caso.
Cabe preguntarse: cuando la posesin se adquiere por medio

de un representante, la buena o mala fe al momento de la
adquisicin
debe
apreciarse
con
referencia
al
representante o al representado?
Atendido que la representacin institucin prevista en el

artculo 1448 del Cdigo Civil- es una modalidad de los
actos jurdicos (esa es la tesis a la que hemos adherido en
20
otras ocasiones), puede afirmarse que la buena o mala fe se

aprecia por referencia al representante y no por referencia
al
representado.
La
razn
es
que
en
el
caso
de
la
representacin quien ejecuta el acto o celebra el contrato

es
el
representante,
contrato
se
radican
si
en
los
la
efectos
esfera
de
ese
acto
patrimonial
del
representado, ello ocurre (desde este punto de vista) nada

ms por una modalidad, es decir, por un elemento accidental
del acto jurdico.
Si uno en cambio sostiene que la representacin no es una

modalidad de los actos jurdicos sino que en rigor en el
acto de representacin ocurrira un traslado de la voluntad
del
representado
representante
al
(como
acto
jurdico
sostienen
quienes
travs
del
suscriben
suscriban, puesto que ya nadie lo hace, la teora del

nuncio) es evidente que la buena o mala fe ha de apreciarse
por referencia al representado y no ya al representante.
Cabe dar ahora respuesta a la segunda pregunta que dejamos

planteada: Qu cosas pueden poseerse?
21
Desarrollo de la pregunta Qu cosas son susceptibles de

ser posedas?
El artculo 700 del Cdigo Civil establece que la posesin

ha de serlo de una cosa determinada; por lo mismo, lo
primero que cabe afirmar es que la cosa poseda, sea cual
fuere, siempre y en todo caso ha de estar determinada.
La pregunta que surge en esta parte es esta: es posible el

fenmeno de la coposesin? O sea, es posible que varios
sujetos
de
derecho
sean
poseedores
de
una
misma
cosa
indivisa al mismo tiempo? A ello cabe responder que la

coposesin
es
perfectamente
admisible,
en
mrito
las
siguientes dos razones:
a. En el caso de coposesin, hay posesin sobre una cosa

determinada, cual es, la cuota de los coposeedores.
b. La coposesin est reconocida en nuestro Cdigo Civil en

el artculo 718; aunque, cabe observar de inmediato, se
trata
de
una
situacin
que
concluye
con
el
acto
particional, es decir, producido el acto particional, cada

uno
de
los
asignatarios
se
reputa
haber
posedo
exclusivamente la cosa durante todo el tiempo que dur la

indivisin. En suma: la coposesin puede existir, pero una
22
vez que sta acaba mediante la particin, es como si no

hubiera existido jams.
Ahora bien, segn declara el artculo 700, la posesin ha

de recaer sobre una cosa y la expresin cosa, a la luz
del artculo 565, alude tanto a las cosas corporales como a
las
incorporales.
En
consecuencia,
relacionando
el
artculo 700 con el 565, podemos decir que la posesin

puede recaer tanto sobre cosas corporales como sobre cosas
incorporales.
Esta conclusin resulta confirmada por el artculo 715 del

Cdigo Civil, el cual establece que la posesin que recae
sobre una cosa incorporal es susceptible de las mismas
calidades y vicios que la posesin que recae sobre una cosa
corporal.
En suma, a la luz de lo dispuesto en los artculos 700, 715

y
565,
la
posesin
corporales como
puede
incorporales.
recaer
tanto
Se advierte,
sobre
cosas
entonces, un
nuevo paralelismo entre la propiedad y la posesin (pues

sabemos que la propiedad puede recaer tanto sobre cosas
corporales como incorporales, vid. artculos 582 y 583, y
lo mismo sucede, segn lo que acabamos de averiguar, con la
posesin.
23
Cabe observar, sin embargo, que en nuestro Cdigo Civil, la

propiedad y la posesin recaen, en principio, sobre cosas
corporales. As se sigue de la lectura del artculo 582,
para el caso de la propiedad, y 700, para el caso de la
posesin. Pero en ambos casos, y en artculos posteriores,
el Cdigo declara que una y otra (propiedad y posesin)
pueden
recaer,
tambin,
sobre
cosas
incorporales,
vid.
artculos 583 y 715.
Cabe preguntarse Por qu el Cdigo Civil establece que en

principio tanto la propiedad como la posesin pueden recaer
nada ms sobre cosas corporales y por qu posteriormente
declara
en
artculos
distintos-
que
la
posesin
puede
tambin recaer sobre cosas incorporales?
La explicacin a esto se halla en la tradicin romana que

suscribe nuestro Cdigo Civil a travs de Pothier, que fue
la fuente principal de Bello en esta parte. En el Derecho
Romano clsico exista, en efecto, la propiedad, que recaa
sobre
cosas
corporales,
la
cuasipropiedad
que
recaa
sobre cosas incorporales; y exista adems la posesin, que

recaa sobre cosas incorporales, y la cuasiposesin, que
recaa sobre cosas incorporales. La expresin cuasi en los
textos romanos indica un tratamiento anlogo.
24
Luego, esta distincin permanente que nuestro Cdigo hace

entre propiedad de cosas corporales y propiedad sobre cosas
incorporales,
lo
mismo
que
entre
posesin
sobre
cosas
corporales e incorporales, es ciertamente un resabio de la

tradicin romana. Ahora bien: si uno examina el artculo
576,
advierte
reales
concluir
derechos
que
derechos
que
la
las
cosas
personales.
posesin
reales
incorporales
como
De
pudiera
sobre
ah
que
recaer
derechos
son
derechos
uno
podra
tanto
sobre
personales
(relacionando los artculos 715 y 576). Y que, entonces,

sera poseedor el usufructuario (de su derecho real de
usufructo), pero que los sera tambin el arrendatario (de
su derecho personal nacido del contrato de arrendamiento).
Sin embargo, no puede alcanzarse una conclusin tan rpida

sobre este asunto como la que acabamos de hacer. Por lo
pronto, se ha discutido que todos los derechos reales sean
susceptibles de posesin ya que se ha establecido que el
derecho real de servidumbre no siempre sera susceptible de
posesin, y se citan a este respecto los artculos 882, 917
y 2512 del Cdigo Civil. De esos tres artculos se sigue
que las servidumbres discontinuas e inaparentes no seran
susceptibles de
ser adquiridas
mediante prescripcin,
adems estas formas de servidumbre no estaran dotadas de

la proteccin posesoria, esto es, su titular carecera de
las llamadas acciones posesorias para protegerlas, y siendo
25
as, no puede afirmarse que estas formas de servidumbre

sean susceptibles de posesin porque si ellas admitieran
posesin podran ser adquiridas por prescripcin y estaran
amparadas por las acciones posesorias.
[El concepto
de servidumbres
discontinuas e
inaparentes
aparece en los artculos 822, 823 y 824 del Cdigo Civil]
Habra, entonces, una clase de derechos reales que no sera

susceptible de posesin y se tratara de las servidumbres
discontinuas e inaparentes.
En
cuanto
si
los
derechos
personales
admiten
no
posesin, la cuestin aqu es altamente controvertida.
Para
defender
la
tesis
segn
la
cual
los
derechos
personales son susceptibles de posesin, uno podra citar,

adems
del
incorporales
artculo
son
715
(que
susceptibles
establece
de
que
posesin,
las
cosas
sin
hacer
distincin entre derechos reales y personales), el artculo

1576, y tambin el 2456 del Cdigo Civil.
El artculo 1576 est ubicado segn sabemos- entre las

reglas del pago, y el pago es un modo de extinguir las
obligaciones. Ahora bien, el artculo 1576 da una respuesta
a la siguiente pregunta: a quin debe hacerse el pago para
26
que sea vlido? La respuesta del artculo 1576 es que, para

que el pago sea vlido, ste debe hacerse al acreedor mismo
o a su representante. Y agrega despus: el pago hecho de
buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del
crdito vale, aunque despus aparezca que el crdito no le
perteneca. La expresin posesin del crdito que emplea
el artculo 1576 es sinnima de la expresin posesin del
derecho personal, ya que el artculo 578, al definir los
derechos personales, establece que derecho personal es lo
mismo que crdito.
Luego, la cuestin pareciera del todo sencilla ya que el

artculo 1576 parece contemplar la posibilidad de que se
posean derechos
personales (al
relacionar los
artculos
1576 y 578) al hablar de posesin del crdito. Ms an,

el 1576 contemplara el caso de un poseedor de derechos
personales que no es dueo.
Sin embargo, y no obstante la aparente fortaleza de estas

conclusiones, se ha discutido si en efecto los derechos
personales son susceptibles de posesin:
Se ha dicho que no es susceptible la posesin de derechos

personales porque para que exista posesin es necesario el
ejercicio pblico de actos que trasunten el animus domini;
pero tratndose de derechos personales esto no es posible
27
porque no bien se ejecutan actos propios del dueo sobre un

derecho
personal
ste
se
extingue.
En
efecto,
el
acto
propio del dominio de un derecho personal es el acto de

requerir el pago, pero conforme se ejecuta ese acto de
dominio sobre el derecho personal, este derecho fenece, y
ya no habra nada que poseer puesto que el derecho habra
desaparecido.
importara
sostener
En
suma:
poseer
extinguirlo.
que
no
es
Este
admisible
un
sera
la
derecho
un
personal
argumento
posesin
de
para
derechos
personales.
Pero
se
da
todava
derechos
personales
mediante
la
otro
o
crditos
prescripcin
transforma
en
argumento,
no
adquisitiva.
acreedor
mediante
saber,
pueden
O
los
adquirirse
sea,
la
que
nadie
se
prescripcin
adquisitiva, ya que los derechos personales o crditos se

extinguen por la prescripcin pero no se adquieren por
prescripcin.
Un
tercer
argumento
contra
la
posibilidad
de
poseer
derechos personales es de corte histrico: en primer lugar,

la tradicin romana no admita la posesin de derechos
personales
ya
que
la
posesin
de
cosas
incorporales
alcanzaba nada ms a los derechos reales bajo la forma de

cuasiposesin.
28
existe
todava
un
cuarto
argumento
que
es
aun
ms
concluyente: se trata del propio Mensaje del Cdigo Civil.

Segn vimos, en el prrafo 24 del Mensaje Andrs Bello
seala que el arrendatario nada posee y el arrendatario
es titular de un derecho personal (el nacido del contrato
de arrendamiento).
Ahora bien, si aceptamos que no existe posesin de derechos

personales,
es
menester
explicar
qu
se
refiere
el
artculo 1576 cuando habla de posesin del crdito. Esa

expresin (posesin del crdito) sera una forma elptica o
abreviada de decir poseedor del ttulo donde consta el
crdito. Y all s cabra hablar de posesin porque el
ttulo entendido
como la
materialidad escriturada
donde
consta un derecho es una cosa corporal respecto de la cual

s puede haber posesin.
En consecuencia, el artculo 1576 estara validando el pago

hecho de buena fe al poseedor del ttulo en donde consta un
crdito, pero no estara hablando el 1576 de la posesin de
crditos o derechos personales porque el derecho personal
no es susceptible de posesin.
29
Tipos de posesin:
Dentro de las mltiples clasificaciones de la posesin que

nuestro
Cdigo
Civil
hace,
existen
dos
que
revisten
particular importancia:
De
un
lado,
la
distincin
entre
posesin
regular
irregular (artculos 702 y 708). El artculo 702 establece

que es posesin regular aquella que procede de un justo
ttulo, ha sido adquirida de buena fe, y en el evento de
que el ttulo invocado se traslaticio de dominio (artculo
703)
es
menester
entonces
que
se
haya
efectuado
la
tradicin (artculo 670). El artculo 708, a su turno,

establece que es irregular aquella posesin que carece de
uno o ms de los requisitos establecidos en el artculo
702.
De otra parte, el artculo 709 del Cdigo Civil introduce

una nueva clasificacin de la posesin. La posesin puede
ser
violenta
posesin
clandestina,
viciosa.
Violenta
en
es
cuyo
caso
aquella
se
denomina
posesin
que
se
adquiere mediante la fuerza actual o inminente, o aquella

que no habiendo sido adquirida por la fuerza es defendida
posteriormente
por
la
fuerza
cuando
llega
el
verdadero
propietario. Que la violencia sea actual significa que sea

ejercida mediante actos; y que sea inminente quiere decir
30
que la violencia se ejerce mediante amenazas. La posesin

es clandestina cuando sta se ejerce ocultndola a quienes
tienen derecho para oponerse a ella. O sea, es clandestina
la posesin cuando se ejerce ocultndola al verdadero dueo
o a quien lo representa.
Como ya dijimos, la doctrina nacional acostumbra a refundir

estas dos clasificaciones de la posesin en una sola, que
es
aquella
intiles.
que
distingue
entonces
entre
alistan
posesiones
dentro
de
las
tiles
posesiones
tiles a la posesin regular e irregular; y a su turno

alistan dentro de la posesin intil a la violenta y la
clandestina.
Sin
embargo,
como
ya
se
observ,
esta
distincin slo se justifica en el derecho francs pero no

en el nuestro.
Estudio de la posesin regular:
El anlisis de la posesin regular se traduce en el examen

de los requisitos que la configuran.
I.
Justo
configuran
ttulo:
la
El
posesin
primero
de
regular
es
los
el
requisitos
justo
ttulo.
que
El
artculo 702 establece que la posesin es regular cuando

sta procede
de un
justo ttulo.
Cabe formular
a este
respecto las siguientes preguntas:

