DERECHO A LA PENSIN

INDICE
Pg.
INDICE..
01
INTRODUCCIN
02
TITULO I : DERECHO A LA PENSION.
...03
Definicin
de
derecho
a
la

pensin

..

03
El derecho fundamental a la pensin como derecho fundamental de
configuracin legal..04
Contenido constitucionalmente protegido desde el punto de vista del
tribunal constitucional...05
TITULO II:SISTEMAS DE PENSIONES EN EL PERU- LOS MECANISMOS DE
PROTECCION..07
CAPITULO I: SISTEMA DE PENSIONES EN EL PERU.
.07
Sistema nacional de pensiones.
....07
- Asegurados obligatorios
- Inscripcin
- Base imponible y aporte
Pensiones
otorgadas...09
- Pensin de jubilacin
- Pensin de invalidez
- Pensin de sobrevivientes (viudez, orfandad y ascendencia)
CAPITULO

II: MECANISMOS DE PROTECCIN ANTE LA DENEGATORIA DEL

DERECHO

LA

PENSIN..

CONCLUSIONES
18

Pg. 1

..13

DERECHO A LA PENSIN

REFERENCIAS
BIBLIOGRFICAS.....................................................................................................
...............19
ANEXO: Demanda de amparo por denegatoria de pensin por invalidez.........
...20

INTRODUCCIN
Los

derechos

fundamentales

de

la

persona

no

serian

propiamente derechos si no hay respeto a ellos, estos derechos

no solo estn regulados en el artculo 2 de nuestra carta
magna, sino estn en toda la constitucin y puede adems
incluirse otros a travs de la clusula abierta del artculo 3.
Para el respeto y proteccin de los derechos tenemos las
garantas procesales a travs de la accin habeas corpus, de
amparo, de habeas data, de inconstitucionalidad, accin popular
y de cumplimiento.
Cada derecho tiene determinados mecanismos de proteccin, en
el caso a desarrollar es el Derecho a Pensin que se determin a
travs de un precedente vinculante (caso Anicama) su contenido
esencial y por ende ser protegido a travs de un proceso de
amparo,

aunque

posteriormente

tras

la

modificatoria

del

proceso contencioso administrativo se regul tambin su

proteccin a travs de esta va (art. 26 inc.3), lo que genera aun
debate en torno a que si ahora solo es tutelable este derecho a
travs de un Proceso Contencioso Administrativo, frente a lo
comparto

la

opinin

del

profesor

Abad

Yupanqui

desarrollada en el captulo III de este trabajo y quien concluye

Pg. 1

cual

DERECHO A LA PENSIN

que ahora se presenta un suerte de opcin a favor del afectado

entre estas dos vas.
El desarrollo del trabajo est dividido en ttulos y captulos para
un mejor tratamiento del tema, as considero pertinente tratar el
Sistema

Nacional

de

Pensiones

dentro

de

las

varias

prestaciones que otorga a travs del D. Leg 19990 desarrollare

la pensin de invalidez y es entorno a este que veremos los
mecanismos de proteccin; limitar tan solo a este aspecto no es
considerar las dems prestaciones

de poca importancia sino

que sus mecanismos de proteccin es similar y adems los

casos que llegan al TC son los dados en el SNP, ya sea respecto
a jubilacin o invalidez.
La responsabilidad del presente en cuanto a contenido, palabras
utilizadas y dems es exclusivamente ma.

TITULO
I
DERECHO A LA PENSION
DEFINICIN DE DERECHO A LA PENSIN

I.

Los Derechos fundamentales reconocidos por la Norma Fundamental, no se agotan

en aquellos enumerados en su artculo 2, pues adems de los derechos implcitos,
dicha condicin es atribuible a otros derechos reconocidos en la propia
Constitucin. Tal es el caso de los derechos a prestaciones de salud y a la pensin,
contemplados en el artculo 11 cuando refiere que: El Estado garantiza el libre
acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de entidades pblicas,
privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento; y que deben ser
otorgados en el marco del sistema de seguridad social, reconocido en el artculo
10 1.
El derecho a la pensin de manera breve es definida por VICTOR GUERRERO 2
como la retribucin pecuniaria que se otorga en forma temporal y/o vitalicia a los
Artculo 10.- Derecho a la Seguridad Social: El Estado reconoce el derecho universal y
progresivo de toda persona a la seguridad social, para su proteccin frente a las contingencias
que precise la ley y para la elevacin de su calidad de vida.
2
VICTOR RUPERTO ANACLETO GUERRERO Manual de seguridad social Editorial San
Marcos. 1era edicin 1998. Pg. 116

Pg. 1

DERECHO A LA PENSIN

trabajadores asegurados y extensivamente a la familia de estos (derechohabientes)

por los servicios prestados y las aportaciones efectuadas.
Al respecto el Tribunal Constitucional 3 ha referido que el derecho fundamental a la
pensin: Tiene la naturaleza de derecho social -de contenido econmico-. Surgido
histricamente en el trnsito del Estado liberal al Estado social de Derecho,
impone a los poderes pblicos la obligacin de proporcionar las prestaciones
adecuadas a las personas en funcin a criterios y requisitos determinados
legislativamente, para subvenir sus necesidades vitales y satisfacer los estndares
de la procura existencial.
Este derecho es una concrecin del derecho a la vida, en su sentido material, en
atencin al principio de indivisibilidad de los derechos fundamentales y al telos
constitucional orientado a la proteccin de la dignidad de la persona humana,
consagrado en el artculo 1 de la Constitucin Poltica, en los siguientes trminos:
(...) la defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin
supremo de la sociedad y del Estado.
Es de esta forma como el derecho fundamental a la pensin permite alcanzar el
desarrollo de la dignidad de los pensionistas. De ello se deriva su carcter de
derecho fundamental especfico.

II.

EL DERECHO FUNDAMENTAL A LA PENSIN COMO DERECHO

FUNDAMENTAL DE CONFIGURACIN LEGAL
Existen determinados derechos fundamentales cuyo contenido constitucional
directamente protegido, requiere ser delimitado por la ley, sea porque as lo ha
previsto la propia Carta Fundamental (vg. el artculo 27 de la Constitucin en
relacin con el derecho a la estabilidad laboral. Cfr. STC 0976-2001-AA,

STC 0050-2004-AI / 0051-2004-AI / 0004-2005-AI / 0007-2005-AI / 0009-2005-AI, acumulados,

Fundamento 74)

Pg. 1

Fundamento 11 y ss.) o en razn de su propia naturaleza (vg. los derechos

DERECHO A LA PENSIN

sociales, econmicos y culturales). En estos casos, nos encontramos ante las

denominadas leyes de configuracin de derechos fundamentales.
El referir entonces que el derecho fundamental a la pensin es uno de
configuracin legal, alude a que la ley constituye fuente normativa vital para
delimitar el contenido directamente protegido por dicho derecho fundamental y
dotarle de plena eficacia; asimismo dentro de los lmites del conjunto de valores
que la Constitucin recoge, queda librada al legislador ordinario la regulacin de
los requisitos de acceso y goce de las prestaciones pensionarias.
Por otra parte, es preciso tener en cuenta que no todas las disposiciones de la
legislacin ordinaria que tienen por objeto precisar los beneficios o prestaciones
relacionadas con materia previsional, dotan de contenido esencial al derecho
fundamental a la pensin. Slo cumplen dicha condicin aquellas disposiciones
legales que lo desarrollan de manera directa (tal como ocurre, por ejemplo, con las
condiciones para obtener una pensin dentro de un determinado rgimen). Por el
contrario, las condiciones indirectas relativas al goce efectivo de determinadas
prestaciones, como por ejemplo, asuntos relacionados al monto de la pensin (en
la medida que no se comprometa el mnimo vital), topes, mecanismos de reajuste,
entre otros, no podran considerarse como componentes esenciales del derecho
fundamental referido, sino como contenidos no esenciales y, en su caso,
adicionales, y, en tal medida, tampoco como disposiciones legales que lo
configuran4.
CONTENIDO CONSTITUCIONALMENTE PROTEGIDO DESDE EL PUNTO

III.

