HL 19927

Historia de la Ley
N 19.927
Modifica el Cdigo Penal, el Cdigo de Procedimiento
Penal y el Cdigo Procesal Penal en materia de delitos de
pornografa infantil
14 de enero, 2004
Tngase presente
Esta Historia de Ley ha sido construida por la Biblioteca del Congreso Nacional
a partir de la informacin proporcionada por el Sistema de Tramitacin de
Proyectos del Congreso Nacional (SIL).
Se han incluido los distintos documentos de la tramitacin legislativa,
ordenados conforme su ocurrencia en cada uno de los trmites del proceso de
formacin de la ley, en ambas Cmaras.
Se han omitido documentos de mera o simple tramitacin, que no
proporcionan informacin relevante para efectos de la Historia de Ley, como
por ejemplo la cuenta en Sala o la presentacin de urgencias.
Para efectos de facilitar la impresin de la documentacin de este archivo, al
lado izquierdo de su pantalla se incorpora junto al ndice, las pginas
correspondientes a cada documento, segn la numeracin del archivo PDF.
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transformaciones y/o del uso que se haga de esta informacin, las que son de
exclusiva responsabilidad de quienes la consultan y utilizan.
INDICE
1. Primer Trmite Constitucional: Cmara de Diputados

1.1. Mocin Parlamentaria
1.2. Oficio de Cmara de Origen a Corte Suprema
1.3. Oficio de Corte Suprema a Cmara de Origen
1.4. Informe Comisin de Constitucin
1.5. Discusin en Sala
1.6. Oficio de Cmara de Origen a Cmara Revisora
4
4
11
12
14
99
133
2. Segundo Trmite Constitucional: Senado

2.1. Oficio de Corte Suprema a Cmara Revisora
2.2. Primer Informe Comisin de Constitucin
2.3. Primer Informe Complementario de Comisin de Constitucin
2.4. Segundo Informe Comisin de Constitucin
2.5. Boletn de Indicaciones
2.9. Oficio de Cmara Revisora a Cmara de Origen
145
145
148
234
271
309
323
367
390
423
3. Tercer Trmite Constitucional: Cmara de Diputados

437
437
469
4. Trmite Comisin Mixta: Senado-Cmara de Diputados

4.1. Informe Comisin Mixta
4.6. Oficio DE Cmara de Origen al Ejecutivo
471
471
501
503
504
509
510
5. Trmite Tribunal Constitucional

5.1. Oficio de Cmara de Origen al Tribunal Constitucional
5.2. Oficio de Tribunal Constitucional a Cmara de Origen
522
522
535
6. Trmite de Finalizacin: Cmara de Diputados

6.1. Oficio de Cmara de Origen al Ejecutivo
537
537
7. Publicacin de Ley en Diario Oficial

7.1. Ley N 19.927
549
549
Historia de la Ley N 19.927
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MOCIN PARLAMENTARIA
1. Primer Trmite Constitucional: Cmara de

Diputados
1.1. Mocin Parlamentaria
Mocin de la diputada seora Mara Pa Guzmn y del diputado seor Patricio
Walker. Fecha 10 de abril de 2002. Cuenta en Sesin 10, Legislatura 346.
Modifica el Cdigo Penal, el Cdigo de Procedimiento Penal y el Cdigo

Procesal Penal en materia de delitos de pornografa infantil. (boletn
N 2906-07)
FUNDAMENTOS Y JUSTIFICACIN
En los aos recientes se han producido una serie de notables avances
tecnolgicos en materia de impresin grfica y de medios de registro
audiovisual, con lo cual hoy se acrecientan y perfeccionan las posibilidades de
captar, conservar, modificar y reproducir escritos, dibujos, imgenes y sonidos
en las ms diversas formas, quedando atrs el tiempo en que se requeran
complejos y costosos procedimientos para lograr estos mismos efectos y
resultados. Los nuevos medios tecnolgicos, adems, se han hecho fcilmente
accesibles a los usuarios, lo que les permite manejar por s mismos los
respectivos procedimientos de impresin grfica o de registro y procesamiento
audiovisual, sin requerir los servicios externos de otras personas o de
empresas especializadas.
Paralelamente se ha producido en el mundo un rpido y masivo
desarrollo del sistema de Internet, reconocido como un nuevo espacio virtual
de comunicacin en redes computacionales conectadas. Este nuevo espacio de
comunicacin aumenta la velocidad de las interacciones, y permite que quienes
las realizan puedan ocultar o simular sus identidades. Tambin es posible que
a travs de este medio las personas se organicen y se asocien para diversos
fines, incluso para propsitos criminales.
En el contexto descrito se han comenzado a manifestar conductas que
vulneran o amenazan importantes bienes jurdicos de las personas,
aprovechando la ausencia de control del sistema, las caractersticas propias de
los nuevos medios tecnolgicos utilizados, y principalmente los vacos o
deficiencias en la legislacin de cada pas.
Los nios han sido particularmente vulnerables a las conductas
realizadas por los adultos a travs del empleo de las tecnologas sealadas. Se
han multiplicado considerablemente los casos de nios utilizados en la
produccin de material pornogrfico, el cual es posteriormente difundido,
reproducido, intercambiado o vendido en diversas formas y medios, incluyendo
Internet.
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MOCIN PARLAMENTARIA
La pornografa infantil es casi siempre el registro de un delito que se

acaba de cometer. Los nios que aparecen en este tipo de imgenes han sido
sometidos en el momento en que se toma la fotografa, a un acto degradante y
humillante de naturaleza delictiva. (La Pornografa Infantil: Registro de un
crimen. Documento de Ecpat -End Child Prostitution, Child Pornography and
Traffickking of Children for Sexual Purposes- en Segundo Congreso Mundial
contra la Explotacin Sexual Comercial de los Nios, Yokohama 2001).
Gran impacto mundial han causado casos como los de la denominada
operacin Catedral que permiti la detencin de decenas de pederastas en
varios pases de Europa, implicados en una red internacional de pornografa
infantil, que haba producido y traficado imgenes de miles de nios y nias.
En Chile se han descubierto los primeros casos. En agosto de 2001, en
un procedimiento policial que caus gran conmocin pblica, le fueron
incautadas miles de imgenes de pornografa infantil a un ciudadano
norteamericano que haba establecido su residencia en una comuna de la
ciudad de Santiago. Sin embargo, a dicho ciudadano se le otorg la libertad y
se le permiti salir del pas como consecuencia de controvertidas resoluciones
judiciales dictadas por la juez del crimen a cargo de la investigacin.
La gravedad y complejidad de los delitos relacionados con la pornografa
infantil, el carcter de internacionalizacin que adquieren y sus devastadoras
consecuencias para las vctimas, han llevado a que los Estados intenten
uniformar y perfeccionar sus legislaciones. Es as como el Parlamento Europeo
ha adoptado acuerdos y efectuado recomendaciones con estos propsitos
(documento A5-0206/2001 informe sobre la propuesta de decisin marco
relativa a la lucha contra la explotacin sexual de los nios y la pornografa
infantil). En aos recientes la mayora de los pases europeos han dictado leyes
relativas a la pornografa y explotacin sexual infantil que han ampliado y
perfeccionado los tipos penales y establecido normas de procedimiento para la
investigacin eficaz de estos delitos. Un ejemplo notable en esta tendencia del
derecho comparado lo constituye la ley italiana de agosto de 1998 (Publicada
en Gazzetta Officiale N 185) y la ley irlandesa de 29 de junio de 1998 (Child
Trafficking and Pornography Act 1998).
En Chile si bien en el ao 1999 se dict la ley N 19.617 que modific el
Cdigo Penal en materia de delitos sexuales, las normas respectivas han
demostrado contener importantes vacos y ser insuficientes e imperfectas para
enfrentar adecuadamente el problema de la pornografa infantil, principalmente
por las siguientes razones:
1.
El artculo 266 quater del Cdigo Penal que se refiere al delito de
utilizacin de menores en la produccin de material pornogrfico, no define lo
que debe entenderse por pornografa infantil, con lo cual el concepto queda
entregado a las reglas generales de hermenutica legal.
2.
El artculo 366 quater establece criterios diferenciados de proteccin
legal en relacin con la edad de la vctima y de la concurrencia de
determinadas circunstancias en la ejecucin del delito.
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MOCIN PARLAMENTARIA
Se establece en 12 aos la edad de proteccin legal para el delito de

utilizacin de menores en la produccin de material pornogrfico, sin exigir
otros requisitos o elementos de tipicidad penal.
Respecto de las vctimas de edad superior a 12 aos y hasta 18 aos, se
exige que el delito se cometa con violencia o intimidacin o con alguna de las
circunstancias previstas en el artculo 363 del Cdigo Penal que se refiere al
estupro.
Estas distinciones contradicen la tendencia del derecho comparado, y
afectan la proteccin de las vctimas con edad entre 12 y 18 aos, pues si no
concurren las circunstancias legalmente especificadas la conducta ser impune.
Es posible que los pederastas busquen nios con edad superior a los 12
aos y eviten deliberadamente la concurrencia de las circunstancias que haran
punible su conducta al producir pornografa. Esta situacin se dar en relacin
a nios sin vnculo de dependencia con el autor de las acciones. En estos casos
el consentimiento aparente de la vctima permitir que el autor quede en
zonas de impunidad legal.
3.
El artculo 366 quater no sanciona como delito el trfico de pornografa
infantil, entendiendo por tal la distribucin, difusin o transmisin de
pornografa infantil.
4.
El artculo 366 quater no sanciona como delito la posesin de
pornografa infantil, con lo cual esta conducta queda impune.
5.
El artculo 366 quater establece la sancin de reclusin menor en
cualquiera de sus grados para el delito de utilizacin de menores en la
produccin de material pornogrfico.
Estas penas cuyos lmites tericos se extienden entre 61 das y 5 aos
de reclusin, en su fijacin concreta quedarn sin embargo determinadas en
los niveles inferiores de dichos rangos, por disposicin de las reglas de
aplicacin de penas que regulan el ejercicio de la facultad judicial para el
establecimiento de penas al dictar sentencias condenatorias (artculos 67 y
siguientes del Cdigo Penal). Lo anterior determinar a su vez que a los
condenados se les otorguen beneficios que permiten medidas alternativas a las
penas privativas de libertad (remisin condicional o libertad vigilada
reglamentadas en la ley N 18.216).
Las penas no cumplen, en consecuencia, con las condiciones de ser
efectivas, proporcionadas y disuasorias en los casos de pornografa infantil.
Al existir penas ms altas en la legislacin de otros pases, es posible
que los nacionales o residentes de dichos pases se trasladen a Chile para la
comisin de este tipo de delitos, pues las consecuencias legales sern de
menor entidad y en la prctica no se traducirn en general en un cumplimiento
efectivo de las condenas.
Al situarse en este margen las penas, tampoco es posible la utilizacin
de mtodos de interceptacin de comunicaciones en la investigacin del delito
de utilizacin de menores en la produccin de material pornogrfico, pues
segn lo dispuesto en el artculo 222 del Nuevo Cdigo Procesal Penal, es
necesario que se trate de delitos que tengan asignada penas superiores a 5
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MOCIN PARLAMENTARIA
aos de presidio o reclusin (que se trate de crmenes de acuerdo a la

clasificacin del artculo 21 del Cdigo Penal).
6.
La actual legislacin no contempla la sancin especial de las
organizaciones criminales que se constituyan para la perpetracin de delitos
relacionados con pornografa infantil. Slo es posible aplicar las normas
establecidas en los artculos 292 y siguientes del Cdigo Penal que sancionan
las asociaciones ilcitas.
7.
La actual legislacin no establece sanciones de carcter patrimonial
como el comiso de los bienes utilizados o que se hayan obtenido como
beneficios lucrativos en los delitos de pornografa infantil.
8.
La legislacin actual no contempla normas de procedimiento que
otorguen a fiscales del ministerio pblico, jueces y agentes de la polica
facultades especiales para la investigacin de los delitos de pornografa infantil.
9.
La legislacin actual no contiene normas sobre extraterritorialidad para
la sancin de nacionales o residentes en Chile que hayan cometido delitos de
pornografa infantil en el extranjero.
En el presente proyecto de ley se formulan en consecuencia
modificaciones a los textos normativos correspondientes, teniendo presente las
obligaciones contradas por el Estado de Chile al suscribir la Convencin
Internacional de los derechos del Nio que en su artculo 34 establece que:
...los Estados Partes se comprometen a proteger al nio contra todas las
formas de explotacin y abusos sexuales. Con este fin, los Estados Partes
tomarn en particular, todas las medidas de carcter nacional, bilateral y
multilateral que sean necesarias para impedir: ... c) La explotacin del nio en
espectculos y materiales pornogrficos.
En lo esencial el presente proyecto de ley propone:
-Incluir un concepto legal de pornografa infantil: Se ha estimado til
definir la expresin pornografa infantil pues as se pueden incluir supuestos
fcticos que han sido incorporados en la legislacin comparada, tales como las
imgenes con nios virtuales. Es necesario tambin que el concepto de
pornografa infantil abarque todas formas en que se puede cometer el delito,
para evitar que de otro modo queden impunes.
-Establecer en 18 aos la edad de proteccin legal de las vctimas en los
delitos de pornografa infantil: Se sigue as la tendencia del derecho
comparado en orden a aumentar la edad de consentimiento vlido en las
acciones relacionadas con la produccin de material pornogrfico. Se establece
de este modo concordancia con la Convencin Internacional de los derechos
del Nio que fija en 18 aos el margen de proteccin legal.
-Sancionar como delito la distribucin, difusin, transmisin,
importacin, exportacin, con o sin fines de lucro de pornografa infantil: Es
conveniente incluir esta conducta en la respectiva tipificacin penal por cuanto
se trata de acciones directas relacionadas con la red de oferta y demanda de
pornografa infantil. La pornografa infantil existe y se genera porque hay
quienes la distribuyen o son intermediarios entre productores y destinatarios.
-Sancionar la posesin de pornografa infantil: La tendencia sostenida
del derecho comparado es sancionar penalmente la adquisicin y posesin
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MOCIN PARLAMENTARIA
dolosa de la pornografa infantil, excluidas bajo determinados supuestos, las

