DISCRIMINACION

Igualdad, discriminacin y razonabilidad

Una correcta conceptualizacin del principio de igualdad debe establecerse sobre la base del reconocimiento de las
diferentes situaciones de hecho en que se encuentran los destinatarios de su formulacin. El principio de iguadlad no
puede reducirse al tratamiento igualitario de todos los individuos a los cuales se encuentra destinado sino que ,
intentando resumir la problemtica puede decirse que una correcta aplicacin del principio de igualdad conllevara al
tratamiento igual de todos aquellos que se encuentran en igualdad de condiciones. sostener lo contrario implicara caer
en un igualitarismo.
Todos los seres humanos tienen derecho a ser considerados iguales, pero esta igualdad debe complementarse con el
derecho a un traro diferencial cuando medien para ello criterios idneos paramentros de razonabilidad para el
reconocimiento de la igualdad de hecho y diferencias interpersonales de basamiento razonable, cuya inobservancia
tornara al principio de igualdad en una formula vaca.
la igualdad de los derechos no es solo exclusin de discriminacin no justificada (igualdad ante la ley) sino atribucin y
disfrute igual de los derechos y libertades reconocidos por el ordenamiento
valoracin del concepto de discriminacin
Discriminar en su aceptacin mas simple significa separar, distinguir, diferenciar, una cosa de otra. Asi entendida, la
discriminacin no es negativa si se la considera independiente del eje que la motiva. El uso normal de la discriminacin
por lo tanto es valorativamente neutral aunque hay una raigambre cultural conyuntamente negativa unificada al concepto
de discriminacin. Es esto lo que permite sostener la existencia de discriminaciones no arbitrarias. Cuando esta
discriminacin se ejerce con un parmetro descalificante o tendiente a la produccin de un dao personal o social, se
transforma en reprochable moral y jurdicamente.
Existe el derecho a no ser sujeto pasivo de discriminaciones injustas (consagracin de la igualdad) , pero tambin el
derecho a ser justamente discriminado o diferenciado (consagracin del respeto a las diferencias e identidad personal)
DISCRIMINACION INVERSA/ DISCRIMINACION JUSTA/DERECHO AL RECONOCIMIENTO DE LAS DIFERECIAS
PERSONALES/DERECHO A LA IDENTIDAD PERSONAL Cuando se le reconoce un derecho a un grupo
histricamente desventajado o tratado desigual, el efecto de la ley no es inmediato x lo que se necesitan tomar medidas
de discrimancion inversa temporales hasta que se revierta la discriminacin social para permitir que el grupo acceda con
igualdad al ejercicio de los derechos. Son medidas tendientes a equiparar las oportunidades de quienes por su raza,
sexo , religin, condicin social etc se encuentren en una condicin desigual. Esta discriminacin esta basada en
parmetros idneos y razonables.
Son medidas concretas de carcter temporal que se orientan claramente a apoyar el principio de igualdad y por
consiguiente cumplir los principios constitucionales que garantizan la igualdad de todos los ciudadanos. Buscan el
efectivo ejercicio de los derechos, sin discriminacin.
La pauta temporal se encamina a acelerar la igualdad de oportunidades constituyendo un mecanismo para esa finalidad
que debe ser aprehendida en ese contexto.
Igualdad, identidad y convivencia en heterogeneidad
En relacin con el reconocimiento de las desigualdades de hecho y diferencias interpersonales de basamiento
razonables existentes entre los seres humanos.
En principio, la igualdad jurdica debe reflejar las desigualdades naturales. La igualdad constitucional no anula las
diferencias que la naturaleza establece entre los hombres, porque ello implicara un trato igualitario ante las diferentes
circunstancias y situaciones conduciendo a una desigualdad. La igualdad jurdica procura compensar la desigualdad de
condiciones en que se encuentran los hombres cuando ella no carecen de razonabilidad a los fines de su desarrollo,
progreso y dignidad, Excluye solamente las diferencias arbitrarias que conducen a favorecer a unos en desmedro de
otros, pero respeta las diferencias razonables que son consecuencia de las aptitudes intelectuales de los hombres.
Las diferencias personales existentes entre seres humanos y su negacin a la posibilidad de convertirlas en un elemento
estigmatizador que implique su traduccin en desigualdad, ya que esta conversin es la determinante del trato arbitrario.
Aceptar la legalidad de las discriminaciones razonables no importa vulnerar el principio de la igualdad jurdica. Una
discriminacin basada sobre iguales razones tcnicas o de idoneidad objetiva no es contraria a la regla de igualdad. El
principio de igualdad no requiere tratar a todos los individuos de una misma manera sino a todos los iguales de una
misma manera, partiendo del respeto de las diferencias personales. Lo fundamental para evaluar la violacin o no del
principio de igualdad y por consiguiente del principio de no discriminacin radicara en la idoneidad o razonabilidad de los
parmetros utilizada para determinar el patrn de igualdad. La exigencia formal de igualdad incluye como parte esencial
el reconocimiento del trato diferencial que ser valido siempre y cuando sus fundamentos no escapen a los criterios de
razonabilidad a establecerse en forma concreta y de aplicabilidad especifica para el fenmeno discriminatorio.
La igualdad no implica identidad, la verdadera aceptacin de la igualdad debe nacer de la aceptacin de la diferencia.
La actitud a asumir frente a las diferencias interpersonales es tolerar la diferencia como presupuesto para la eliminacin
de las discriminaciones arbitrarias. Una mejor expresin que tolerancia seria convivencia en heterogeneidad. Que

implicara no solo la tolerancia al distinto sino la aceptacin de la interrelacin sobre la base de una igualdad sustentada
en el reconocimiento de la heterogeneidad y su diferencia. Deber de convivir con los dems de manera que se permita el
desenvolvimiento integral de la personalidad reconociendo y garantizando el derecho a la identidad personal.
El principio de igualdad y el principio de no discriminacin
Principio genrico de igualdad ante la ley es distinto que principio antidiscriminatorio o prohibicin de establecer
discriminaciones arbitrarias. El primero se refelja en el art 16cn y el segundo fue plasmado en la reforma del 94 en los
instrumentos internacionales sobre ddhh. Esta distincin es importante para establecer las consecuencias de la violacin
de uno y otro principio asi tambin para establecer el marco protectorio con el que cuentan los sujetos pasivos cuyos
derechos resulten lesionados como consecuencia del acto en cuestin. Existe una relacin genero- especie entre el
principio de igualdad y la prohibicin de discriminaciones arbitrarias, toda afectacin al segundo implica una afectacin al
primero pero no a la inversa.
Eje discriminatorio: algn carcter propio de la persona destinataria del acto no aceptado por parte de quien ejerce el
acto discriminatorio. (sexo, raza, nacionalidad, orientacin sexual etc son ejes de la discriminacin arbitraria)
No discriminacin y parmetros de razonabilidad
A fin de lograr una real efectividad en el establecimiento de criterios de idoneidad o razonabilidad que permitan delimitar
el marco de los actos discriminatorios arbitrarios, es necesario partir del anlisis de las distintas situaciones de hecho en
las cuales puede presentarse el acto u omisin discriminatoria. Estas consideraciones resultan acordes a lo que surge de
los instrumentos internacionales que abordan la discriminacin especficamente, sin desmedro de la consagracin
generalizada a nivel internacional del principio de no discriminacin. Esto permitir el establecimiento de criterios de
idoneidad o razonabilidad acordes a las distintas manifestaciones del fenmeno discriminatorio en su faz negativa,
evitando teorizaciones.
Razonabilidad y discriminacin.
Dos especies de razonabilidad jurdica:
la razonabilidad de la ponderacin/ a los fines de la problemtica discriminatoria, razonabilidad de la afectacin
razonabilidad de los medios elegidos, derivando fundamentalmente en el anlisis de la existencia o no de un vinculo
causal entre la medida adoptada y le fin propuesto.
la razonabilidad de la seleccin/ a los fines de la problemtica discriminatoria, razonabilidad de la distincin anlisis
del criterio por el cual el legislador afecta los derechos de algunas personas en forma distinta de los de otros.
Frente a un acto prima facie discriminatorio que afecte derechos de terceros, el anlisis deber centrarse en la
razonabilidad del eje que determine la afectacin. Frente a la ejecucin de un acto de seleccin el anlisis deber
centrarse en la idoneidad del criterio calificador que se utilice para efectuar la seleccin y consecuentemente determinar
la vulneracin o no el principio de igualdad dependiendo del grado de idoneidad del criterio calificador.
La razonabilidad tiene como finalidad preservar el valor justicia.
Segn el juez de la corte interamericana Rodolfo e Piza, el concepto de discriminacin debe calificarse en funcin de 3
criterios:
De razonabilidad: una distincin ser discriminatoria cuando fuere contraria a los principio de la recta razn, de la
justicia y del bien comn, en funcin de la naturaleza y fines del derecho o institucin a que esa norma o conducta se
refieran.
De proporcionalidad: una distincin aun siendo razonable en funcin de la naturaleza y fines del derecho o institucin
que se trate, seria discriminatoria si no se adecua a la posicin lgica de ese derecho o institucin en la unidad de la
totalidad del ordenamiento jurdico correspondiente, es decir si no encaja en el sistema de principios y valores que
caracterizan objetivamente e a ese ordenamiento como un todo.
De adecuacin: una distincin aun razonable y proporcionada puede resultar discriminatoria con vista de las
circunstancias relativas, histricas, polticas, culturales, ideolgicas etc de la sociedad concrete en que las normas o
conductas cuestionadas se producen o producen sus efectos.
Tutela contra la discriminacin
tratados internacionales con jerarqua constitucional
Algunos de ellos no requieren en forma directa a la discriminacin pero si indirectamente a la imposibilidad de efectuar
discriminaciones sobre la base de criterios considerados discriminatorios.
Declaracin americana de DDHH art2 Todas las personas son iguales ante la ley y tienen los derechos y deberes
consagrados en esta declaracin sin distincin de raza, sexo, idioma, credo ni otra alguna.
Declaracin universal de derechos humanos art2 1. Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados
en esta Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole,
origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin. 2. Adems, no se har distincin
alguna fundada en la condicin poltica, jurdica o internacional del pas o territorio de cuya jurisdiccin dependa una
persona, tanto si se trata de un pas independiente, como de un territorio bajo administracin fiduciaria, no autnomo o
sometido a cualquier otra limitacin de soberana.
No solo se extienden los criterios a los que hacan referencia anteriormente, sino que se advierte la proyeccin futura de