DE VISTA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

El Tribunal Constitucional

en el caso ANICAMA 5

ha referido

que para la

determinacin del contenido esencial de los derechos fundamentales no puede

efectuarse a priori, es decir, al margen de los principios, los valores y los dems
derechos fundamentales que la Constitucin reconoce. En efecto, en tanto el
contenido esencial de un derecho fundamental es la concrecin de las esenciales
manifestaciones de los principios y valores que lo informan, su determinacin
requiere un anlisis sistemtico de este conjunto de bienes constitucionales, en el
STC 0050-2004-AI / 0051-2004-AI / 0004-2005-AI / 0007-2005-AI / 0009-2005-AI, acumulados,
Fundamento 120)
5
CASO MANUEL ANICAMA HERNNDEZ (EXP. N. 1417-2005-AA/TC) en FUNDAMENTOS:
2.4 El contenido constitucionalmente protegido de los derechos fundamentales

Pg. 1

DERECHO A LA PENSIN

que adquiere participacin medular el principio-derecho de dignidad humana, al

que se reconducen, en ltima instancia, todos los derechos fundamentales de la
persona.
El anlisis sistemtico de la disposicin constitucional que reconoce el derecho
fundamental a la pensin (artculo 11) con los principios y valores que lo
informan, es el que permite determinar los componentes de su contenido esencial.
Dichos principios y valores son el principio-derecho de dignidad y los valores de
igualdad material y solidaridad.
En base a dicha premisa, sobre la base de los alcances del derecho fundamental a
la pensin como derecho de configuracin legal y de lo expuesto a propsito del
contenido esencial y la estructura de los derechos fundamentales, este Colegiado
procede a delimitar los lineamientos jurdicos que permitirn ubicar las
pretensiones que, por pertenecer al contenido esencial dicho derecho fundamental
o estar directamente relacionadas a l, merecen proteccin a travs del proceso
de amparo:
a. En primer trmino, forman parte del contenido esencial directamente
protegido por el derecho fundamental a la pensin, las disposiciones legales
que establecen los requisitos del libre acceso al sistema de seguridad social
consustanciales a la actividad laboral pblica o privada, dependiente o
independiente, y que permite dar inicio al perodo de aportaciones al Sistema
Nacional de Pensiones. Por tal motivo, sern objeto de proteccin por va del
amparo los supuestos en los que habiendo el demandante cumplido dichos
requisitos legales se le niegue el acceso al sistema de seguridad social.
b. En segundo lugar, forma parte del contenido esencial directamente protegido
por el derecho fundamental a la pensin, las disposiciones legales que
establecen los requisitos para la obtencin de un derecho a la pensin. As,
ser objeto de proteccin en la va de amparo los supuestos en los que,
presentada la contingencia, se deniegue a una persona el reconocimiento de
una pensin de jubilacin o cesanta, a pesar de haber cumplido los requisitos
legales para obtenerla (edad requerida y determinados aos de aportacin), o
determinan su procedencia ()

Pg. 1

de una pensin de invalidez, presentados los supuestos previstos en la ley que

DERECHO A LA PENSIN

c. Por otra parte, el derecho fundamental a la pensin tiene una estrecha

relacin con el derecho a una vida acorde con el principio-derecho de
dignidad, es decir, con la trascendencia vital propia de una dimensin
sustancial de la vida, antes que una dimensin meramente existencial o
formal, forman parte de su contenido esencial aquellas pretensiones mediante
las cuales se busque preservar el derecho concreto a un `mnimo vital.
En tal sentido, en los supuestos en los que se pretenda ventilar en sede
constitucional pretensiones relacionadas no con el reconocimiento de la
pensin que debe conceder el sistema previsional pblico o privado, sino con
su especfico monto, ello slo ser procedente cuando se encuentre
comprometido el derecho al mnimo vital.
Por ello, tomando como referente objetivo que el monto ms alto de lo que en
nuestro ordenamiento previsional es denominado pensin mnima, asciende
a S/. 415,00 (Disposicin Transitoria de la Ley N. 27617 e inciso 1 de la
Cuarta

Disposicin

Transitoria

de

la

Ley

N.

28449),

el

Tribunal

Constitucional considera que, prima facie, cualquier persona que sea titular
de una prestacin que sea igual o superior a dicho monto, deber acudir a la
va

judicial

ordinaria

efectos

de

dilucidar

en

dicha

sede

los

cuestionamientos existentes en relacin a la suma especfica de la prestacin

que le corresponde, a menos que, a pesar de percibir una pensin o renta
superior, por las objetivas circunstancias del caso, resulte urgente su
verificacin a efectos de evitar consecuencias irreparables (vg. los supuestos
acreditados de graves estados de salud).
d. Asimismo, an cuando, prima facie, las pensiones de viudez, orfandad y
ascendientes,

no

forman

parte

del

contenido

esencial

del

derecho

fundamental a la pensin, en la medida de que el acceso a las prestaciones

pensionarias s lo es, son susceptibles de proteccin a travs del amparo los
supuestos en los que se deniegue el otorgamiento de una pensin de
sobrevivencia, a pesar de cumplir con los requisitos legales para obtenerla.
e. En tanto el valor de igualdad material informa directamente el derecho
fundamental a la pensin, las afectaciones al derecho a la igualdad como
consecuencia del distinto tratamiento (en la ley o en la aplicacin de la ley)
idntica o sustancialmente anloga, sern susceptibles de ser protegidos

Pg. 1

que dicho sistema dispense a personas que se encuentran en situacin

DERECHO A LA PENSIN

mediante el proceso de amparo, siempre que el trmino de comparacin

propuesto resulte vlido.
En efecto, en tanto derecho fundamental relacional, el derecho a la igualdad
se encontrar afectado ante la ausencia de bases razonables, proporcionales
y objetivas que justifiquen el referido tratamiento dismil en el libre acceso a
prestaciones pensionarias.
f. Adicionalmente, es preciso tener en cuenta que para que quepa un
pronunciamiento de mrito en los procesos de amparo, la titularidad del
derecho subjetivo concreto de que se trate debe encontrarse suficientemente
acreditada. Y es que como se ha precisado, en el proceso de amparo no se
dilucida la titularidad de un derecho, como sucede en otros, sino slo se
restablece su ejercicio ()
g. Debido a que las disposiciones legales referidas al reajuste pensionario o a la
estipulacin de un concreto tope mximo a las pensiones, no se encuentran
relacionadas a aspectos constitucionales directamente protegidos por el
contenido esencial del derecho fundamental a la pensin, prima facie, las
pretensiones relacionadas a dichos asuntos deben ser ventiladas en la va
judicial ordinaria.()6.

TITULO
II
SISTEMA DE PENSIONES EN EL PER Y LOS MECANISMOS DE
PROTECCIN
Teniendo en cuenta lo desarrollado en el ttulo anterior, en este ttulo desarrollar
las diversas prestaciones otorgadas por los Sistemas Pensionarios (pensin de
jubilacin, invalidez, sobrevivientes -viudez, orfandad y ascendencia -), otorgada
por el Sistema Nacional de Pensiones bajo el decreto ley N 19990; y los
mecanismos necesarios para lograr la tutela del derecho a la pensin.

CASO MANUEL ANICAMA HERNNDEZ (EXP. N. 1417-2005-AA/TC) en FUNDAMENTOS:

4.2 Determinacin del contenido esencial del derecho fundamental a la pensin

Pg. 1

CAPITULO I
SISTEMA DE PENSIONES EN EL PER

DERECHO A LA PENSIN

I.

ASPECTOS GENERALES
El sistema previsional peruano est constituido por tres regmenes
principales. En primer trmino tenemos al Decreto Ley No. 19990 el cual

es

denominado Sistema Nacional de Pensiones (SNP), en segundo trmino tenemos el

Decreto Ley No. 20530 denominado Cdula Viva y el ltimo rgimen es el Sistema
Privado de Pensiones (SPP). En cuanto a los dos primeros sistemas, estos son
administrados por el Estado y forman parte del Sistema Pblico de Pensiones;
mientras que el tercero es administrado por entidades privadas denominadas
Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones (AFP).
II.