31
a. Qu ha de entenderse por ttulo posesorio? O en otras

palabras A qu alude el Cdigo Civil cuando utiliza la
expresin ttulo a propsito de la posesin?
b. En qu consiste la justicia del ttulo? O sea Cundo

estamos en presencia de un ttulo que es justo? O dicho de
otro modo Qu ttulos son justos?
c. Cmo se clasifican los justos ttulos?
d. Qu ttulos no son justos y por no serlo no configuran

la posesin regular?
a. Qu ha de entenderse por ttulo posesorio?
La palabra ttulo aparece empleada en nuestro Cdigo Civil

en dos sentidos diversos: de una parte, como en el caso del
artculo 699 (sobre la tradicin de derechos personales),
designa a la materialidad donde consta un derecho; por otra
parte, el Cdigo utiliza la palabra ttulo para aludir
tambin
un
antecedente
jurdicamente
relevante,
tal
ocurre por ejemplo, en el artculo 1909 (que se refiere a

la cesin del derecho real de herencia). Como se advierte,
el artculo 1909 no alude con la palabra ttulo a una
materialidad sino al antecedente de la cesin, es decir, de
la tradicin del derecho real de herencia.
32
Pues bien, en lo relativo al tema posesorio, la palabra

ttulo
se
utiliza
en
el
segundo
de
los
sentidos
que
acabamos de identificar, esto es, en alusin al antecedente

jurdicamente relevante de la posesin. Y en consecuencia,
la voz ttulo quiere decir, enfrente del tema posesorio,
cualquier acto o contrato a resultas del cual una persona
se constituye en poseedor.
O para decirlo de otra forma: la palabra ttulo, enfrente

del tema posesorio, provee de respuesta a la siguiente
pregunta: por qu se posee? Y el dar respuesta a esta
pregunta importa invocar un ttulo, o sea, un antecedente
jurdicamente relevante de la posesin actual.
b. Cundo estamos en presencia de un ttulo justo?
El Cdigo Civil no da una definicin de justo ttulo y en

cambio de eso lo que hace es clasificar los justos ttulos
en el artculo 703; sealando seguidamente en el artculo
704 cules no son justos ttulos. Pero no define, en rigor,
qu sea un justo ttulo.
De ah, entonces, que podamos definir los justos ttulos

diciendo que son aquellos que no se encuentran enumerados
en el artculo 704. Podramos decir, en consecuencia, que
justo
ttulo
ser
cualquier
ttulo
que
no
se
halle
33
designado en el artculo 704. Sin embargo, esta respuesta

es necesario precisarla.
Qu es un justo ttulo? Si uno atiende a las fuentes de

que se sirvi Andrs Bello para abordar el tema posesorio
en el Cdigo Civil, en buenas cuentas, si uno atiende a
Pothier, que es sin duda el tratadista que ms influy en
materia posesoria en nuestro Cdigo Civil, se encuentra con
lo
siguiente:
cuando
produce
Pothier
en
el
sostiene
sujeto
que
de
el
ttulo
derecho
una
es
justo
razonable
conviccin de haber adquirido el dominio de la cosa, y, por

lo mismo, observa Pothier, el justo ttulo se encuentra
estrechamente relacionado con otro requisito de la posesin
regular: la buena fe. La buena fe sera ordinariamente, ya
que no siempre, resultado de un justo ttulo puesto que si
justo ttulo es aquel que ha producido en un sujeto la
razonable conviccin de haber adquirido el dominio de una
cosa, y si la buena fe es, a su turno, y a decir del
artculo 706, la conciencia de haberse adquirido el dominio
de la cosa por medios legtimos, es evidente, entonces, que
el concepto de justo ttulo y el de buena fe se encuentran
estrechamente vinculados, entrelazados.
Hecha esta consideracin, da Pothier, en su Tratado, una

definicin de justo ttulo dicindonos que justo ttulo es
aquel ttulo que por su naturaleza sirve para transferir el
34
dominio, produciendo en el sujeto de derecho la razonable

conviccin de haberlo adquirido.
Este concepto de Pothier es, sin embargo, inadecuado al

sistema de nuestro Cdigo Civil puesto que lo que Pothier
llama justo ttulo es en trminos generales lo que nuestro
Cdigo llama ttulo traslaticio de dominio, que es una
clase de justo ttulo, pero que no es el justo ttulo.
El artculo 703 declara, en efecto, que ttulo traslaticio

de
dominio
es
aquel
que
por
su
naturaleza
sirve
para
transferir el dominio.
Con todo, puede afirmarse, a la luz de las consideraciones

precedentes,
que
justo
ttulo
es
aquel
hecho,
acto
contrato que en atencin al ordenamiento jurdico sirve

para constituir o transferir el dominio y que, a ms de
eso, est dotado de validez.
O para decirlo de otra manera: justo ttulo, desde el punto

de vista de nuestro Cdigo Civil, es aquel hecho, acto o
contrato perfecto y vlido que habilita para constituir o
transferir el dominio, en tales trminos que si el dominio
no resulta ni constituido ni transferido ello no ocurre a
resultas de un defecto del ttulo.
35
As, por ejemplo, el contrato de compraventa es un justo

ttulo traslaticio de dominio a la luz del artculo 703 del
Cdigo Civil. El contrato de compraventa es un justo ttulo
cuando est dotado de validez, y por lo mismo, sirve para
transferir el dominio en tales trminos que si el dominio
no resulta transferido, ello no se debe a un defecto en el
ttulo sino a un defecto diverso.
Preguntmonos:
la
compraventa
de
cosa
ajena
es
justo
ttulo? En efecto, lo es. Porque si ella no transfiere el

dominio, ello no ocurre por un defecto en el ttulo sino
por algo diverso como es el hecho de que el tradente no
tena derecho a vender aquella cosa que no le perteneca.
Luego, la compraventa de cosa ajena es, por cierto, un
justo ttulo.
Todava puede definirse el justo ttulo, desde un punto de

vista tcnico, ms dogmtico, del modo siguiente: se puede
decir
que
sirviendo
es
para
justo
ttulo
constituir
aquel
o
acto
transferir
o
el
contrato
dominio
que
es
autntico, real y vlido.
Examinemos los elementos de este concepto:
36
1) El justo ttulo es un acto o contrato: por ejemplo la

ocupacin es un acto jurdico pero la compraventa es un
contrato, ambos son, o pueden ser, justos ttulos;
2) El justo ttulo es un acto o contrato que sirve para

constituir
el
dominio
para
transferirlo:
ntese
que
sirve para transferir o constituir el dominio, aunque no

necesariamente
lo
haga;
que
sirva
para
constituir
significa que sirve para hacer nacer el derecho de dominio

en
un
sujeto
de
derecho
por
modo
originario,
con
prescindencia de un dominio anterior (as ocurre con los

llamados ttulos constitutivos del dominio, a la luz del
artculo 703, tales como la ocupacin, la accesin o la
prescripcin); y el justo ttulo traslaticio es aquel que
sirve
ya
no
para
constituir
el
dominio
sino
para
transferirlo (as, por ejemplo, la compraventa, la permuta

o la donacin entre vivos). Subrayemos que estos ttulos no
transfieren el dominio sino que sirven para transferirlo
una
vez
que
concurra
el
modo
posterior
(v.gr.,
la
tradicin);
3) Para que el ttulo sea justo es necesario, adems, que

el ttulo en cuestin sea autntico.
Mas,
cundo
autntico,
es
vamos
autntico
a
decir,
un
ttulo?
cuando
ste
Un
ttulo
es
est
dotado
de
37
autenticidad. Y el concepto de autenticidad est definido

por el legislador en el artculo 17 del Cdigo Civil (el
cual se refiere a los efectos territoriales de la ley, como
recordarn de sus clases de Introduccin al Derecho).
Establece
el
artculo
17
que
la
forma
del
instrumento
pblico se rige por la ley del pas donde se otorga, y

agrega su autenticidad se probar en conformidad a las
reglas establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento, o sea,
las reglas contenidas en el Cdigo de Procedimiento Civil.
Y luego, establece dicho artculo 17 qu ha de entenderse
por
autenticidad
de
un
instrumento
sealando
que
la
autenticidad se refiere al hecho de haber sido otorgado el

instrumento por las personas y de la manera que en el
instrumento se expresa.
Ha
de
distinguirse
la
autenticidad
de
la
veracidad
sinceridad de las declaraciones contenidas en el ttulo.

Para que el ttulo sea justo es menester slo que sea
autntico
pero
no
es
estrictamente
necesario
que
sea
sincero. Dicho de otro modo: un contrato simulado es un

ttulo autntico y por tanto es un justo ttulo.
Y es justamente por eso que el artculo 704 va a indicar en

sus nmero 1 y 2 que no son justos ttulos los siguientes:
en primer lugar no es justo ttulo el falsificado, o sea,
38
el que no ha sido otorgado realmente por la persona que se

pretende; y, en segundo lugar, tampoco es justo ttulo el
conferido
por
una
persona
en
calidad
de
mandatario
representante legal de otra sin serlo.
4) Adems de todo lo anterior, un ttulo para ser justo

requiere todava ser real lo que ocurre cuando el ttulo en
cuestin
se
corresponde
efectivamente
con
la
situacin
jurdica de que da cuenta. As por ejemplo el testamento:

imaginemos que un sujeto fue designado como heredero en un
testamento
testamento
que
en
despus
que
esa
fue
revocado
persona
se
por
le
ha
un
segundo
retirado
la
calidad de heredero. Por eso el nmero 4 del artculo 704

seala que
no es
justo ttulo
el meramente
putativo o
aparente, como el del heredero que no es realmente heredero

o el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto
posterior.
Estos
ttulos
no
son
justos
porque
no
son
reales.
5) Adems, el ttulo para ser justo debe ser vlido, y es

vlido el ttulo que satisface los requisitos previstos en
el artculo 1445 del Cdigo Civil adems de satisfacer
aquellos
requisitos
establecer
para
la
especiales
validez
de
que
un
el
legislador
acto
pueda
contrato
en
particular. Es por esto que el nmero 3 del artculo 704

establece que no es justo ttulo aquel que adolece de un
39
vicio de nulidad. Obsrvese que el nmero 3 del 704 no

declara que
sea injusto
el ttulo
nulo sino
aqul que
padezca de un vicio de nulidad.
c. Clasificacin de los justos ttulos:
El artculo 703 del Cdigo Civil clasifica a los justos

ttulos en constitutivos o traslaticios de dominio. Enumera
el artculo
ttulos
703 como
constitutivos
accesin y
a la
pertenecientes a
la clase
de
ocupacin,
dominio
prescripcin. Lo
la
de los
a
que caracteriza
la
a la
ocupacin, la accesin y la prescripcin es que hacen nacer