situaciones de recepcin accidental o no solicitada. Quienes poseen pornografa
infantil son parte de la cadena criminal que destruye la dignidad de los nios y
promueve su utilizacin en prcticas sexualmente abusivas y dainas.
-Aumentar las penas aplicables a los que participan en delitos de
pornografa infantil: Atendida la naturaleza y caractersticas de las acciones, la
entidad de los bienes jurdicos protegidos y la necesidad de que las penas sean
proporcionadas, efectivas y disuasorias. Se tiene tambin en consideracin el
carcter internacional de los delitos, y que atendida la movilidad y
desplazamiento de los autores se debe evitar que stos busquen los pases con
legislaciones que contemplen penas ms bajas.
-Establecer una sancin penal especial para quienes integren
organizaciones criminales dedicadas a prcticas relacionadas con pornografa
infantil: Se considera la particular situacin de las organizaciones criminales
que se constituyen para fines relacionados con la pornografa infantil.
-Establecer el comiso de los bienes que provengan de las actividades
relacionadas con la pornografa infantil: Se hace necesario que los bienes
utilizados u obtenidos con las utilidades ilcitas del negocio de la pornografa
infantil caigan en comiso y se destinen a los servicios o instituciones
dedicadas a combatir estos delitos.
-Establecer normas de procedimiento que otorguen facultades especiales
a fiscales del ministerio pblico, jueces y agentes policiales para investigar y
acreditar los delitos relacionados con la pornografa infantil: Es necesario que
se puedan interceptar comunicaciones o facilitar las investigaciones a travs
del agente policial encubierto teniendo en consideracin que estos delitos se
cometen en el contexto de organizaciones criminales.
-Establecer normas que permitan juzgar a nacionales y residentes que
cometan delitos de pornografa infantil en el extranjero: La tendencia del
derecho comparado es establecer normas de extraterritorialidad, considerando
la movilidad y desplazamiento de los autores de estos delitos y el fcil traspaso
de fronteras que existe en la actualidad.
PROYECTO DE LEY
Artculo 1.- Derganse los incisos tercero y cuarto del artculo 366
quater del Cdigo Penal.
Artculo 2.- Agrgase como Artculo 367 ter, el siguiente:
Artculo 367 ter
El que empleare a un menor de 18 aos en la produccin de material
pornogrfico ser castigado con la pena de presidio mayor en sus grados
mnimo a medio.
El que fuera del supuesto anterior por cualquier medio produjere,
distribuyere, exhibiere o facilitare la produccin, difusin o exhibicin de
pornografa infantil, incluso a ttulo gratuito y aunque el material tuviere su
origen en el extranjero o fuera desconocido, ser castigado con presidio menor
en su grado mximo.
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MOCIN PARLAMENTARIA
Artculo 3.- Agrgase como artculo 367 quater el siguiente:

Art. 367 quater
El que fuera de los supuestos previstos en el artculo anterior ejerciere
conscientemente la tenencia o posesin de pornografa infantil, ser castigado
con presidio menor en su grado medio.
Para los efectos de lo dispuesto en el inciso precedente y en el artculo
367 ter se entender por pornografa infantil todo material en forma de texto
escrito, audio, dibujo, fotografa, fotomontaje, pelcula, cinta de video, cinta de
cine, programa informtico, creado por medios digitales, electrnicos,
mecnicos, qumicos o de otro tipo que representen a menores de 18 aos o
creen la impresin de que las personas representadas son menores de edad
participando en actos explcitamente sexuales o presencindolos, o tengan
como contenido principal la exposicin de los genitales o la zona pbica o anal
de los menores, con fines sexuales.
Artculo 4.- Agrgase como artculo 367 quinquies el siguiente:
Artculo 367 quinquies
En los delitos previstos en los artculos 367 ter y 367 quater se impondr
la pena superior en grado cuando el culpable perteneciere a una organizacin o
asociacin, incluso de carcter transitorio, que se dedicare a la realizacin de
las actividades all sealadas.
Sin perjuicio de las reglas generales, caern especialmente en comiso
los bienes inmuebles, muebles, dinero y todo instrumento que haya servido o
hubiere estado destinado a la comisin de cualquiera de los delitos penados en
los artculos 367 ter y 367 quater, los efectos que de ellos provinieren y las
utilidades que hubieran originado, cualquiera sea su naturaleza jurdica o las
transformaciones que hubieren experimentado.
Artculo 5.- Agrgase como artculo 226 bis al Cdigo Procesal Penal, el
siguiente:
Artculo 226 bis:
Cuando el procedimiento tuviere por objeto la investigacin de los
delitos previstos en los artculos 367 ter, 367 quater y 367 quinquies del
Cdigo Penal, el juez de garanta podr ordenar a peticin del Ministerio
Pblico la interceptacin y registro de comunicaciones telefnicas, de correo
electrnico o en foros de conversacin a travs de Internet. El juez de
garanta, a peticin de Ministerio Pblico, podr autorizar a la polica y con el
nico objetivo de adquirir elementos de prueba relativos a los delitos previstos
en los artculos sealados, para que proceda a la compra simulada de
pornografa infantil, acte de manera encubierta, active sitios en la red de
Internet, instale o participe en foros de conversacin en el mismo medio.
Artculo 6.- Agrgase como artculo 113 ter del Cdigo de Procedimiento
Penal mientras dure su vigencia, el siguiente:
Artculo 113 ter:
Cuando el procedimiento tuviere por objeto la investigacin de los
delitos previstos en los artculos 367 ter, 367 quater y 367 quinquies del
Cdigo Penal, el juez podr ordenar la interceptacin y registro de
comunicaciones telefnicas, de correo electrnico o en foros de conversacin a
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MOCIN PARLAMENTARIA
travs de internet. El juez podr autorizar a la polica y con el nico objetivo de

adquirir elementos de prueba relativos a los delitos previstos en los artculos
sealados, para que proceda a la compra simulada de pornografa infantil,
acte de manera encubierta, active sitios en la red de internet, instale o
participe en foros de conversacin en el mismo medio.
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OFICIO A CORTE SUPREMA
1.2. Oficio de Cmara de Origen a Corte Suprema

Oficio de consulta. Fecha 10 de abril de 2002
Oficio N 3705
VALPARAISO, 10 de abril de 2002
En conformidad con lo dispuesto en los incisos segundo y tercero del

artculo 74 de la Constitucin Poltica de la Repblica, en relacin con el
artculo 16 de la ley N 18.918, Orgnica Constitucional del Congreso Nacional,
tengo a honra remitir a esa Excma. Corte Suprema copia del proyecto de ley iniciado en mocin- que modifica el Cdigo Penal, el Cdigo de Procedimiento
Penal y el Cdigo Procesal Penal en materia de delitos de pornografa infantil.
(BOLETN N 2906-07).
Dios guarde a V.E.
meg/mlp
S.10
ADRIANA MUOZ D'ALBORA

Presidenta de la Cmara de Diputados
CARLOS LOYOLA OPAZO

Secretario de la Cmara de Diputados
A S. E. EL PRESIDENTE DE LA EXCMA. CORTE SUPREMA
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OFICIO DE CORTE SUPREMA
1.3. Oficio de Corte Suprema a Cmara de Origen

Oficio de Corte Suprema remite opinin solicitada. Fecha 23 de abril, 2002.
Cuenta en Sesin 16, Legislatura 346.
Boletn N 2906-07
Oficio N 000815
Ant.: AD-18.226.
Santiago, 23 de abril de 2002.

Mediante oficio N 3705, de 10 de abril ltimo, V.S. ha tenido a bien
remitir a esta Corte, copia del proyecto de ley -iniciado en mocin- que
modifica el Cdigo Penal, el Cdigo de Procedimiento Penal y el Cdigo
Procesal Penal en materia de delitos de pornografa infantil (boletn N 290607), para los efectos previstos en los incisos 2 y 3 del artculo 74 de la
Constitucin Poltica de la Repblica y en el artculo 16 de la ley N 18.918,
Orgnica Constitucional del Congreso Nacional.
Impuesto el Tribunal Pleno de esta Corte de la materia
consultada, en sesin del da 19 de abril en curso, presidida por el titular que
suscribe y con la asistencia de los ministros seores lvarez Garca,
Libedinsky, Ortiz, Benquis, Tapia, Glvez, Chaigneau, Rodrguez, Cury, Prez,
lvarez Hernndez, Marn, Medina, Juica, Segura y seorita Morales, acord
expresar a V.S. lo siguiente:
Los artculos del proyecto que afectan a las facultades de
los jueces y requieren, por consiguiente, informe de esta Corte, son el quinto y
el sexto, que introducen nuevas disposiciones al Cdigo Procesal Penal y al de
Procedimiento Penal, respectivamente, autorizando a los jueces de garanta y a
los que conducen la investigacin en sus respectivos casos, para disponer
medidas de indagacin extraordinarias en los procedimientos que versen sobre
los delitos a los cuales se refiere el resto del articulado.
En principio, la Corte est de acuerdo con las
modificaciones propuestas. Sin embargo, como se trata de facultar a los
magistrados en el mbito de intimidad de los afectados, creemos prudente
sugerir que se establezca que ellas slo podrn decretarse por un tiempo
limitado, cuya extensin debera establecerse en la misma ley, pudiendo
prorrogrselas por una sola vez.
Es todo cuanto puede este Tribunal informar en torno al
proyecto en examen.
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Saluda atentamente a V.S.

(Fdo.): MARIO GARRIDO MONTT, Presidente; MARCELA PAZ URRUTIA
CORNEJO, Secretaria subrogante.
A LA SEORA PRESIDENTA
CMARA DE DIPUTADOS
VALPARASO.
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INFORME COMISIN CONSTITUCIN
1.4. Informe Comisin de Constitucin

Cmara de Diputados. Fecha 14 de mayo de 2003. Cuenta en Sesin 79,
Legislatura 348
INFORME DE LA COMISIN DE CONSTITUCIN, LEGISLACIN Y

JUSTICIA RECAIDO EN EL PROYECTO DE LEY QUE MODIFICA EL
CDIGO PENAL, EL CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL Y EL CDIGO
PROCESAL PENAL, EN MATERIA DE DELITOS DE PORNOGRAFA
INFANTIL.
BOLETN N 2906-07
HONORABLE CMARA:
La Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia

viene en informar el proyecto de la referencia, originado en una mocin de los
Diputados seora Mara Pa Guzmn Mena y seor Patricio Walker Prieto.
Cabe hacer presente para los efectos de una
mejor comprensin de este informe, que los autores de la iniciativa,
fundndose en nuevos estudios realizados, procedieron a substituir totalmente
la mocin original antes del inicio de su anlisis por parte de la Comisin, razn
que llev a esta ltima a pronunciarse derechamente sobe el nuevo texto,
prescindiendo del anterior.
Para el despacho de esta iniciativa, el Presidente de
la Repblica hizo presente la urgencia, la que calific de simple para todos sus
trmites constitucionales, contando, en consecuencia, esta Cmara con un
plazo de treinta das corridos para su tramitacin, plazo que vence el da 5 de
septiembre prximo por haberse hecho presente la urgencia en la Sala el 6 de
agosto recin pasado.
Durante el anlisis del proyecto, la Comisin cont
con la colaboracin de las siguientes personas:
- Don Jos Antonio Gmez Urrutia, Ministro de
Justicia.
- Don Francisco Maldonado Fuentes, Jefe de la
Divisin Jurdica del Ministerio de Justicia.
Don Fernando
integrante de la Divisin mencionada.
Londoo
Martnez,
abogado,
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- Doa Delia del Gatto Reyes, Directora Nacional del
Servicio Nacional de Menores.
- Doa Loreto Ditzel Lacoa, Jefa del Departamento
de Proteccin de Derechos.
- Don Patricio Milln Hidalgo, asesor jurdico del
Servicio Nacional de Menores.
- Doa Claudia Fuentes,

Corporacin Alerta y Respuesta al Abuso Sexual Infantil.
Presidenta
- Don Hernn
especializado en la legislacin de menores.
Rojas,.
Fernndez
de
la
abogado,
- Doa Sol Castillo Olivos, Comisario Subjefe de