SISTEMA NACIONAL DE PENSIONES

El Sistema Nacional de Pensiones (SNP) fue creado por el Decreto Ley N
19990 y rige a partir del 1 de mayo de 1973. Se trata de un rgimen abierto por
cuanto pueden acceder a l los trabajadores provenientes del rgimen laboral
pblico y privado, as como los independientes que se afilien en calidad de
facultativos. Su administracin centralizada se encuentra a cargo de la Oficina
Nacional de Normalizacin Previsional (ONP), a la cual le compete tambin la
administracin de otros regmenes pensionarios administrados por el Estado.
Cuando7 un trabajador ingresa a laborar por primera vez debe sealarle a su
empleador, en un plazo de diez das naturales (improrrogable), su deseo de
permanecer o incorporarse al Sistema Nacional de Pensiones - SNP - un optar por
el Sistema Privado de Pensiones (SPP). En caso de no hacerlo, el empleador
deber obligatoriamente

afiliarlo a una Administracin Privada de Fondos de

Pensiones.
Las prestaciones que otorga en SNP son cinco: Jubilacin, invalidez,
sobrevivientes (viudez, orfandad y ascendencia).
A. ASEGURADOS OBLIGATORIOS
El SNP comprende a los trabajadores dependientes del rgimen laboral de la
actividad privada, cualquiera sea la duracin del contrato de trabajo y/o tiempo de
trabajo (por da, semana o por mes), siempre que no se encuentren afiliados al

CAMPOS TORRES, Sara Rosa. Manual de Seguridad Social- tratamiento de las prestaciones
en salud y pensiones, Gaceta Jurdica S.A. 1era Edicin Agosto 2010. Pg. 191- 194

Pg. 1

SPP, adems de los trabajadores que presten servicios al Estado bajo los

DERECHO A LA PENSIN

regmenes de la ley N 11377, el D. Leg. N 276 o de la actividad privada que no

estn comprendidos en el Decreto Ley N 20530.
Son asegurados obligatorios del SNP los siguientes:
a) Los trabajadores que prestan servicios bajo el rgimen de la actividad
privada a empleadores particulares, cualesquiera que sean la duracin del
contrato de trabajo y/o el tiempo de trabajo por da, semana o mes;
b) Los trabajadores al servicio del Estado bajo los regmenes de la Ley N
11377 o de la actividad privada; incluyendo al personal que a partir de la
vigencia del presente Decreto Ley ingrese a prestar servicios en el Poder
Judicial, en el Servicio Diplomtico y en el Magisterio;
c) Los trabajadores de empresas de propiedad social, cooperativas y
similares;
d) Los trabajadores al servicio del hogar;
e) Los trabajadores artistas; y
f) Otros trabajadores que sean comprendidos en el Sistema, por Decreto
Supremo, previo informe del Consejo Directivo nico de los Seguros
Sociales8.
Podrn asegurarse facultativamente en el Sistema Nacional de Pensiones en las
condiciones que fije el reglamento del presente Decreto Ley:
a) Las personas que realicen actividad econmica independiente; y
b) Los asegurados obligatorios que cesen de prestar servicios y que opten por
la continuacin facultativa9.
B. INSCRIPCION
Para que el empleador realice el aporte a la ONP es suficiente la inscripcin del
asegurado (trabajador) en el PDT 601 planillas electrnicas. No obstante, se
recomienda que el asegurado se registre directamente ante la ONP mediante el
llenado de una cartilla informativa, en la que se consigne sus datos personales, la
que es entregada por dicha entidad.

8
9

Decreto Ley 19990. Articulo 3.

Decreto Ley 19990. Articulo 4.

Pg. 1

C. BASE IMPONIBLE Y APORTE

DERECHO A LA PENSIN

La base imponible sobre la cual el empleador debe efectuar la retencin por ONP
es la remuneracin habitual que percibe el trabajador (asegurado regular). La
base mnima mensual sobre cual se aplique la retencin por ONP, la cual equivale
al 13%, no podr ser inferior a la remuneracin mnima vital, aun cuando el
trabajador perciba una suma inferior. No obstante, cuando el trabajador no realice
la jornada mxima legal o no se trabaje la totalidad de das de la semana o del
mes, la aportacin se calculara sobre lo realmente percibido, siempre que la
remuneracin abonada mantenga la proporcionalidad con la RMV.
Las fechas de vencimiento para la declaracin y pago del aporte a la ONP es de
acuerdo con el cronograma de vencimiento de las obligaciones tributarias
establecido por la SUNAT, segn el ltimo digito de RUC.
PENSIONES QUE OTORGA EL SISTEMA NACIONAL DE PENSIONES:
Las pensiones de este sistema de pensiones se encuentran reguladas por el D. Ley
19990 y en su reglamento Decreto Supremo N 011-74-TR.
1. PENSIN DE JUBILACIN
1.1. Rgimen General:
Edad de jubilacin: 65 aos de edad
Aos de aportacin: 20 aos como mnimo.
Tasa de aporte: 13% de la remuneracin asegurable del trabajador
Pensin mnima a otorgar: S/. 415
Pensin mxima: S/. 857,36
1.2. Rgimen de Jubilacin Adelantada:
Edad de jubilacin: 55 aos (hombres) 50 aos (mujeres)
Aos de Aportacin: 30 aos (hombres) 25 aos (mujeres).
Los trabajadores despedidos por reduccin de personal o cese colectivo
podrn optar a la jubilacin adelantada con 20 aos de aportes.
Tasa de aporte: 13%
Pensin a otorgar: La pensin base es la pensin que hubiera recibido el
trabajador bajo el Rgimen General. Esta pensin se reduce en 4% por cada
ao de adelanto respecto de la edad de jubilacin establecida en dicho
rgimen.
1.3. Rgimen Especial de Jubilacin:
Incluye a los asegurados nacidos antes del 1 de julio de 1931, en el caso de
los hombres, o del 1 de julio de 1936, en el de las mujeres. Para acceder a
este rgimen, los trabajadores deben haber estado inscritos en las Cajas de
Pensiones de la Caja Nacional del Seguro Social o del Seguro Social del
empleado antes de la promulgacin del Decreto Ley No. 19990 (abril de
1973).

Pg. 1

III.

DERECHO A LA PENSIN

El monto de la prestacin equivale al 50% de la remuneracin de referencia

por los primeros 5 aos completos de aportacin. Por cada ao adicional de
aportacin, dicha tasa se incrementa en 1,2%, en el caso de los hombres, y
1,5%, en el de las mujeres.
1.4. Otros regmenes de jubilacin
stos fueron creados para determinados grupos de trabajadores. Por
ejemplo, los mineros, los obreros de construccin civil, los trabajadores
martimos, los periodistas, los cuereros (dedicados a la curtiembre) y los
pilotos, entre otros, tienen sistemas de jubilacin con requisitos y beneficios
particulares.
2. PENSIN DE INVALIDEZ
2.1. Concepto:
De acuerdo a la Ley de la materia, se considera invlido al que le impide
ganar ms de la tercera parte de la remuneracin asegurable que percibira
otro trabajador de la misma categora, en un trabajo igual o similar en la
misma regin.
Asimismo tambin se puede definirse como la prestacin econmica10 a la
que tiene derecho una persona que se encuentra imposibilitada de laborar,
debido a una incapacidad fsica o mental, que le impida obtener los medios
econmicos

para

su

subsistencia

(Contingencia:

Es

el

hecho

acontecimiento que da a lugar un derecho y que en el caso de la invalidez lo

constituye la fecha de inicio de la incapacidad.).
Se clasifican de 2 maneras:
i.

Invalidez

Permanente:

Es aquella

incapacidad

que segn

la

evaluacin mdica o comisin mdica es de carcter irrecuperable. La

pensin tambin ser definitiva o indefinida.
ii.

Invalidez Temporal: Es aquella incapacidad que segn la evaluacin

mdica o comisin mdica es recuperable por consiguiente se
consigue u origina una pensin temporal.