otras situaciones que en un contexto determinado puedan llegar a considerarse como actos discriminatorios.
Pacto internacional de derechos econmicos sociales y culturales art 2 2. Los Estados Partes en el presente pacto se
comprometen a garantizar el ejercicio de los derechos que en l se enuncian, sin discriminacin alguna por motivos de
raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica,
nacimiento o cualquier otra condicin social.
Convencin internacional sobre todas las formas de discriminacin racial y la convencin sobre la eliminacin de todas
las formas de discriminacin sobre la mujer art1A los efectos de la presente convencin, la expresin "discriminacin
contra la mujer" denotar toda distincin, exclusin o restriccin, basada en el sexo que tenga por objeto o por resultado
menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio por la mujer, independientemente de su estado civil, sobre la
base de la igualdad del hombre y la mujer, de los derechos humanos y las libertades fundamentales en las esferas
poltica, econmica, social, cultural y civil o en cualquier otra esfera.
1. En la presente Convencin la expresin "discriminacin racial" denotar toda distincin, exclusin, restriccin o
preferencia basada en motivos de raza, color, linaje u origen nacional o tnico, que tenga por objeto o por resultado
anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos humanos y
libertades fundamentales en las esferas poltica, econmica, social, cultural o en cualquier otra esfera de la vida pblica.
-Se advierte en su prembulo, toda doctrina de superioridad basada en la diferenciacin racial es cientficamente falsa,
moralmente condenable y socialmente injusta y peligrosa, nada en la teora o en la practica permita justificar, en ninguna
parte, la discriminacin racial.
art2 sostiene que la discriminacin racial no incluye la diferencia que el estado puede realizar entre nacionales y
extranjeros en tanto no afecte ninguna nacionalidad en particular.
art 7 imprime las bases de la promocin de polticas antidiscriminatorias, mas que el castigo se persigue la difusin de la
tolerancia, el derecho a ser diferente, la eliminacin de los prejuicios que no coadyuvan a la comprensin entre los
pueblos, como tampoco a su dignidad. Los medios que propone el tratado consisten en la enseanza, la educacin, la
cultura y la informacin.
Este tratado como todos los vinculados a la discriminacin, radica en la conviccin de que los prejuicios y la intolerancia
tienden a la destruccin de los pueblos. Es la cultura de la violencia la que debe ser erradicada.
Convencin americana sobre ddhh art 1 principio bsico de no discriminacin
art24: principio general de igualdad ante la ley estableciendo el derecho sin discriminacin alguna a la igual proteccin de
la ley.
Las normas internacionales de carcter general optan por garantizar genricamente el pleno ejercicio de los derechos y
libertades por ellas consagrados, aadindoles segn cada casa concreto la referencia a sin discriminacin . Las normas
internacionales de aplicabilidad especifica a la temtica discriminatoria optan por brindar un concepto mas desarrollado
de discriminacin en general y a los fines para los que fueron concebidas.
Estos tratados cuentan con los mecanismos de proteccin desarrollados por la comisin interamericana de derechos
humanos y la corte interamericana de derechos humanos. El estado es el sujeto pasivo que carga con la obligacin de
no vulnerar los derechos a cuyo cumplimiento se ha obligado internacionalmente. El estado no solo debe impedir la
violacin sino tambin prevenir y en su caso reparar
La eliminacin de todas las formas de discriminacin contra las personas con discapacidad
Por discriminacin por motivos de discapacidad se entender cualquier distincin, exclusin o restriccin por motivos
de discapacidad que tenga el propsito o el efecto de obstaculizar o dejar sin efecto el reconocimiento, goce o ejercicio,
en igualdad de condiciones, de todos los derechos humanos y libertades fundamentales en los mbitos poltico,
econmico, social, cultural, civil o de otro tipo. Incluye todas las formas de discriminacin, entre ellas, la denegacin de
ajustes razonables;
Las personas con discapacidad incluyen a aquellas que tengan deficiencias fsicas, mentales, intelectuales o sensoriales
a largo plazo que, al interactuar con diversas barreras, puedan impedir su participacin plena y efectiva en la sociedad,
en igualdad de condiciones con las dems.
Surge de las regulaciones desarrolladas el compromiso de los estados de elaborar informes sobre las medidas
adoptadas y presentarlos peridicamente. Los organismos internacionales deben vigilar la implementacin de las normas
convencionales a travs del seguimiento de las polticas internas.

Eliminacin de la discriminacin por Susana Albanese

Principales normas
1)Constitucin argentina
Diversas normas reflejan en nuestra CN la igualdad: estas normas mediante el establecimiento de principios
fundamentales atinentes a la igualdad de oportunidades, se constituyen en ejes rectores de la lucha contra las

discriminaciones arbitrarias en sus diversos mbitos.

art 15 y 20 abolicin d la esclavitud y los derechos de los extranjeros en el territorio argentino
En la Nacin Argentina no hay esclavos: los pocos que hoy existen quedan libres desde la jura de esta
Constitucin; y una ley especial reglar las indemnizaciones a que d lugar esta declaracin. Todo contrato de
compra y venta de personas es un crimen de que sern responsables los que lo celebrasen, y el escribano o
funcionario que lo autorice. Y los esclavos que de cualquier modo se introduzcan quedan libres por el solo hecho
de pisar el territorio de la Repblica.
art 16 La Nacin Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: no hay en ella fueros
personales ni ttulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los empleos sin otra
condicin que la idoneidad. La igualdad es la base del impuesto y de las cargas pblicas. igualdad ante la ley, lo
que nos obliga es la ley, todos nos sometemos a ella y solo los jueces pueden aplicarla.
-Los arts 15 y 16 no mencionan la discriminacin. Parten de la realidad que todos somos diferentes por lo que
establecen una igualdad forzada. Todos somos entonces iguales ante la ley y tenemos iguales derechos. Luego
surge la discriminacin cuando se devela que todos somos materialmente diferentes por lo que se requiere
prestaciones diferentes, surgen entonces los tratados internacionales,
art 1 CADH.--> define las categoras sospechosas, datos que en si mismo son datos de la realidad, pero se pueden
usar para discriminar cuando se toman para no permitirle a un cierto grupo un derecho. ( motivos de raza; color,
sexo, idioma, religin, opiniones polticas de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica,
nacimiento o cualquier otra condicin social.)
Art 19 Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni
perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningn
habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe
principio de legalidad: todo lo que no esta prohibido esta permitido. La ley solo nos puede limitar la libertad de
elegir ua u otra conducta. La ley tiene q tener 4 caracteristicas:
escrita: da garanta y seguridad jurdica
Previa: anterior al hecho que toma la ley para regular la conducta.
vigente: debe haber entrado en vigor, luego de esto es exigible. 8 dias de su publicacin en el VO o cuando la ley
lo diga
Valida: valides formal, debe ser dictada por el rgano competente siguiendo el proceso establecido. Valides
sustancial: analiza la valides constitucional de la ley
art 75 inc consagracin de jerarqua constitucional a los instrumentos internacionales de ddhh. Dentro de este
articulo se destaca el inc 19 al procurar la eliminacin de la discriminacin en la esfera de la educacin, el inc 23
establece la facultad del dictado de medidas de accion positiva.
2. Imponer contribuciones indirectas como facultad concurrente con las provincias. Imponer contribuciones
directas, por tiempo determinado, proporcionalmente iguales en todo el territorio de la Nacin, siempre que la
defensa, seguridad comn y bien general del Estado lo exijan. Las contribuciones previstas en este inciso, con
excepcin de la parte o el total de las que tengan asignacin especfica, son coparticipables.
19. Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso econmico con justicia social, a la productividad de la
economa nacional, a la generacin de empleo, a la formacin profesional de los trabajadores, a la defensa del
valor de la moneda, a la investigacin y al desarrollo cientfico y tecnolgico, su difusin y aprovechamiento.
Sancionar leyes de organizacin y de base de la educacin que consoliden la unidad nacional respetando las
particularidades provinciales y locales; que aseguren la responsabilidad indelegable del Estado, la participacin de
la familia y la sociedad, la promocin de los valores democrticos y la igualdad de oportunidades y posibilidades
sin discriminacin alguna; y que garanticen los principios de gratuidad y equidad de la educacin pblica estatal y
la autonoma y autarqua de las universidades nacionales.
22. Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las organizaciones internacionales y los
concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes.
La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaracin Universal de Derechos
Humanos; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo; la
Convencin sobre la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio; la Convencin Internacional sobre la
Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial; la Convencin sobre la Eliminacin de todas las