el dominio por modo originario y no opera una derivacin
del
dominio.
Es
eso
lo
que
los
hace
ser
ttulos
constitutivos de dominio.
Ahora bien. A la luz de lo anterior, es obvio que la

ocupacin,
nuestro
la
accesin
ordenamiento
la
jurdico
prescripcin,
una
doble
cumplen
funcin
ya
en
que
operan como modos de adquirir el dominio (artculo 588) y

sirven tambin como ttulos posesorios (artculo 703).
Cabe preguntarse en qu ocasiones la ocupacin, la accesin

y la prescripcin operan ya no como modos de adquirir el
dominio sino como ttulos posesorios: por lo pronto, la
ocupacin
la
accesin
operan
como
ttulos
posesorios
40
cuando se frustra su funcin de adquirir el dominio, por lo

que cabe preguntarse entonces cundo se frustra o fracasa
su
funcin
adquisitiva
del
dominio?
Ello
ocurre
en
presencia de errores de hecho como por ejemplo cuando se

ocupe una cosa que tenga dueo. Es evidente que en ese caso
el ocupante adquiere posesin y no dominio. Lo mismo ocurre
si se verifica una accesin y quien accede no es dueo de
la cosa principal.
Qu
ocurre
con
la
prescripcin?
Es
evidente
que
la
posesin es un ttulo con respecto al ius posidendi, o sea,

con respecto al dominio, pero no es un ttulo con respecto
al ius posesionis, o sea, no es un ttulo de la posesin a
secas por la sencilla razn que la posesin es un supuesto
de
la
prescripcin
mal
podra
ser
entonces
la
prescripcin antecedente de la posesin.
Eso en
lo que
respecta a
los ttulos
constitutivos de
dominio.
El
artculo
ttulos
703
declara
traslaticios
de
posteriormente
dominio
que
aquellos
son
que
justos
por
su
naturaleza sirven para transferir el dominio. Cabe observar

que nada ms sirven para transferir el dominio no es que lo
transfieran como ocurre en el mbito del derecho civil
francs.
41
Establece
el
artculo
703
que
son
justos
ttulos
traslaticios de dominio la venta, la permuta y la donacin

entre vivos. Y acto seguido el artculo 703 enumera algunas
situaciones
que
la
norma
califica
tambin
como
ttulos
traslaticios de dominio. As por ejemplo se enumera el

contrato de transaccin (definido en el artculo 2446 del
Cdigo Civil)
dominio
el cual
dependiendo
ser o
de
si
no ttulo
recae
no
traslaticio de
sobre
un
objeto
disputado. La transaccin cuando recae sobre un objeto no

disputado constituye ttulo traslaticio de dominio, y en
cambio,
cuando
recae
sobre
un
objeto
disputado,
ella
constituye un ttulo meramente declarativo.
Como deben saber, la transaccin constituye un contrato

extrajudicial y civil mediante el cual las partes ponen
trmino
un
litigio
pendiente
precaven
un
litigio
eventual. En otras palabras: cuando dos sujetos de derecho

estn trabados en un conflicto de intereses, ellos pueden
poner trmino a ese litigio celebrando un contrato que es
el contrato de transaccin.
As por ejemplo: supongamos que Pedro y Juan se disputan la

propiedad de
una misma
cosa y
celebran un
contrato de
transaccin en los siguientes trminos: Pedro reconoce como

dueo
de
la
cosa
Juan;
Juan,
cambio
del
42
reconocimiento que le ha hecho Pedro de su calidad de dueo

de la cosa disputada, le transfiere a Pedro un automvil de
su propiedad.
Ahora bien. Lo que dice el artculo 703 es que ese contrato

del ejemplo
no va
dominio
para
contrato
no
a operar
Juan
va
puesto
hacer
como ttulo
que
ms
respecto
que
traslaticio de
de
reconocer
Juan
un
dicho
derecho
preexistente de Juan, o sea, para Juan este contrato de

transaccin va a operar nada ms como un ttulo meramente
declarativo pero, en cambio, respecto de Pedro el mismo
contrato va a operar como un ttulo traslaticio de dominio
porque el automvil que se adjudic Pedro en razn de este
contrato no estaba en disputa.
De otra parte, declara el inciso penltimo del artculo 703

que las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no
forman
nuevo
porque
las
ttulo
para
sentencias
legitimar
judiciales
la
son
posesin,
ttulos
eso
meramente
declarativos de derechos preexistentes, o sea, ocurre lo

mismo
que
en
el
caso
de
la
transaccin
sobre
cosas
disputadas.
Agrega por ltimo el artculo 703 que pertenecen tambin a

la
clase
sentencias
de
de
los
ttulos
adjudicacin
traslaticios
en
juicios
de
dominio
divisorios
las
los
43
actos
legales
de
particin.
Ya
hemos
dicho
en
clases
anteriores que a la luz de l artculo 1344 del Cdigo Civil

el acto particional tiene efectos puramente declarativos
toda vez que el artculo 1344 en relacin al artculo 718
declara que cada uno de los adjudicatarios de una cosa que
se posea pro-indiviso se reputar haber sucedido inmediata
y directamente al causante y para todos los efectos se
entender que la copropiedad o la coposesin en su caso no
existi jams.
En consecuencia, a la luz de los artculos 1344 y 718 del

Cdigo Civil, las sentencias de adjudicacin en los juicios
divisorios y los actos legales de particin son ttulos
meramente declarativos. Y pareciera haber por lo mismo una
inconsistencia entre lo declarado por los artculos 718 y
1344, por una parte, y lo declarado, por otra parte, por el
inciso final del artculo 703. Porque lo que este ltimo
artculo establece es que pertenecen a la clase de los
ttulos
traslaticios
juicios
divisorios
las
y
sentencias
los
actos
de
adjudicacin
legales
de
en
particin
mientras que lo que se desprende de los artculos 718 y

1344 es que tales actos son ttulos meramente declarativos.
Como ya dijimos, pareciera que la forma ms razonable de

disolver
esta
contradiccin
normativa
al
interior
del
Cdigo Civil es suponer que el inciso final del artculo

44
703 se estara refiriendo nicamente a aquellas sentencias

en juicios de adjudicacin y a aquellos actos de particin
que
adjudican
cosas
que
se
posean
pro-indiviso
un
tercero ajeno a la comunidad, o sea, de acuerdo con esta

tesis,
se
tratara
de
interpretar
restrictivamente
el
inciso final del artculo 703 entendiendo que el mismo se

refiere
nicamente
las
denominadas
adjudicaciones
todava
segunda
anmalas o atpicas.
Podemos
observar
que
existe
una
tesis,
segn la cual el inciso final del artculo 703 se estara

refiriendo
las
llamadas
adjudicaciones
en
juicio
ejecutivo que tienen lugar toda vez que se sacan a remate

bienes del
deudor y,
entonces, en
ese remate
se puede
llamar adjudicatario al mejor postor puesto que es l quien

se adjudica una cosa en el remate. Pues bien, se ha dicho
que es precisamente a ese tipo de adjudicacin a la que se
estara refiriendo el inciso final el artculo 703 puesto
que
en
ese
caso
la
adjudicacin
operara
como
ttulo
traslaticios de dominio.
Y existe todava una tercera explicacin, segn la cual, el

inciso final del artculo 703 no declara que las sentencias
de adjudicacin en juicio divisorio y los actos legales de
particin sean ttulos traslaticios de dominio sino que
estara declarando una cosa diversa, a saber, que tales
45
actos perteneceran a la clase de los ttulos traslaticios

de
dominio,
cosa
que
ocurrira
no
por
ser
ttulos
traslaticios sino ms bien por poseer efectos similares a

los de los ttulos traslaticios.
Cabe
que
preguntas
abordemos
que
nos
ahora
habamos
la
cuarta
propuesto,
y
o
ltima
sea,
de
las
cabe
que
establezcamos ahora qu ttulos no son justos.
d. Ttulos injustos:
Son ttulos injustos los que enumera el artculo 704 del

Cdigo Civil en sus cuatro numerales. Examinemos los casos
del artculo 704.
704 nmero 1: El ttulo falsificado, o sea, el ttulo no

otorgado realmente por la persona que se pretende.
A la luz de la definicin de autenticidad que proporciona

el artculo 17 del Cdigo Civil el ttulo falsificado es
claramente un ttulo inautntico (lo que no implica, como
ya se explic que sea insincero) y por tanto no es un justo
ttulo.
Ahora
bien.
Cabe
observar
que
la
jurisprudencia
ha
extendido la hiptesis del nmero 12 del artculo 704 ms

46
all de su estricto tenor literal y ha sostenido que se

incluye dentro del nmero 1 del 704 la denominada falsedad
material la que tendra lugar en dos casos:
a) Cuando se forja un ttulo falso.

b) Cuando se adultera un ttulo verdadero.
704 nmero 2: este segundo numeral contempla el caso del

ttulo otorgado por una persona en calidad de mandatario o
representante legal de otra sin serlo. O sea, cuando un
sujeto se auto-atribuye la representacin legal de otra
persona. Tambin aqu la jurisprudencia ha extendido la
norma sealando que tambin se verifica esta hiptesis en
aquellos
casos
en
que
el
mandatario
extralimita
sus
facultades. Y se ha discutido asimismo la situacin que se

da cuando el mandatario vende una cosa ignorando que el
mandato haba expirado porque, por ejemplo, el mandato le
haba sido revocado al mandatario confirindosele mandato a
otra persona. Daniel Peailillo, por ejemplo, ha sostenido
que ah tambin estaramos ante un caso de ttulo injusto.
Sin
embargo,
el
particularmente en
artculo
su inciso
2173
2, que
sugiere
ms
bien,
se tratara
de un
ttulo justo.
Artculo 704 nmero 3: no es justo ttulo el que adolece

de un vicio de nulidad. Este numeral comprende tanto los
47
vicios de nulidad absoluta como de nulidad relativa. Como

se
advierte,
el
nmero
del
artculo
704
cubre
dos
situaciones: por una parte, aquella en que el ttulo siendo

anulable no ha sido declarado todava nulo, y por otra
parte,
aquella
declarado
situacin
formalmente
en
nulo.
que
el
ttulo
Cualquiera
ya
de
ha
sido
esas
dos
hiptesis satisface el nmero 3 del artculo 704.
Surge aqu el siguiente problema: como ustedes saben, la

nulidad relativa slo puede alegarse por aquellos en cuyo
beneficio
la
han
establecido
las
leyes
sus
causahabientes. Ocurre, sin embargo, que desde el punto de

vista posesorio, la persona que va a alegar la injusticia
del ttulo no es aquella en cuyo beneficio la nulidad ha
sido
establecida.
respuesta
se
Entonces,
traduce
en
cmo
sostener
podra
que
alegarla?
quien
alega
La
la
hiptesis del nmero 3 del artculo 704 solicita no la

declaracin de nulidad del ttulo sino simplemente que se
declare
que
el
ttulo
es
injusto
aunque
el
ttulo
en
cuestin perviva como vlido.
No ocurre lo mismo en la hiptesis en que el vicio de que

adolece el ttulo es un vicio de nulidad absoluta pues
normalmente la persona que va a alegar desde el punto de
vista posesorio que el ttulo es injusto ser al mismo
tiempo la persona que tiene inters en que la nulidad se
48
declare y, en consecuencia, tambin ser ella titular de la

accin de nulidad absoluta a la luz de lo dispuesto por el
artculo 1683.
Artculo 704 nmero 4: establece este nmero que tampoco

es justo ttulo el meramente putativo, o sea, el ttulo
aparente como el del heredero que no es en verdad heredero
o el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto
posterior. Se trata, segn ya hemos explicado, de un ttulo
falto de realidad.
Cabe observar que el Cdigo habla, para referirse a este

caso de ttulo injusto, del ttulo meramente putativo.
Ello se explica porque es concebible el caso de ttulos en
los que no obstante existir putatividad o sea apariencia,
existe sin embargo un ttulo justo. Dicha situacin se
contempla
heredero
en
el
aparente
mismo
a
artculo
quien
se
ha
704
es
concedido
el
la
caso
del
posesin
efectiva de la herencia. En el caso de ese heredero, la

sentencia en que se le concede la posesin efectiva har
las veces de justo ttulo.
Luego, cabe preguntarse qu diferencia existe entre el