10

Consultado en www.monografias.com Seguridad social en el Per el da 7 de mayo de

2011 a las 7: 00 pm

Pg. 1

2.2. Requisitos:

DERECHO A LA PENSIN

a. Cuya invalidez, cualquiera que fuere su causa, se haya producido despus de

haber a portado cuando menos 15 aos, aunque a La fecha de sobrevenirle
la invalide no se encuentre aportando;
b. Que teniendo ms de 3 y menos de 15 aos completos de aportacin, al
momento de sobrevenirle la invalidez, cualquiera que fuere su causa,
contase por lo menos con 12 meses de aportacin en los 36 meses anteriores
a aqul en que produjo la invalidez, aunque a dicha fecha no se encuentre
aportando;
c. Que al momento de sobrevenirle la invalidez, cualquiera que fuere su causa,
tenga por lo menos 3 aos de aportacin, de los cuales por lo menos la mitad
corresponda a los ltimos 36 meses anteriores a aqul en que se produjo la
invalidez, aunque a dicha fecha no se encuentre aportando; y
d. Cuya invalidez se haya producido por accidente comn o de trabajo, o
enfermedad profesional, siempre que a la fecha de producirse el riesgo haya
estado aportando.
La condicin de invalidez del asegurado es dictaminada por

las distintas

comisiones mdicas de Es Salud bajo las condiciones contractuales establecidas

por la ONP.
2.3. Pensin a otorgar
El 50% de la remuneracin de referencia. Cuando el trabajador cuente con
ms de tres aos de aportaciones, se considera un incremento de 1% por
cada ao completo que exceda de tres aos. Si al producirse la invalidez el
asegurado tuviera cnyuge a su cargo y/o hijos en edad de percibir pensin
de orfandad, el monto de la pensin de invalidez se incrementar en un
porcentaje comprendido entre el 2 y el 10 por ciento de la remuneracin o
ingreso de referencia por el cnyuge, y entre el 2 y el 5 por ciento por cada
hijo. El Reglamento fijar las tasas diferenciales segn las remuneraciones o
ingresos de referencia, de modo de beneficiar en particular a los de menor
monto. Dichos incrementos se mantendrn en tanto subsistan las causas que
les dieron origen.
En todo caso, la suma total que por concepto de pensin se otorgue no podr
que se refiere el Art. 78.1

Pg. 1

exceder de la remuneracin o ingreso de referencia, ni del monto mximo a

DERECHO A LA PENSIN

Para comprender lo referido cito al profesor VICTOR GUERRERO 11 quien

plantea un caso prctico.
Carlos Quijano Salazar, trabajo hasta el 10 de octubre de 1997 acumulando
21 aos de aportacin, fue declarado invlido por una comisin mdica del
IPSS el 31 de octubre de 1997, a la edad de 46 aos, a la fecha de cese
tenia cnyuge a su cargo y un hijo menor de 18 aos. Sus ingresos en los
ltimos 60 meses anteriores al ltimo mes de aportacin fueron de S/
20,400.00 . a cunto asciende la pensin de invalidez que debe otorgar la
ONP?
Solucin
Total de aportaciones: 21 aos
Ingresos de Oct. 92 a set.97:
20,400.00
Remuneracin de referencia:
340.00
50% por primeros 3 aos de aportacin:
170.00
INCREMENTOS
1% por 18 aos que exceden a los 3 primeros
Aos de aportacin: 18%
61.20
Por cnyuge (10%)
34.00
Por hijo (5%)
17.00
TOTAL PENSION:

282.20

3. PENSIN DE VIUDEZ:
3.1. Requisitos: En el caso de los afiliados hombres beneficiarios de una
pensin, la cnyuge, viuda tiene derecho a percibir dicha prestacin. En el
caso de las afiliadas mujeres, el cnyuge tiene tal derecho slo cuando
presenta condicin de invalidez o tiene ms de 60 aos. Adicionalmente, el
cnyuge debe haber dependido econmicamente del pensionista.
3.2. Pensin a otorgar: El monto mximo es igual al 50% de la pensin que le
hubiera correspondido al trabajador.
4. PENSIN DE ORFANDAD:
4.1. Requisitos: Tienen derecho a esta pensin los hijos de un pensionista
fallecido, menores de 18 aos; los menores de 21 aos siempre y cuando
continen estudiando; y los hijos invlidos mayores de 18 aos.
4.2. Pensin a otorgar: El monto mximo de pensin que se aplica es igual al
20% del monto de la pensin de invalidez o jubilacin que perciba o hubiera

5. PENSIN DE ASCENDIENTES:
11

VICTOR RUPERTO ANACLETO GUERRERO Manual de seguridad social Editorial San

Marcos. 1era edicin 1998. Pg.139.

Pg. 1

podido percibir el trabajador.

DERECHO A LA PENSIN

5.1. Requisitos: Tienen derecho a esta pensin el padre y la madre del

asegurado o pensionista fallecido, que tengan 60 55 aos de edad,
respectivamente, o que se encuentren en estado de invalidez; que dependan
econmicamente del trabajador; y que no perciben rentas superiores al
monto de la pensin que le correspondera. Para ello, adicionalmente, no
deben existir beneficiarios de pensin de viudez y orfandad. En el caso que
existan, podrn acceder a la prestacin slo cuando, luego de descontar las
pensiones de viudez y orfandad, an existe un saldo disponible de la pensin
del afiliado fallecido.
5.2. Pensin a otorgar: El monto mximo de pensin, para cada uno de los
padres, es igual al 20% del monto de la pensin de invalidez o jubilacin que
perciba.
CAPITULO

II

MECANISMOS DE PROTECCIN ANTE LA DENEGATORIA DEL DERECHO

A LA PENSION POR INVALIDEZ
Respecto a los mecanismos de proteccin cabe hacer algunas aclaraciones; en
primer lugar mediante el presente vinculante de TC en el caso ANICAMA del ao
2005, se estableci que era susceptible de proteccin a travs del proceso
constitucional de amparo el derecho a la pensin cuando se refiera a su contenido
esencial, el cual ya fue descrito en el Ttulo I del presente trabajo.
En segundo lugar, en junio de 2008, mediante decreto legislativo N1067 se
realiz modificatorias al Proceso Contencioso Administrativo- Ley N 27584 - por
la cual se incorpora un proceso urgente para tutelar las pretensiones referidas al
contenido esencial del derecho a la pensin, regulada en el articulo 26 inc. 3.
Frente a esto se ha generado una serie de debates, por lo que se dira entonces
que ahora los pensionistas no podrn recurrir a un proceso de amparo, y si lo
hacen ser rechazado y enviado un proceso urgente mediante un proceso
contencioso administrativo?
Considero que no es as y comparto la opinin de profesor

ABAD YUPANQUI 12

cuando refiere que en los procesos constitucionales- como el amparo- se regulan

a travs de una ley orgnica. As lo establece expresamente el ltimo prrafo del
decreto - que no puede abordar materias reservadas a leyes orgnicas (artculos
12

ABAD YUPANQUI, Samuel B. Amparo y Residualidad, Gaceta Jurdica S.A, 1era Edicin
Junio 2009, pg. 69- 70

Pg. 1

artculo 200 de la constitucin. Por tanto, no es posible interpretar que el referido

DERECHO A LA PENSIN

101,104)- pretenda cerrar la puerta al amparo al introducir o desarrollar una

determinada causal de improcedencia.
De otro lado es preciso tomar en cuenta que la causal de improcedencia prevista
en el articulo

5 inc. 2) del cdigo procesal constitucional, segn la cual no

procede el recurso de amparo cuando existen vas procedimentales especificas

igualmente satisfactorias para la proteccin del derecho, debe interpretarse
conjuntamente con el principio pro actione, conforme al cual ante la duda debe
favorecerse la continuidad del proceso constitucional (articulo III)
Finalmente como refiere el mencionado autor un decreto legislativo no puede
modificar un precedente pues el sustento de este ltimo es el artculo VII del CP
Const. una ley orgnica y un simple decreto no puede modificarlo. Dice l, a
nuestro juicio lo nico que hace la reciente reforma al proceso contencioso
administrativo es crear una va adicional de naturaleza urgente para tutelar el
denominado contenido esencial del derecho a la pensin, sin cerrar las puertas al
amparo.
Teniendo en cuenta lo antedicho es que desarrollare la dos vas opcionales que se
tiene para la defensa del derecho a la pensin.
PROCEDIMIENTO EN LA VIA DE AMPARO Y PROCESO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO
PRIMER PASO:
Para solicitar una pensin de invalidez esta se realizar mediante un trmite
administrativo (presentar solicitud) ante

la Oficina Nacional de Normalizacin

Previsional ONP adjuntando los siguientes requisitos:

Documento de identidad vigente, carne de extranjera y/o pasaporte del solicitante
(original y copia simple legible)
Certificado mdico de invalidez de acuerdo al DS N 057-2002-EF
Certificado de trabajo con direcciones actualizadas. Si no tuviese los certificados,
deber presentar pruebas supletorias como: liquidacin de beneficios sociales,
boletas de pago debidamente firmadas y selladas por el empleado, certificados de
retencin de rentas de 5ta categora y otros.
Si se trata de asegurado facultativo independiente, continuacin facultativa o ama
ONP y originales de los comprobantes de pago.