Formas de Discriminacin contra la Mujer; la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles,
Inhumanos o Degradantes; la Convencin sobre los Derechos del Nio; en las condiciones de su vigencia, tienen
jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de esta Constitucin y deben entenderse
complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos. Slo podrn ser denunciados, en su caso, por
el Poder Ejecutivo Nacional, previa aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada
Cmara.
23. Legislar y promover medidas de accin positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato, y
el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta Constitucin y por los tratados internacionales
vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto de los nios, las mujeres, los ancianos y las personas
con discapacidad.
art 37 post reforma igualdad de sexos para acceder a cargos politicos
Esta Constitucin garantiza el pleno ejercicio de los derechos polticos, con arreglo al principio de la soberana
popular y de las leyes que se dicten en consecuencia. El sufragio es universal, igual, secreto y obligatorio. La
igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a cargos electivos y partidarios se
garantizar por acciones positivas en la regulacin de los partidos polticos y en el rgimen electoral.
43 post reforma consagracin de la accin des de amparo contra toda discriminacin
Toda persona podr interponer esta accin para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad,
que consten en registros o bancos de datos pblicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso de
falsedad o discriminacin, para exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de aqullos. No
podr afectarse el secreto de las fuentes de informacin periodstica.
-No puede hablarse de un verdadero derecho antidiscriminatorio argentino. La constitucin sin duda tutela el valor
supremo de la igualdad, pero su formulacin negativa, entendida como la prohibicin de establecer
discriminaciones arbitrarias, solo puede considerarse expresamente comprendida luego de la reforma de 1994
(introduccin de la accin positiva y accin de amparo antidiscriminatorio y 75 inc 22)
Tratamiento normativo infra constitucional:
Ley 23.592 ley antidiscriminatoria y Ley 24.782
Jurisprudencia de la corte suprema se puede observar una doctrina de la igualdad, referenciando con esa
denominacin a su clsica conceptualizacin de la igualdad en igualdad de condiciones que se ve reflejada en
todos sus pronunciamientos. La corte no aborda en forma directa el problema de la discriminacin, sino que
aborda su anlisis a la luz del principio de la igualdad. Los fallos constitutivos de las bases estructurales del
derecho antidiscriminatorio judicial en nuestro pas son: arenzon sobre la discriminacin esttica y repetto sobre
la discriminacin por nacionalidad.
2) Instrumentos internacionales
-Cartas constitutivas
a)carta de las naciones unidas En los arts 13, 55 y 76 se advierte reiteradamente la prohibicin de practicar
distinciones por motivos de razam sexo, idioma o religin en el ejercicio de los derechos y libertades
fundamentales.
b) carta de la OEA recepta entre ss pricnioios algunos criterioes de no discriminacin los estados americanos
proclaman los derechos fundamentales de la persona humana sin ahcer distinciones por raza, nacionalidad, credo
o sexo (Art3) todos los seres humanos sin distincin de raza, sexo, nacionalidad, credo o condicin social tienen
derecho a la bienestar material y a su desarrollo espiritual en conciciones de libertasd, igualdad y dignidad e
igualdad de oportunidades y seguridad econmica (art45)
-Declaraciones y convenciones generales de derechos humanos
a) Declaracin universal de derechos humanos
b) declaracin americana de los derechos y deberes del hombre tienen los derechos y deberes consagrados en
esta declaracin sin distincin de raza, sexo, idioma, credo ni otra alguna.
c) pacto internacional de los derechos civiles y polticos y pacto internacional de los derechos econmicos sociales
y culturales 2. Los Estados Partes en el presente pacto se comprometen a garantizar el ejercicio de los
derechos que en l se enuncian, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin,
opinin poltica o de otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra
condicin social.

en virtud del art 26 del pacto internacional de los derechos civiles y polticos, todas las personas no solamente son
iguales ante la ley y tienen derecho a igual proteccin ade la ley, sino que tambin se prohbe cualquier
discriminacin en virtud de la ley y se garantiza a todas las personas proteccin igual y efectiva contra cualquier
discriminacin por motivos de raza, color, sexo, ifioma , religin, opciones polticas o de cualquier ndole, origen
nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social.

DEBIDO PROCESO
El Tribunal ha observado que son las autoridades nacionales las encargadas de valorar la pertinencia o no del
mantenimiento de las medidas cautelares que emiten conforme a su propio ordenamiento. Al realizar esta tarea, las
autoridades nacionales deben ofrecer los fundamentos suficientes que permitan conocer los motivos por los cuales se
mantiene la restriccin de la libertad, la cual, para que sea compatible con el artculo 7.3 de la Convencin Americana,
debe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impedir el desarrollo eficiente de las investigaciones
ni eludir la accin de la justicia. Las caractersticas personales del supuesto autor y la gravedad del delito que se le
imputa no son, por s mismos, justificacin suficiente de la prisin preventiva. No obstante lo anterior, aun cuando medien
razones para mantener a una persona en prisin preventiva, el artculo 7.5 garantiza que aquella sea liberada si el
perodo de la detencin ha excedido el lmite de lo razonable.

LIBERTAD DE EXPRESION
CN Artculo 14.- Todos los habitantes de la Nacin gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que
reglamenten su ejercicio; a saber: de trabajar y ejercer toda industria lcita; de navegar y comerciar; de peticionar a las
autoridades; de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino; de publicar sus ideas por la prensa sin
censura previa; de usar y disponer de su propiedad; de asociarse con fines tiles; de profesar libremente su culto; de
ensear y aprender.
- Prensa era entendido como peridico en el momento de sancin de la CN, hoy se incluyen todoslos meios de
comunicacin, cualquier forma de ciruclacion del pensamiento. Garantiza la prohibicin de la censura previa, es una
garanta absoluta. Si se viola algn derecho con lo publicado, el ofensor esta sujeto a las responsabilidades ulteriores.
CADH Articulo 13. Libertad de pensamiento y de expresion
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin.
Este derecho comprende la libertad de buscar recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin
de fronteras, ya sea oralmente por escrito o en forma impresa o artstica o cualquier otro procedimiento de su eleccin.
no es susceptible de coactividad y su expresin pertenece al fuero externo. Inluye cualquier forma de expresin de la
persona mediante la que exteriorice el pensamiento (vestimenta, msica, arte) (LDE solo es posbile cuando hay un
pensamiento que exteriorizar)
2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede estar sujeto a previa censura sino a
responsabilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar:
a) el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o
b) la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas. son las condiciones de
reglamentacin que debe cumplir el estado para reglamentar derechos.
3. No se puede restringir el derecho de expresin por va o medios indirectos, tales como el abuso de controles oficiales
o particulares de papel para peridicos, de frecuencias radioelctricas, o de enseres y aparatos usados en la difusin de
informacin o por cualesquiera otros medios encaminados a impedir la comunicacin y la circulacin de ideas y
opiniones.
4. Los espectculos pblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el
acceso a ellos para la proteccin moral de la infancia y la adolescencia, sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2.
limita la participacin en espectculos pblicos por cuestiones de edad
5. Estar prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologa del odio nacional, racial o religioso
que constituyen incitaciones a la violencia o cualquier persona o grupo de personas, por ningn motivo, inclusive los de
raza, color, religin, idioma u origen nacional.

El concepto de libertad de expresin solo es posible cuando se juntan el pensamiento y la expresin del mismo.
La LDE esta asociada a la libertad de conciencia, es un derecho civil aunque tiene algo de derecho poltico