Polica Internacional (INTERPOL) y Jefe del Grupo de Menores.
- Don Cristin Vega Durn, Subinspector del
Grupo de Menores de la Polica Internacional (INTERPOL).
- Doa Sylvia Iglesias Campos, asesora jurdica
- Doa Carolina Hayal, asesora jurdica
OBJETO.
La finalidad del proyecto se orienta a modificar los
Cdigos Penal, de Procedimiento Penal y Procesal Penal para reprimir, en lo
esencial, el delito de pornografa infantil
ANTECEDENTES.
1.- Los autores de la mocin sealan en sus

fundamentos, que en los ltimos aos se han producido una serie de notables
avances tecnolgicos en materia de impresin grfica y de medios de registro
audiovisual, que perfeccionan y aumentan las posibilidades de captar,
conservar, modificar y reproducir escritos, dibujos, imgenes y sonidos en las
ms diversas formas, sin necesidad de incurrir en los cuantiosos costos que en
el pasado reciente se requeran para lograr tales resultados. Adems de lo
anterior, los nuevos medios tecnolgicos son de fcil acceso para los usuarios,
permitindoles manejar personalmente los procedimientos de impresin grfica
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o de registro y procesamiento audiovisual, sin necesidad de recurrir a terceros
especializados en la materia.
Simultneamente con lo anterior, se ha producido un
rpido y masivo desarrollo del sistema de internet, que permite mediante el
empleo de redes computacionales conectadas, aumentar la rapidez de las
comunicaciones y la velocidad de las interacciones, pudiendo las personas
intervinientes, simular u ocultar sus identidades, como tambin organizarse o
asociarse para diversos fines, incluso ilcitos.
Agregan los parlamentarios que en tal contexto se
han comenzado a manifestar una serie de conductas que vulneran o amenazan
importantes bienes jurdicos protegidos, aprovechando la falta de control sobre
el sistema, las caractersticas de los nuevos medios tecnolgicos y,
especialmente, los vacos o deficiencias de la legalidad de cada pas.
Sealan que quienes resultan particularmente
vulnerables a este tipo de conductas son los nios, los que son utilizados por
adultos para la produccin de material pornogrfico, el que es posteriormente
reproducido, difundido, intercambiado o vendido en diversas formas y medios,
incluyendo internet. Aaden que la pornografa infantil, corresponde,
normalmente, a delitos de reciente comisin, en los que se ha utilizado a nios
en trminos degradantes, y que han dado lugar a acciones delictuales que han
provocado gran revuelo mundial.
Hacen presente que en nuestro pas se han
descubierto los primeros casos y que en agosto del ao pasado se incaut gran
cantidad de material a un extranjero domiciliado en una comuna de Santiago,
el que, sin embargo, pudo salir del pas en razn de haber obtenido su libertad
gracias a controvertidas resoluciones judiciales.
Agregan que la gravedad y complejidad de los
delitos relacionados con la pornografa infantil, el carcter internacional que
adquieren y las devastadoras consecuencias que generan para las vctimas,
han llevado a los Estados a tratar de uniformar y perfeccionar sus
legislaciones, hacindose eco de las recomendaciones del Parlamento Europeo.
ltimamente, la mayora de los pases de Europa han dictado leyes destinadas
a reprimir estos delitos, ampliando y perfeccionando los tipos penales y
estableciendo normas procesales para su eficaz investigacin. Citan como
ejemplos de estas nuevas legislaciones, a la ley italiana, de agosto de 1998 y a
la ley irlandesa, de junio de 1998.
En el caso chileno, sealan que an cuando en el
ao 1999 se dict la ley N 19.617, que introdujo diversas modificaciones al
Cdigo Penal destinadas a la represin de estos delitos, sus disposiciones han
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mostrado vacos e imperfecciones para
especialmente por las causas que enumeran:
su
adecuado
enfrentamiento,
1.- La norma que sanciona el delito de

utilizacin de menores en la produccin de material pornogrfico (artculo 366
quater del Cdigo Penal), no define pornografa infantil, .por lo que el concepto
queda entregado a las reglas de interpretacin legal.
2.- La misma disposicin mencionada establece
diferenciaciones en razn de la edad y de la concurrencia de determinadas
circunstancias para la penalizacin del delito, fijando en 12 aos la proteccin
legal frente al delito, pero en lo que se refiere a los mayores de esa edad y
menores de 18,
requiere, adems, para que exista tal proteccin, la
concurrencia de violencia o intimidacin o alguna de las circunstancias que
seala el artculo 363, que sanciona el delito de estupro, En consecuencia,
respecto de los mayores de 12 aos pero menores de 18 si no concurren tales
circunstancias, la conducta queda impune, consecuencia que estara en
contradiccin con la tendencia que se desprende del estudio comparado de las
normas de derecho de los distintos pases y que da lugar a la posibilidad de
que los pederastas busquen nios mayores de 12 aos, evitando
deliberadamente la concurrencia de alguna circunstancia que haga punible su
conducta, para producir pornografa. En tales casos, aaden los autores, el
aparente consentimiento de la vctima dejara a los autores en la impunidad.
3.- Sealan, asimismo, los autores de la mocin
como causa de esta insuficiencia, el hecho de que la norma comentada no
sanciona como delito el trfico de pornografa infantil, es decir, su difusin,
distribucin o transmisin ni tampoco la posesin de tal pornografa.
4.- Por ltimo, siempre respecto del artculo
366 quater, sealan que la penalidad que establece - reclusin menor en
cualquiera de sus grados , es decir, 61 das a 5 aos no rene la cualidad de
ser efectiva, proporcionada y disuasiva del delito que sanciona por cuanto las
reglas sobre aplicacin de las penas contenidas en los artculos 67 y siguientes
del Cdigo, la dejaran en el rango inferior al dictarse la sentencia
condenatoria.
Como consecuencia de lo anterior, no resulta
posible la utilizacin de mtodos de interceptacin de comunicaciones para la
investigacin del delito, puesto que la ley exige para ello que se trate de
conductas sancionadas con pena de crimen, es decir, ms de 5 aos de
presidio o reclusin e, igualmente, da pie para que la delincuencia, en
conocimiento de la mayor penalidad existente en la legislacin extranjera,
prefiera el pas para la comisin de sus ilcitos ya que se corren menos riesgos
e, incluso, existe la posibilidad de no tener que sufrir un cumplimiento efectivo
de la pena.
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5.- Tambin critican los autores que la

legislacin vigente no sancione especialmente a las organizaciones criminales
dedicadas a la perpetracin del delito de pornografa infantil, las que solamente
pueden encausarse como asociaciones ilcitas; que no establezca el comiso de
los bienes utilizados o que se hayan obtenido como consecuencia del delito;
que no contemple normas de procedimiento que otorguen a fiscales del
ministerio pblico, jueces y polica facultades especiales para la investigacin
de estos delitos ni, por ltimo, contenga normas sobre extraterritorialidad que
permitan sancionar a nacionales o residentes en el pas, por delitos de esta
naturaleza cometidos en el extranjero.
2.- El Cdigo Penal.
En lo que interesa a este informe, cabe
sealar que:
a) Su artculo 361 sanciona el delito de
violacin, definiendo tal figura delictiva como el acceso carnal, por va vaginal,
anal o bucal a una persona
mayor de 12 aos en los casos en que se
emplea fuerza o intimidacin: la vctima se haya privada de sentido o se
aprovecha su incapacidad para oponer resistencia o se abusa de la enajenacin
o trastorno mental de la misma.
b) Su artculo 362 sanciona la violacin de
una persona menor de 12 aos, figura que se da aunque no concurra ninguna
de las circunstancias sealadas en el artculo 361.
c) Su artculo 363 castiga el delito de estupro
es decir, el acceso carnal por va vaginal, anal o bucal a una persona menor de
edad pero mayor de 12 aos, cuando concurren las siguientes circunstancias:
1.- se acta abusando de una anomala o
perturbacin mental, aun transitoria, pero que no alcanza a ser constitutiva de
enajenacin o trastorno.
2.- se abusa de una relacin de dependencia
de la vctima o se tiene con ella una relacin laboral.
3.-. se abusa del grave desamparo en que
se encuentra la vctima.
4.- se engaa a la vctima abusando de su
inexperiencia o ignorancia sexual.
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d) su artculo 366 sanciona al que realiza
acciones sexuales distintas al acceso carnal con una persona mayor de 12
aos, graduando la pena de acuerdo a si concurrieren las circunstancias
sealadas en el artculo 361 (violacin) o en el artculo 363 (estupro) siempre,
en este ltimo caso, que la vctima fuere menor de edad.
e) su artculo 366 bis castiga al que realizare
una accin sexual distinta al acceso carnal con una persona menor de 12 aos,
graduando la penalidad en atencin a si concurre alguna de las circunstancias
sealadas en los artculos 361 363, o bien, no concurre ninguna de ellas.
f) su artculo 366 quater pena al que sin
realizar una accin sexual en los trminos sealados en los artculos
anteriores, para procurar su propia excitacin sexual o la de otro, realizare
acciones de significacin sexual ante un menor de 12 aos, le hiciere ver o
escuchar material pornogrfico o le determinare a realizar acciones de
significacin sexual delante suyo o de otro.
Su inciso segundo sanciona al que empleare
a un menor de 12 aos en la produccin de material pornogrfico.
Su inciso tercero aplica la misma pena
sealada en los dos incisos anteriores, al que realice alguna de las conductas
descritas en dichos incisos con una persona menor de edad pero mayor de 12
aos, cuando concurre fuerza o intimidacin o alguna de las circunstancias
sealadas en el artculo 363.
g) su artculo 367 penaliza al que,
habitualmente o con abuso de confianza o autoridad, promoviere o facilitare la
prostitucin de menores de edad para satisfacer los deseos de otro.
h) su artculo 369 requiere para proceder
por alguno de los delitos sealados en los artculos 361 (violacin) y 366
quter (pornografa infantil) la denuncia previa hecha a la justicia, al ministerio
pblico o a la polica por la persona ofendida, por sus padres, abuelos o
guardadores o por quien la tuviere bajo su cuidado.
Su inciso segundo seala que si el ofendido no
pudiere efectuar la denuncia por si mismo a causa de su edad o estado mental
o no tuviere padres, abuelos, guardadores o personas encargadas de su
cuidado, o bien, stos estuvieren implicados en el delito, la denuncia podrn
hacerla los educadores, mdicos u otras personas que tomen conocimiento del
hecho en razn de su actividad, o podr procederse de oficio por el ministerio
pblico.
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Su inciso tercero se refiere a la situacin que
se produce cuando un cnyuge o conviviente cometiere alguno de los delitos
sealados en el artculo 361 (violacin) o 366 N 1 (actuaciones de tipo sexual
distintas al acceso carnal concurriendo alguna de las circunstancias propias de
la violacin) en contra de quien hace vida en comn, sealando que, en el
primer caso, si solamente concurre la circunstancia de hallarse la vctima
privada de sentido o se aprovecha su incapacidad de resistirse o se abusa de la
enajenacin o trastorno mental de la misma, no deber darse curso al
procedimiento o se sobreseer definitivamente salvo que la imposicin o
ejecucin de la pena resultare necesaria en atencin a la gravedad de la
ofensa infligida.
En el segundo caso, indica que cualquiera
fueren las circunstancias en que se perpetre el delito, a requerimiento del
ofendido se pondr trmino al procedimiento, a menos que el juez no lo acepte
por motivos fundados.
i) Su artculo 372 bis sanciona al que con
ocasin de violacin cometiere adems el homicidio de la vctima, agravando la
penalidad si la violacin fuere por va vaginal o, si la vctima fuere varn, por
va anal.
3.- El Cdigo de Procedimiento Penal.
Respecto de las materias que toca este
informe, corresponde sealar que:
primero que toda sentencia

condenado de pagar las costas.
a) Su artculo 504 seala en su inciso

condenatoria expresar la obligacin del
Su inciso segundo seala que tales costas

comprenden las procesales y personales y, adems, aquellos gastos
ocasionados por el juicio que no se incluyen en las costas.
Su inciso tercero indica que la sentencia
podr disponer el comiso de los instrumentos o efectos del delito o disponer su
devolucin si el comiso no fuere procedente.
Su inciso cuarto dispone que la sentencia
condenatoria, en el caso del artculo 374 del Cdigo Penal ( sanciona al que
venda, distribuya o exhiba canciones, folletos u otros escritos impresos o no
contrarios a las buenas costumbres), ordenar la destruccin parcial o total,
segn proceda, de los impresos o de las grabaciones sonoras o audiovisuales.
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b) Su artculo 673 se refiere al destino de
las especies que fueren decomisadas, sealando en su inciso primero que las
armas, municiones, explosivos y dems elementos a que se refiere la Ley de
Control de Armas, se remitirn a la autoridad a que se refiere esa ley.
Su inciso segundo indica que las dems
especies decomisadas quedarn a disposicin del Fisco, quien podr ordenar se
las subaste o se las destruya si no tuvieren valor ni fueren aprovechables.
Su inciso tercero dispone que los dineros y
otros valores decomisados a favor del Fisco, se destinarn a beneficio de la
Junta de Servicios Judiciales.
4.- El Cdigo Procesal Penal.
De acuerdo a los textos que modifica este
informe, corresponde sealar que:
a) Su artculo 222 dispone en su inciso
primero que cuando existieren fundadas sospechas, basadas en hechos
determinados, de que una persona hubiere cometido o participado en la
preparacin o comisin o que preparare actualmente la comisin o
participacin en un hecho punible que mereciere pena de crimen (ms de cinco
aos), y la investigacin lo hiciere imprescindible, el juez de garanta, a
peticin del ministerio pblico, podr ordenar la interceptacin y grabacin de
sus comunicaciones telefnicas o de otras formas de telecomunicacin.
b) Su artculo 226 establece que cuando el
procedimiento tuviere por objeto la investigacin de un hecho punible que
mereciere pena de crimen, el juez de garanta podr ordenar, a peticin del
ministerio pblico, la fotografa, filmacin u otros medios de reproduccin de
imgenes conducentes al esclarecimiento de los hechos. Podr igualmente
ordenar la grabacin de comunicaciones entre personas presentes.
c) Su artculo 469 establece que los dineros
y otros valores decomisados se destinarn a la Corporacin Administrativa del
Poder Judicial.
Su inciso segundo seala que si el tribunal
estimare necesario ordenar la destruccin de las especies decomisadas, dicha
diligencia deber llevarse a cabo bajo la responsabilidad del administrador del
tribunal, salvo que se encomendare a otro organismo pblico. En todo caso
deber registrarse la ejecucin de la diligencia.
Su inciso tercero dispone que las dems
especies decomisadas se pondrn a disposicin de la Direccin General del
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Crdito Prendario para que proceda a su subasta pblica o a destruirlas si
carecieren de valor. El producto de la enajenacin ceder en beneficio de la
Corporacin Administrativa del Poder Judicial.
IDEAS MATRICES O FUNDAMENTALES DEL PROYECTO, CONSTITUCIONALIDAD
DE LAS MISMAS Y SNTESIS DE SU CONTENIDO.
La idea central del proyecto se orienta a
modificar los Cdigos Penal, de Procedimiento Penal y Procesal Penal para
reprimir especialmente el delito de pornografa infantil.
Con tal objeto:
1 Modifica el Cdigo Penal para:
- Elevar de 12 a 14 aos la edad mnima
para que un menor pueda consentir en una relacin sexual con un adulto.
Complementar la figura penal de la
realizacin de acciones de significacin sexual.
- Sancionar la participacin
produccin de material pornogrfico en que se utilice a menores.
-
Definir lo
que
en
la
debe entenderse por
- Sancionar la promocin o facilitacin de la
prostitucin infantil aun cuando no concurrieren habitualidad, abuso de
confianza o autoridad, o engao.
Permitir
la
clausura
de
los
establecimientos o locales abiertos o no al pblico, en que se cometieren
delitos de naturaleza sexual con menores.
- Reconocer la accin penal pblica a favor
de los menores de edad, vctimas de los delitos de violacin o de produccin
de material pornografico infantil.
- Agravar la penalidad tratndose del delito
de produccin de material pornogrfico, en que se ocasiona el homicidio de la
vctima.
- Elevar la penalidad en un grado en caso de
que a consecuencias de la comisin de los delitos de violacin, estupro y otros
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delitos sexuales, se contagiare a la vctima con alguna enfermedad de
transmisin sexual.
- Penalizar la comercializacin, importacin,
distribucin y exhibicin de material pornogrfico infantil, en cuya elaboracin
hayan sido empleados menores de edad.
- Penalizar la tenencia o posesin dolosa de
material pornogrfico infantil.
2 Modifica el Cdigo de Procedimiento Penal