Pg. 1

de casa: copia simple de la resolucin si esta no hubiese sido expedida por la

DERECHO A LA PENSIN

Para el caso de apoderados, poder general y/o especial segn sea el caso. Original
y copia del documento de identidad del apoderado y copia del documento de
identidad del titular.
Si fuese casado y/o tuviera hijos:
Copia simple del documento de identidad vigente, carne de extranjera y/o
pasaporte de la cnyuge.
Partida de matrimonio.
Copia certificada de partida de nacimiento de reciente expedicin, de hijo menores
de 18 aos, hijos invlidos e hijos mayores de 18 y menores de 21 que estudian.
Certificado mdico de hijos invlidos, si los hubiera.
Certificado de estudios de nivel bsico o superior de hijos mayores de 18 aos y
menores de 21, precisando el periodo de estudios.
SEGUNDO PASO
Una vez que se verifica que la persona rene la documentacin requerida, se abre
un

expediente

administrativo

asignndole

el

correspondiente

nmero.

Posteriormente se sigue un trmite interno en la ONP, quien posteriormente emitir

una resolucin sea concediendo o denegando la pensin de invalidez.

TERCER PASO
Emitida la resolucin por la ONP, y en la cual se deniegue el derecho a pensin por
invalidez

se puede interponer los siguientes recursos (art. 208- 210 LPAG N

27444):
a. Recurso de reconsideracin: Este recurso es excepcional y su no
interposicin no impide el ejercicio del recurso de apelacin. El termino
para la interposicin de este recurso es de 15 das hbiles contados a partir
del da siguiente que el asegurado recibe su resolucin y ser resuelto
b. Recurso de apelacin: Procede cuando la impugnacin se sustente en
diferente interpretacin de las pruebas producidas o cuando se trate de

Pg. 1

dentro de un plazo mximo de 30 das.

DERECHO A LA PENSIN

cuestiones de puro derecho, debiendo dirigirse a la misma autoridad que

expidi el acto que se impugna para que eleve lo actuado al superior
jerrquico.
c. Recurso de revisin
CUARTO PASO
En caso del pronunciamiento de los recursos planteados de forma denegatoria o
en ausencia de respuesta se puede judicializar el caso ya sea a travs de un
Proceso Contencioso Administrativo o de un proceso constitucional de amparo..
Conforme a lo ya referido, tenemos dos opciones para el demandante, mediante el
proceso contencioso administrativo el procedimiento seria como sigue:

PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

(Ley N 27584)
Teniendo en cuenta la modificara hecha a la Ley 27584 por el decreto legislativo
1067 es posible tutelar mediante un proceso contencioso administrativo el derecho
a la pensin cuando se refieran a su contenido esencial, esto en virtud del artculo
26 inc.3 de la mencionada ley.
Dentro de las pretensiones a solicitar tenemos entre otras las de nulidad total o
parcial de algn acto administrativo, por ejemplo la nulidad de la resolucin
emitida por la ONP denegando la pensin de invalidez pese a cumplir con los
requisitos necesarios, para lo cual la demanda se presentara dentro de los 3 meses
desde la notificacin o conocimiento de la actuacin impugnada. La demanda ser
conocida por el juez especializado en lo contencioso administrativo y la sala
especializada en primer y segundo grado respectivamente pero, cuando no exista
tal juez especializado el juez competente ser el juez civil.
Asimismo como la demanda se refiere al contenido esencial del derecho a la
que no es necesario interponer hasta el ltimo recurso administrativo ante la ONP
(reconsideracin, apelacin, revisin) sino obviar por ejemplo la revisin y recurrir

Pg. 1

pensin no se requiere el agotamiento de la va previa (art.21 inc.4), vale decir

DERECHO A LA PENSIN

al proceso contencioso administrativo. Adems cabe mencionar que al tratarse del

contenido esencial del derecho a la pensin se tramitar como proceso urgente
segn lo establece el artculo 26 inc.3 de la ley 27584. Por lo tanto al ser un
proceso urgente se correr traslado por 3 das a la otra parte para que absuelva la
demanda y con o sin la absolucin el juez proceder a emitir sentencia dentro del
plazo de 5 das.
Posteriormente si con la sentencia se deniega el derecho a la pensin se podr
interponer el recurso de apelacin dentro de los 5 das posteriores a la emisin de
la sentencia la cual se conceder con efecto suspensivo; e incluso podra decirse
que se puede plantear el recurso de casacin cuando persista la denegacin de la
pensin, ya que dicho recurso no procedera solo cuando la primera y segunda
instancia amparen el derecho a la pensin tal como lo considera el artculo 35 inc.
3 segundo pargrafo de la ley 27584
La tutela mediante el proceso de amparo es como sigue:

PROCESO CONSTITUCIONAL DE AMPARO

(Articulo 37 -60 del CPConst.)
El inciso 2) del artculo 200 de la Constitucin, establece que el proceso de
amparo procede contra el acto u omisin, por parte de cualquier persona, que
vulnera o amenaza los derechos reconocidos por la Constitucin, distintos de
aquellos protegidos por el hbeas corpus (libertad individual y derechos conexos)
y el hbeas data (acceso a la informacin y autodeterminacin informativa). En tal
sentido, es presupuesto para la procedencia del proceso de amparo (y en general,
de cualquier proceso constitucional) que el derecho que se alegue afectado sea
uno reconocido directamente por la Constitucin. Asimismo el inciso 20) del
artculo 37 del CPConst. establece que el amparo procede en defensa del derecho
a la pensin.
Como en ejemplo utilizado en el Proceso Contencioso Administrativo, respecto a la
habindose interpuesto el recurso de apelacin sin tener una respuesta dentro del

Pg. 1

nulidad de la resolucin emitida por la ONP denegando la pensin de invalidez y

DERECHO A LA PENSIN

plazo pertinente, el legitimado, es decir a quien se le causa perjuicio puede

interponer la demanda de amparo dentro de los 60 das hbiles ante juez civil.
Dicha demanda debe cumplir con los requisitos del artculo 42 del CPConst,
asimismo la pretensin del ejemplo se subsume dentro del inc.4 del artculo 46 (no
se resuelve la va previa en los plazos fijados para su resolucion) de mismo cuerpo
normativo, por lo que no es necesario agotar la va previa que sera la
administrativa y, seria procedente la accin de amparo. Admitida la demanda a
trmite el juez conceder 5 das a la entidad demandada para que conteste, y con
o sin su contestacin el juez dentro de los 5 das posteriores emitir la sentencia
salvo solicitud de informe oral.
Posteriormente si la sentencia no declara la nulidad solicitada y por ende no se
otorga la pensin de invalidez el agraviado en base al principio de doble instancia
puede interponer el recurso de apelacin dentro del tercer da de notificado con la
sentencia, y una vez concedida la apelacin dentro de 3 das se elevara el
expediente al superior. En esta instancia el superior conceder al apelante tres
das para que exprese sus agravios, una vez recibida o no los agravios se corrern
traslado a la otra parte por tres das fijando adems el da para la vista de la
causa, luego de 5 das de realizada dicha audiencia se emitir sentencia.
En virtud del artculo 18 del CPConst. Contra la resolucin emitida en segundo
grado que declara infundada la demanda se puede interponer el Recurso de
Agravio Constitucional dentro de 10 das de notificada con la resolucin.
Concedido el recurso el presidente de la sala dentro de 3 das elevar el
expediente al Tribunal Constitucional quien dentro de 30 das se pronunciar
sobre el recurso interpuesto, con lo que su pronunciamiento sobre el fondo agota

Pg. 1

la jurisdiccin nacional.