heredero meramente putativo y aquel heredero putativo al
que se le ha concedido la posesin efectiva de la herencia?
El primero, o sea, el meramente putativo, tiene un ttulo
49
injusto y en consecuencia no puede ser poseedor regular del

derecho real de herencia; en tanto que el segundo, o sea el
heredero
putativo
al
que
se
le
concedi
la
posesin
efectiva de la herencia, dispone segn el artculo 704 de

un justo ttulo cual es el decreto jurisdiccional en el que
se le reconoce su calidad de heredero, o sea, el decreto de
posesin efectiva. Y en esas condiciones l s podr ser
poseedor regular. De all que el artculo 1269 establezca
que la accin de peticin de herencia expira en diez aos
salvo en el caso del inciso final del artculo 703 en el
que la accin de peticin de herencia prescribe en un lapso
de cinco aos.
Cabe preguntarse todava si el heredero putativo a quien se

ha concedido la posesin efectiva de la herencia adquiere
por prescripcin el derecho real de herencia en cinco aos
por el solo transcurso del tiempo o si requiere adems
estar
de
buena
fe,
sea,
si
requiere
adems
de
los
restantes requisitos de la posesin regular. La respuesta

es
que
no
basta
la
posesin
efectiva
para
invocar
la
prescripcin adquisitiva de cinco aos sino que se necesita

adems la buena fe.
II. Buena fe. Es el segundo requisito necesario para que se

configure la denominada posesin regular.
50
Adems de proceder de justo ttulo, la posesin regular

tiene que haberse adquirido de buena fe. Eso significa que
para que exista posesin regular basta con que la buena fe
comparezca
al
tiempo
de
adquirirse
la
posesin
aunque
despus desaparezca. Basta, en consecuencia, la buena fe

inicial.
No ocurra lo mismo en los proyectos de Cdigo Civil. As

por ejemplo el proyecto de 1853 estableca que la posesin
civil, que es el equivalente a la actual posesin regular,
era aquella acompaada de buena fe. All s, cuando se
perda la buena fe, se dejaba de ser poseedor regular. Pero
eso
se
cambi,
se
cambi
bsicamente
para
hacer
compatible la posesin clandestina con la posesin regular.
De modo que hoy da, como seala el propio artculo 702, se

puede ser poseedor regular y de mala fe como tambin se
puede ser poseedor irregular y de buena fe.
[Ancdota: este cambio lo introdujo Bello adulterando el

proyecto
que
ya
haba
sido
aprobado
por
el
Congreso
Nacional].
Concepto de buena fe: se define en el artculo 706 como la

conciencia de haber adquirido el dominio de una cosa por
medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
51
Se trata, como se advierte, de un estado de conciencia y no

de voluntad. Es una conviccin que asiste al sujeto de
haber adquirido legtimamente el dominio, l cree eso. El
sujeto cree que su tradente era dueo, que el ttulo era
vlido y que, en consecuencia ha adquirido el dominio de la
cosa. As se distingue segn vimos la buena fe del animus
domini que es, junto al corpus, un elemento constitutivo de
la posesin. Todo poseedor tiene animus domini pero no todo
poseedor tiene buena.
Relacin entre la buena fe y el error. A este respecto

nuestro
Cdigo
Civil
establece
dos
principios:
por
una
parte, establece que el error de derecho configura una

presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario; y
por otra parte, establece que un justo de error de hecho no
se opone a la buena fe.
De acuerdo con lo anterior, el error de derecho se opone

siempre
radicalmente
la
buena
fe,
mientras
que
tratndose del error de hecho hay que distinguir si se

trata de un error justo o injusto, puesto que en el caso de
ser justo el error de hecho l resulta compatible con la
buena fe.
52
Por consiguiente cabe preguntarse cundo el error de hecho

es justo. Desde el punto de vista de las reglas posesorias,
el
error
de
hecho
es
justo
circunstancias
del
caso
se
probablemente
un
individuo
cuando
comete
un
medio
atendidas
error
en
hubiera
el
las
que
incurrido
igualmente. Esto es lo que el Proyecto de 1853 denominaba

error probable de hecho. En tanto que el error de hecho
es injusto y se opone por tanto a la buena fe cuando es
improbable, o sea, cuando atendidas las circunstancias del
caso,
no
es
admisible
pensar
que
ordinariamente
un
individuo medio hubiere incurrido en l. El proyecto del 53

daba un ejemplo de error de hecho improbable, o sea, de lo
que hoy consideraramos como un error que no es justo:
dicho ejemplo era el caso en que el comprador creyese que
el
vendedor
era
mayor
de
edad
no
sindolo
ni
parecindolo.
Cabe observar, por otra parte, que la presuncin de mala fe

que configura el Cdigo Civil en presencia del error de
derecho es una presuncin que slo puede recibir aplicacin
en materia posesoria y no cabe extender dicha presuncin a
materias diversas que no digan relacin con el estatuto
posesorio. Ello por dos razones: en primer lugar, porque al
tratarse de
una presuncin
de derecho,
ella ha
de ser
interpretada restrictivamente; y en segundo lugar, porque,

extender esta
presuncin de
mala fe
ms all
del tema
53
posesorio, importara concluir que toda vez que se infrinja

algn precepto legal estaramos por lo mismo en presencia
de la mala fe (atendido el artculo 8 del Cdigo Civil en
relacin con el artculo 7 del mismo Cdigo).
Adems de contemplarse esta presuncin de mala fe en el

caso del error de derecho en materia posesoria, agrega el
Cdigo todava en materia de buena fe, otra presuncin, al
establecer el Cdigo Civil en el artculo 707 que la buena
fe se presume excepto en aquellos casos en que la ley haga
la presuncin contraria.
De cara a ese principio segn el cual la buena fe se

presume excepto en aquellos casos en que la ley establezca
una presuncin contraria, cabe sealar en primer lugar que
se trata de una presuncin simplemente legal, o sea, admite
prueba en contrario.
En
segundo
lugar,
cabe
observar
que
al
presumirse
legalmente la buena fe, como hace el artculo 707, no es

menester probar la buena fe, puesto que ella se presume
legalmente, y en consecuencia el peso o carga de la prueba
corresponder a quien sostenga que el poseedor est de mala
fe. O dicho de otra manera: el poseedor no requerir probar
su
buena
fe
puesto
que
se
le
presume
quien
quiera
discutirlo deber probar la mala fe del poseedor.

54
Observemos, en tercer lugar, que en la prueba de la mala fe

pueden utilizarse todos los medios de prueba, incluso puede
echarse mano de la prueba de testigos para los efectos de
probar la mala fe del poseedor. Y no rige a este respecto
la
limitacin
de
la
prueba
testimonial
que
existe
en
materia de obligaciones (como ya se sabe, no es admisible

la prueba de testigos para acreditar la existencia de una
obligacin que haya debido consignarse por escrito, y deben
constar por escrito todos aquellos actos que contengan la
entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades
tributarias).
Observemos todava, en cuarto lugar, que esta presuncin

legal de buena fe es un precepto de general aplicacin, a
diferencia de lo que ocurre con la presuncin legal de mala
fe en materia de errores de derecho. En consecuencia, se
presume la buena fe de los sujetos de derecho no slo en
materias posesorias sino ms bien en todo el mbito del
Derecho Civil. Y la razn de que eso sea as radica en que,
desde
el
punto
de
vista
de
los
principios
generales,
incumbe probar a aquel sujeto de derecho que sostiene una

afirmacin contraria al estado normal de las cosas. Y si
uno se pregunta todava por qu razn se considera, desde
el
punto
de
vista
jurdico,
que
lo
normal
es
que
los
sujetos acten de buena fe, puede responderse que ello se

55
supone
porque
suponer
lo
contrario
importara,
como
ha
escrito el civilista italiano Barassi, institucionalizar la

sospecha.
El Cdigo Civil en el artculo 707 establece que la buena

fe se presume excepto en aquellos casos en que la ley
establezca
la
presuncin
contraria.
Cabe
por
lo
mismo
preguntarse en qu casos la ley presume lo contrario, o

sea, en qu casos presume la ley la mala fe. Se citan a
este respecto tres casos:
a) Por una parte, se cita el artculo 706, donde se presume

la mala fe para los casos en que se trate de la comisin de
un error de derecho.
b)
En
segundo
lugar,
se
acostumbra
mencionar
lo
establecido en el artculo 2510 regla tercera del Cdigo

Civil.
c) Y finalmente se cita al artculo 94 nmero 6 como otra

presuncin de mala fe.
III. Tradicin: Finalmente, adems de provenir de un justo

ttulo
tambin
adems
requisito
de
de
haberse
la
adquirido
posesin
de
regular
buena
que
fe,
se
es
haya
efectuado la tradicin de la cosa cuya posesin se reclama.

56
Observemos de inmediato que este tercer requisito es un

requisito
puramente
eventual,
es
decir,
no
siempre
es
menester que se haya efectuado la tradicin de la cosa cuya

tradicin
se
reclama
para
los
efectos
de
configurar
posesin regular. Slo es necesaria la tradicin cuando el

justo
ttulo
que
se
invoca
para
poseer
es
un
ttulo
traslaticio de dominio, esto es, uno de aquellos ttulos

que por su naturaleza sirven para transferir el dominio
(como
la
vivos).
compraventa,
Si
el
ttulo
la
que
permuta
se
invoca
la
donacin
para
poseer
entre
no
es
traslaticio, como ocurrir por ejemplo si se invoca la

ocupacin
la
accesin,
slo
ser
necesario
el
justo
ttulo y la buena fe para configurar la posesin regular,

pero no ser necesaria la tradicin. Como se comprende,
ello significa que quien invoque un ttulo constitutivo de
dominio, en rigor, slo tendr que probar la existencia del
ttulo (v.gr.
la ocupacin)
puesto que
la buena
fe se
presume.
[Frente
la
pregunta
por
qu
razn
los
ttulos
constitutivos no requieren tradicin y s la requieren los

ttulos traslaticios de dominio para configurar posesin
regular? Se debe responder que eso es as por la sencilla
razn de que los ttulos constitutivos suponen posesin. En
cambio, cuando uno invoca un ttulo traslaticio de dominio,
57
est
invocando
un
ttulo
puramente
obligacional
que
no
supone contacto posesorio con la cosa cuya posesin se

reclama].
Para la explicacin pormenorizada de la tradicin debemos

remitirnos a las largas consideraciones que hemos hecho en
el captulo Modos de adquirir el dominio.
La posesin irregular:
El artculo 708 establece que es posesin irregular aquella

posesin a la que falta uno o ms de los requisitos de la
posesin regular.
Cabe observar que, aun siendo irregular, es de todas formas

un tipo de posesin y por lo mismo concurren en ella los
elementos esenciales que constituyen la posesin, o sea, el
corpus y el animus domini.
Si uno atiende nada ms que al artculo 708 del Cdigo

Civil, debe llegar a la conclusin que un sujeto de derecho
que respecto de una cosa inmueble tenga un justo ttulo
traslaticio de dominio y adems buena fe pero respecto de
quien
no
se
ha
irregular
ya
que
efectuado
le
la
faltara
tradicin
slo
un
es
un
poseedor
requisito
de
la
llamada posesin regular que es la tradicin.