para:
- Permitir a los jueces, cuando existieren
fundadas sospechas y la investigacin lo hiciere indispensable, de la
preparacin, participacin o comisin de un delito de produccin de material
pornogrfico infantil, promocin o facilitacin de la prostitucin de menores de
edad y de comercializacin, importacin, difusin, distribucin y exhibicin de
material pornogrfico en que se hubiere empleado a menores, ordenar la
interceptacin y grabacin de comunicaciones telefnicas, correos electrnicos
y dems formas de telecomunicacin, la grabacin de conversaciones entre
personas presentes y la compra simulada de material pornogrfico infantil.
- Agregar entre los materiales que deben
destruirse total o parcialmente en virtud de la sentencia condenatoria que se
dicte en el caso de la venta, distribucin o exhibicin de folletos, canciones o
estampas contrarias a las buenas costumbres, a los efectos que provengan de
los delitos de participacin en la produccin de material pornogrfico infantil,
de comercializacin, importacin, difusin, distribucin o exhibicin de material
pornogrfico en que se hayan empleado menores, y de tenencia o posesin
dolosa de tal material.
- Establecer el destino del dinero y otros
valores decomisados como consecuencia de los delitos sealados en el prrafo
anterior, como tambin el del valor de las especies que deban subastarse y el
de los instrumentos tecnolgicos que fueren decomisados.
3 Modifica el Cdigo Procesal Penal para:
- Permitir al juez de garanta, a peticin
del Ministerio Pblico, ordenar, adems de la interceptacin y grabacin de
comunicaciones telefnicas de personas respecto de quienes existieren
fundadas sospechas de preparar, participar o cometer o participar en tal
comisin o preparacin, de un hecho punible que merezca pena de crimen, y la
investigacin lo hiciere imprescindible, la interceptacin y grabacin de correos
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electrnicos, foros de conversacin, chateos a travs de internet y otras
formas de telecomunicaciones.
- Establecer que lo dispuesto en el prrafo
anterior tambin tendr lugar en el caso de los delitos de participacin en la
produccin de material pornogrfico infantil; de comercializacin, importacin,
distribucin, difusin y exhibicin de material pornogrfico en que se haya
empleado a menores, y de tenencia o posesin dolosa de tal material.
- Permitir al juez de garanta, a peticin
del ministerio pblico, ordenar, en el caso de la investigacin de alguno de los
delitos sealados en el prrafo anterior, la fotografa, filmacin u otros medios
de reproduccin de imgenes conducentes al esclarecimiento de los hechos,
como tambin la compra simulada de material pornogrfico infantil o la
participacin .en foros electrnicos en que se ofrezca tal material.
- Establecer el destino del dinero y otros
valores decomisados como consecuencia de los delitos sealados en el mismo
prrafo anterior, como tambin el del valor de las especies que deban
subastarse y el de los instrumentos tecnolgicos que fueren decomisados.
Tales ideas, las que el proyecto concreta

mediante tres artculos que introducen las modificaciones correspondientes,
son propias de ley al tenor de lo establecido en los nmeros 2), 3) y 20) del
artculo 60 de la Constitucin Poltica, todas las que se desarrollarn en el
captulo de la Discusin en particular.
LEGISLACIN COMPARADA.
Como cuestin previa al anlisis de la
legislacin de otros pases sobre la materia, cabe sealar que el marco
existente sobre la tema lo entrega la Convencin Internacional de los Derechos
del Nio, cuerpo jurdico que considera nios a los menores de 18 aos, salvo
que de acuerdo a la ley que les sea aplicable, se alcance antes la mayora de
edad.
De conformidad al artculo 34, letra c) de
esta Convencin, los Estados Partes se comprometen a tomar todas las
medidas necesarias, tanto de carcter nacional, bilateral y multilateral, para
impedir la explotacin del nio en espectculos o materiales pornogrficos.
A su vez, el Protocolo Facultativo de esta
Convencin, entiende por pornografa infantil toda representacin, por
cualquier medio, de un nio dedicado a actividades sexuales explcitas, reales
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o simuladas, o toda representacin de las partes genitales de un nio con fines
primordialmente sexuales.
De acuerdo a lo anterior, los bienes
jurdicos protegidos no se reduciran nicamente a la integridad y libertad
sexual de los menores, sino que tendran tambin especialmente en cuenta los
derechos inherentes a la dignidad humana, al libre desarrollo de la
personalidad y a la indemnidad de los menores, cuya voluntad, sin la necesaria
informacin para ser considerada verdaderamente libre, no puede ser
relevante respecto de la licitud de conductas que s podran sero entre
personas adultas.
ITALIA
La legislacin italiana se encuentra
contenida en la ley N 269, de 3 de agosto de 1998 y se refiere a las Normas
contra el disfrute de la prostitucin, la pornografa y el turismo sexual en
perjuicio de menores, como nuevas formas de reduccin a la esclavitud..
Define a la pornografa como la utilizacin de menores de 18 aos con el fin
de realizar exhibiciones pornogrficas o de producir material de esa naturaleza.
Tal conducta, como tambin la comercializacin de ese material, se sanciona
con pena de reclusin de seis a doce aos y multa.
Asimismo, tipifica como delito y sanciona
con reclusin de uno a cinco aos y multa la distribucin, divulgacin o
publicacin del mencionado material, por cualquier medio, incluso las tcnicas
de la telecomunicacin y de la informtica, o la distribucin o divulgacin de
noticias o informaciones tendentes a la seduccin o explotacin sexual de
menores de 18 aos. Igualmente, pena con reclusin de hasta tres aos o con
multa, la cesin a terceros, incluso a ttulo gratuito, de material pornogrfico
producido mediante la explotacin sexual de menores de 18 aos.
Sanciona tambin la tenencia de
material pornogrfico elaborado mediante la explotacin sexual de menores,
penando a quien, conscientemente, adquiere o dispone de tal material, con
reclusin de hasta 3 aos o de multa.
Esta legislacin, siguiendo las pautas
marcadas por la Accin Comn Europea, introduce una seria de medidas
complementarias, tales como la aplicacin de la ley italiana a ciudadanos
italianos o extranjeros que hayan obrado en conjunto con un nacional,
respecto de acciones cometidas fuera del pas, cumplindose determinados
requisitos en este ltimo caso.
En lo que se refiere a la persecucin
de estos delitos, se faculta a los investigadores, sujetos a cautelas y controles
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judiciales, para adquirir simuladamente material pornogrfico y se establece un
fondo con el producto de las multas y de los bienes confiscados para la
rehabilitacin, tanto de las vctimas, para lo que se destina las dos terceras
partes de esos recursos en programas de prevencin, asistencia y recuperacin
psicoteraputica, como para los victimarios que lo soliciten, el tercio restante.
FRANCIA
La ley N 468, de 17 de junio de
1998, agrega un nuevo tipo delictivo relativo a la pornografa infantil, para
sancionar las conductas de fijar, grabar o transmitir con vistas a su difusin, la
imagen o la representacin de un menor de modo tal que dicha representacin
tenga carcter pornogrfico; la difusin de una imagen o representacin por
cualquier medio, de importarla o exportarla o hacerla exportar; la fabricacin,
transporte y difusin por cualquier medio de mensajes de carcter violento o
pornogrfico o de tal naturaleza que pueda producir graves atentados a la
dignidad humana, o el hecho de comerciar con tal mensaje. Es importante
destacar que se considera agravante la utilizacin de una red de
telecomunicaciones para la difusin de la imagen o representacin del menor a
un pblico indeterminado.
Trata tambin esta legislacin de las
llamadas pseudofotografas, es decir, hace aplicable las disposiciones de la ley
a las imgenes pornogrficas de personas con el aspecto fsico de un menor,
salvo que se acredite que al efectuarse las imgenes tal persona tena 18 o
ms aos de edad.
Por ltimo, cabe sealar que esta
ley contempla tambin la aplicacin de sus disposiciones a los hechos previstos
cometidos en el extranjero por un francs o un residente habitual en territorio
francs y se sanciona, igualmente, a las personas jurdicas que sean
declaradas responsables penalmente de algunas de tales infracciones.
ALEMANIA.
La ley de reforma al Cdigo Penal,
de abril de 1998, sanciona especialmente la difusin de escritos pornogrficos,
castigndose la pornografa en sus diversas dimensiones siempre que las
representaciones de este carcter tengan por objeto hechos de brutalidad,
bestialismo o abusos sexuales de nios. Las penas se elevan a privacin de
libertad desde tres meses a cinco aos, cuando el referido material tiene por
objeto abusos sexuales de menores. Se establece una agravante cuando
siendo el delito el objeto de la pornografa, se represente un hecho real o
cercano a la realidad. En el caso que el autor de estos ilcitos actuare como
miembro de una organizacin dedicada a este tipo de hechos, la penalidad va
de seis meses a diez aos.
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La reforma anterior ha sido

complementada por la ley para la persecucin de los delitos sexuales y otros
delitos peligrosos, que entre las modificaciones que contiene, refleja una
orientacin poltico criminal de endurecimiento de la regulacin de los
substitutivos de las penas privativas de libertad y de la ejecucin de las penas
y medidas de seguridad.
ESPAA
La reforma del Cdigo Penal
derivada de la ley orgnica de abril de 1999, tuvo como especiales objetivos
cubrir algunas lagunas relacionadas con la tipificacin de ciertos
comportamientos relativos a la pornografa de menores, especialmente el
problema planteado con la difusin de pornografa cometida por quienes no
haban tomado parte en la elaboracin del material.
A este respecto, el artculo 189
dispone que sern castigados con prisin de uno a tres aos quienes utilizaren
a menores de edad o incapaces con fines o en espectculos exhibicionistas o
pornogrficos, tanto pblicos como privados, o para elaborar cualquier clase de
material pornogrfico o financiare estas actividades.
En la misma pena incurren quienes
produjeren, vendieren, distribuyeren, exhibieren o facilitaren la produccin,
venta, difusin o exhibicin por cualquier, medio de material pornogrfico en
cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de edad o incapaces, aunque
el material tuviere origen extranjero o desconocido.
La posesin de tal material para la
realizacin de alguna de las conductas descritas, se pena con la mitad inferior
de la sancin asignada.
Si el culpable pertenece a una
organizacin o asociacin, incluso transitoria, dedicada a estas actividades, se
aplicar la pena superior en grado.
Sanciona con prisin de seis meses a un
ao y multa al que haga participar a un menor o incapaz en un conportamiento
de naturaleza sexual que perjudique la evolucin o desarrollo de la
personalidad del afectado.
Castiga con prisin de seis a doce
meses al que teniendo bajo su potestad, tutela o guarda a un menor de edad o
incapaz, con conocimiento de su estado de prostitucin o corrupcin, no hiciere
lo posible por impedir su continuacin en tal estado o no acude a la autoridad
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competente para el mismo fin, si carece de medios para la custodia del menor
o incapaz.
Finalmente,
seala
que
el
Ministerio Pblico deber promover las acciones que correspondan para privar
de la patria potestad, tutela, guarda o acogimiento familiar, en su caso, a la
persona que incurra en alguna de las conductas descritas en el prrafo
anterior.
DISCUSIN DEL PROYECTO.
a) Opinin de las personas invitadas a