DERECHO A LA PENSIN

CONCLUSIONES Y SUGERENCIAS
1. El derecho a la pensin (retribucin pecuniaria que se otorga en forma
temporal y/o vitalicia a los trabajadores asegurados y extensivamente a la
familia de estos por los servicios prestados y las aportaciones efectuadas) es
un derecho de configuracin legal es decir que es la ley quien delimitar el
contenido protegido por este derecho, dicho contenido esencial serian las
condiciones o requisitos que son necesarios para obtener una pensin
dentro de un determinado rgimen.
2. El acudir a un proceso de amparo para tutelar el derecho a la pensin
cuando se refiera a su contenido esencial se determin mediante un
precedente vinculante (Caso Anicama) en el ao 2005 pero posteriormente
en el ao 2008 se regul que el contenido esencial del derecho en mencin
podra tutelarse mediante un proceso urgente a travs del proceso
contencioso administrativo, pero con esto no se cierra ni implcita ni
explcitamente la posibilidad de acudir al proceso de amparo, mxime si
tenemos en cuenta que un decreto legislativo no puede modificar una ley
orgnica.

realizan, ya sean los trabajadores pblicos, privados o independientes estn

dirigidos a un fondo comn

y luego que el titular haya cumplido con

Pg. 1

3. Mediante el Sistema Nacional de Pensiones se busca que los aportes que

DERECHO A LA PENSIN

determinados requisitos establecidos por el D. Ley 19990, como la de edad

aporte del 13% de RMV, etc, certificado de invalidez, etc. se le otorgue una
pensin para cubrir ciertas contingencias. Las pensiones otorgadas por SNP
son: La pensin de invalidez, jubilacin y la pensin de sobrevivientes
(viudez, orfandad, ascendencia).
4. La sugerencia, es que el pensionista puede elegir por el momento cualquiera
de las opciones para tutelar su derecho, pero teniendo en cuenta que el
proceso de amparo no se realiza pago de costas considero oportuno el
acudir a esta va cuando no se tenga los recursos econmicos necesarios
para acudir a un proceso contencioso administrativo. Asimismo sugiero un
deslinde a nivel del TC, sobre qu influencia trajo consigo las modificatorias
al Proceso Contencioso Administrativo.
5. Este derecho es tan importante, y por ende debe haber un mayor desarrollo
doctrinario ya que son pocos los que lo tratan, y por el contrario es a nivel
jurisprudencial donde creo ms se ha desarrollado, como es caso del
precedente vinculante del Exp. Anicama, tomado como base para el
desarrollo de este trabajo.

ABAD YUPANQUI, Samuel B. Amparo y Residualidad, Gaceta Jurdica S.A,

1era Edicin Junio 2009

CAMPOS TORRES, Sara Rosa. Manual de Seguridad Social- tratamiento de

las prestaciones en salud y pensiones, Gaceta Jurdica S.A. 1era Edicin
Agosto 2010.

Consultado en www.monografias.com Seguridad social en el Per el da 7 de

mayo de 2011 a las 7:00 pm

CASO MANUEL ANICAMA HERNNDEZ (EXP. N. 1417-2005-AA/TC)

Pg. 1

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

DERECHO A LA PENSIN

VICTOR RUPERTO ANACLETO GUERRERO Manual de seguridad social

Editorial San Marcos. 1era edicin 1998

ANEXO
EXPEDIENTE
ESCRITO
SECRETARIO
SUMILLA

:
: 01
:
: INTERPONE DEMANDA
DE AMPARO

SEOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE CAJAMARCA

JOS SANCHEZ PAREDES, identificado con DNI N 26629988, con
domiciliado en la Av. Atahualpa N 433 Cajamarca, sealando
domicilio procesal en JR. Amazonas 205 Cajamarca. A Ud. expongo lo

I. PETITORIO

Pg. 1

siguiente:

DERECHO A LA PENSIN

Que en ejercicio del Derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva INTERPONGO DEMANDA DE

AMPARO contra la OFICINA DE NORMALIZACIN PREVISIONAL, a fin de que se declare la
nulidad de la Resolucin N 0000025710 2008 ONP/DC/DL 19990, de fecha 01 de abril del
2008, por vulnerar mi derecho fundamental a la pensin; y en proteccin SE ME OTORGUE
PENSIN DE INVALIDEZ, pues sta influye de forma determinante posibilitndome la intervencin
quirrgica a la que debo someterme y recuperar del menoscabo fsico que impide desarrollar una
vida normal, tratamiento que por mi avanzada edad no puede esperar y lacera mi estado de salud;
no obstante haber interpuesto un Recurso de Apelacin la Oficina de Normalizacin Previsional ha
omitido pronunciarse. Asimismo solicito el pago de las pensiones devengadas dejadas de percibir y
sus intereses legales, y costos del proceso.
II. NOMBRE Y DIRECCIN DE LA DEMANDADA
Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), a quien se le notificar en la Av. Bolivia N 144 Lima.
FUNDAMENTACIN FCTICA.
ANTECEDENTES.
1. Con fecha 25 de octubre del 2007 inicio un procedimiento ante la Oficina de Normalizacin
Previsional solicitando una pensin de invalidez, de conformidad con los supuestos del Artculo 24
inciso a) del Decreto Ley 19990, que prescribe, se considera invlido: Al asegurado que se encuentra
en incapacidad fsica o mental prolongada o presumida permanente, que le impide ganar ms de la
tercera parte de la remuneracin o ingreso asegurable que percibira otro trabajador de la misma
categora, en un trabajo igual o similar en la misma regin; Artculo 25 inciso a); Cuya invalidez
cualquiera fuere su causa, se haya producido despus de haber aportado cuando menos 15 aos,
aunque a la fecha de sobrevenirle la invalidez no se encuentre aportando; y Artculo 26; El
asegurado del Sistema nacional de Pensiones que solicite pensin de invalidez presentar junto con
su solicitud de pensin, un Certificado Mdico de Invalidez
No obstante subsumirse mi pretensin en dichos supuestos normativos, presentada la
contingencia, desconociendo sus propias normas la Oficina de Normalizacin Previsional me
deniega con fecha 01 de abril del 2008 mediante Resolucin N 0000025710. El recurrente a su vez
ha acreditado con pruebas fehacientes, que rene todos los requisitos legales exigidos para la
percepcin de la pensin de invalidez temporal: aos de aportacin y certificado mdico, que a
continuacin detallo conforme a la normatividad de la ONP, y que son suficientes para acreditar mi
derecho fundamental a la pensin.

Pg. 1

IV.

DERECHO A LA PENSIN

Informe de Evaluacin Mdica de Incapacidad de fecha 21 de septiembre de 2007

adjuntado al expediente N 00400012407, expedido por el Hospital II ES-SALUD
Cajamarca. Segn la normativa previsional, el ente encargado de determinar la invalidez es
la Comisin Evaluadora de Incapacidades de EsSalud y en efecto sta ha determinado la
incapacidad del recurrente conforme consta en el Informe presentado a la ONP. (nico
requisito para acreditar la Invalidez de acuerdo con la Ley N 27023 Ley que modifica el
artculo 26. De la Ley del Sistema Nacional de Pensiones, referida a la declaracin de
invalidez).
Los aos de aportacin como asegurado obligatorio es de 21 aos los mismos que estn

distribuidos en tres empleadores para los cuales realice una prestacin laboral; adjunto los
siguientes medios probatorios:

Certificado de Trabajo de Empresa de transportes El cumbe. Con 4 aos 1 mes 29 das de

prestacin laboral, que reconoce el Cuadro de Resumen de Aportaciones que anexa la

Resolucin N 0000025710.
Declaracin Jurada de periodo laborado en Empresa de transportes A y S Daz, no obstante
el Cuadro de Resumen de Aportaciones que anexa la Resolucin N 0000025710 se me

reconoce 4 aos de aportacin desde 1968 a 1971.

Declaracin Jurada de prestacin laboral: Empresa de transportes Expreso Cajamarca, y
que de sta se adjunta: una boleta de pago al Recurso de Apelacin por haber carecido de
un certificado que el empleador se neg a otorgarme y; una carta notarial de renuncia
dirigida al empleador, donde consta los 13 aos que labor para la misma.