58
Sin embargo, esa conclusin que uno podra alcanzar de la

sola lectura del artculo 708, parece hallarse desmentida
por el artculo 724 del Cdigo Civil ya que este ltimo
artculo establece que si la cosa es inmueble nadie podr
adquirir
la
posesin
del
inmueble
sino
mediante
la
inscripcin del ttulo en el conservador de bienes races.
En consecuencia, se configura aqu una contradiccin puesto

que mientras del artculo 708 parece desprenderse que en el
supuesto que considerbamos ms arriba se adquiere posesin
aunque nada ms irregular a cuyo travs es posible llegar a
prescribir adquisitivamente, del artculo 724 se sigue, en
cambio, que en el supuesto que consideramos no se adquiere
posesin de ninguna clase y por lo tanto nunca se podr
prescribir adquisitivamente. Se trata, en verdad, de uno de
los
grandes
problemas
tcnicos
que
subsisten
en
la
civilstica nacional.
Hay quienes sostienen que el artculo 724 no pudo sino

referirse a la llamada posesin regular ya que ese sera el
nico modo de compatibilizar lo establecido en el artculo
708 con lo dispuesto con el 724. Y se sostiene, as, que
esa sera la nica forma de dar cumplimiento a lo dispuesto
por el artculo 22 del Cdigo Civil que consagra el llamado
elemento lgico de interpretacin, segn el cual, la ley
59
debe interpretarse de manera tal que haya entre todas sus

partes la debida correspondencia y armona.
Otros
sostienen,
en
cambio,
que
el
legislador
habra
establecido dos estatutos posesorios para los bienes races

lo que implica que habra tres estatutos posesorios al
interior del Cdigo Civil: uno para los bienes muebles y
otros
dos
estatutos,
para
uno
los
se
inmuebles.
aplicara
de
estos
nicamente
dos
los
ltimos
inmuebles
registrados en el sistema registral pblico y en tanto el

otro estatuto sera aplicable nicamente a los inmuebles
todava
no
inscritos
en
el
sistema
registral
pblico,
agregndose adems que el artculo 724 del Cdigo Civil,

con
sus
perentorios
aplicable
los
trminos,
inmuebles
ya
forma
parte
inscritos
en
del
el
estatuto
sistema
registral. De suerte que los inmuebles no inscritos siguen

el estatuto posesorio contenido en el artculo 708 del
Cdigo Civil.
Cabe observar que, a la fecha en que se dicta el Cdigo

Civil, no exista el Conservador de Bienes Races, y en
consecuencia, cuando Andrs Bello establece que la posesin
y
la
tradicin
efecta
de
los
respectivamente
bienes
races
mediante
la
de
adquiere
inscripcin
se
en
el
Conservador de Bienes Races, tuvo Bello que considerar dos

casos: por una parte, el caso de los bienes races que
60
progresivamente se fueran incorporando al sistema registral

pblico, y
por otra
parte, el
caso de
aquellos bienes
races que todava no se hubieran incorporado al sistema

registral pblico.
De ah que, quienes sustentan esta ltima teora, entienden

que
el
artculo
inmuebles ya
724
slo
incorporados al
puede
aplicarse
aquellos
sistema registral
pblico.
Para Bello, el estatuto aplicable a los inmuebles an no

incorporados
al
sistema
registral
pblico
deba
ser
un
estatuto provisorio ya que Andrs Bello pensaba que, con la

entrada en vigencia del Cdigo Civil, todos los inmuebles
iban a ser inscritos en el registro del Conservador y que,
en consecuencia, iba a llegar un momento en el que todos
los inmuebles se hallaran inscritos en el registro del
conservador, y por hallarse todos los inmuebles inscritos,
el estatuto aplicable a los inmuebles no inscritos iba a
caer en desuso.
Sin embargo, y contra lo soado por Bello, ocurri que

hasta hoy da no todos los inmuebles en Chile se encuentran
registrados en el sistema registral pblico, con lo que
todava persistiran tres distintos estatutos posesorios al
interior
del
Cdigo
Civil:
uno
aplicable
los
bienes
muebles, un segundo estatuto aplicable a los inmuebles no

inscritos, y en fin, un tercer estatuto aplicable nada ms
61
a los inmuebles actualmente inscritos en el Conservador de

Bienes Races.
Lo
anterior
explicara,
por
ejemplo,
los
siguientes
preceptos contenidos en el Cdigo Civil:
- Por una parte, los artculos 924 y 925 que responden a la

pegunta cmo se prueba la posesin de los inmuebles? El
artculo 924 establece que la posesin de los inmuebles
inscritos se prueba por la inscripcin y no es admisible
ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnar.
Enseguida, el artculo 925 establece que se deber probar

la posesin del suelo, o sea de los inmuebles, por hechos
positivos de aquellos a que slo da derecho el dominio,
hechos tales como el corte de madera, la construccin de
edificios, el cerramiento, las plantaciones, etctera.
Se razona, entonces, que la nica forma de entender que no

existe
una
contradiccin
real
entre
esto
dos
artculos
consiste en entender que Andrs Bello estaba pensando en

dos estatutos distintos para la posesin de inmuebles: uno
aplicable a los inmuebles inscritos y el otro aplicable a
los inmuebles no inscritos.
62
De modo tal que para determinar cul es la situacin de un

comprador que adquiere un inmueble de manos de quien no era
dueo del mismo, habra que distinguir si el dicho inmueble
estaba o no incorporado al sistema registral pblico, si lo
estaba, se aplicara el artculo 724, y nuestro comprador
no sera ni siquiera poseedor del inmueble; pero si no
estaba inscrito, el comprador sera un poseedor irregular
conforme con dispuesto por el artculo 708. (Ver a este
respecto el prrafo 21 del Mensaje).
Diferencias y relaciones entre la posesin regular y la

posesin irregular.
1. Cabe observar, en primer lugar, que una y otra son

posesin, y por consiguiente, una y otra estn amparadas
por la presuncin de dominio que establece el inciso final
del artculo 700.
2.
Tanto
la
amparadas
posesin
por
las
regular
llamadas
como
la
acciones
irregular
posesorias
estn
que
establecen los ttulos XIII y XIV del Libro II.
3.
Ambos
tipos
adquisitiva
del
de
posesin
dominio,
si
conducen
bien
la
la
prescripcin
posesin
regular
conduce a la prescripcin ordinaria y la posesin irregular

conduce a la prescripcin extraordinaria.
63
4.
El
poseedor
regular,
diferencia
del
poseedor
irregular, dispone para s de la llamada accin publiciana

que es la accin reivindicatoria que se concede al poseedor
regular que est en vas de ganar la cosa por prescripcin
el cual, sin embargo, no puede ejercer esta accin contra
otro poseedor que tenga igual o mejor derecho que el suyo
(artculo 894).
Posesiones viciosas.
Las posesiones viciosas al interior de nuestro Cdigo Civil

son dos: la posesin violenta y la clandestina.
Se entiende violenta la posesin cuando esta se adquiere

mediante
la
fuerza
violenta
aquella
actual
posesin
inminente.
que
se
adquiere
es
tambin
repeliendo
violentamente al dueo de lo suyo.
A su
turno, la
posesin clandestina
es aquella
que se
ejerce ocultndola a quien tiene derecho a oponerse a ella.
La discusin que se suscita en la civilstica nacional con

respecto a las posesiones viciosas se refiere a si tales
posesiones son tiles o si en cambio son intiles. O sea,
se discute si conducen o no a la prescripcin.
64
Para resolver este asunto debe sealarse que en nuestro

Cdigo Civil no existe ningn precepto que establezca que
para prescribir es necesaria la posesin pacfica, pblica
y no interrumpida como ocurre en el mbito del Cdigo Civil
francs, cuyo artculo 2229 estable precisamente eso.
A nuestro juicio, las llamadas posesiones viciosas no son

posesiones intiles porque tanto una como la otra pueden
acompaar no slo a la posesin irregular sino incluso a la
regular.
Cabe
referirse
ahora
la
adquisicin,
conservacin
prdida de la posesin.
Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin.
Este tema est tratado en el prrafo segundo del ttulo VII

del
Libro
II
del
Cdigo
Civil,
es
decir,
entre
los
artculos 721 y 731, ambos inclusive.
Este conjunto de once artculos ha dado origen a una de las

controversias ms importantes en la civilstica nacional ya
que se trata de uno de los temas de mayor importancia y a
la vez de mayor complejidad tcnica, como es, justamente,
el tema de la posesin.
65
Enfrente de estos once artculos es usual distinguir segn

estemos en presencia de cosas corporales muebles o bien de
cosas corporales inmuebles:
I. Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin sobre

cosas corporales muebles.
Con respecto a la posesin de los muebles rige ntegramente

el concepto de posesin del artculo 700 del Cdigo Civil.
Como ustedes saben, a la luz de ese artculo, la posesin
se configura mediante concurrencia en un sujeto de derecho
del corpus y el animus domini.
En consecuencia, la posesin de una cosa corporal mueble se

adquiere cuando respecto de un sujeto de derecho concurren
estos dos elementos: el corpus y el animus.
Ordinariamente,
por
lo
comn,
el
corpus
se
adquiere
mediante alguno de los modos que para la tradicin de los

bienes muebles establece el artculo 684. Y a su turno el
animus
domini
consta
por
regla
general
en
el
ttulo
posesorio.
Conservacin de la posesin de una cosa corporal mueble:

si aplicamos el principio recin expuesto, es evidente que
66
la posesin subsiste mientras pervivan en un sujeto de

derecho el corpus y el animus domini. Con todo, y sin
perjuicio de esa regla general, ha de advertirse que para
conservar la posesin de una cosa mueble basta nada ms el
animus domini puesto que el corpus puede estar radicado en
una persona diferente del poseedor, una persona que tenga
la cosa en lugar y a nombre del poseedor, como si por
ejemplo
el
poseedor
arrienda
la
cosa
poseda:
el
arrendatario ser nada ms mero tenedor de la cosa poseda.

Esto
es,
por
lo
dems,
lo
que
se
sigue
de
la
propia
definicin que da el artculo 700 del Cdigo Civil de la

posesin y lo mismo reitera el artculo 725.
Finalmente, el artculo 730 establece que el mero tenedor

por su propia voluntad no puede privar de la posesin al
poseedor.
Prdida de la posesin de las cosas corporales muebles: la

prdida de la posesin de las cosas muebles puede acaecer
por dos vas: por una parte, puede perderse la posesin de
las cosas muebles por una manifestacin de voluntad del
mismo poseedor; y por otra parte, puede perderse tambin la
posesin
de
las
cosas
muebles
sin
que
intervenga
la
voluntad del poseedor. Lo primero ocurre en los casos de

abandono
enajenacin
de
la
cosa
sobre
que
recae
la
posesin. Ocurre, en cambio, lo segundo, esto es, se pierde

67
la
posesin
de
una
cosa
mueble
sin
la
voluntad
del
poseedor, en dos casos: por una parte, en el caso del

artculo 726, o sea, cuando la posesin la adquiere otro
sujeto
de
posesin
derecho,
de
una
cosa
en
segundo
corporal
lugar,
mueble
se
pierde
cuando
se
la
hace
imposible el ejercicio de actos posesorios como son, por

ejemplo, los casos previstos en los artculos 608 y 619 del
Cdigo Civil (como si por ejemplo alguien poseyendo un
animal bravo ste se escapa).
II.
Adquisicin,
conservacin
prdida
de
la
posesin sobre cosas corporales inmuebles.
Cabe recordar a este respecto que los bienes muebles e

inmuebles poseen cada uno un diverso estatuto posesorio, y
es as que, mientras en el caso de la posesin de las cosas
muebles se aplica ntegramente el concepto de posesin del
artculo 700 del Cdigo Civil, tratndose de las cosas
inmuebles su posesin se adquiere mediante la inscripcin
del ttulo correspondiente en el registro del Conservador
de
Bienes
Races
tal
como
se
sigue
de
la
lectura
del
artculo 724 del Cdigo Civil.
68
Consideraciones preliminares:
1. En el prrafo 21 del Mensaje, Andrs Bello expresa que

respecto
del
dominio
posesin
de
cosas
corporales
inmuebles ha introducido una modificacin importante con

respecto
modificacin
la
legislacin
consista,
entonces
segn
vigente.
Bello,
en
que
Dicha
para
la
transmisin y transferencia de derechos reales constituidos

sobre inmuebles, ser siempre y en todo caso necesaria una
inscripcin
Races.
en
Agrega
el
registro
Andrs
Bello
del
Conservador
que,
de
esa
de
Bienes
manera,
toda
persona a quien se transmita o transfiera un derecho real

constituido sobre un inmueble tendr inscripcin a su favor
en
el
registro
del
Conservador
representando
la
dicha
inscripcin la posesin del inmueble. Y sostiene Bello que

a travs de ese mecanismo la posesin de inmuebles va a
tener dos caractersticas: en primer lugar, se va a tratar
de
una
posesin
pblica
puesto
que
el
registro
del
Conservador es precisamente pblico ya que est abierto a

la consulta de cualesquier sujeto de derecho, y en segundo
lugar, gracias a este mecanismo, la posesin de un inmueble
va
encontrarse
enlazada
con
todas
las
posesiones
anteriores y por lo mismo va a ser posible reconstruir la

historia de cada bien raz.
69
Pensaba Andrs Bello que mediante este sistema, y al haber

posesiones enlazadas unas con otras, al cabo de un cierto
nmero de aos la posesin iba a constituir dominio. Y en
consecuencia, la inscripcin iba a equivaler a posesin y
finalmente a propiedad. Por eso pensaba Bello que esos tres
trminos inscripcin, posesin y propiedad- iban a ser
idnticos.
Para llevar
a cabo
su proyecto
Andrs Bello
debi sin
embargo considerar que en los primeros aos de vigencia del