exponer.
Antes de empezar a tratar el proyecto, la

Comisin recibi el parecer de las siguientes personas:
1 La seora Claudia Fuentes, Presidenta
de la Corporacin Alerta y Respuesta al Abuso Sexual Infantil.
Seal acudir a la Comisin en
representacin de los padres de las vctimas que han iniciado acciones ante la
justicia para perseguir el abuso sexual y la violacin de nios. Expres que sus
actividades en tal sentido las inici en marzo del ao anterior cuando solicit al
Ministerio de Justicia la realizacin obligatoria de test psicolgicos a las
personas que trabajen con nios, como consecuencia de la gran cantidad de
abusos cometidos contra menores por docentes y paradocentes.
Expres que las redes de pornografa infantil
utilizan desde lactantes hasta nios, recordando que hace solamente tres aos
se haba desbaratado en Blgica una organizacin de este tipo que traficaba
recin nacidos desde Latinoamrica. Hizo presente que desde el ao 1985 se
haba notado un fuerte incremento en el comercio de pornografa infantil va
internet, hasta el extremo de convertir este trfico en el tercero ms lucrativo
del mundo. Recalc que estas redes se valan para la comisin de sus
actividades delictuales de diferentes tipos de materiales grficos, tales como
fotografas, pelculas, dibujos animados, textos y otros, encubriendo en
muchos casos tales acciones bajo la forma de fotografas artsticas.
Seal,
asimismo,
que
las
distintas
organizaciones de pederastas editan textos en que justifican sus actuaciones y
exponen sus experiencias abusivas con nios, existiendo sitios de internet en
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que efectan tales comunicaciones, tales como Paidos, Chileboys y el grupo de
conversacin Tobys. Por ello la urgente necesidad de estar alertos al trfico de
menores, a la pornografa infantil y al turismo sexual por internet.
Explic que, a nivel internacional, hay personas
que acceden individualmente a material pornogrfico infantil; otros se agrupan
bajo la denominacin de amantes de los nios y producen y distribuyen
material pornogrfico, contactndose para la comisin de los delitos por la va
de ofrecer precios por la consecucin de menores. En todo caso, los ms
nocivos y peligrosos, seran, a su juicio, aquellos que, sin ser anormales, por
dinero, producen material pornogrfico y lo distribuyen, secuestrando nios
para tal fin, llegando, incluso, a darles muerte.
Seal que una de las organizaciones
norteamericanas que agrupa a estas personas, conocida como Asociacin
Norteamericana para el Amor entre Hombres y Nios (NAMBLA) y que tiene
filiales en pases latinoamericanos como Argentina, haba conseguido
incorporarse a la Asociacin Internacional de Homosexuales y Lesbianas
(ILGA), organizacin que haba, a su vez, alcanzado el rango de rgano
consultivo de la Organizacin de las Naciones Unidas, contando para ello, entre
otros, con el voto chileno. Aclar, en todo caso, que la admisin de este
organismo en las Naciones Unidas no lo haba sido en su condicin de
organizacin pederasta, la que haba sido debidamente disfrazada.
Agreg que la internacionalizacin de las
agrupaciones pedfilas, les permite conocer cules son los pases que cuentan
con una legislacin ms tolerante para sus inclinaciones, circunstancia de la
que surge la necesidad de homologar las penalidades a fin de evitar la
existencia de verdaderos parasos para estos delincuentes. Seal que una de
las cosas que facilitaba las actividades de estas personas, no era, como podra
creerse, el descuido generalizado de los padres por la seguridad de sus hijos,
sino la acendrada conviccin que abrigan en el sentido de que a sus hijos una
cosa de tal naturaleza no les podra ocurrir. De ah, entonces, la necesidad de
una legislacin que pueda poner atajo a una situacin anmala que se da en la
realidad.
Por ltimo, contestando diversas interrogantes
acerca de la rehabilitacin de los menores afectados y de los propios
victimarios, seal que, en primer lugar, los centros de rehabilitacin de
vctimas se encontraban saturados y resultaban de elevado costo por la
necesidad de contar con una gran cantidad de profesionales y, en el caso de la
rehabilitacin de los victimarios, hizo presente que los resultados eran muy
pobres por cuanto los datos estadsticos revelaban un alto porcentaje de
reincidencia, an respecto de quienes haban recibido tratamiento psicolgico.
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2.- La seora Sol Castillo Olivos, Comisario
Subjefe de Polica Internacional (INTERPOL) y Jefe del Grupo de Menores.
Consultada acerca de las actividades que
desarrolla la polica frente a estos casos, explic que la Polica Internacional
(INTERPOL) es una organizacin que cuenta con 179 pases miembros, siendo
Chile el nico estado sudamericano que participa en forma ininterrumpida
desde 1996, no slo en las actividades relacionadas con la pornografa infantil
sino que en lo que se refiere a la explotacin sexual en general.
Agreg que su trabajo la llevaba
constantemente a viajar a Europa y conocer las realidades de esos pases, lo
que le permita afirmar su posicin avanzada en relacin a la chilena, citando,
como ejemplo, la facultad que tena la polica belga para infiltrar y desbaratar
las redes de pedfilos.
En cuanto a la consulta que se le
formul, acerca de si en Chile sera ms frecuente este delito que en el resto
de Latinoamrica, contesto que ello podra ser efectivo como consecuencia de
la situacin socioeconmica nacional y, especialmente, por los vacos legales,
que permiten o incentivan a estas personas con inclinaciones anormales, a
radicarse en el pas.
Refirindose, en seguida, al alcance de los
trminos explotacin sexual, seal que a nivel de la Polica Internacional, se
entenda por tal no slo la pornografa sino la prostitucin, el turismo sexual y
los casos de nios desaparecidos. Crey necesario precisar la diferencia entre
un abusador sexual ocasional y un pederasta que es quien tiene una clara
preferencia sexual con nios, aadiendo que no exista acuerdo en determinar
si estos ltimos eran enfermos o anormales o, simplemente, tenan
preferencias sexuales distintas. Seal, en todo caso, que estas personas no
presentaban rasgos fsicos especiales que los diferenciaran de las dems
personas y que, por el contrario, tenan una especial habilidad para acercarse
a los nios.
Termin sealando que, a su
parecer, las mayores facultades que el proyecto entrega a la Polica, resultan
realmente necesarias para la investigacin de estos delitos, cuestin que hoy
da se efecta en forma incipiente dado que se trata de una nueva forma de
comisin de ilcitos, que requiere capacitar a la polica en el uso de internet.
3.- El seor Hernn Fernndez Rojas,
abogado especializado en materia de menores.
Inici su intervencin sealando
que recin en el ao 1999, mediante la ley N 19.617, se incorpor al Cdigo
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Penal la figura de la pornografa infantil, pero, en general, la legislacin sobre
delitos sexuales ha demostrado, en el caso de los menores, ser insuficiente e
imperfecta para el enfrentamiento de la pornografa en razn de los numerosos
vacos que contiene.
En efecto, el artculo 366 quater
del citado Cdigo, que sanciona el empleo de menores en la produccin de
material pornogrfico, no contiene una definicin de pornografa, razn por la
que este concepto queda supeditado a las normas de interpretacin o
hermenutica legal.
Asimismo, la misma norma, en sus
incisos primero y tercero, establece criterios de proteccin diferenciados en
atencin a la edad de la vctima y a la concurrencia de determinadas
circunstancias en la comisin del delito. En consecuencia, si se trata de un
menor de 12 aos, la proteccin legal tiene lugar sin necesidad de la
concurrencia de otros elementos, pero si se trata de un mayor de esa edad,
pero menor de 18, slo habr sancin si concurre fuerza o intimidacin o
alguno de los elementos propios del delito de estupro. Lo anterior estara en
contradiccin con la tendencia de la legislacin comparada que extiende la
proteccin, acorde con la Convencin de los Derechos del Nio, hasta los 18
aos de edad.
Igualmente, el artculo en anlisis no
considera delito la difusin, transmisin o distribucin de pornografa infantil
como tampoco su posesin, conductas todas que no obstante la importancia
que tienen en la existencia del material pornogrfico, no reciben sancin penal
alguna. An ms, la sancin que la citada norma impone, reclusin menor en
cualquiera de sus grados, no resulta efectivamente disuasiva, toda vez que
como efecto de las reglas de aplicacin de las penas, normalmente quedar
reducida a su rango ms bajo, lo que permitir, adems, al hechor acceder a
alguna de las medidas alternativas de privacin de la libertad.
Lo
anterior
tiene,
asimismo,
repercusiones indeseables por cuanto resultando menos arriesgado delinquir
en el pas por las menores consecuencias que ello conlleva, puede servir de
incentivo para que ingresen a Chile personas inclinadas a la comisin de tales
delitos, como tambin que no siendo la sancin una pena propia de crimen, no
es posible recurrir a los medios de investigacin que franquea el Cdigo
Procesal Penal tal como la interceptacin de las comunicaciones.
Siguiendo con su exposicin, hizo

presente que la pornografa infantil era producida por verdaderas asociaciones
delictuales, las que no tienen una sancin especial, debiendo recurrirse a la
figura de las asociaciones ilcitas, como, tambin que no se estableca el
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comiso de los bienes o elementos utilizados para dicha produccin o de los
bienes o beneficios obtenidos por su intermedio, sancin que servira como un
fuerte freno a este tipo de conductas.
Asimismo, ech de menos normas
de procedimiento que permitieran a fiscales, jueces y policas contar con
facultades especiales para la investigacin de la pornografa, e, igualmente,
disposiciones sobre extraterritorialidad para sancionar a nacionales o
extranjeros residentes que hubieren cometido tal ilcito fuera del pas.
Finaliz sealando que todos
estos vacos e imperfecciones eran enfrentados por el proyecto por la va de:
aumentar las penas aplicables a los que participen en la comisin de estos
delitos; fijar en 18 aos la edad de proteccin legal para las vctimas de este
delito; sancionar como delito la difusin, transmisin, distribucin importacin
y exportacin, con o sin fines de lucro, de la pornografa infantil como tambin
su posesin dolosa, toda vez que los poseedores de este material forman parte
de la cadena criminal que atenta contra los menores; penalizar
especficamente a las organizaciones criminales formadas para la realizacin de
estas prcticas y establecer el comiso de los elementos empleados para su
produccin como tambin de los bienes obtenidos en calidad de utilidades y,
por ltimo, otorgar facultades a los fiscales, jueces e investigadores policiales
para el examen de las conductas y la acreditacin de los delitos tales como la
interceptacin de las comunicaciones o la utilizacin de agentes encubiertos.
b) Discusin en general.
Durante el debate relativo a la idea de legislar
sobre la iniciativa, los Diputados seora Mara Pa Guzmn y Patricio Walker
hicieron presente que haban presentado una indicacin substitutiva total del
proyecto original, como consecuencia de nuevos estudios realizados que
aconsejaban los cambios introducidos.
La Diputada seora Guzmn explic que
se haba optado por modificar los delitos relativos a la violacin y a los abusos
sexuales, elevando de 12 a 14 aos la proteccin a los menores. Asimismo, en
lo que se refiere a la pornografa infantil, se haba precisado la figura un tanto
confusa del artculo 366 quater, amplindola e incluyendo en ella la presencia
de menores en tal tipo de espectculos. Hizo presente que lo ms importante
en cuanto al control de estos delitos, resida en la necesidad de romper o
cortar la cadena de la pornografa infantil, la que se iniciaba con la produccin
de material pornogrfico, el que inclua a menores de 14 aos realizando
actividades sexuales normales o no, escenas que son filmadas o fotografiadas
o colocadas directamente en internet, va esta ltima que permite su difusin
masiva e inmediata y por ello la ms nociva. La segunda parte de la cadena
dice relacin con la comercializacin, difusin, distribucin e incluso la
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importacin de estos materiales, para rematar en la parte final que es la
tenencia o posesin de pornografa, tramo que la legislacin nacional no
sanciona.
Record que la legislacin extranjera
penaliza la posesin o tenencia de pornografa por cuanto siendo el ltimo
eslabn de la cadena, incide directamente en la comercializacin, la que a su
vez incentiva la produccin, la que se nutre de los nios como materia prima.
El Diputado seor Walker expres que el
proyecto era el producto de un ao de trabajo con la Corporacin Alerta y
Respuesta contra el Abuso Sexual Infantil y con el abogado seor Fernndez;
su finalidad era regular toda la cadena de produccin de material pornogrfico
sancionando nuevas figuras penales. Dijo creer que lo relativo a la sancin de
la tenencia y posesin de material pornogrfico sera el punto ms conflictivo
por cuanto implica la existencia de una presuncin de derecho, aun cuando hay
legislaciones como la espaola que penalizan tal hecho. Dijo no creer que la
penalizacin propuesta fuera tan dramtica si se consideraba el dao que
causaban estos ilcitos.
Refirindose especficamente a la prostitucin
infantil, record que la legislacin vigente castiga esta conducta siempre que
concurran elementos como la habitualidad o el abuso de confianza, requisitos
de los que el proyecto prescinde estableciendo la sancin para la figura simple,
considerando tales elementos como agravante.
Asimismo, con el propsito de equiparar la
normativa nacional a la legislacin
comparada, factor relevante si se
consideran las conexiones internacionales de estas redes delictuales, se dotaba
de mayores atribuciones a la polica permitiendo la utilizacin del agente
encubierto en sus investigaciones, lo que la habilita para participar en foros por
internet, para comprar simuladamente material pornogrfico y para interceptar
comunicaciones electrnicas ante la existencia de sospechas fundadas de la
comisin del delito.
Los Diputados seores Bustos y Ceroni
estimaron que el proyecto presentaba un carcter marcadamente represivo,
acorde con la tendencia de creer que todo se soluciona con la aplicacin de
penas, considerando, adems, el primero que el Cdigo Penal sancionaba con
penas elevadas los delitos contra la libertad sexual. Asimismo, estim
indispensable establecer formas de reahabilitacin y reinsercin no slo para la
vctima sino tambin para el victimario, toda vez que la pena privativa de
libertad por si sola, no cumple el objetivo perseguido, puesto que una vez
recuperada la libertad, sin un adecuado sistema de reinsercin, el delincuente
volver a delinquir.
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Cerrado finalmente el debate, la Comisin
procedi a aprobar la idea de legislar, por unanimidad.
c) Discusin en particular.
Durante la discusin pormenorizada del
proyecto, la Comisin lleg a los siguientes acuerdos:
Artculo 1.Introduce nueve modificaciones al Cdigo
Penal, las que la Comisin acord tratar separadamente.
Nmero 1.
Substituye en los artculos 361, 362,363,
366, 366 bis y 366 quater, la expresin doce por catorce.
Situacin actual.
Al respecto y en lo que interesa a este
informe, cabe sealar que:
- El artculo 361 sanciona en su inciso primero
el delito de violacin y en su inciso segundo define lo que debe entenderse por
tal delito, al sealar que comete violacin el que accede carnalmente, por via
vaginal, anal o bucal, a una persona mayor de 12 aos, en alguno de los casos
siguientes:
1 cuando se usa de fuerza o intimidacin.
2 cuando la vctima se halla privada de
sentido, o cuando se aprovecha su incapacidad para oponer resistencia.
3 cuando se abusa de la enajenacin o
trastorno mental de la vctima.
- El artculo 362 sanciona la violacin de una
persona menor de 12 aos, delito que se configura aunque no concurra
ninguna de las situaciones previstas en el artculo anterior.
- El artculo 363 pena el delito de
estupro, es decir, el acceso carnal, por va vaginal, anal o bucal, a una persona
menor de edad pero mayor de 12 aos, cuando concurre alguna de las
siguientes circunstancias:
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1
se abusa de una anomala o
perturbacin mental, aun transitoria, de la vctima, pero que por su menor
entidad, no alcanza a constituir enajenacin o trastorno.
2 se abusa de una relacin de
dependencia de la vctima, como estar el agresor encargado de su custodia,
educacin o cuidado, o tiene con ella una relacin laboral.
3 se abusa del grave desamparo en que
se encuentra la vctima.
4 se engaa a la vctima abusando de su
- El artculo 366 sanciona al que abusivamente
realiza una accin sexual distinta al acceso carnal con una persona mayor de
12 aos, graduando la penalidad segn si el abuso se haya cometido con la
concurrencia de alguna de las circunstancias propias del delito de violacin
(artculo 361) o con la concurrencia de las circunstancias previstas en el delito
de estupro (artculo 363), siempre, en este ltimo caso, que la vctima fuere
menor de edad.
- El artculo 366 bis sanciona al que
realizare una accin sexual distinta del acceso carnal con una persona menor
de 12 aos, graduando la pena segn si concurre o no alguna de las
circunstancias previstas en los delitos de violacin (artculo 361) o estupro
(artculo 363).
- El artculo 366 quater penaliza en su
inciso primero, al que sin realizar una accin sexual en los trminos anteriores,
para procurar su propia excitacin o la de otro realizare acciones de
significacin sexual ante una persona menor de 12 aos, la hiciere ver o
escuchar material pornogrfico o la determinare a realizar acciones de tal
significado delante suyo o de otro.
Su inciso segundo sanciona con igual
pena al que empleare a un menor de 12 aos en la produccin de material
pornogrfico.
Su inciso tercero pena al que realice
alguna de las conductas descritas en los incisos anteriores con una persona
menor de edad pero mayor de 12 aos, concurriendo fuerza o intimidacin o
alguna de las circunstancias propias del delito de estupro. (artculo 363).
Fundamentos de la modificacin. Los
autores de la mocin, conjuntamente con los representantes del Servicio
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Nacional de Menores, explicaron que la finalidad de esta modificacin era
aumentar la proteccin para los menores, elevando de 12 a 14 aos la edad
mnima para que puedan consentir vlidamente en una relacin sexual con un
adulto.
Ante las razones tcnicas o biolgicas que
fundaran tal modificacin, sealaron que basndose en el parecer de diversos
especialistas, a la edad de 12 aos un nio - hombre o mujer no cuenta an
con las capacidades cognitivas mnimas para tomar una decisin que pueda
tener fuertes repercusiones en su vida y su aspecto emocional se encuentra en
proceso de aprendizaje de vnculos con otras personas, por lo que es
susceptible de ser manipulado por alguien mayor, lo que lo coloca en
desventaja y en una situacin de incapacidad de decidir conjuntamente con tal
persona. Asimismo, sus capacidades fsicas y sexuales estn comenzando a
desarrollarse, pero ello no significa que tal hecho vaya unido a un desarrollo
afectivo, cognitivo y social. Es decir, la posibilidad de sentir deseo sexual y de
tener informacin sobre el tema, no significa que sus actos sean la expresin
de su voluntad informada y consciente. Igualmente, si bien en tal etapa se
comienza a pensar en trminos de posibilidades futuras, la gran mayora no
est capacitada para prever las consecuencias de sus actos y en la bsqueda
de su identidad resulta altamente influenciable.
Adems de lo anterior, estara la recomendacin
del Comit de los Derechos del Nio en el sentido de que para guardar
conformidad con las disposiciones y principios de la Convencin sobre los
Derechos del Nio, el pas debera igualar en 14 aos, tanto para hombres
como para mujeres, la edad mnima para contraer matrimonio.
Finalmente, el proyecto de ley sobre