HECHOS QUE PRODUCEN AGRAVIO

2. La Oficina de Normalizacin Previsional al denegarme la Pensin de Invalidez producida la
contingencia y no haber resuelto el Recurso de Apelacin dentro del plazo que establece la ley, por
lo cual esta situacin causa agravio a mis derechos constitucionalmente reconocidos; artculo 7
que versa sobre Derecho a la salud; artculo 10 sobre Derecho a la Seguridad Social y artculo 11
cuyo tratamiento constitucional es sobre Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones. Por
lo cual recurro al proceso de amparo por tutelar estos derechos en su artculo 37 incisos 19 sobre

28237).

Pg. 1

seguridad social; 20) sobre pensin; y 24) sobre la salud, del Cdigo Procesal Constitucional (Ley

DERECHO A LA PENSIN

3. De la resolucin que solicito se declare su nulidad por considerarlo como afectacin a mi

derecho constitucional de acceso a una pensin, se puede extraer dos razones para denegarme lo
solicitado y que me causa agravio:

se determin que el asegurado cuenta con una incapacidad del 20% por lo que al no tener

el porcentaje de menoscabo no corresponde la pensin.

...De los documentos e informes que obran en el expediente se ha comprobado que el
asegurado no ha cumplido con acreditar las aportaciones requeridas.
Respecto a la primera razn, la Comisin ha determinado mi Incapacidad Temporal por

un ao y que adems requiero una intervencin quirrgica, (Segn lo establecido por la Directiva
Sanitaria N 003 MINSA/DGSP-V.01 Aplicacin Tcnica del Certificado Mdico requerido para el
otorgamiento de pensin de invalidez -

D.S. N 166-2005-EF), los porcentajes son de valor

objetivo clnicamente para determinar el grado de incapacidad, el mismo que en el caso del
recurrente, es una incapacidad parcial comprobado por el Informe Mdico, ms no para
determinar la procedencia o improcedencia de la solicitud de pensin de invalidez, por lo mismo no es
facultad de la ONP pronunciarse sobre ese punto establecido por el Informe Mdico. Debo hacer
nfasis que no existe norma que seale un porcentaje mnimo como requisito para el
otorgamiento de la pensin solicitada, ni tampoco es criterio discrecional dejada a la ONP, en
consecuencia al resolver denegndome la pensin de invalidez bajo ese supuesto estara vulnerando
el principio de legalidad. Principio regulado en el Artculo IV sobre Principios del procedimiento
administrativo de la Ley 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General que prescribe: 1.1.
Principio de legalidad.- Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la
Constitucin, la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estn atribuidas y de acuerdo con
los fines para los que les fueron conferidas.
En lo atinente a la segunda razn, de los aos de aportacin no acreditados, esgrimo lo
siguiente, estara haciendo referencia a la Empresa de Transportes Expreso Cajamarca conforme al
Cuadro de Resumen de Aportaciones del cual se extrae que del ao 1974 a 1988 est dentro de
las aportaciones no acreditadas, pero no se ha valorado debidamente las pruebas adjuntadas al
recurso de apelacin, una boleta de pago y carta notarial de renuncia, pues solo contaba con dicho
medios probatorio por la razn de que el empleador no me otorg ningn certificado de trabajo al

un proceso judicial por beneficios laborales por mostrndose reacio a pagarme los mismos, en esas

Pg. 1

momento que plantee renuncia con fecha 20 de Abril de 1988, e incluso tuve que demandarle en

DERECHO A LA PENSIN
circunstancias como es lgico no otorgo la certificacin por los aos laborados y que se deben
considerar como aportados.
Para lo cual adjunto la copia certificada de los medios probatorios de la demanda que
entable con la Empresa Expreso Cajamarca, que tiene como finalidad probar los aos que
labor para la misma en sus dos extremos: En su primer extremo la boleta de pago N
070710000356 en la cual est consignado la fecha de ingreso que corresponde 12 de diciembre del
ao 1975, pruebo el inicio de la relacin laboral; y en el otro extremo, la carta de renuncia cursada
va notarial de fecha 20 de abril de 1988 cuyo motivo es hacer de conocimiento mi renuncia a la
empleadora y solicitarle la liquidacin por los 13 aos que labor, pruebo la extincin de la relacin
laboral. En el siguiente punto expondr sobre cul ha sido el criterio del Tribunal Constitucional
para amparar los aos de aportacin de un asegurado obligatorio en donde se toman como
periodos aportados los periodos laborados.
4. Referente a los aos de aportacin existe una jurisprudencia marcada que expone lo siguiente:
EXP. N 01863-2007-PA/TC. En cuanto a las aportaciones de los asegurados obligatorios, los
artculos 11 y 70 del Decreto Ley N 19990 establecen, respectivamente, que los empleadores []
estn obligados a retener las aportaciones de los trabajadores asegurados obligatorios [], y que
para los asegurados obligatorios son periodos de aportacin los meses, semanas o das en que
presten, o hayan prestado servicios que generen la obligacin de abonar las aportaciones a que se
refieren los artculos 7 al 13, aun cuando el empleador [] no hubiese efectuado el pago de las
aportaciones. Ms an, el artculo 13 de esta norma dispone que la emplazada se encuentra
obligada a iniciar el procedimiento coactivo si el empleador no cumple con efectuar el abono de las
aportaciones indicadas. A mayor abundamiento, el inciso d, artculo 7 de la Resolucin Suprema N
306-2001-EF, Reglamento de Organizacin y Funciones de la Oficina de Normalizacin Previsional
(ONP), dispone que la emplazada debe efectuar la verificacin, liquidacin y fiscalizacin de
derechos pensionarios que sean necesarias para garantizar su otorgamiento con arreglo a ley.
Si bien debo aclarar que la jurisprudencia citada est referida a una pensin de jubilacin,
no obstante tener en comn la pensin de invalidez y la pensin de jubilacin, es los aos de
aportacin, esa es condicin necesaria para el otorgamiento de cualquier pensin, y que es
transcrita para que el rgano jurisdiccional tenga en cuenta reconocindome los 13 aos que
labor para Empresa Expreso Cajamarca conforme lo pruebo con los documentos referidos en el

proteccin al recurrente. Consecuentemente, por lo sancionado en la jurisprudencia aludida

Pg. 1

punto precedente en su ltimo prrafo, pues de no ser as se contrariara el verdadero sentido de

DERECHO A LA PENSIN
corresponde al empleador retener mis aportaciones, estando obligado a pagar, pero ante la
indolencia de la ONP de exigirle coactivamente el pago de aportes, no tengo porque verme afectado
en esa situacin que transgrede mi derecho previsional de reconocimiento de aos de
aportacin y por ende de gozar de una pensin por invalidez, pues su otorgamiento influye
de forma determinante posibilitndome la intervencin quirrgica a la que debo someterme
y recuperar del menoscabo fsico (La HERNIA INGUINAL DERECHA GIGANTE causada como
consecuencia del trabajo que realizaba, repartidor de encomiendas, actividad que implica alzar
peso y despliegue de fuerza, lo cual esta lesin ha limitado mi capacidad de esfuerzo y es un
impedimento que no me permite desarrollar actividad laboral habitual alguna, subvenir mis
necesidades y desarrollar una vida normal, tratamiento que por mi avanzada edad no puede
esperar y lacera mi estado de salud.
5. El derecho a la pensin que es trasgredido y se constituye agraviado el recurrente por la ONP
quien incumple con denegarme la pensin cuando plenamente mi pretensin se subsume en los
supuestos contemplados en la ley. Al respecto el Tribunal Constitucional sostiene en el CASO
ANICAMA EXP. N 1417-2005-AA/TC, fundamento 37 pargrafo b), [] ser objeto de proteccin
en la va de amparo los supuestos en los que, presentada la contingencia, se deniegue a una persona
el reconocimiento [] de una pensin de invalidez, presentados los supuestos previstos en la ley que
determinan su procedencia.
6. Con todo lo esgrimido; considerando que la ONP en el Cuadro de Resumen de Aportaciones que
adjunta la Resolucin N 0000025710 reconoce a favor del recurrente siete aos y once meses de
aportaciones, ms los trece aos que razonablemente reconocer el rgano jurisdiccional conforme
a lo probado por la boleta de pago y carta notarial de renuncia que acreditan en sus dos extremos:
el inicio de la relacin laboral y la fecha de extincin de la misma.
Como es de extraer los aos que solicito sean reconocidos son distintos a los del Cuadro de
Resumen de Aportaciones, haciendo entonces una totalidad de 21 aos. Este reconocimiento es de
acuerdo con la jurisprudencia aludida cuyo sustento legal est en la Ley 19990; en conclusin
cumplo con los aos de aportacin suficientes (21 aos) para el otorgamiento de la pensin de
invalidez segn el artculo 25 inciso a); y he presentado Certificado de Invalidez o informe de
Evaluacin Mdica de Incapacidad segn el artculo 26, ambos artculos del la Ley 19990 por lo
cual solicito sea declarada fundada mi demanda de amparo en razn que verificando los requisitos

causndome agravio a mis derechos constitucionales: Derecho a la Seguridad Social y Libre acceso
a las prestaciones de salud y pensiones.