Cdigo
Civil
no
todos
incorporados
al
sistema
consecuencia,
durante
el
los
inmuebles
registral
primer
lapso
iban
pblico
de
estar
y,
en
vigencia
del
Cdigo Civil iban a existir en Chile inmuebles inscritos e

inmuebles no inscritos, y era necesario entonces dar reglas
para
los
inmuebles
inscritos
otras
reglas
para
los
inmuebles no inscritos (aunque pensaba Bello que con el

tiempo las reglas para los inmuebles no inscritos iban a
caer en el desuso, porque l crea que paulatinamente todos
los inmuebles iban a ir siendo inscritos).
Por eso pensaba Bello que finalmente existira un solo

estatuto para la posesin de inmuebles, o sea, el de los
inmuebles inscritos.
70
3. Ocurri, sin embargo, que las previsiones de Andrs

Bello no se verificaron y, entonces, siguieron existiendo
inmuebles no incorporados al sistema registral pblico, y
peor
an,
ocurri
tambin
que
se
dieron
dobles
inscripciones respecto de un mismo inmueble, lo cual fue

acompaado de un alto grado de ineficacia de las reglas
posesorias
que
ordenaban
la
inscripcin
al
tiempo
de
transferirse derechos reales sobre inmuebles.
4.
De
all
especiales
que
con
que
cierta
tienden
anmalas,
esto
es,
propiedad
raz
en
leyes
Chile
frecuencia
corregir
que
dictan
estas
tienden
facilitando
se
que
leyes
situaciones
regularizar
los
la
poseedores
materiales no inscritos obtengan inscripcin a su favor en

el sistema registral pblico. El ltimo intento en este
sentido lo representa el Decreto Ley 2695.
Adquisicin,
inmuebles
en
conservacin
el
Cdigo
prdida
Civil
de
chileno
la
a
la
posesin
luz
de
de
la
doctrina nacional.
El primer autor que vamos a mencionar es Humberto Truco

quien escribi una Memoria de Licenciatura titulada Teora
de la posesin inscrita en el Cdigo Civil chileno.
71
Humberto Truco sostuvo la llamada teora de la posesin

inscrita a la luz de la cual se sostiene que la inscripcin
en el sistema registral cumple en nuestro Cdigo Civil una
triple funcin en relacin con la posesin de inmuebles, a
saber: una funcin de requisito, una funcin de prueba y
una funcin de garanta de la posesin de inmuebles. Dicho
de otro modo: de acuerdo con Truco, la inscripcin en el
registro
del
Conservador
sera,
en
primer
lugar,
un
requisito o presupuesto necesario para poseer un inmueble,

en segundo lugar, la inscripcin sera el nico medio a
cuyo
travs
es
posible
acreditar
la
posesin
de
un
inmueble, y en tercer lugar, la inscripcin sera todava

una suerte de cautela de la posesin de inmuebles.
Humberto Truco funda su tesis en los siguientes artculos

del Cdigo Civil:
Que
la
inscripcin
es
un
requisito
presupuesto
necesario de la posesin de inmuebles se seguira, segn

Truco, de los artculos 724 (en relacin con los artculos
686 y 696), 728 inciso 2, y 730 inciso 2.
- Que la inscripcin es, a su vez, prueba de la posesin de

inmuebles
se
sigue,
segn
Truco,
del
artculo
924
del
Cdigo Civil. A la luz de ese artculo, la inscripcin en

el sistema registral durante ms de un ao es el nico modo
72
de acreditar la posesin de inmuebles en Chile, prueba que

no admite prueba en contrario.
- Por ltimo, la inscripcin sera segn Truco una garanta

con respecto a la posesin de inmuebles, y esa funcin de
tutela
garanta
se
seguira
de
la
lectura
de
los
artculos 2505 (contra un ttulo inscrito en el Conservador

no
hay
prescripcin
sino
en
virtud
de
otro
ttulo
inscrito), 728 (slo se pone trmino a la posesin inscrita

mediante
una
nueva
inscripcin
que
cancele
la
introduce
una
precedente).
estas
alturas
de
su
anlisis
Truco
atenuacin importante a la teora de la posesin inscrita

en Chile: sostuvo Truco que el sistema que acabamos de
examinar configura el estatuto posesorio de los inmuebles
actualmente inscritos en el sistema registral pblico, slo
respecto
de
esos
inmuebles
la
inscripcin
opera
como
requisito, prueba y garanta de su posesin. Pero sostuvo

Truco que a parejas de este estatuto posesorio existe otro
estatuto cual es el estatuto posesorio de los inmuebles que
carecen
actualmente
de
inscripcin.
Respecto
de
estos
ltimos inmuebles existe un estatuto posesorio distinto:
Sostiene Truco que para establecer cmo se adquiere la

posesin de un inmueble que actualmente no est inscrito es
73
necesario
distinguir
segn
cul
sea
el
ttulo
que
se
invoca, si constitutivo o traslaticio de dominio. Si el

ttulo que se invoca para poseer es traslaticio de dominio,
en
ese
caso
observa
Truco
que
es
absolutamente
indispensable, para entrar en posesin del dicho inmueble,

la inscripcin en el sistema registral. Como es obvio, cita
Truco, en
abono de
esa afirmacin,
el artculo
724 en
relacin con el artculo 686 del Cdigo Civil. En cambio,

afirma
Truco,
si
el
ttulo
invocado
para
poseer
es
constitutivo de dominio (como la posesin, la accesin o la

prescripcin) en ese caso no es necesaria la inscripcin
del inmueble para entrar en posesin del mismo (y este
sera, entonces, el nico caso que hara excepcin a la
regla de la posesin inscrita: el caso en que se invoca un
ttulo constitutivo de dominio).
Crticas a la tesis de Humberto Truco.
Si uno revisa la literatura existente en esta materia, es

posible advertir tres tipos de crticas formuladas a la
tesis de Humberto Truco:
1. Primera crtica. Puede citarse, en primer lugar, el caso

de un par de autores que son en verdad anteriores a Truco,
se trata de Fabres y Aguirre Vargas, ambos sostuvieron que
para los efectos de establecer cmo se adquiere la posesin
74
de
un
inmueble
registral
actualmente
pblico
es
no
menester
inscrito
en
distinguir
el
sistema
algo
que
no
distingue Truco: se trata de distinguir si se trata de

adquirir la posesin regular o irregular de un inmueble.
Segn
vimos,
Truco
sostena
que
toda
posesin
de
un
inmueble se adquiere mediante la inscripcin. En cambio,

observan
Fabres
Aguirre
Vargas,
que
si
se
trata
de
adquirir la posesin regular del inmueble no hay duda que

en ese caso s se requiere la inscripcin cumpliendo as
con
los
tres
requisitos
de
la
posesin
regular.
Cosa
distinta ocurre, de acuerdo con estos autores, cuando se

trata de adquirir la posesin irregular del inmueble pues
en este caso no se necesita inscripcin para entrar en
posesin del mismo.
2. Segunda crtica. Truco sostiene que no se puede invocar

la ocupacin como ttulo para la posesin de inmuebles a la
luz del artculo 590 del Cdigo Civil. Pues bien: Victorio
Pescio sostuvo que Truco se equivoca porque el artculo 590
confiere al Estado dominio sobre las tierras que hallndose
dentro del territorio nacional carezcan de otro dueo, pero
no confiere la posesin de stas. Por esa razn, Pescio
sostuvo que no puede invocarse la ocupacin para adquirir
el dominio de esas tierras pero ello no quiere decir que no
pueda invocarse la ocupacin como ttulo para la posesin
de tales tierras.
75
3.
Tercera
crtica.
El
tercer
tipo
de
crtica
intenta
llevar el anlisis de Humberto Truco al absurdo tratando de

demostrar que por ser absurdas las afirmaciones de Truco
stas deben ser abandonadas. Y as hay autores que dicen lo
siguiente: si aceptamos la tesis de Truco segn la cual
aquel que tiene inscripcin a su nombre es poseedor de un
inmueble,
un
poseedor
inscrito
cuyo
inmueble
se
vea
invadido violentamente por otra persona no podra nunca

ejercer la accin reivindicatoria ya que esta accin se
concede a quien no tiene la posesin de la cosa y de
acuerdo
con
Truco
este
poseedor
despojado
an
tiene
posesin de su inmueble ya que tiene siempre la inscripcin

en el sistema registral pblico.
Frente
esta
crtica
Humberto
Truco
se
manifiesta
completamente de acuerdo y hace ver que ms que una crtica

se
trata
de
una
consecuencia
de
su
teora.
En
otras
palabras, afirma Truco que no es su culpa que ese sea el

sistema que haya previsto el Cdigo Civil. Y observa adems
Truco
que
el
poseedor
inscrito
que
se
ve
despojado
materialmente de su terreno siempre poseer otras acciones

distintas de la reivindicatoria para proteger la cosa sobre
que su posesin recae, por ejemplo, la accin penal de
usurpacin adems de otras acciones posesorias.
76
Se ha sostenido tambin que la tesis de Truco conduce a

otras situaciones inadmisibles tales como la siguiente: se
ha
dicho
que
para
el
caso
de
que
un
sujeto
venda
un
inmueble ajeno que no se halla actualmente inscrito el

verdadero dueo se vera fcilmente privado de la propiedad
del
inmueble
incluso
podra
ejercerse
la
accin
reivindicatoria en su contra.
Humberto
Truco
frente
esta
observacin
se
manifiesta
tambin absolutamente de acuerdo y sostiene que este es

precisamente
personas
sera,
un
mecanismo
inscribir
pues,
una
indirecto
sus
especie
para
inmuebles.
de
inducir
Esta
sancin
las
consecuencia
para
el
que
negligentemente no ha inscrito su inmueble.
Permtanme recordar que la pregunta que estamos intentando

responder es cmo se adquiere en Chile la posesin de los
inmuebles, y enfrente de esa pregunta observa Truco lo
siguiente:
1. A la luz de los artculos 724, 686, 696, 728, 730, 924 y

2505 del Cdigo Civil puede sostenerse que la posesin de
inmuebles en Chile se adquiere mediante la correspondiente
inscripcin
del
ttulo
respectivo
en
el
Conservador
de
Bienes Races.
77
2.
Slo
hacen
excepcin
esta
regla
fundamental
los
inmuebles no inscritos respecto de los cuales se alegue

como ttulo posesorio un ttulo constitutivo de dominio.
3. Puede observarse, en consecuencia, observa Truco, que la

inscripcin
representa
la
posesin
definida
en
el
artculo 700 del Cdigo Civil. O dicho de otra forma: la

inscripcin es por s sola constitutiva de corpus y animus
con respecto al inmueble.
Cabe que revisemos en relacin con el tema que nos ocupa la

opinin de otros dos autores nacionales:
Opinin de Luis Claro Solar. Sostuvo este autor frente a la

pregunta de cmo se adquiere la posesin de los inmuebles
en Chile una respuesta ms estricta incluso que la del
propio Truco puesto que en el tomo III de su descomunal
obra
Claro
Solar
sostuvo
que
tanto
para
adquirir
la
posesin de inmuebles inscritos como la de inmuebles no

inscritos
ser
Conservador
argumenta
de
Claro
siempre
necesaria
Bienes
Solar
Races.
que
en
la
inscripcin
en
fundar
tesis,
Para
Chile
la
nica
su
forma
el
de
adquirir la posesin de inmuebles es invocando un ttulo

traslaticio
de
dominio,
agrega
que
todo
ttulo
traslaticio de dominio exige que se practique la tradicin,

y
como
el
artculo
686
establece
que
la
tradicin
de
78
inmuebles debe hacerse mediante la inscripcin del ttulo

en el Conservador de Bienes Races, entonces, nadie podr
adquirir la posesin de inmuebles si no es por ese medio.
De acuerdo con Claro Solar no es posible invocar un ttulo

constitutivo para poseer un inmueble por los siguientes
motivos: a) la ocupacin no puede invocarse, sostiene Claro
Solar,
porque
lo
impedira
el
artculo
590
del
Cdigo
Civil; b) en segundo lugar, tampoco puede invocarse la

accesin como ttulo posesorio ya que en el caso de la
accesin no se requerira ningn acto posesorio especial
basta con tener la posesin de la cosa principal para tener
la posesin de la cosa accesoria y en consecuencia no se
requiere alegar una posesin distinta de la que ya se tiene
sobre el inmueble principal; c) y en tercer lugar, tampoco
podra invocarse como ttulo posesorio a la prescripcin
por la sencilla razn de que la prescripcin es resultado
de la posesin y no antecedente de la posesin.
Esta es, entonces, la postura de Luis Claro Solar enfrente

de la cuestin relativa a cmo se adquiere la posesin de
inmuebles en Chile. Una tercera opinin es la siguiente:
3. Opinin de Moiss Lagos. De acuerdo con Moiss Lagos, en

el Cdigo Civil existen dos teoras de la posesin: una
teora que el denomina teora de la posesin material, y
79
otra que l denomina teora de la posesin inscrita.