responsabilidad penal juvenil considera adolescentes y responsables a las
personas entre 14 y 18 aos de edad.
Los representantes del Ministerio de Justicia
consideraron que la edad correcta seran los 13 aos, por la certeza que se
desprende de los estudios de poltica criminal, los que concluyen que existe
ausencia de capacidad a los 12 aos y mrgenes de duda entre los 13 y 14.
Aadieron que no tenan por qu coincidir los criterios para determinar la
responsabilidad penal de una persona, que, en ltimo trmino, responde a una
decisin poltico criminal del Estado, con la capacidad de administracin de la
sexualidad la que se encontrara vinculada a un criterio ontolgico ms que
criminal.
La Comisin coincidi con la proposicin inicial y
los argumentos del Servicio Nacional de Menores y procedi a aprobar, por
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mayora de votos (3 votos a favor, ninguno en contra y 2 abstenciones), en los
mismos trminos, la fijacin de la edad en 14 aos.
Nmero 2.
Este nmero modifica el artculo 366 quater
para:
a)intercalar en el inciso primero, entre las palabras
"pornogrficos" y la conjuncin "o" las expresiones " o presenciar espectculos
del mismo carcter".
b) Derogar el inciso segundo.
c) en el inciso tercero, substituir la frase " los incisos
anteriores por " el inciso anterior".
Situacin actual
El artculo 366 quater penaliza en su inciso

primero, al que sin realizar una accin sexual en los trminos anteriores, para
procurar su propia excitacin o la de otro realizare acciones de significacin
sexual ante una persona menor de 12 aos, la hiciere ver o escuchar material
pornogrfico o la determinare a realizar acciones de tal significado delante
suyo o de otro, con reclusin menor en cualquiera de sus grados .
Su inciso segundo sanciona con igual pena al que
empleare a un menor de 12 aos en la produccin de material pornogrfico.
Su inciso tercero aplica la misma pena al que
realice alguna de las conductas descritas en los incisos anteriores con una
persona menor de edad pero mayor de 12 aos, concurriendo fuerza o
intimidacin o alguna de las circunstancias propias del delito de estupro.
(artculo 363).
Fundamentos de la modificacin.
Los autores de la mocin, conjuntamente con los
representantes del Ministerio de Justicia, explicaron que la modificacin
buscaba ampliar la figura de acciones de significacin sexual, incorporando a
ella el exhibir ante menores espectculos de contenido pornogrfico.
En lo referente a la supresin del inciso segundo,
ello obedeca al inters de tratar separadamente, en otro artculo, el delito de
produccin de material pornogrfico.
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El Diputado seor Walker fue partidario, en atencin al

considerable dao psicolgico que una conducta de este tipo poda producir en
la vctima, de elevar la parte inferior de la penalidad, que en este caso es de
61 das, a 541
das, es decir, dejar la penalidad en presidio menor en su
grado medio a mximo.
Sobre este punto, el Diputado seor Ceroni
consider que podra incurrirse en un exceso, por cuanto podran haber
acciones de significacin sexual de muy escasa connotacin que no justificaran
en caso alguno la aplicacin de un mnimo de 541 das de presidio o reclusin.
El Diputado seor Bustos se mostr partidario de
mantener la penalidad original, toda vez que el tipo penal de esta figura
comprenda conductas de gran amplitud y de muy distinta significacin, razn
por la cual crea conveniente no restringir las facultades del juez para ponderar
con ms libertad la gravedad de la accin y la consecuente aplicacin de la
penalidad.
Cerrado finalmente el debate, la Comisin
procedi a rechazar la proposicin del Diputado seor Walker por mayora de
votos ( 7 votos en contra y 1 a favor) y a aprobar, por el mismo qurum, la
penalidad original.
Asimismo,
unanimidad el resto de la disposicin.
sin
mayor
debate,
aprob
por
Nmero 3.
Agrega un nuevo artculo el 366
quinquies para sancionar la produccin de material pornogrfico en cuya
elaboracin hayan sido utilizados menores de 18 aos, con presidio menor en
sus grados medio a mximo.
Su inciso segundo define lo que debe
entenderse por pornografa infantil, sealando que es todo material, cualquiera
sea su soporte o medio empleado para producirlo, que represente a menores
de 18 aos participando en actos explcitamente sexuales o presencindolos, o
bien, exponga, con fines lascivos, las zonas genital o anal de dichos menores.
Diputada seora Guzmn

nuevo tipo penal para
utilizando a menores de
infantil en forma amplia
delito.
La
seal que con esta proposicin se buscaba crear un
sancionar la produccin de material pornogrfico
edad, a la vez que definir los trminos pornografa
a fin de abarcar todas las formas de comisin del
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A su vez, el Diputado seor Walker precis que