Pg. 1

para el otorgamiento de la pensin de invalidez cumpliendo la contingencia exigida, se deniega

DERECHO A LA PENSIN

IV. FUNDAMENTACIN JURDICA

1. Constitucin Poltica del Per
Artculo 7.- Derecho a la salud.
Todos tienen derecho a la proteccin de su salud, la persona incapacitada para velar por s
misma a causa de una deficiencia fsica o mental tiene derecho al respeto de su dignidad y a
un rgimen legal de proteccin.

Artculo 10.- Derecho a la Seguridad Social

Reconocimiento al derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad social, para
su proteccin frente a las contingencias que precise la ley y para la elevacin de su calidad de
vida.
Artculo 11.- Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones
El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de entidades
pblicas, privadas o mixtas.
Artculo 200.- Acciones de Garanta Constitucional.
Inciso 2.- La Accin de Amparo, que procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier
autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los dems derechos reconocidos por
la Constitucin, con excepcin de los sealados en el inciso siguiente.
2. Decreto Ley 19990
Artculo 24. Que regula el supuesto de quien se considera invlido.
Artculo 25, establece los supuestos de quienes tienen derecho a la pensin de invalidez.
3. Ley N. 27023 Ley que modifica el artculo 26 De la ley del Sistema Nacional de Pensiones,
referida a la declaracin de invalidez.
Artculo 26.- El asegurado del Sistema nacional de Pensiones que solicite pensin de
invalidez presentar junto con su solicitud de pensin, un Certificado Mdico de Invalidez
emitido por el Instituto Peruano de Seguridad Social, establecimientos de salud del

acuerdo al contenido que la oficina de Normalizacin Previsional apruebe, previo examen de

una Comisin Mdica nombrada para tal efecto en cada una de dichas entidades.

Pg. 1

Ministerio de Salud o Entidades Prestadoras de Salud constituidas segn ley No. 26790, de

DERECHO A LA PENSIN

4. Decreto Supremo N 166-2005-EF, Dictan medidas complementarias para aplicacin de la Ley

No 27023 referente a la solicitud de pensin de invalidez y la presentacin de certificado mdico de
ESSALUD.
5. Directiva Sanitaria N 003 MINSA/DGSP-V.01 Aplicacin Tcnica del Certificado Mdico
requerido para el otorgamiento de pensin de invalidez - D.S. N 166-2005-EF
6. Cdigo Procesal Constitucional
Artculo 1.- Que regula la finalidad de los Procesos Constitucionales, reponiendo las cosas
al estado anterior a la violacin a amenaza de violacin de un derecho constitucional,
disponiendo el cumplimiento de un mandato legal o de un acto administrativo.
Artculo 2.- Procedencia
El proceso constitucional de amparo procede cuando se amenace o viole los derechos
constitucionales por accin u omisin de actos de cumplimiento obligatorio, por parte de
cualquier autoridad, funcionario o persona.
Artculo 37.- Derechos protegidos
El amparo procede en defensa de los siguientes derechos:
19) A la seguridad social;
20) De la remuneracin y pensin;
24) A la salud; y
Artculo 44.- Plazo de interposicin de la demanda
5) Si el agravio consiste en una omisin, el plazo no transcurrir mientras ella subsista.
Artculo 46.- Excepciones al agotamiento de las vas previas
No ser exigible el agotamiento de las vas previas si:
2) Por el agotamiento de la va previa la agresin pudiera convertirse en irreparable;
4) No se resuelve la va previa en los plazos fijados para su resolucin.
7. Jurisprudencia
EXP. N 01863-2007-PA/TC
Pronunciamiento respecto a las aportaciones de los asegurados obligatorios con sustento
normativo en la Ley 19990 Ley del Sistema Nacional de Pensiones.

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DERECHO A LA PENSIN

EXP. N 1417-2005-AA/TC . CASO ANICAMA

Declara que los criterios de procedibilidad de las demandas de Amparo que versen sobre
materia pensionaria, previstos en su fundamento 37 pargrafo b), constituyen precedente
vinculante inmediato, de conformidad con el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Constitucional.
b) En segundo lugar, forma parte del contenido esencial directamente protegido por el
derecho fundamental a la pensin, las disposiciones legales que establecen los requisitos para
la obtencin de un derecho a la pensin. As, ser objeto de proteccin en la va de
amparo los supuestos en los que, presentada la contingencia, se deniegue a una
persona el reconocimiento de una pensin de jubilacin o cesanta, a pesar de haber
cumplido los requisitos legales para obtenerla (edad requerida y determinados aos de
aportacin), o de una pensin de invalidez, presentados los supuestos previstos en la
ley que determinan su procedencia.

V. MEDIOS PROBATORIOS
1. Copia de Resolucin N 0000025710 2008 ONP/DC/DL 19990, en la cual se me deniega la
pensin por invalidez.
2. Cuadro de Resumen de Aportaciones en la cual se verifica el reconocimiento de 7 aos 11
meses.
3. Copia del Recurso de apelacin con fecha 28 de abril del 2008 y que probara la inercia y
omisin a resolver dicho medio impugnatorio por parte de la entidad administrativa pues a la fecha
a transcurrido ms de un ao sin ninguna resolucin a mi solicitud.
4. Copia simple del Informe de Evaluacin Mdica de Incapacidad en razn de que el original obra
en el expediente 00400012407 sobre solicitud del Pensin por Invalidez, con lo que acredito mi
invalidez temporal.
5. Copia simple del Certificado de Trabajo Empresa de transportes El cumbe, aos reconocidos en
el Cuadro de Resumen de Aportaciones
6. Copia certificada de medios probatorios de demanda sobre pago de beneficios sociales
(Expediente N 25 - 88) que contiene la demanda, carta notarial y boleta de pago, con lo cual
probara 13 aos ms de aportaciones en consideracin con el Cuadro de Resumen de
Aportaciones de la Resolucin N 0000025710 2008 ONP/DC/DL 19990 que reconoce siete

Daz y El Cumbe.

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aos de aportacin y once meses correspondiente a dos empleadores Empresa de transportes A y S

DERECHO A LA PENSIN

7. Copia de solicitud de invalidez con lo cual acredito el inicio de procedimiento administrativo y

que pese haber trascurrido demasiado tiempo no ha sido resuelto y por lo mismo tambin causa
agravio a mi derecho a la pensin.
8.

Copia del recurso de apelacin con fecha 28 de abril del 2008 y que probara la inercia y

omisin a resolver dicho medio impugnatorio por parte de la entidad administrativa

pues a la

fecha ha trascurrido ms de un ao sin ninguna resolucin a mi solicitud.

VI. ANEXOS
1.A. Copia de DNI
1.B. Copia de Resolucin N 0000025710 2008 ONP/DC/DL 19990.
1.C. Copia del Cuadro de Resumen de Aportaciones segn Resolucin N 0000025710 2008
ONP/DC/DL 19990.
1.D. Copia del Recurso de apelacin con fecha 28 de abril del 2008.
1.E. Copia simple del Informe de Evaluacin Mdica de Incapacidad.
1.F. Copia simple del Certificado de Trabajo Empresa de transportes El cumbe.
1.G. Copia certificada de Boleta de Pago expedida por Empresa Expreso Cajamarca.
1.H. Copia certificada de Carta Notarial sobre comunicacin de renuncia.

POR LO TANTO:
Pido que tenga por interpuesta la Demanda de Amparo y la declare FUNDADA
reconocindome la pensin de invalidez por estar de acuerdo con la ley.

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Cajamarca, 16 de Mayo de 2011