Afirma
Lagos
que
la
primera
teora,
sea,
la
de
la
posesin material, se aplica a los inmuebles no inscritos,

en
tanto
la
segunda
teora,
sea,
la
de
la
posesin
inscrita, se aplicara a los inmuebles ya inscritos.
De modo que, segn Lagos, a aquellos inmuebles no inscritos

se
les
aplica
el
conjunto
de
preceptos
que
rigen
la
posesin material en tanto que a los inmuebles inscritos se

les aplica el conjunto de preceptos que regulan la posesin
inscrita.
Pero,
agrega
Moiss
Lagos,
la
teora
de
la
posesin inscrita slo cabra adquirirla tratndose de la

adquisicin de la posesin regular y no cabra exigirla
para el evento de adquirir la posesin irregular de un
inmueble.
Balance general. El conjunto de estas tesis que acabamos de

examinar sostienen, con mayor o menor intensidad, que la
inscripcin -salvo ciertos casos- es una ficcin de la
posesin
de
inmuebles.
Es
decir,
el
rasgo
comn
que
identifica a esta tesis es que, en mayor o menor medida,

sostienen que la inscripcin del ttulo en el Conservador
es por s sola constitutiva de la posesin de inmuebles.
Todas entienden que la inscripcin acredita posesin aun
cuando no se tenga posesin material del inmueble.
80
Al
conjunto
de
estas
teoras
algunos
autores
lo
han
denominado la tesis de la inscripcin-ficcin. Y frente a

esa
tesis
existe
garanta
el
la
tesis
de
la
que
en
forma
autor
llamada
ms
inscripcincaracterstica
defendi la tesis de la inscripcin garanta fue Leopoldo

Urrutia.
Leopoldo Urrutia sostuvo que la inscripcin en el sistema

registral
pblico
es
un
mecanismo
para
solemnizar
asegurar un hecho real cual es el hecho de la posesin tal

cual se lo define en el artculo 700 del Cdigo Civil. De
manera tal, agrega Urrutia, que una inscripcin tras la
cual
no
exista
el
hecho
real
de
la
posesin
es
una
inscripcin que nada vale, una inscripcin que Urrutia va a

denominar
inscripcin
de
papel.
Luego
la
funcin
que
Urrutia le asigna a la inscripcin no es la de representar

fictamente la posesin, sustituyndola, sino la funcin de
cautelar, publicitar,
solemnizar la
posesin, pero
esta
ltima existira como cosa distinta de la inscripcin. De

manera
que
carece
de
all
la
donde
existe
posesin
un
poseedor
material
del
inscrito
inmueble,
que
dicha
inscripcin es una inscripcin de papel a la que segn

Urrutia no cabe prestar atencin jurdica y, en caso de
conflicto,
habra
que
preferir,
segn
Urrutia,
aquel
sujeto de derecho que tenga la posesin real y material del

inmueble.
81
Cmo se conserva y cmo se pierde la posesin de

los inmuebles en Chile?
El problema de la conservacin y prdida de la posesin de

inmuebles es un problema correlativo al de la adquisicin
de
la
posesin
posesin
se
de
inmuebles
pierde
cuando
ya
otro
que
ordinariamente
sujeto
de
derecho
la
la
adquiere para s.
Para los efectos de dar respuesta a la pregunta de cmo se

conserva y cmo se pierde la posesin de inmuebles en Chile
hay que distinguir entre inmuebles inscritos e inmuebles no
inscritos.
Respecto
de
los
inmuebles
inscritos
cabe
citar
los
artculos 728 y 730 del Cdigo Civil.
El artculo 728 establece que la posesin inscrita termina

mediante la cancelacin de la inscripcin. Por lo mismo,
cabe
preguntarse
cmo
se
efecta
la
cancelacin
de
la
inscripcin. El artculo 728 establece que existen tres

formas de cancelar la inscripcin:
82
a) Por voluntad de las partes.

b) Mediante una nueva inscripcin a travs de la cual el
poseedor actual transfiere su derecho a otro sujeto de
derecho.
c) Mediante decreto judicial.
Es as, en consecuencia, como se pierde la posesin de

inmuebles en Chile.
Respecto a la cancelacin prevista en el artculo 728 del

Cdigo
Civil
practicarse
cabe
de
dos
observar
todava
maneras:
puede
que
ella
tratarse
puede
de
una
cancelacin material, o bien, puede tratarse de lo que la

literatura nacional denomina una cancelacin virtual.
Se llama cancelacin material a aquella que se practica

mediante una inscripcin al margen de la inscripcin que se
pretende
cancelar.
Aquella
inscripcin
al
margen
se
denomina sub-inscripcin y est tratada en el artculo 91

del Reglamento del Conservador de Bienes Races.
La
cancelacin
virtual,
en
cambio,
es
aquella
que
se
produce automticamente al efectuarse una nueva inscripcin

del ttulo en virtud del cual el poseedor actual transfiere
su derecho a otro.
83
Normalmente,
sin
embargo,
la
cancelacin
virtual
va
acompaada de la cancelacin material, es decir, por lo

comn, al tiempo de efectuarse una nueva inscripcin se
deja constancia al margen de la inscripcin precedente que
ella ha sido cancelada (aunque en ese caso, como es lgico,
la
sub-inscripcin
marginal
no
tiene
otra
funcin
que
enlazar una inscripcin con otra).
De las tres formas de cancelacin previstas en el artculo

728
cabe
observar
que
slo
una
de
ellas
equivale
cancelacin virtual y es aquella que se produce a travs de

inscripcin
travs
de
la
cual
el
poseedor
actual
transfiere su derecho a otra persona, puesto que tanto la

cancelacin que se produce por decreto judicial como la que
opera
por
voluntad
de
las
partes
son
cancelaciones
materiales (o sea, cancelaciones que operan por la sola

sub-inscripcin).
Resta
nada
ms
decir
cancelacin
es
un
acto
Conservador
de
Bienes
respecto
formal
Races
este
que
a
tema
lleva
requerimiento
que
la
cabo
el
de
la
judicatura o de los contratantes y que consiste en dejar

sin efecto una inscripcin de propiedad hasta ese momento
vigente, sea a travs de una sub-inscripcin o bien sea
mediante una nueva inscripcin.
84
Esa es, entonces, la primera forma de poner trmino a la

posesin de inmuebles inscritos en Chile: la cancelacin a
la luz del artculo 728.
Pero adems del artculo 728 debe considerarse el artculo

730 el cual establece una nueva forma de poner trmino a la
posesin de inmuebles inscritos en Chile. El artculo 730
supone el caso de un mero tenedor de un inmueble que lo
tiene a nombre del verdadero poseedor y que, no obstante
eso, lo usurpa auto-atribuyndose la calidad de dueo. Pues
bien, sostiene el artculo 730 que el solo hecho de que el
mero
tenedor
se
auto-atribuya
la
calidad
de
dueo
del
inmueble, no pone trmino a la posesin del poseedor del

inmueble. Pero agrega todava el artculo 730 que cosa
distinta ocurre cuando el usurpador, dndose por dueo,
enajena la cosa a un tercero, pues, en ese caso, hay que
distinguir:
a)
El
caso
inscripcin:
en
en
que
el
ese
inmueble
caso
la
enajenado
carezca
posesin
se
de
pierde
adquirindola el tercero.
b) El caso en que el inmueble enajenado sea un inmueble

inscrito: en ese caso, dispone el artculo 730, el tercero
85
a quien se enajen la cosa no adquiere la posesin sino

mediante la competente inscripcin.
La pregunta que el artculo 730 plantea es: establecido que

quien tiene posesin inscrita no la pierde por el acto de
enajenacin de un usurpador sino cuando se practica la
competente
inscripcin
qu
ha
de
entenderse
por
competente inscripcin?
Existen dos opiniones a este respecto en la literatura

nacional:
- Hay quienes sostienen, de una parte, que competente

inscripcin es aquella que se ha practicado de la forma
prevista en el artculo 728 del Cdigo Civil, es decir,
competente inscripcin es la que equivale a alguna de las
formas de cancelacin del artculo 728.
De modo que, para quienes sostienen esta tesis, el que

tenga posesin inscrita no la perder en el evento de que
el
mero
tenedor
del
inmueble
lo
enajene
un
tercero
mientras no se practique la competente inscripcin en los

trminos del artculo 728.
86
Como se advierte, para quienes sostienen esta tesis, el

artculo 730 no estara dando una forma diversa de poner
trmino a la posesin inscrita.
Sin embargo, esta primera opinin ha sido criticado a la

luz de lo que dispone el artculo 2505 del Cdigo Civil, y
quien formul por primera vez esta crtica fue Luis Claro
Solar. El artculo 2505 establece que contra un ttulo
inscrito no hay prescripcin sino en virtud de otro ttulo
inscrito.
Pues
bien.
Si
uno
entiende
la
expresin
competente
inscripcin utilizada por el artculo 730 como una forma

de cancelacin de las que menciona el artculo 728 uno
debiera llegar a la conclusin de que el artculo 2505 no
tendra nunca aplicacin pues si competente inscripcin es
una forma de cancelacin entonces no podra haber nunca
inscripciones paralelas sobre un mismo bien raz puesto que
cancelar importa dejar sin efecto la inscripcin precedente
de
modo
que
nunca
podra
haber
inscripcin
contra
inscripcin que es justamente la hiptesis del artculo