al emplear la definicin las expresiones que represente, comprenda tambin
la representacin virtual de los menores.
Posteriormente,
la
Diputada
seora
Guzmn conjuntamente con el Diputado seor Walker, propusieron una nueva
indicacin para eliminar los trminos en cualquier soporte que figura en el
inciso primero, por estar ya contemplado en un artculo posterior que penaliza
la comercializacin de material pornogrfico, y para elevar la pena a presidio
mayor en su grado mnimo por considerar que se trata de una figura delictiva
ms grave que la prostitucin infantil, a fin de guardar proporcin con la
asignada a tal delito.
La Comisin acogi, por unanimidad,
la
supresin
de los trminos en cualquier soporte y, en un primer momento, se inclin por
rechazar el aumento de la penalidad, pero, luego, en atencin a las
argumentaciones de los representantes del Ministerio de Justicia, quienes
sealaron que esta figura significaba involucrar directamente al menor en la
realizacin del acto delictivo y, por consiguiente, resultaba de mayor gravedad
que la distribucin, penalizada en el artculo 374 bis con la misma pena, es
decir, presidio menor en cualquiera de sus grados, opt por rechazar la
proposicin de los Diputados seora Guzmn y seor Walker por mayora de
votos ( 5 votos en contra y 3 a favor), pero acogi, tambin por mayora de
votos ( 5 votos a favor y 3 en contra) la proposicin del Ejecutivo para dejarla
en presidio menor en su grado mximo.
El Diputado seor Burgos estim necesario
precisar el nuevo tipo penal propuesto en el primer inciso, toda vez que de
conformidad a la definicin contenida en el inciso segundo, se tratara de
pornografa infantil, lo que tambin haca innecesario mantener la frase en
cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de 18 aos, motivo por el cual
present una indicacin para agregar despus de las palabras material
pornogrfico la expresin infantil y para suprimir la frase mencionada.
Se acogi la indicacin por unanimidad.
Finalmente, el Diputado seor Anbal Prez
objet el trmino "explcito" empleado en la definicin de pornografa infantil,
circunstancia que dejara en la impunidad la realizacin de acciones
encubiertas de tal naturaleza , y el Diputado seor Bustos hizo presente que en
la produccin de material pornogrfico, el nimo o intencin del hechor era
obtener la excitacin de un tercero y no el nimo lascivo que, por lo dems,
por ser de muy difcil comprobacin, podra ser un obstculo para la aplicacin
de sanciones.
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Siguiendo estas reflexiones, los Diputados
seora Guzmn y seores Bustos, Monckeberg y Anbal Prez presentaron una
nueva indicacin para substituir el inciso segundo por el siguiente:
Para estos efectos se entender por
pornografa infantil todo material que represente a menores de 18 aos
participando en actos sexuales o presencindolos, o bien, que exponga las
zonas genital o anal de dichos menores , con fines de explotacin sexual..
Se aprob la indicacin por mayora de
votos ( 7 votos a favor, 3 votos en contra y 1 abstencin).
Nmero 4.
Agrega un inciso segundo al artculo 367
para establecer que cuando no concurrieren la habitualidad o el abuso de
confianza (en el delito de la facilitacin o promocin de la prostitucin de
menores), se impondr la pena de presidio menor en su grado mximo.
Situacin actual.
El artculo 367
sanciona al que habitualmente o con abuso de autoridad, promoviere o
facilitare la prostitucin de menores de edad para satisfacer los deseos de otro,
con la pena de presidio mayor en cualquiera de sus grados y multa de 21 a 30
unidades tributarias mensuales.
La
Diputada seora Guzmn explic que la modificacin obedeca al hecho de que
la norma en estudio sancionaba al proxeneta que actuaba con habitualidad o
con abuso de confianza, pero no contemplaba sancin alguna para el que
cometa tal ilcito sin concurrir las circunstancias descritas.
El abogado seor Fernndez secund la
proposicin, sealando que normalmente los proxenetas eludan su
responsabilidad penal, argumentando la falta de habitualidad en sus acciones,
circunstancia de difcil acreditacin.
Los Diputados seorita Saa y seor
Ceroni estimaron conducente eliminar los trminos habitualidad
y
habitualmente por la dificultad para acreditar su concurrencia como por no
ser necesario para sancionar al hechor.
Se
rechaz
la
indicacin
por
unanimidad.
El Diputado seor Bustos estim
lgico sancionar esta figura penal no slo en su forma agravada sino que
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tambin en su forma simple. Asimismo, le pareci que debera agregarse a la
forma agravada la palabra engao.
Finalmente, la Comisin rechaz en
la forma la proposicin de los Diputados seora Guzmn y seor Walker y opt
por acoger la idea que la inspira, basndose en una proposicin del Diputado
seor Bustos, quien plante substituir totalmente el artculo 367 para incluir en
un primer inciso la figura simple propuesta por los Diputados mencionados y
para dejar, con otra redaccin, en un inciso segundo, la figura agravada, nica
que contempla actualmente la norma.
El texto qued como sigue:
Artculo 367.- El que promoviere o
sufrir la pena de presidio menor en su grado mximo.
Si concurriere habitualidad, abuso de
autoridad o de confianza o engao, se impondrn las penas de presidio mayor
en cualquiera de sus grados y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias
mensuales.
Se aprob por unanimidad.
Nmero nuevo.
Los Diputados seorita Saa y seor Ceroni
presentaron una indicacin para modificar el artculo 367 bis, permitiendo que
la multa a que se refiere el inciso primero, pueda ascender hasta treinta
unidades tributarias mensuales y para reemplazar el N 4 de su inciso segundo
a fin de incluir en la figura agravada al cnyuge en lugar del marido y a la
persona que conviva con la vctima.
Situacin actual.
El artculo 367 bis sanciona al que
promoviere o facilitare la entrada o salida de personas del pas para que stas
ejerzan la prostitucin en el pas o en el extranjero, con presidio menor en su
grado mximo y multa de veinte unidades tributarias mensuales.
Su inciso segundo aplica las penas
sealadas en el artculo 367 (presidio mayor en cualquiera de sus grados y
multa de 20 a 30 unidades tributarias mensuales) en cualquiera de los casos
siguientes:
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1. Ser la vctima menor de edad.
2. Si se ejerce violencia o intimidacin.
3. Si el agente acta mediante engao o
con abuso de autoridad o confianza.
4. Si el autor fuere ascendiente,
descendiente, marido, hermano, tutor, curador o encargado de la
educacin de la vctima.
5. Si existe habitualidad en la conducta
del agente.
Los patrocinantes de la indicacin consideraron necesario dejar al juez la
posibilidad de aplicar una multa mayor segn las circunstancias del delito,
como tambin incluir en la figura agravada a quien conviva con la vctima o
sea su marido o mujer. Igualmente, en este caso, consideraron ms apropiado
referirse a la persona encargada del cuidado personal de la vctima y no slo
de su educacin.
La Comisin, sin mayor debate, aprob
la indicacin por unanimidad.
Nmero nuevo.
Ceroni presentaron una nueva indicacin para agregar un artculo 367 ter del
siguiente tenor:
El que, a cambio de dinero u otras
prestaciones susceptibles de apreciacin pecuniaria, obtenga servicios sexuales
propios de la prostitucin por parte de nios mayores de 14 y menores de 18
aos de edad, ser castigado con la pena de reclusin menor en sus grados
mnimo a medio.
Fundamentos de la modificacin. Los
autores de la indicacin estimaron necesario sancionar, no solamente al
proxeneta, sino que tambin a quienes utilizaren los servicios de estos
menores como una forma de combatir el problema de la prostitucin infantil y
de crear conciencia en los adultos acerca de la necesidad de proteger a los
menores.
Los representantes del Servicio Nacional
de Menores sostuvieron que esta disposicin, que castiga al cliente de un
menor prostituido, se justificaba plenamente por cuanto quien ocupa los
servicios de estos menores, contribuye directamente en su utilizacin para la
produccin de material pornogrfico, por cuanto al ser stos atrapados en las
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redes de la pornografa, se les obliga a tener relaciones ntimas. Estimaron que
con esta disposicin podra cortarse la cadena de la pornografa infantil.
La Diputada seora Guzmn consider
que los trminos propios de la prostitucin resultaban redundantes,
observacin que acogi la Comisin.
El Diputado seor Bustos fue partidario
de agregar esta norma como inciso tercero del artculo 367, toda vez que
trataba el mismo tema, a saber, la prostitucin de menores. Asimismo, estim
que las prestaciones o ddivas para la obtencin de los servicios no tenan por
qu consistir slo en dinero o en bienes apreciables en dinero. Crey ms
lgico referirse al dinero y a prestaciones de cualquier naturaleza.
Los representantes del Ejecutivo, en
atencin a la proporcionalidad y concordancia que debe existir entre las
distintas penas fijadas para los delitos, propusieron cambiar la penalidad por la
siguiente: reclusin menor en su grado mximo.
Finalmente, luego de un largo debate, la
Comisin, entendiendo que el tipo penal descrito era diferente del que trata el
artculo 367, opt, unnimemente por acoger la indicacin como artculo
aparte, segn se la propuso, de acuerdo al siguiente texto, dejando, en todo
caso, constancia de haberse aprobado la pena, en votacin separada, slo por
mayora de votos (4 votos a favor, 2 en contra y 1 abstencin):
Artculo 367 ter.- El que, a cambio de
dinero u otras prestaciones de cualquier naturaleza, obtuviere servicios
sexuales por parte de personas mayores de 14 pero menores de 18 aos de
edad, ser castigado con la pena de reclusin menor en su grado mximo..
Nmero 5.
Agrega un nuevo artculo 368 bis para
establecer, en su inciso primero, que cuando en la comisin de los delitos de
que tratan los artculos 366 quater (realizacin de actos de significacin sexual
con menores), 366 quinquies (produccin de material pornogrfico infantil),
367(promocin o facilitacin de la prostitucin de menores) 374 bis
(comercializacin
de
material
pornogrfico
infantil)
se
utilizaren
establecimientos o locales, abiertos o no al pblico, deber decretarse en la
sentencia condenatoria su clausura definitiva.
Su inciso segundo aade que durante el
proceso judicial respectivo, podr decretarse como medida cautelar, la
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clausura temporal de dichos establecimientos o locales.
Fundamentos de la modificacin. La
Diputada seora Guzmn explic que con esta disposicin se buscaba cerrar o
clausurar aquellos establecimientos en que los menores de edad pueden
acceder a la pornografa.
Los representantes del Ejecutivo
hicieron presente que las actividades delictuales a que se refiere esta
disposicin, bien podan realizarse en clubes o establecimientos privados, por
lo que consideraban ms apropiado referir la clausura slo a los
establecimientos o locales, sin ms adjetivos.
Igualmente, a proposicin del Diputado
seor Burgos, se acord suprimir la palabra "condenatoria" que sigue al
trmino sentencia en el inciso primero, por ser ello algo evidente.
El texto, aprobado por unanimidad, qued
como sigue:
Artculo 368 bis.- Cuando en la
comisin de los delitos sealados en los artculos 366 quater, 366 quinquies,
367 374 bis se utilizaren establecimientos o locales, deber decretarse en la
sentencia su clausura definitiva.
Asimismo, durante el proceso
judicial respectivo, podr decretarse, como medida cautelar, la clausura
temporal de dichos establecimientos o locales..
Nmero 6.
Modifica los incisos primero y segundo
del artculo 369 para substituir en el primero la expresin numrica 366
quater por 366 quinquies y para agregar al final de este inciso, despus de
la palabra cuidado y antes del punto aparte, la frase a menos que la vctima
fuere menor de edad.
En el inciso segundo intercala entra la
palabra edad y la conjuncin o, la expresin condicin.
Situacin actual.
El artculo 369 dispone en su inciso
primero que no puede procederse por causa de los delitos previstos en los
artculos 361 a 366 quater (violacin, estupro, violacin sodomtica, acciones
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sexuales distintas del acceso carnal y acciones de significacin sexual) sin que
a lo menos se haya denunciado el hecho a la justicia, al ministerio pblico o a
la polica, por la persona ofendida, por sus padres, abuelos o guardadores o
quien la tuviere a su cuidado.
Su inciso segundo seala que si la
persona ofendida, en razn de su edad o estado mental no pudiere hacer por s
misma la denuncia, ni tuviere padres, abuelos, guardadores o persona
encargada de su cuidado, o si tenindolos, estuvieren implicados en el delito,
la denuncia podr ser efectuada por los educadores, mdicos u otras personas
que tomen conocimiento del hecho en razn de su actividad o podr
procederse de oficio por el ministerio pblico quien podr deducir tambin las
acciones civiles a que se refiere el artculo 370 (indemnizaciones civiles y
alimentos cuando proceda).
Diputada seora Guzmn explic que el cambio de referencia del artculo 366
quater por 366 quinquies, obedeca nicamente al hecho de haber dejado, en
virtud de este proyecto, en la ltima disposicin mencionada el tratamiento
del delito de produccin de material pornogrfico infantil.
La segunda modificacin, es decir, la que
agregaba al inciso primero una frase final para exceptuar el caso de la vctima
que fuere menor de edad, buscaba hacer acorde la legislacin con las reformas
introducidas al Cdigo Procesal Penal en cuanto a que respecto de las vctimas
menores de 18 aos de edad, la ley confiere accin penal pblica para
proceder precisamente por ser menores de edad.
Igual razn inspiraba la agregacin
de la palabra condicin.
hicieron presente que las modificaciones introducidas a los Cdigos de
Procedimiento Penal y Procesal Penal no modificaron la posibilidad de conceder
accin pblica en el caso de los delitos de atentados sexuales en contra de
menores, sino que, nicamente, regularon en forma excepcional la
obligatoriedad de la denuncia por parte de los profesionales de la salud.
Agregaron que al respecto se producira una contradiccin porque, por un lado,
la ley exige el consentimiento previo del ofendido mayor de 14 aos pero
menor de 18 para que estos profesionales puedan denunciar, pero, por el otro
lado, existe la obligacin de denunciar que pesa sobre todo funcionario pblico
en casos de delitos de accin pblica que afectan a menores de 18 aos.
La Comisin, con el objeto de
mantener la concordancia con lo ya aprobado, acord, por unanimidad, acoger
la letra a) de esta proposicin, es decir, la que substituye la expresin 366
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quater por 366 quinquies y rechazar, por igual qurum. las otras dos
modificaciones.
Nmero 7.
Agrega dos nuevos incisos al artculo 372 bis
para sealar que si como consecuencia de los delitos establecidos en el artculo
366 quinquies (produccin de material pornogrfico infantil), se cometiere
adems el homicidio de alguna de las vctimas, se aplicar la pena de presidio
mayor en su grado mximo a presidio perpetuo.
El segundo inciso que agrega seala que
si como consecuencia de los delitos establecidos en los dos prrafos anteriores
(violacin y estupro y otros delitos sexuales), la vctima fuere contagiada de
alguna enfermedad de transmisin sexual, las penas se elevarn en un grado
segn la naturaleza y consecuencias de la enfermedad.
Situacin actual.
El artculo 372 bis sanciona en su inciso
primero, al que con ocasin de violacin, cometiere, adems, el homicidio de la
vctima, con presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo.
Su inciso segundo sanciona al que con
ocasin de violacin por va vaginal si la vctima fuere mujer o por va anal si
fuere hombre, cometiere adems el homicidio del ofendido, con presidio
perpetuo a perpetuo calificado.
Diputada seora Guzmn seal que lo que se buscaba con esta disposicin
era sancionar aquellos casos en que, adems de la utilizacin del menor en la
produccin de material pornogrfico, se cometa homicidio en la persona de la
vctima como tambin cuando en los casos de violacin, estupro u otros delitos
sexuales, se contagiare al ofendido con alguna enfermedad de transmisin
sexual, gradundose la pena, en este ltimo caso, de acuerdo a la naturaleza
y consecuencias de la enfermedad.
Ante las observaciones formuladas por
los representantes del Ejecutivo, quienes sealaron que el nuevo inciso tercero
configuraba un concurso ideal de delitos que, de acuerdo a las reglas
generales, significaba penar la conducta con la sancin mayor para el ilcito
ms grave que, en este caso, sera el presidio perpetuo correspondiente al
homicidio calificado, por lo que la penalidad que se propona significara
habilitar al juez para aplicar una pena menor, y que, en el caso del nuevo
inciso cuarto, fuera de la exigencia de concurrencia de dolo para sancionar la
transmisin de la enfermedad, se estara ante una figura calificada por el
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resultado, la misma seora Diputada, conjuntamente con el Diputado seor
Walker, propuso una indicacin para:
a) elevar la penalidad establecida en el
inciso primero del artculo, dejndola en de presidio perpetuo a perpetuo
calificado:
b)
Derogar
el
inciso
segundo
del
artculo;
c) substituir el nuevo inciso tercero
propuesto para que, en el caso de cometerse adems el homicidio de la
vctima, diferenciar la penalidad atendiendo a si el abuso fue la violacin o
cualquier otro tipo de abuso sexual. En la primera hiptesis, la sancin sera
presidio perpetuo a perpetuo calificado y, en la segunda, presidio mayor en su
grado mximo.
d) suprimir en el nuevo inciso cuarto
la frase final segn la naturaleza y consecuencias de la enfermedad.
Los Diputados patrocinantes de esta
indicacin substitutiva sealaron que la modificacin al inciso primero obedeca
a una actualizacin de la norma, por cuanto tal sancin se haba establecido al
suprimirse la pena de muerte.
En el caso del inciso segundo,
proceda su derogacin por tratarse de una materia ya tratada en otras
disposiciones.
El inciso tercero sancionaba los casos en
que adems del abuso sexual, se cometa violacin u otros delitos de similar
naturaleza, homologndose en el primer caso la pena con la establecida en el
inciso primero.
objetaron esta disposicin por considerar que se tratara de una norma
especial en materia de sanciones, mostrndose partidarios de mantener el
texto propuesto como nuevo inciso tercero en la proposicin original.
Se mostraron de acuerdo con la
derogacin del inciso segundo por tratarse de una norma reminiscente, ya sin
vigencia y propusieron
considerar la agravante de transmisin de
enfermedades de naturaleza sexual, como un delito de lesiones en un artculo
aparte. Explicaron que con tal solucin se penalizara no slo la transmisin de
enfermedades en el caso de existir delitos sexuales sino tambin cuando
mediara una relacin consentida. Adems de lo anterior, en el primer caso
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operara la regla del concurso, debiendo
correspondiente al delito ms grave.
aplicarse
la
pena
mayor
Como consecuencia de lo anterior y de