Objeto
La palabra expresin designa el acto de manifestar con palabras, gestos o actitudes algo que uno quiere dar a entender.
Podemos expresarnos de infinitas maneras. La libertad de expresin alude a la tutela jurdica de las formas de expresin,
pero no todas las formas posibles de expresin. En primer termino se requiere de alguien que manifieste algo dirigido a
otros. Se trata entonces de una relacin entre sujetos que requiere 4 elementos bsicos: 1) emisor, 2)receptor, 3)
mensaje, 4: medio por el cual se transmite el mensaje. En segundo termino decimos que ese algo que se transmite no
debe causar dao a terceros. Nos enfrentamos frente al problema de que justamente las expresiones que requieren de
proteccin son las que afectan, molestan o inciden sobre terceros.
La libertad de expresin abarca en la actualidad un amplio repertorio de derechos. El contraste entre el art 14 de la cn y
el art 13 de la CADH relfeja el transito entre distintos grados de civilizacin y se proyecta sobre los alcances de la libertad
en cuestin.
El primitivo derecho de imprenta se despliega en la actualidad en los derechos de pensamiento, opinin, prensa,
investigacin, informacin y se relaciona con la libertad de culto, ctedra, ciencia, comercio, tribuna, reunin y asociacin.
El genero complejo expresin, comprende todos los objetos de la comunicacin humana: noticia, opinin, creencia,
religion, arte, etc.
Sujetos
La configuracin actual del concepto ha ampliado al mximo el numero de beneficiaros posibles. En la actualidad, la
libertad de expresin atae no solo al que pblica sino tambin la que recibe lo publicado y tambin al que investiga o
busca informacin en internet, a los escritores, artistas y msicos.
En el siglo pasado, la libertad de expresin se agotaba en el derecho del sujeto emisor; la innovacin moderna es
incorporar el sujeto receptor y el sujeto difusor. Corte IDH sostuvo cuando se restringe ligeramente la libertad de
expresin de un individuo, no solo es el derecho de este que esta siendo violado, sino tambin el derecho de todos a
recibir informacin e ideas. Para el ciudadano comn tiene tanta importancia el conocimiento de la opinin ajena o de la
informacin que disponen otros como el derecho a difundir la proia.
Se hace necesario hoy en dia distinguir entre el ejercicio del derecho de la industria y comercio de la prensa, cine, radio y
tv; el derecho individual de informacin mediante la emisin y expresin del pensamiento a travs de la palabra impresa,
el sonido y la imagen y el derecho social a la informacin. Se encuentran interrelacionados y operan en funcin de la
estructura de poder abierto que caracteriza a la sociedad argentina. Ya no s trata del ejercicio del derecho por parte de
personas individuales, sino tambin de personas colectivas.
Modos y medios
Como ejercemos la libertad de expresin?
CN 1813 se trata de publicar. Las modernas normas internacionales de derechos humanos dicen que el modo de
ejercer la libertad de expresin es investigar y recibir informaciones y opiniones y difundirlas (art19 dec universal ddhh,
art 19 pacto internacional de derechos civiles y polticos, art 13 cadh, art 10 convencin europea para la proteccin de los
derechos humanos y las libertades fundamentales.
A travs de que medio ejercemos la libertad de expresin?
CN 1813 por la prensa. La dec universal de ddhh dice por cualquier medio de expresin, la cadh y el pacto
internacional de derechos civiles y polticos dicen oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica o por cualquier
otro procedimiento de su eleccin. El contraste revela el transito de la civilizacin del papel y el hombre tipogrfico a la
civilizacin de la imagen y el hombre ciberntico. La expresin ya no se ejerce solamente a travs del diario.
Corte idh OP5 establece principios con relacin a los medios
a) la expresin y difusin del pensamiento son indivisibles de modo que una restriccin de las posibilidades de
divulgacin representa directamente y en la misma medida un limite al derecho de expresarse libremente. Las
restricciones a los medios de difusin tambin lo son a la libertad de expresin 31. En su dimensin individual, la
libertad de expresin no se agota en el reconocimiento terico del derecho a hablar o escribir, sino que comprende
adems, inseparablemente, el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar
al mayor nmero de destinatarios.
b)pluralidad de medios y restriccin de monopolios la libertad de expresin se puede ver afectada sin la intervencin
estatal cuando existen monopolios u oligopolios en propiedad de los medios de comunicacin que impidan la
comunicacin y circulacin de opiniones Para ello es indispensable, la pluralidad de medios, la prohibicin de todo
monopolio respecto de ellos, cualquiera sea la forma que pretenda adoptar, y la garanta de proteccin a la libertad e
independencia de los periodistas.
c)principio de no discriminacin en cuento al acceso a los medios La libertad de expresin requiere que los medios de
comunicacin social estn virtualmente abiertos a todos sin discriminacin, es decir que o haya individuos o grupos que a
prioi estn excluidos del acceso a los medios. Exige igualmente ciertas condiciones con respecto a estos, de manera que
en la practica, sean verdaderos instrumentos de esa libertad y no vehculos para restringirla. Son los medios de
comunicacin social los que sirven para materializar la libertad de expresin, de modo que sus condiciones de

funcionamiento deben adecuarse a los requerimientos de esa libertad,

Contenidos
Fayt afirma que el derecho de publicar las ideas por la prensa sin censura previa era la especie poltica del derecho de
expresin. Esto se justifica en que justamente el discurso poltico (junto con el religioso) fue objeto de la primera
restriccin histrica en funcin del contenido.
La comisin de DDHH del ecosoc destaco que el derecho de expresin no puede ser solamente una cuestin de derecho
o de poltica.
el segundo tipo de restriccin en la actualidad, la corte destaco que no todo lo que se difunde por la prensa escrita o se
emite en programas radiales o tv o cualquier medio goza de amparo otorgado por la prohibicin de la censura previa,
sino aquello que por su contenido encuadra en la nocin de informacin o difusin de ideas. El tipo de restriccin que se
designa en el punto c (de modos y medios) requiere un anlisis particularizado a los distintos aspectos ( poltica,
violencia, moralidad, seguridad nacional etc) que ser efectuado en el punto relativo a limitaciones en funcin de
contenido. El principio general de la libertad de expresin es aplicable no solo a la informacin de ideas que son
favorablemente recibidas o consideradas como inofensivas o como una cuestin indiferente, sino tambin a aquellas que
conmocionan o molestan.
Una cuestin importante es la relativa a la verdad del contenido, hoy conocido como derecho a la verdad. Sin embargo
no siempre hay verdad que verificar y cuando la hay esta no es siempre fcilmente verificable. (verdad desina una
relacin de correspondencia entre una proposicin y el estado de cosas que ella describe) Los valores de verdad y
falsedad no se aplican a las opiniones o valoraciones desprovistas de sustrato factico. Quien determina lo verdadero y lo
falso? No hay delito de noticia falsa ni delito de opinin: cuando se disiente del dogma oficial o de la verdad oficial. La
noticia falsa solo puede ser el instrumento del delito si es vehculo de calumnia o injuria o de fraudes al comercio y la
industria. La libertad es para toda noticia, no solo para las exactas o imparciales. La inexactitud tiene cabida en el
proceso de la informacin como el error en la dialctica y son precisamente la diversidad y la dialctica los medios para
determinar lo verdadero de lo falso, lo que solo puede surgir del libre intercambio de ideas.
Limitaciones y restricciones
a) Censura previa
La CADH establece la prohibicin de censura previa, el pacto delimita los contornos de la prohibicin. En el limite interno
incluye la prohibicin d e restriccin por vas o medios indirectos, en el limite eterno determina el caso en que si es
admisible la censura previa: espectculos pblicos para la proteccin moral de la infancia y adolescencia. EL pacto
incluye la prohibicin de controles particulares y establece un elemento de equilibrio en el art del derecho de rectificacin
o respuesta.
En la OC 5 la corte estableci que la prohibicin de censura previa rige incluso si se trata de prevenir un abuso a la
libertad de expresin: toda medida preventiva significa inevitablemente el menoscabo de la libertad garantizada por la
convencin. Coherentemente, la jurisprudencia argentina estableci que no corresponde la censura previa ni aun en el
caso de que la publicacin implique la comisin de un delito: solo es posible actuar ex post sobre la responsabilidad
emergente de la publicacin.
La CIDH sent el principio de que ni siquiera durante un estado de excepcin puede el gobierno censurar cualquier
manifestacin poltica, debiendo censurar solamente aquellas expresiones que tengan relacin con la amenaza concreta,
aunque la libertad de expresin es uno de los derechos suspendibles frente a un estado de excepcin.
b) Responsabilidades ulteriores
Deben ser expresamente prefijadas por ley y ser necesarias para asegurar:
a) el respeto de los derechos o la reputacin de los dems
b)la proteccin de la seguridad nacional, el orden publico o la salud o moral publicas.
En la OC 5 requisitos para que se configure la responsabilidad ulterior (todos tambin exigidos por el art 13 inc 2 de la
cidh)
1) la existencia de causales de responsabilidad previamente establecidas
2)La definicin expresa y taxativa de estas causales por la ley anterior al hecho
3)La legitimidad de los fines perseguidos al establecerlas
4)Que esas causas de responsabilidad sean necesarias y proporcionales para asegurar los mencionados fines
5)Deben ser idoneas
Expresin necesarias para asegurar
1) tiene que vincularse con las necesidades legitimas de las sociedades o instituciones democrticas
2)deben estar orientadas a satisfacer un inters publico imperativo, no siendo suficiente que sean tiles, razonables u
oportunas, por lo que entre varia opciones debe escogerse la que restringa en menor escala el derecho protegido.
3) deben justificarse segn objetivos colectivos que por su importancia preponderen claramente sobre la necesidad social
del pleno goza del derecho de expresin
4) deben ser proporcionales al inters que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese legitimo objetivo.
c) Limitaciones en funcin del medio
Cn 1853 se refiere a prensa e imprenta. La aparicin de nuevos medios de comunicacin planteo el problema de