2505.
Eso ha llevado a sostener una segunda opinin con respecto

a qu haya de entenderse por competente inscripcin a la
luz del artculo 730 del Cdigo Civil:
87
Hay
quienes
inscripcin
sostienen
utilizada
que
por
la
el
expresin
artculo
competente
730
alude
cualquier inscripcin que se practique sobre un inmueble en

trminos reglamentariamente correctos aunque no equivalga a
alguna de las formas de cancelacin del artculo 728.
Cabe
todava
observar
que,
adems
de
las
hiptesis
de
cancelacin previstas por el artculo 728 del Cdigo Civil

y adems de la competente inscripcin prevista a su turno
en el artculo 730 del Cdigo Civil, existe todava una
forma de cancelacin que vamos a denominar cancelacin
legal y que no est prevista en el Cdigo Civil sino en el
DL 2695 para la regularizacin de la pequea propiedad
raz.
Pues bien. Hemos dado ya respuesta a la pregunta de cmo se

adquiere,
conserva
pierde
la
posesin
de
inmuebles
inscritos en Chile. Resta abordar, ahora, la pregunta de

cmo
se
adquiere,
conserva
pierde
la
posesin
de
inmuebles no inscritos en Chile:
Puede
sostenerse
que
los
inmuebles
no
inscritos
estn
sujetos a un estatuto posesorio similar al de los bienes

muebles y, en consecuencia, la posesin de los inmuebles no
inscritos se pierde de un modo similar a como se pierde la
88
posesin de los bienes muebles. Ahora bien, desde un punto

de vista estrictamente dogmtico (de las reglas del Cdigo
Civil) son dos los preceptos que debemos tener presentes a
este respecto: se trata de los artculos 729 y 730 del
Cdigo Civil.
El
artculo
729
establece
que
si
alguien
se
apodera
violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo ttulo no

est inscrito, el que tena la posesin la pierde.
A su turno, el artculo 730 establece que el tercero a

quien se enajena por parte de un usurpador un inmueble
adquiere
la
posesin
del
inmueble
si
es
que
el
dicho
inmueble carece de inscripcin.
En consecuencia, tratndose de inmuebles no inscritos las

posesin se pierde mediante el mero apoderamiento material
que
un
tercero
haga
del
inmueble,
pudiendo
entonces
afirmarse que, en razn de esto, el estatuto posesorio de

los inmuebles no inscritos se asemeja al estatuto posesorio
de las cosas muebles.
[Cabra
preguntarse
especfica
hiptesis
finalmente,
del
en
artculo
relacin
730,
cul
con
la
es
la
situacin jurdica en que queda el tercero respecto de la

cosa que le enajen el usurpador? Puede sostenerse que
89
dicho tercero quedar, por regla general, en la situacin

de poseedor irregular y slo se transformar en poseedor
regular en la medida en que logre inscribir su ttulo (que
equivale a la tradicin del inmueble)].
El Decreto Ley 2695.
Este
Decreto
ley
establece
reglas
diversas
las
contempladas por el Cdigo Civil con respecto a la posesin

de inmuebles. Este DL tiene por objeto proveer mecanismos
expeditos
para
regularizar
la
posesin
de
la
pequea
propiedad raz, atendido que dicha pequea propiedad con

frecuencia est al margen del sistema registral. La idea es
que todos esos poseedores materiales puedan inscribir sus
inmuebles incorporndose as al estatuto posesorio previsto
por el Cdigo Civil.
El DL 2695 establece un procedimiento a cargo de un rgano

administrativo que es el Ministerio de Bienes Nacionales
para que las personas que son poseedores materiales de un
inmueble que carece de inscripcin puedan inscribirlo.
El procedimiento es bsicamente como sigue: en primer lugar

ha de acreditar ante el rgano administrativo que tiene la
posesin material del inmueble por espacio de a lo menos
cinco aos; deber probar que su posesin no es ni violenta
90
ni clandestina, y deber probar adems que al tiempo de

solicitar la inscripcin no existe juicio pendiente en su
contra (la
prueba puede
rendirse mediante
declaraciones
juradas e informaciones sumarias de testigos). Acreditado

todo
lo
anterior,
el
rgano
administrativo
emite
una
resolucin la cual est exenta del trmite de toma de razn

por
parte
de
la
Contralora
autorizando provisionalmente
General
de
la
la inscripcin
Repblica,
a favor
del
solicitante. Esa resolucin debe publicarse en la forma

prevista por el DL. Si dentro de los 30 das siguientes a
la publicacin no existe oposicin por parte de terceros la
inscripcin
Bienes
entonces
Races
se
desde
practica
ese
en
el
Conservador
de
momento
el
solicitante
se
transforma en poseedor regular del inmueble sirvindole de

justo
ttulo
el
decreto
administrativo
que
autoriz
la
inscripcin. Transcurrido un ao de esa inscripcin, se

cancelan
por
el
solo
ministerio
de
la
ley
todas
las
anteriores inscripciones (no slo de propiedad sino tambin

de cualquier otro tipo de derecho real) que recaigan sobre
el mismo inmueble adquirindose por prescripcin el dominio
del mismo.
Principios que regulan la posesin:
Existen
este
respecto
bsicamente
dos
principios
fundamentales que regulan la posesin:

91
1. La
posesin no
se transfiere
ni se
transmite. Esto
significa que todo poseedor inicia una nueva posesin. De

modo que la posesin no se traspasa ni por acto entre vivos
ni por causa de muerte (artculos 688, 722 y 717 del Cdigo
Civil).
2. No obstante lo anterior, el artculo 717 establece que

la posesin puede agregarse, o sea, el poseedor actual
puede agregar la posesin de sus antecesores; de ese modo,
entonces, el causahabiente puede agregar la posesin que
tuvo su causante y el adquirente puede agregar tambin la
posesin que tuvo su tridente.
Sin embargo, para que proceda la agregacin de posesiones

es menester que se satisfagan los siguientes requisitos:
a) En primer lugar, es necesario que se trate de posesiones

contiguas, es decir, debe tratarse de posesiones enlazadas
entre s.
b) En segundo lugar, es necesario que entre una y otra

posesin existan ttulos que acrediten la contigidad de
las posesiones. De ah que el ladrn, siendo poseedor, no
pueda agregar la posesin que tena su vctima.
92
c) La agregacin supone todava que las posesiones que se

agregan sean agregadas con sus mismas calidades y vicios.
El
principio
que
este
respecto
opera
es
que,
para
homogeneizar las distintas posesiones, se puede degradar la

posesin actual pero jams mejorarla.
La
consecuencia
que
se
sigue
de
los
dos
principios
mencionados es que, gracias a ellos, resulta posible la

mejora progresiva de las situaciones jurdicas puesto que
si
la
posesin
transferencia
posesorios
no
(as
fuera
susceptible
sera
por
posible
ejemplo
si
de
mejorar
el
transmisin
los
tridente
ttulos
tiene
una
posesin viciosa, al transferirla a su adquirente, ste la

adquirira y eventualmente la transferira a un tercero
tambin viciosa y as sostenidamente en el tiempo). Eso
gracias al primer principio segn el cual la posesin no se
transfiere ni se transmite.
Es claro por otra parte que si rigiera nada ms ese primer

principio y no rigiera el segundo principio segn el cual
la posesin puede agregarse, se podran mejorar los ttulos
pero con inmensos esfuerzos por parte de los poseedores ya
que sera necesario que cada uno de los poseedores poseyera
la cosa por un tiempo suficiente para prescribirla.
93
Relaciones entre la mera tenencia y la posesin:
La institucin que a este respecto cabe examinar es la

llamada interversin. Se entiende por interversin de la
posesin la transformacin de la mera tenencia en posesin
o de la posesin en mera tenencia.
Existen
en
consecuencia
interversin:
la
primera
dos
hiptesis
cuando
la
generales
de
tenencia
se
mera
transforma en posesin y la segunda cuando la posesin se

transforma en mera tenencia:
1. La
mera tenencia
se transforma
en posesin.
A este
respecto el principio bsico se encuentra contenido en el

artculo
716.
Este
artculo
establece
que
el
simple
transcurso del tiempo no transforma a la mera tenencia en

posesin. Salvo, agrega el mismo artculo, en el caso de la
situacin prevista en el artculo 2510 regla 3.
El artculo 2510 establece las condiciones bajo las cuales

es posible prescribir extraordinariamente una cosa y al
respecto establece las siguientes reglas:
En
primer
prescribir
lugar,
establece
extraordinariamente,
el
no
artculo
es
2510,
necesario
para
ttulo
alguno. En segundo lugar, se presume de derecho la buena

94
fe. Y en tercer lugar, aade el nmero 3 del 2510, que la

existencia de un ttulo de mera tenencia no dar lugar a
la prescripcin a menos de concurrir las dos siguientes
circunstancias: a) Que quien se pretende dueo de la cosa
no
pueda
tcitamente
probar
que
se
el
dominio
le
de
ha
la
reconocido
cosa
por
expresa
quien
alega
prescripcin; b) Que quien alega la prescripcin pruebe el

haber
posedo
la
cosa
sin
violencia,
clandestinidad
ni
interrupcin por el mismo perodo de tiempo, o sea, diez

aos.
Lo interesante de esta regla tercera del artculo 2510 es

que permite que un sujeto de derecho, no obstante tener
ttulo de mera tenencia sobre una cosa, pueda prescribir
extraordinariamente.
De
ello
establecido
resulta
por
el
una
clara
artculo
contradiccin
2510
regla
entre
tercera
lo
lo
dispuesto por el artculo 730.
2. Transformacin de la posesin en mera tenencia. Este

supuesto se da fundamentalmente en la figura prevista en el
artculo 684 segunda parte y que se conoce como constituto
posesorio.
95

Bienes - Posesión

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La posesin

1. La posesin es una de las cuatro situaciones en que un

fundada o en un derecho real o en un derecho personal o, en

3. La posesin, segn el artculo 700 de nuestro Cdigo

A la luz de este concepto que da el inciso primero del

3.1. La posesin a la luz del artculo 700 del Cdigo Civil

3.2. Cabe observar que el nimo de seor o dueo es un

En consecuencia, para ser poseedor basta con tener el nimo

3.3. El artculo 700 del Cdigo Civil emplea la expresin

puede ser que el poseedor no dueo, y en consecuencia la

Dicho en trminos tcnicos: Savgny, que es un famoso autor

posesionis es la posesin a secas, la posesin como hecho.

Luego, el dueo poseedor tiene tanto el ius posidendi como

propietario y por eso es que el dueo puede reivindicar.

posidendi, o sea, es posible que la posesin a secas lo

3.4. La posesin a secas conduce al dominio mediante la

lapsos de prescripcin ms breves, dos aos para el caso de

Dicho de otro modo: toda prescripcin adquisitiva tiene dos

prescripcin extraordinaria se configura por la posesin

concurrencia de la posesin regular ms el transcurso del

Ahora bien, se llama posesin regular a aquella posesin

a) Que la posesin proceda de un justo ttulo, el cual a su

b) Que la posesin haya sido adquirida de buena fe, o sea,

sabemos, este ltimo es un requisito nada ms eventual,

Cabe preguntarse por qu en aquellos casos en que el ttulo

efecte la tradicin para que la persona entre en posesin.

traslado posesorio de la cosa y dicho traslado posesorio

prescripcin adquisitiva ordinaria, advierte una cuestin

subordinado entonces a otro modo de adquirir el dominio

prescribir. (Esta es una de las razones por la que, en

3.5. La posesin se rige por los siguientes principios:

a) La posesin configura una presuncin legal de dominio.

b) La posesin desde el punto de vista de las reglas de

seguirse estrictamente esta regla resultara extremadamente

lapsos requeridos. Es as que para corregir ese defecto

mismas calidades y vicios. Pero para que esta agregacin de

siguientes dos requisitos: en primer lugar, la posesin

Pongamos un ejemplo: Pedro le vende a Juan un inmueble que

compraventa mediante escritura pblica e inscriben dicha

traslaticio de dominio, lo que hace necesaria adems la

inscripcin del ttulo en el registro del Conservador.

Ahora bien, supongamos que Juan es poseedor regular del

defenderse, Juan podra argumentar que quien le disputa el

En consecuencia Juan podra invocar la prescripcin, sin

Pedro, y suponiendo que Pedro hubiera posedo el inmueble

prescripcin ordinaria. Entonces, Juan puede acudir a la

prescripcin podra invocar Juan como ttulo para ser dueo

invocar la prescripcin extraordinaria ya que para poder

irregular y deber tambin degradarse la posesin de Pedro

Mensaje del Cdigo Civil. El tema posesorio aparece en el

manifiesta Bello en este Mensaje en relacin con el tema

Del prrafo 24 referido a la posesin pueden rescatarse las

1. Expresa el mensaje del Cdigo Civil que se ha preferido

romana, entre posesin civil y posesin natural, la primera

distincin de Las Partidas se recoga de Gayo.

La distincin entre posesin civil y posesin natural es

simplificar la terminologa e instituciones relacionadas

Las distinciones que al interior de nuestro Cdigo se hacen

respecto al derecho real de herencia se distingue entre

recae sobre cosas corporales) y cuasiposesin (que recae

carcter extra-patrimonial cuya raz est en el usus del

llamada posesin del crdito.

2. Una segunda idea que se desprende del prrafo 24 del

posesin y tenencia contrastan siempre en este Cdigo. La