determinar si la prohibicin de censura previa era tambin aplicable a ellos. La incorporacin de censura previa al pacto
permiti incorporar a la tutela a los medios que no son prensa, aunque antes del mismo la corte ya haba reconocido la
libertad de expresin artstica sosteniendo la libertad de expresin se extiende a medios como el cine, la radio y la tv,
que tutela ampliamente sin distinguir entre lo que constituye opinin, manifestacin esttica, de arte o de humor, pues la
libertad de manifestacin del individuo no puede ser entendida circunscripta solo a cierto mbito o finalidad xq entonces
la garanta quedara en letra muerta.
El comit de derechos humanos por su parte sostuvo la libertad d expresin no inclua un derecho de acceso a
programas de tv y que el negar acceso a los medios electrnicos de comunicacin social no puede equipararse a la
censura cuando se trata de proteccin de la moralidad publica, dado que en esos casos no es posible ejercer control
sobre el publico o pueden exluirse efectos perniciosos sobre los menores de edad.
En relacin a la responsabilidad de los medios de prensa, la jurisprudencia argentina se rige por dos criterios bsicos,
sentados en los casos:
VAGO: la corte acogi la doctrina de la real malicia y afirmo que quienes se sienten afectados por una informacin falsa
o inexacta debern demostrar que el autor de la noticia procedi con malicia, o demostrar la imprudente y notoria
despreocupacin sobre si es falsa o no. La doctrina se aplica solo cuando se trata de figuras publicas o manifestaciones
que versan sobre funcionarios pblicos y no se extiende a los supuestos de expresin de ideas, juicios de valor o
manifestaciones insuseptibles de verdad o falsedad.
y CAMPILLAY: la corte elaboro el siguiente test para eximir de responsabilidad a los medios de prensa. Es necesario:
1)utilizacin del modo potencial de los verbos
2)citar la fuente de informacin
3)dejar en reserva la identidad de los implicados.
d) Limitaciones en funcin del contenido
-MORALIDAD
Moral publica: no existe una pauta universal al respecto. Como primera aproximacin, cabe admitir que se trata de una
conversin social, permeable a la mutacin de las formas de vida aceptadas por la comunidad y relativa a
condicionamientos sociolgicos, geogrficos etc.
El comit de ddhh sostuve que la moral publica difiere ampliamente. No hay una norma comn de aceptacin universal.
Por lo tanto hay que conceder un cierto margen de discrecionalidad a las autoridades nacionales pertinentes
La regulacin de este tipo de expresiones responde a parmetros distintos que los utilizados para otro tipos de discursos.
Asi son restringidas en tanto afecten a terceros mientras que la relevancia de los ltimos consiste precisamente en
afectar a terceros. En este sentido, la doctrina ha sostenido que aun para las posiciones mas tolerantes, existen dos
clases de mensajes amparados por las disposiciones sobre libertad d expresin que merecen una amplia proteccin y
que solo pueden ser restriidas en circunstancias excepcionales y los de menor valor que son autorizados en tanto no
afecten terceros.
Las limitaciones en funcin de la moralidad son contempladas en el pacto desde el doble punto de vista de la censura
previa y las responsabilidades ulteriores. Desde el primer enfoque (antes de la publicacin) contempla la censura previa
de espectculo pblicos con el objeto de regular el acceso a ellos para la proteccin moral de la infancia y la
adolescencia (art 13) desde el segundo pdv (responsabilidades ulteriores) incluye la regulacin por ley para proteger la
moral publica.
Antes de la publicacin solo puede haber censura previa para la proteccin de menores y despus de ella y con relacin
a mayores de edad, las responsabilidades ulteriores deben ser fijadas por ley con sujecin a los criterios de la OC 5:
mxima proteccin para los menores mxima libertad para los mayores.
-SEGURIDAD NACIONAL
CS norteamericana resolvi en 1917 con respecto a la ley de espionaje que los dictmenes no podan ser reprimidos a
menos que sus expresiones generaran un peligro claro y actual para la seguridad nacional.
En el derecho argentino, en el caso VERBITSKY se hace una aplicacin implcita de la teora mencionada. El tribunal no
considera en forma explicita las circunstancias que generaban el peligro. La solicitud que motiva el caso iba a ser
publicada en un momento de situacin extremadamente critica para la vigencia de las instituciones de nuestro pas, por
lo que resultaba difcil calcular la potencialidad daosa de sus palabras.
CIDH condeno la existencia de leyes penales en blanco con formulas tales como atentan contra la defensa nacional y
sostuvo que la prohibicin de la publicacin de informaciones sore actos contrarrevolucionarios, desordenes, ataques a
las autoridades, motines, huelgas, interrupcin de servicios pblicos, toma de tierras, etc era muy amplio e indeciso lo
que puede dar origen a serios abusos al poderse interpretar por las autoridades que cualquier critica al gobierno se
encuentra prohibida.
Con respecto a la emergencia prevista en la institucin del estado de sitio, el nico motivo de cuestionamientos ha sido el
relativo al secuestro de publicaciones y clausura definitiva de imprentas, convalidados por la CSJN argentina en pocas
pretritas. La CIDH estableci que el estado de emergencia solo autoriza a la censura de expresiones que tengan
relacin con la amenaza concreta. En la prctica ocurre que los medios de difusin aplican en estas situaciones una
autocensura por temor a ser sancionados o los periodistas a ser detenidos.
-VIOLENCIA, DISCURSO DEL ODIO

La convencin americana en su art 13 parrafo 5 rechaza explcitamente toda interpretacin que permita aplicar la
doctrina del peligro claro y actual al campo por ella regulado. En efecto, la norma prohbe el discurso que incita a la
violencia o cualquier otra accin ilegal similar si consideramos esta la formula como comprensiva de acciones de menor
efecto daoso que el uso de la fuerza tenemos que no es necesario llegar hasta el extremo del peligro inminente
bastando la configuracin de esas clusulas de menor efecto daoso.
La ley antidiscriminatoria establece sern reprimidos con prisin de 1 mes a 3 anos los que participaran en una
organizacin o realizare propaganda basadas en ideas o teoras de superioridad de una raza o de un grupo de personas
de determinada religin, de origen tnico o color que tengan por objeto la justificacin o promocin de la discriminacin
racial o religiosa en cualquier forma.
-DISCURSO POLITICO JUICIOS CRITICOS Y DE VALOR
La corte europea de ddhh estableci la proteccin de los juicios de valor insusceptibles de verdad o falsedad.
Corte suprema argentina en el caso TIMMERMAN estableci que ningn funcionario goza de privilegio de estar excento
de la critica.
La CIDH sostuvo que no es admisible que por el solo hecho de sustentar una cierta ideologa, un hombre se transforme
en una especie de intocable a quien se considera legitimo privar de posibilidades de trabajo, cortar la libre expresin de
sus pensamientos y aun mandarlo a la crcel.

10

LOS ESTADOS DE EXCEPCION EN EL DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS

El reconocimiento legal de situaciones de emergencia que justifican una disminucin del estatus de vigencia y
garanta de los derechos fundamentales constituye una realidad que aparece reflejada tanto en el derecho interno
de los estados como en el sistema de proteccin internacional de los ddhh.
El concepto de estado de derecho se define por prever una serie de limites jurdicos institucionalizados para tutelar
los derechos de los gobernados, despersonalizando el poder al sujetar las decisiones de los titulaes de los rganos
pblicos a reglas abstractas y generales predeterminadas. La conducta de los ciudadanos y gobernantes, debe
ceirse a las exigencias de la ley.
Las situaciones que por su gravedad ponen en riesgo la continuidad misma del estado han sido reconocidas como
estados de excepcin que permiten la limitacin transitoria en el goce de ciertos derechos.
Las circunstancias que provocan la declaracin de la emergencia varian en los diversos textos constitucionales.
La concepcin del poder que anida en las instituciones denominadas genricamente de emergencia se funda en
que la autoridad legtimamente construida requiere de herramientas que le permiten sostener la nacin cuando se
vea amenazada por sucesos inesperados, que superen las previsiones o que exijan acciones inmediatas
imposibles de realizar a travs del ejercicio normal de las funciones de gobierno.
Muestra la historia que muchas veces las normas cosntitucionales han sido insuficientes para garantizar los
derechos humanos frente al ejercicio de poderes excepcionales fundados en la emergencia, evidenciando un
estado de desproteccin frente al sistema de derechos reflejado en las normas de derecho itnerno de mas alto
rango.
El derecho internacional no ha sido ajeno a esta problemtica, de modo que los tratados internacionales han
admitido tambin no solo la existencia de los estados de excepcin sino su reglamentacin, si bien instrumentando
mecanismos estrictos de control de su declaracin y duracin.
3 normas del derecho internacional definen el marco jurdico y conceptual de las situaciones de emergencia y las
condiciones que justifican la restriccin anormal de los ddhh
1) ART 4 pacto internacional de derechos civiles y polticos
Este articulo traduce en su formulacin el sentido de normas conseutedinarias de dercho internacional que
reconociendo la existencia de situaciones de excepcional gravedad para la continuidad del estado, toleran
ciertos niveles de restriccin anormal de los derechos fundamentales.
Este articulo da origen a la OC 5 del comit de derechos humanos y al comentario general 29
1. En situaciones excepcionales que pongan en peligro la vida de la Nacin y cuya existencia haya sido
proclamada oficialmente, los Estados Partes en el presente pacto podrn adoptar disposiciones que en la
medida estrictamente limitada a las exigencias de la situacin, suspendan las obligaciones contradas en virtud
de este pacto, siempre que tales disposiciones no sean incompatibles con las dems obligaciones que les
impone el derecho internacional y no entraen discriminacin alguna fundada nicamente en motivos de raza,
color, sexo, idioma, religin u origen social.
2. La disposicin precedente no autoriza suspensin alguna de los articulos 6, 7, y 8 (prrafos 1 y 2), 11, 15,
16 y 18.
3. Todo Estado Parte en el presente pacto que haga uso del derecho de suspensin deber informar
inmediatamente a los dems Estados Partes en el presente pacto, por conducto del secretario General de las
Naciones Unidas de las disposiciones cuya aplicacin haya suspendido y de los motivos que hayan suscitado
la suspensin. Se har una nueva comunicacin por el mismo conducto en la fecha en que haya dado por
terminada tal suspensin.
De los trminos de esta disposicin pueden extraerse las reglas que definen las condiciones a que debe
sujetarse la suspensin de derechos en un estado de emergencia
a) excepcionalidad de la situacin
b)peligro para la continuidad del estado
c) procalma oficial de la emergencia derecho interno)
d)comunicacin a los dems estados parte a travs del secretario general de la onu derecho internacional)
e)limitacin a las exigencias de la situacin

11

f) respeto irrestricto a las dems obligaciones del derecho internacional

g) prohibicin de discriminacin en la implementacin de la suspensin
h) reserva de intangibilidad para ciertos derechos vida, prohibicin de tortura, prohibcion de esclavitud,
prohibicin de servidumbre, prohibicin de prisin por deudas, garantas procesales, personalidad jurdica,
libertad de pensamiento, conciencia y expresin.
2) ART 15 convencin europea
Las reglas que derivan de este art son
a) indentifaca la situacin excepcional como guerra u otro peligro publico que amenace la vida de la nacin
b) utiliza el termino derogar las obligaciones de la convencin
c) limita esta derogacin en la medida estricta imprescindible para responder a las exigencias de la situacin
d) que no haya contradiccin con otras obligaciones de ndole internacional
e) derechos inderogables son el derecho a la vida, salvo el caso de muertes resultantes de actos licitos de
guerra, prohibicin de tortura, prohibicin es exlavitud y servidumbre e irretroactividad de la ley. Son escasos
los derechos inderogables para esta convencin. Se le ha dado mas amplitud a travs de los protocolos
adicionales 1, 4 y 6.
3) ART 27 convencion americana de derechos humanos
La declaracin americana de derechos y deberes del hombre carece de regulacin en esta materia, lo cual
dificulta el control supranacional en los pases que no hay ratificado el pacto de san jose de costa rica.
REQUISITOS NECESARIOS PARA DECLARA EL ESTADO DE EMERGENCIA1. En caso de guerra,
de peligro pblico o de otra emergencia que amenace la independencia o seguridad del Estado Parte, ste
podr adoptar disposiciones que, en la medida y por el tiempo estrictamente limitados a las exigencias de la
situacin, suspendan las obligaciones contradas en virtud de esta Convencin, siempre que tales
disposiciones no sean incompatibles con las dems obligaciones que les impone el derecho internacional y no
entraen discriminacin alguna fundada en motivos de raza, color, sexo, idioma, religin u origen social.
DERECHOS CUYA SUSPENSIN SE PROHIBE2. La disposicin precedente no autoriza la suspensin
de los derechos determinados en los siguientes artculos: 3 (Derecho al Reconocimiento de la Personalidad
Jurdica); 4. (Derecho a la Vivienda): 5 (Derecho a la Integridad Personal); 6 (Prohibicin de la Esclavitud y
Servidumbre); 9 (Principio de Legalidad y de Retroactividad); 12 (Libertad de Conciencia y de Religin); 17
(Proteccin a la Familia); 18 (Derecho al Nombre); 19 (Derechos del Nio); 20 (Derecho a la Nacionalidad), y
23 (Derechos Polticos, ni de las garantas judiciales indispensables para la proteccin de tales derechos.

OBLIGACION DE COMUNICAR A LA ORG Y LOS DEMAS ESTADOS PARTE EN LA

CONVENCION3. Todo Estado Parte que haga uso del derecho de suspensin deber informar
inmediatamente a los dems Estados Partes en la presente Convencin, por conducto del Secretario General
de la Organizacin de los Estados Americanos, de las disposiciones cuya aplicacin haya suspendido de los
motivos que hayan suscitado la suspensin y de la fecha en que haya dado por terminada tal suspensin
Caracteristicas que diferencian a esta convencin
a. Amplia las circunstancias que justifican la medida, incorporando el concepto de emergencia a los de guerra
y peligro publico de las otras convenciones (que amenace la independencia o seguridad del estado)
b. Utiliza los trminos suspensin de garantas pero expresamente prohibel la suspensin de las garantas
judiciales indispensables para la proteccin de tales derechos
c. Contiene un listado mas completo de los derechos que no pueden suspenderse
Similitudes
a. La declaracin formal de la emergencia, la prohibicin de discriminaciones y la comunicacin a los dems
estados partes x medio de la OEA
b. exige la limitacin de la medida en lo temoporal y lo material a las exigencias de la situacin
A) PARTICULARIDADES DEL SISTEMA AMERICANO
los requisitos para la declaracin del estado de excepcin presentan singularidades:
1. Legitimacion para declarar la urgencia: Cada cosntitucion determina el modo y la autoridad publica
competente para decidir que la independencia o seguridad del estado se encuentran gravemente amenazadas
al punto de requerir una afectacion extraordinaria de los derechos individuales.

12

En general se trata de una facultad del PL al ser este el que representa al pueblo. Tambien es habitual que se
autorice al PE a declarar la emergencia en casos muy urgentes o cuando no se encuentre reunido el PL.
Las restricciones a los derechos fundamentelaes que se produscan como consecuencia de dicha declaracion
solo pueden ser aplicadas conforme a las leyes que se dictaren por razones de interes general y con el
proposito para el cual han sido estabelcidas (art 30 CADH)
OC 6/86 analiza el alacance de la expresion leyes del art 30 resolviendose que signifca norma juridica de
carcter general, cenida al bien comun, emanada de los organos legislativos constitucionalmente previstos y
democraticamente elegidos y elaborada segn el procedimiento establecido por las constituciones de los
estados partes para la fomacion de las leyes. El criterio de la corte permite elaborar el marco convencional a
que debe sujetarse toda restriccion de derechos, sea en tiempos normales como durante los estados de
emergencia. Estas condiciones son:
a) que se trate de una restriccion expresamente autorizada x la convencion y en las condiciones particulaes en
que la misma ha sido permitida
b) que los fines para los cuales se establece la restriccion sean legitimos, es decir, que obedescan a razones
de interes general y no sean parte del proposito para el cual han sido establecidas
c) que tales restricciones esten dispuestas x las leyes y se apliquen de conormidad con ellas
En consecuencia de la interpretacion de la corte, la suspension de derechos del art 27 solo puede ser
dispuesta por el PL.
2. Legitimidad de la causa
La situacion debe revestir extrema gravedad, a tal punto que los procedimientos regulares establecidos en la
CN resulten insuficientes para superar la crisis. La convencion exige que se trate de hechos actuales o
inminentes que pongan en peligro la subsistencia del estado.
Sin embargo es frecuente el empleo excesivo de medidas excepcionales con fundamentos no validos, siendo
esto una violacion al derecho internacional.
3. La aplicacin simultanea de otras normas de la convencion: Si bien la regulacion especfica para los
estados de excepcion se encuentra en el art 27, otras normas de este y otros documentos deben aplicarse en
forma concurrente:
a. CADH art 1 (obligacion de respetar y garantizar los dddhh reconocidos en ella) art 2 (deber de adoptar
dispociciones de derecho interno que permitan y faciliten el ejercicio de los derechos que no estuvieren
garantizados) art 23 (derechos politicos art29 (reglas para la interpretacion de las normas de la convencion,
derecho interenacional y derecho interno) art 30 (restricciones a los derechos y libertades)
b. convecnion de ginebra sobre el derecho humanitario y sus dos protocolos
B) OC 8/87 Y 9/87
La labor consultiva de la corte ha completado el esquema legal al que deben sujetarse los estados de
excepcin.
Las mencionadas oc analizan el alcance del ultimo prrafo del inc2 del art 27 que en adelante debe
entenderse como impeditivo de la suspensin de las garantas procesales genricas (art8) del habeas corpus
(art 7 y 6) y del amparo (Art 25) incluso durante los estados de excepcin. Sera violatoria de la convencion
toda disposicin adoptada por virtud del estado de emergencia que suspenda esas garantias.
C) LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE INTERAMERICANA DDHH
No han tenido oportunidad hasta el presente de opinar especficamente sobre la naturaleza de los estados de
excepcion y la concordancia de los sistemas constitucionales que regula las instituciones de la emergencia
con el sistema internacional de proteccin de los ddhh.
Debi examinar la correspondencia entre el ejercicio de competencias excepcionales pretendidamente
justificadas en la emergencia y la vigencia de los derechos de las personas bajo regmenes de excepcion.
una de las caracteristicas comunes a los casos que involucran violaciones de ddhh producidas durante los
estados de excepcion es que su juzgamiento por la corte interamericana se produce generalmente cuando el
estado demandado ha vuelto a la normalidad constitucional. Esta situacion ha provocado serias dificultades
para arrivar a un acuerdo que conforme los intereses del estado y las encesarias reparaciones a las victimas.
el retorno a la democracia implica en los hechos la superacion de la emergecia, pero el analisis de las
violaciones se realiza en funcion de los hechos producidos cuando la garantia de los derechos humanos se

13

encontraba afectada por una sitacion que no fue en todos los casos oficialmente declaradoa como estado de
emergencia.
La nueva interpretacion del art 23 cn argentina
Artculo 23.- En caso de conmocin interior o de ataque exterior que pongan en peligro el ejercicio de esta
Constitucin y de las autoridades creadas por ella, se declarar en estado de sitio la provincia o territorio en
donde exista la perturbacin del orden, quedando suspensas all las garantas constitucionales. Pero durante
esta suspensin no podr el presidente de la Repblica condenar por s ni aplicar penas. Su poder se limitar
en tal caso respecto de las personas, a arrestarlas o trasladarlas de un punto a otro de la Nacin, si ellas no
prefiriesen salir fuera del territorio argentino.
Las condiciones para la declaracin y alcance del estado de sitio se encuentran el el art 23
La cn argentina cuenta con 2 isntituciones para enfrentar las cisis polticas: el estado de sitio y la intervencin
federal. En 1994 se incorporaron 2 herramientas que pueden ser usadas por el PE dursnte la emergencia:
Delegacin legislativa (art 76) es prohibida genricamente, solo es admitida en materias determiadas de
administracin o emergencia publica.
Decretos de necesidad y urgencia ( art 99) son nulos toda disposicin emitida x el PE salvo cuando
circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los tramites ordinarios previstos por esta cn para la
sancin de las leyes.
En ambos casos existe un consentimiento constitucional para que ante emergencia publica o circunstancias
excepcionales el ejecutivo emita actos de naturaleza legislativa. La implementacin de cada una de ellas
tambin debe respetar las reglas y limites impuestos por el derecho internacional de los ddhh.
El marco constitucional de regulacin propia de un estado de excepcin luego de la reforma de 1994 debe
integrarse con el art 75 inc 22 y con la doctrina y jurisprudencia de la corte interamericana.
El art 23 requiere en la actualidad una nueva lectura e interpretacin, derivada del contexto modificado por la
reforma de 1994 y la normativa internacional
a) CAUSA: el art 23 admite 2 motivos para declarar el estado de sitio: conmocion interna o ataque exterior.
Ambos terminos son muy similares a las causas estipuladas en los documentos internacionales.
b)FINALIDAD: el art 23 establece: superar circunstancias que pongan en peligro el ejrcicio de esta
constitucion y de las autoridades creadas por ella. Los tratados se refieren a situaciones que pongan en
peligro la vida de la nacion o amenacen la independencia o seguridad del estado. La cn identifica su propia
subsistencia con la del estado, en tanto los documentos internacionales abren el concepto de peligro o riesgo
mas alla de la continuidad constitucional
c)FORMALIDADES: la declaracion y finalizacion del estado de emergencia exigen el cumplimiento de ciertas
formalidades requeridas por el derecho internacional sin perjuicio de las que derivan del derecho
constitucional.
d) EFECTOS: los tratasdo hablan de suspensin de las obligaciones contraidas y designan taxativamente
ciertos derechos y garantias que no pueden suspenderse jamas. El art 23 dice: quedadno suspensas alli las
garantias constitucionales se ve alli un problema interpretativos sobre el alcance de las posiles restricciones a
los derechos y las garantias, que se fue modificando a traves de la jurisprudencia de la corte suprema.
Hasta mediados del siglo XX se interpreto el termino garantias como sinonimo de derechos, siendo ambos
suceptibles de suspensin como consecuencia del carcter no justificable del estado de sitio. Desde la
perspectiva itnernacional este criterio seria insostenible actualmente.
Luego de la causa grosso juan antonio (1956) se incio una tendencia hacia un mayor control de lso efectos
individuales del estado de sitio. Posteriormente el alcance de la suspensin se fue restringiendo aun mas, en
el caso mallo (1972) la corte opina que solo podrian ser afectados los derechos en la medida qen que fuera
necesario para recomponer el orden institucional y en el marco de la realidad presente dentro de una situacion
real y concreta de una emergencia determinada y especifica. En la causa timmerman(1978), se establecio
que las facultades excepcionales que concede el art 23 deben sujetarse al control de razonabilidad entre la
restriccion impuesta a la libertad personal y los motivos que llevaron a declarar el estado de sitio.
La simple lectura del art 23 muestra que el PE unca estuvo autorizado para ejercer funciones judiciales por lo
que no se justifican las dudas que acompanaron en desarrollo de la jurisprudencia en ese sentido.
CONCLUSION: las garantias jurisdiccionales del art 18cn son intangibles siempre, aun durante estado de sitio.

14

Luego de la reforma de 1994 el tema asume una nueva perspectiva x las siguientes razones:
a) el principio de proporcionalidad queda delimitado por los tratadso internacionales con jerarquia contitucional
b) algunos derechos son insuceptibles de afectacion o suspension
c)la prohibcion de discriminacion actua como limite, incluso de las restricciones autorizadas
d) es obligatoria la declaracion fomral de la emergencia y su comunicacin a los org internacionales
e) las garantias jurisdiccionales no pueden suspenderse ni afectarse en modo alguno. Este impedimento es
abosluto respecto del debido proceso legal en general y de los procesos especiales, como el amparo y el
habeas corpus. Cuando el nuevo art 43 garantiza el habeas corpus aun durante estado de sitio, la misma
intangibilidad queda asegurada para las demas garantias judiciales en virtu de las opiniones consultivas 8/87
y 9/87

15

LOS DERECHOS SOCIALES COMO DERECHOS DE SEGUNDA?

Las generaciones de derechos
La cantidad de generaciones que pueden reconocerse se vinculan con quien realice la clasificacion. La posicion
mas clasica reconoce 3:
1- derechos civiles y politicos consagrados primeramente a nievel de los estados naciones y producto de las
ideas que inspiraron la revolcion frnacesa de 1789 y los movimiendos de fines del siglo XVIII en usa e inglaterra,
con sus respectivas declaraciones de derechos. Se vincula con el constitucionalismo clasico. Los derechos se
consagra como libertades y de hecho, es la libertad la idea fuerza de su consagracion.
2- Derechos economicos sociales y cultrales se da tambien a nivel de los estados naciones y se encuentra
impulsada por la influencia de las ideas de mark y engles, revolucion industrial y las primeras protestas obrerars
en europa. Estos derechos se proecupan por proteger no solo al individuo sino a este y su entorno. Se vincula con
la idea de igualdad. Coincide con el constitucionalismo social.
3- derechos ecologicos, consumidores y usuarios, paz, derechos colectivos etc Surge en los estados naciones y
el derecho internacional. Se vinculan con la idea de solidaridad o fraternidad. Tienen conexin con las ideas de
democracia y se relacionan con el neoconstitucionalismo. Protegen no solo a los individuos y sus grupos sino a
toda la comunidad e incluso a las generaciones venideras.
Todos estos derechos son interdependientes e indivisibles (posicion oficial onu) sin embargo, algunos autores
califican a losd erechos sociales como derechos de segunda frente a los derechos civiles y politicos. Esto es
arbitrario y lejos de ser un criterio uniforme y aceptado ya que los unos y los otros derechos no son ni natural ni
estructuralmente diferentes, ni desde su fundamentacion, su formulacion y su titularidad. Existe una
interdependencia e indivisibilidad entre derechos que provoca una esencial continuidad entre ellos, tanto en su
conceptualizacion como en el calculo de costes, en su alcance y sus limites.
Normas operativas aplican en el derecho interno aunque una ley no lo regule especificamente. Son
juridicamente exigibles. (derechos civiles y politicos)
Normas programaticas deben ser reguladas por una ley. No son juridicamente exigibles. Se sostenia que los
derechos economicos sociales y culturales eran progrmaticos. Son operativos pero en diferente medida que los
civiles y politicos porque las regulaciones de los pactos establecen diferencias.
PACTO DE DERECHOS CIVILES Y POLITICOS tiene 2 protocolos, el 1 es un protocolo sobre la denuncia de
violaciones ante la onu y un comit para la supervicion (el comute se crea con el pacto)
PACTO DE DERECHOS ECONOCMICOS SOCIALES Y CULTURALES tiene un protocolo (2007) crea un comit
para la supervicion.
CADH solo tiene derechos economicos sociales y culturales en el art 26. El protocolo de san salvador
complementa el art 26 y agrega los derechos ecosoc.
DEC AMERICANA DE DERECHOS Y DEBERES DEL HOMBRE no distingue entre derechos civiles y politicos
DERECHOS ECONOMICOS SOCIALES Y CULTURALES
Se diferencian del los derechos civiles y politicos en:
1) 2 dimensiones de cumplimiento:
- Autonoma: por el estado parte
-Cooperativa: por la comunidad internacional (contribucion que los paises mas desarrollados hacen a los
subdesarrollados) tiene dos expresiones: economica (BM, FMI) y tecnica (equipos, conocimiento)
2) progresividad: los desc se ejercen de manera progresiva, se van ampliando.
3) del art2 del PIDESC se deriban 3 elementos necesarios para medir el nivel de cumplimiento de un derecho
- 1) complejo obligacional el estado tiene que combinar obligaciones de hacer con obligaciones de no
hacer tanto en las medidas legislativas como en las economicas y judiciales
-2)adecuacion normativa no todas las obg de los desc suponen erogaciones presupuestarias. Muchas
dependen de tener un org juridico conforme al pacto.

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-3)prohibicion de regrisividad son siempre progresivos. No se puede retroceder al estado anterior es

decir que no se puede establecer un ejercicio de derechos mas limitado.
Analisis comparativo de las caracteristicas atribuidas a los derechos sociales en relacion con los derechos
civiles y politicos
a) los derechos sociales no son verdaderos derechos humanos Si bien tener un derecho comporta poseer
derechos subjetivos, a su ves comporta limites a la potestad del estado y del gobierno para realizar sus politicas
publicas. En el primer sentido, puede decirse que tener un derecho significa al menos, que este reconocido en una
norma o bien adems que tal reconocimiento pueda ser reclamado en caso de incumplimiento o que tambin ese
reclamo sea efectivamente cumplido. Lo cierto es que desde un PDV factico y concreto, si bien ser reconocen
claramente muchos derechos a nivel normativo, no siempre ellos pueden ser exigidos o bien actuados por los
titulares de los mismos. Lo mismo sucede con los derechos civiles y politicos.
b) Los derechos sociales son menos importantes que los derechos civiles y politicos Muchos de los derechos
sociales son precondiciones necesarias para que puedan concretarse los civiles y polticos. Para realizar este tipo
de afirmaciones debe considerarse el contexto y la situacin en que la misma se sostiene. De acuerdo a la realidad
que se vive segn la posicin ideologica, econmica, religiosa y cultural que se posea, uno puede entender y sentir
que unos u otros derechos son los prioritarios.
Desde una perspectiva jurdica, la importancia no esta dada por los pareceres subjetivos sino por los
reconocimientos normativos plasmados en los documentos que establecen los derechos. Luego adems al
momento de ser interpretados y aplicados cuando surjan conflictos etre ellos se deber considerar la ideologa de
los operadores jurdicos involucrados y ah si contara la importancia que ellos dispongan, pero que no
necesariamente ubica a los derechos civiles y polticos como superiores a los sociales.
( COMPLEJO OBLIGACIONAL) c) Los derechos sociales son solamente derechos de prestacin mientras que los
civiles y poltico son necesariamente La mayora de los derechos sociales requiere conductas positivas o activas
de dar algo o de realizar determinados comportamientos de parte del sujeto obligado pero no todos, hay otros
derechos sociales como el derecho a la salud que a dems de su faz positiva tienen tambin una faz o exigencia
negativa, en este caso la de no recibir danos en la salud en razn de actos de terceros. Los derecho civiles y
polticos tambin requieren casi siempre prestaciones. La idea de prestacin se conecta con la estructura idnea
de los derechos que comportan un poder, una prestacin, un privilegio y una inmunidad, con lo que puede verse
que no todas suponen prestaciones y las dos categoras de derechos contientn estas caractersticas. Esto se
vincula con la exigencia de accin y omisin, en la proteccin de los derechos, ambas categoras de derechos
exigen no solo conductas activas sino tambin omisivas, del estado o de otros sujetos obligados, que hacen que su
falta de accin, en el que los derechos tienen expreso reconocimeinto constitucional, comporte una violacin enta
del derecho.
( ADECUACION NORMATIVA) d) Los derechos sociales cuestan mientras que los derechos civiles y polticos no
Esto se basa en la idea que los civiles y polticos no requieren en principio una accin activa del estado, es decir
que son gratuitos, de costo 0, misntras que los sociales serian costosos y caros, lo que lleva a creer que estos
ltimos estn subordinados a la situacin econmica y a las posibilidades y recursos existentes y los civiles y
polticos no.
La afirmacin no se corresponde con la realidad ya que todos los derechos para su efectivo cumplimiento
requieren grados de inversin del estado. Si bien algunos de los derechos sociales reuqieren una inversin mas
fuerte, no es valido para todos ellos ej: derecho a huelga. Lo mismo puede decirse de los civiles y polticos. No
siempre los sociales son mas costosos.
e) Los derechos sociales no son universales (se vincula con que serian derechos condicionales de los recursos
disponibles) Se distinguen 2 categorias de titulares de derechos:
ACTIVOS: los beneficiarios, quienes gozan de la proteccin del derecho. Existen problemas para determinarlos. Se
relacionan a veces con quienes la prestacin es debida, pero no estn aun clara y ntidamente definidos ya que los
derechos en ciertas ocaciones regualn para todos pero en otras solo para una clase restringida. Cabe cuestionarse
tambin si los titulares de derechos lo son como sujetos individuales o el sujeto es el grupo o la comunidad. A esto
se le suma el problema de la cuestin de ciudadana que comporta tan solo a que los ciudadanos gocen de al
menos ciertos derechos. Una luterior distincin es la que plantea la diferencia entre ser titular y ejercer un derecho.
PASIVOS: quienes se encuentran obligados por el derecho. Desde la persepectiva del derecho internacional estos

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son los obligados a respetar, proteger, garantixzar, cumplir y promover los ddhh. Sin embargo en el mismo derecho
internacional hay una fuerte tendencia que apunta a empezar a reconocer tambin la obligacin a los individuos y
su responsabilidad se tiene en cuenta frete a violaciones de ciertos derechos. Ya se mesionan adems de los
individuos, a las corporaciones, lso grupos econmicos, algunas org internacionales como sujetos que deben ser
considerados como obligados direnctos a respetar los ddhh y de no hacerlo ser responsables de ello. Lo que se
persigue es exigir conductas activas para perseguir beneficios sociales para la comunidad de parte de diferentes
sujetos, incluidso los individuos.
Todo lo sealado es valido para los derechos sociales como para los dems.
f) los derechos sociales son siempre programticos con ello se supone que en realidad los derechos sociales
son derechos incompletos, de apliacio diferida ya que necesitan ser completados mediante una serie de actos
normativos o de otro tipo para poder ser actuados. Esto frente a la posicin de los civiles y polticos que serian
operativos en tanto aplicativos por lo que no necesitaran de ningn otro tipo de norma u accin para poder ser
respetados, exigidos y cumplidos. Los derechos civiles y polticos tienen, dependiendo de cmo se los interprete y
aplique un cierto grado de programaticidad u operatividad que los sociales, xq en definitiva, esta atriucion es poco
clara ya que depende del criterio de quien aplica las normas y los derechos el determinar cuando una van a ser
cumplidos o no.
g) los derechos sociales no pueden ser asegurados por la legislacin Se sostiene que con solo normas y leyes
estos derechos no peuden ser garantizados. Ello no es diferente en las distitnas categoras de derechos.
Historicamente los derechos civiles y polticos fueron primariamente reglamentedos mientras que los sociales no.
Esta situacin deja la sencacion de que los primeros pueden ser reglamentados pero los segundos aun deben
serlo. De esto se deriva que los sociales no peuden ser asegurados por la legislacin xq de ser asi ya se hubiese
hecho. Este es un razonamiento equivocacso ya que no se trata de una caracterstica de los derechos sociales, ya
que estos pueden y son reglamentados por la legislacin. Que no se reglamenten en ciertos casos y que no se
cumplan en otros, obedece a razones polticas, ideolgicas o discrecionales que no se vinculan con una categora
u otra de derechos sino con elecciones u decisiones basadas en otras razones.
( COMPLEJO OBLIGACIONAL) h) los derechos sociales no son derechos exigibles la afirmacin se basa en la
idea de que los derechos sociales no pueden ser reclamados como derechos subjetivos frente a las autoridades.
Hay en el derecho internacional algunas difrencias en la exigibilidad de los derechos en cuando a los mecanismos
para efectuar reclamos y sus efectos. El sistema de proteccin universal de los ddhh marca una diferencia de
tratamiento para monitorear el cumplimiento de los derechos civiles y polticos con diversos mecanismos
cuasijudicialesy polticos (mbito universal ) y judiciales (mbito regional) mientras que las formas de reclamo para
los sociales es mas dbil y menos desarrollada.
Esta realidad no necesariamente es seguida en los ordenamientos nacionales donde existen variadas soluciones
en relacin con el grado de exigibilidad de las categoras de derechos y de los efectos de las decisiones de los
mecanismos de monitoreo.
Otro argumento es que los sociales estn condicionados a la existencia de recursos y los de 1 gen no. La
exigencia de limitacin a los recursos disponibles es una caracterstica de todo derecho.
La diferencia de exigibilidad no es estructural o caracterstica de una categora de derechos u otra sino
simplemente se relaciona con la decisin de quienes ostentan el poder, confeccionan la estructura jurdica y
permiten que algunos reclamos sobre necesidades bsicas puedan en ciertos casos ser realizados judicialmente o
no y que eventualmete, dichos reclamos tengan un resultado definitivo favorable.
i) los derechos sociales comportan mandatos para polticas pbicas y los jueces no pueden hacer poltica Esto
se afirma por distintas razones conectadas entre si:
1. Los jueces no estn en condiciones tcnicas para resolver casos de derechos sociales si bien los jueces
adolecen de este problema, los titulares de los dems rganos se encuentran en la misma situacin por lo que al
igual que aquellos recurrirn a las personas con capacidades tcnicas y competentes y recibieran informacin
especifica y cientfica antes de tomar una decisin.
2. Los juzgados y los procedimientos que all se desarrollan no son los lugares aptos para resolver sobre estos
derechos lo que esta subyacente es la idea que los jueces no hacen poltica, lo que parece al menos en el
sistema argentino donde tienen el control de constitucionalidad, no acorde con la realidad. Los jueces deben
aplicar la cn y al hacerlo toman deciciones polticas y morales con basamento jurdico.
3. Los jueces no tienen legitimidad democrtica y por tanto no pueden resolver en contra de eventuales decisiones

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mayoritarias y democrticas la falta de democraticidad es un problema que se resguarda siguiendo los

diferentes mecanismos que casa sistema crea para evitar los eventuales excesos anti democrticos de parte del
PJ.
la decisin de parte de los jueces en relacin con los derechos sociales y la poltica social es subsidiaria a lo que
decidan los llamados poderes polticos pero, e principio, esta sujeta a lo que dispone la cn.. lo dicho, en verdad,
vale para todos los derechos ya que los jueces cuando tienen que decidir sobre cuestiones vinculadas con los
civiles y polticos se encuentran con los mismos problemas aqu analizados.
(COMPLEJO OBLIGACIONAL) j) en los derechos sociales la conducta debida no es claramente determinable
se sostiene que los derechos sociales no tienen una especificacin concreta en lo que se refiere a su contenido,
por lo que resulta complicado determinar la conducta, prestacin o abstencin que se exige. La cuestin se vincula
con los problemas de vaguedad del lenguaje que tienen todas las normas jurdicas que consagran derechos y que
genera esta indeterminacin valida tambin para los derechos civiles y politicso. Esta situacin se complejiza ya
que los derechos suelen estar consagradas en normas constitucionales o tratadso internacionales que tienen un
fuerte nivel de generalidad. Se sostiene que los derechos sociales no son definitivos y tienen un carcter dinmico,
aunque todos los derechos lo tienen.
k) los derechos son incompatibles con el libre mercado casi todos los derechos lo son ya que los bienes
necesarios para su ejercicio pueden ser asegurados a los individuos solo si el mercado se encuentra limitado, es
decir que algunos bienes se quitan de sus mecanismos naturales de distribucin.
l) los derechos sociales no deben ser constitucionalizados no pueden, siempre, ser cumplidos y por lo tanto su
constitucionalizacion generara descreimiento y desconfianza en el derechso. Su constitucionalizacion o no, pasa
en realidad x el tipo de sociedad y estructura social que se quiera organizar a mas de considerar la importancia que
se le asigne a la existencia y consagracin de derechos. Si se persigue una sociedad democrtica, igualitaria y
decente, se hace muy difcil no defender la existencia de derechos sociales y que ellos estn en la cn facilita los
medios y argumentos para que sean actuados. Lo dicho, tambin vale para los derechos civiles y polticos, pero
estos derechos ya suelen estar constitucionalizados mientras que los sociales no.

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