la aprobacin unnime otorgada por la Comisin, el nmero qued como
sigue:
Modifcase el artculo 372 bis en
los siguientes trminos:
a) Substityense en el inciso
primero las expresiones mayor en su grado mximo a presidio perpetuo por
las siguientes: perpetuo a perpetuo calificado..
b) Substityese el inciso segundo
por el siguiente:
Si como consecuencia del delito
de que trata el artculo 366 quinquies, se cometiere adems el homicidio de
alguna de las vctimas, se aplicar la pena de presidio mayor en su grado
mximo a presidio perpetuo.
Nmero nuevo.
Como consecuencia del debate
sealado en el nmero anterior, relativo a las enfermedades de transmisin
sexual, el Ejecutivo propuso un nuevo artculo 398 bis del siguiente tenor:
Artculo 398 bis.- Quien
maliciosamente contagie a otro con enfermedades de transmisin sexual, ser
sancionado con las penas establecidas en el nmero 2 del artculo 397.
(presidio menor en su grado medio)
Si se tratare del virus de
inmunodeficiencia adquirida, se impondr la pena establecida en el nmero 1
de dicha disposicin.. ( presidio mayor en su grado mnimo)
A juicio de los representantes
del Ejecutivo, la proposicin resolva el problema del concurso y de la
agravante por transmisin de enfermedades venreas tratadas en el nmero
anterior, adems que permita sancionar la transmisin no solamente en las
violaciones sino tambin en las relaciones consentidas.
La Comisin hizo suya la
proposicin del Ejecutivo y procedi a aprobarla por mayora de votos (4 votos
a favor y 1 en contra).
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Nmero 8.
Agrega un nuevo artculo 374
bis para sancionar al que comercialice, importe, distribuya o exhiba material
pornogrfico infantil, en cualquier soporte, en cuya elaboracin hayan sido
empleados menores de 18 aos, con la pena de presidio menor en sus grados
medio a mximo.
Fundamentos
de
la
modificacin. El Diputado seor Walker seal que la proposicin revesta
gran importancia en el combate de la pornografa infantil, toda vez que
sanciona las distintas etapas en que desarrollan su actividad los pederastas, es
decir, la comercializacin, importacin, distribucin y exhibicin.
Los mismos Diputados autores

de la mocin, seora Guzmn y seor Walker, presentaron una indicacin para
modificar la norma propuesta en los siguientes trminos:
a) Intercalar entre los verbos
rectores de la disposicin, el trmino difunda, por cuanto es el factor de
mayor gravedad, especialmente por la utilizacin de las redes de internet.
b)
Eliminar
la
expresin
infantil por redundante.

c) Intercalar entre la frase
cualquier soporte y en cuya elaboracin los trminos o por cualquier
medio por tener mayor amplitud.
d) Substituir la penalidad por
presidio menor en su grado mximo.
El Diputado seor Burgos, en lo
referente a la penalidad, propuso mantener la originalmente propuesta a fin de
igualarla con la aplicable al delito de produccin de material pornogrfico.
La Comisin, acogiendo la proposicin
en materia de penalidad,
procedi a aprobar por unanimidad el texto
propuesto por la indicacin, con algunas correcciones formales, de acuerdo al
siguiente texto:
Artculo 374 bis.- El que, por
cualquier medio, comercialice, importe, distribuya, difunda o exhiba material
pornogrfico en cuya elaboracin hayan sido empleados menores de 18 aos,
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ser sancionado con la pena de presidio menor en sus grados medio a
mximo.
El Diputado seor Juan Pablo
Letelier present una segunda indicacin para agregar un inciso segundo a
este artculo del siguiente tenor:
De la misma manera aquellos
proveedores de servicios de internet que no incorporen filtros a la pornografa
infantil, sern sancionados con la pena de presidio menor en sus grados
mnimo a medio..
Fund
su
indicacin
el
parlamentario en que internet es el principal medio de difusin y
comercializacin de la pornografa y que con esta disposicin se busca precisar
las responsabilidades por la comercializacin de dicho material.
El Diputado seor Walker hizo
presente que en la legislacin comparada la responsabilidad recae en quien
distribuye y comercializa, pero nunca en la empresa proveedora de servicios.
La Diputada seora Guzmn
agreg que al entrar a un portal de pornografa adulta, resulta necesario
introducir el nmero de la tarjeta de crdito para acceder a ese sitio, lo que
demuestra que se trata de una operacin directa entre quien accede a tal sitio
y quien vende, sin que juegue papel alguno en ello el proveedor del servicio.
Cerrado finalmente el debate, se
rechaz la indicacin por mayora de votos ( 4 votos en contra, ninguno a favor
y 1 abstencin).
Nmero 9.
Agrega un nuevo artculo, el 374
ter, para sancionar a quien fuera de los supuestos previstos en los artculos
366 quinquies (produccin de pornografa infantil)y 374 bis (comercializacin
de material pornogrfico), ejerciere conscientemente la tenencia o posesin de
pornografa infantil, con presidio menor en sus grados mnimo a medio.
Los Diputados seora Guzmn y
seor Walker propusieron una indicacin para substituir el artculo propuesto
por el siguiente:
El que fuera de los supuestos
previstos en los artculos 366 quinquies y 374 bis, tuviere o poseyere
dolosamente material pornogrfico infantil, ser castigado con presidio menor
en su grado medio.
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Fundamentos
de
la
modificacin. El Diputado seor Walker expuso que la proposicin buscaba
sancionar la posesin o tenencia dolosa de material pornogrfico infantil, algo
fundamental para terminar con la cadena de la pornografa. Agreg que, en
todo caso, la tenencia accidental o no voluntaria, quedaba excluida de toda
sancin.
Los
representantes
del
Ejecutivo estimaron que la palabra dolosamente daba a entender una
tenencia a conciencia de tal material, cuestin que salvo las hiptesis culposas,
constituye un requisito general del Cdigo Penal, razn por la que
consideraban que nada aportaba la inclusin de dicho trmino. Por otra parte,
estimaron que la figura descrita no constitua una conducta , indispensable
para establecer una pena, sino que un hecho, circunstancia que tornaba
dudosa la constitucionalidad de la proposicin.
La Diputada seora Guzmn controvirti
esta ltima aseveracin por cuanto para poseer o tener algo se requiere una
accin, exigindose dolo expreso para excluir las conductas accidentales,
Agreg que la cadena de la pornografa terminaba en el usuario por lo que
resultaba indispensable sancionarlo, porque sin su existencia, carecera de
razn la produccin de dicho material. Cit el caso de un pederasta
norteamericano que fue dejado en libertad aqu en Chile porque la ley no
sanciona la tenencia de pornografa, a quien adems no se pudo examinar el
material que tena a fin de descubrir la red a que perteneca o que trataba.
El abogado seor Fernndez apoy esta
ltima opinin, por cuanto lo que sanciona la norma es una conducta activa,
orientada a ejercer con pleno conocimiento la posesin y uso de material
pornogrfico. Record que la tendencia observable en la legislacin comparada
es en tal sentido, sin que la normativa aprobada sobre la materia en pases
como Blgica, Alemania, Italia e Irlanda incurra en infracciones
constitucionales..
El Diputado seor Burgos consider
complicado penalizar la simple posesin o tenencia de una cosa, lo que no
constituye una conducta. Dijo comprender que lo que pretenda la proposicin
era crear las condiciones jurdicas para evitar, casi en los actos preparatorios,
el delito de pornografa infantil, pero crea que para evitar posibles
irregularidades, podra pensarse en sancionar a quien fuera un adquirente
habitual o, como sucede en la Ley de Drogas, a quien poseyere cantidades de
tal entidad que hiciere irracional considerar que es para su uso personal.
seor Walker recordaron que el Cdigo Penal sanciona el delito de receptacin,
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es decir, a quien posea especies sabiendo o debiendo saber el origen que
tienen.
Ante la proposicin del Diputado
seor Burgos en cuanto agregar a la figura descrita el poseer con el nimo de
comercializar dicho material, el abogado seor Fernndez, recordando que la
legislacin espaola penalizaba esta figura sin exigir ms requisitos, seal que
tal exigencia podra tornar ilusoria la sancin toda vez que la conducta
delictual puede realizarse sin el nimo de comercializar, como sera el caso del
intercambio gratuito.
La Diputada seora Soto sugiri, a fin de
exculpar a quienes posean material pornogrfico en escasa cantidad, substituir
las expresiones tuviere o poseyere por almacenare
El Diputado seor Bustos seal
que la proposicin describa un delito de sospecha, contrario a la normativa
constitucional y, adems, demasiado amplio, razn por la que para concordarlo
con la legislacin penal y las garantas del debido proceso, debera precisarse
el objeto de la figura, agregando la expresin almacenare, o bien, exigir el
nimo de comercializar.
Cerrado finalmente el debate, la
Comisin aprob, por unanimidad, el siguiente texto para este nmero:
El que fuera de los supuestos
previstos en los artculos 366 quinquies y 374 bis, adquiera o almacene
dolosamente material pornogrfico infantil, ser castigado con presidio menor
en su grado medio.
Nmero nuevo.
Este nuevo nmero
surgi como
consecuencia de la presentacin de las siguientes indicaciones a los artculos
361, 362 y 363 :
Al artculo 361:
a) La Diputada seora Guzmn
propuso una indicacin para modificar el inciso segundo en los siguientes
trminos:
Escribir una coma despus de la
palabra accede y substituir la expresin carnalmente por los trminos ya
sea carnalmente o utilizando objetos materiales de cualquier naturaleza
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b) La misma seora Diputada y el
Diputado seor Walker presentaron una indicacin subsidiaria a la anterior
para intercalar entre las frases accede carnalmente y por va vaginal, anal o
bucal los siguientes trminos: o introduzca cualquier elemento.
c) Los Diputados seorita Saa y
seor Ceroni propusieron otra indicacin para agregar en el inciso segundo,
despus de las expresiones va vaginal, anal o bucal los siguientes trminos
o introduce con nimo lascivo
Situacin actual.
El artculo 361 sanciona en su
inciso primero el delito de violacin con la pena de presidio menor en su grado
mximo a presidio mayor en su grado medio.
Su inciso segundo seala que
comete violacin el que accede carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a
una persona mayor de 12 aos, en alguno de los casos siguientes:
1 cuando se usa de fuerza o
intimidacin.
2 cuando la vctima se halla
privada de sentido, o cuando se aprovecha su incapacidad para oponer
resistencia.
3
cuando
se
abusa
de
la
enajenacin o trastarno mental de la vctima.

Al artculo 362:
a) La Diputada seora Guzmn propuso
agregar
una coma a continuacin de la palabra accediere y substituir la expresin
carnalmente por las siguientes: ya sea carnalmente o utilizando objetos
materiales de cualquier naturaleza.
b)
La
misma
seora
Diputada,
conjuntamente con el Diputado seor Walker, propusieron agregar un inciso
segundo del siguiente tenor:
Igual pena se aplicar a la introduccin
de cualquier elemento por va anal o vaginal a una persona menor de 14 aos,
an cuando no concurran las circunstancias del artculo 361..
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c) Los Diputados seorita Saa y seor
Ceroni propusieron agregar el siguiente inciso segundo:
Se sancionar con igual pena al que
introdujere un objeto con nimo lascivo, por va vaginal o anal, a una persona
menor de 14 aos..
Situacin actual.
El artculo 362 sanciona al que accediere
carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona menor de 12 aos,
con presidio mayor en cualquiera de sus grados, aunque no concurra
circunstancia alguna de las enumeradas en el artculo anterior.
Al artculo 363:
La Diputada seora Guzmn propuso
modificar el encabezamiento de su inciso nico en los siguientes trminos:
Escribir una coma a continuacin de la
palabra accediere y substituir la expresin carnalmente por las siguientes:
ya sea carnalmente o utilizando objetos materiales de cualquier naturaleza..
Situacin actual:
El artculo 363, en su encabezamiento,
sanciona con reclusin menor en sus grados medio a mximo al que accediere
carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona menor de edad pero
mayor de doce aos, concurriendo cualquiera de las circunstancias siguientes:
A los artculos 361, 362 y 363:
La Diputada seora Soto propuso agregar al
inciso segundo del artculo 361, al artculo 362 y al encabezamiento del artculo
363, con las adecuaciones de redaccin que correspondieren de acuerdo a las
indicaciones anteriores, los siguientes trminos: o utilizare animales con
ese fin.
La Diputada seora Guzmn y el
Diputado seor Walker justificaron su presentacin sealando que con ella se
deseaba sancionar una situacin que se da con frecuencia en la realizacin de
abusos sexuales, como es la utilizacin de objetos.
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La Diputada seorita Saa y el Diputado
seor Ceroni adujeron la misma razn, pero estimaron necesario exigir
expresamente la intencionalidad del hechor para evitar la penalizacin de actos
o acciones que nada tienen de delictivos como los derivados, por ejemplo, de
atenciones medicinales.
La Diputada seora Soto seal que
tambin deba penalizarse la utilizacin de animales en la comisin de estos
delitos.
Luego de un largo debate en que se
objet, por una parte, la necesidad de la concurrencia del nimo lascivo, dado
lo dificultoso de su prueba, como lo innecesario de su inclusin por cuanto en
una prestacin de carcter medicinal, la intencionalidad resultaba
absolutamente inocua tratndose de este tipo de delitos, y, por la otra, que
resultaba necesario incluirlo por cuanto en caso contrario podran sancionarse
conductas inofensivas, as como tambin que, en el caso de los animales, la ley
los comprenda en la calidad de objetos, los representantes del Ejecutivo
plantearon que lo ms razonable en estos casos, vale decir, la introduccin de
objetos o el empleo de animales, era que se les sancionara como abuso sexual
agravado, con la misma penalidad asignada a la violacin, para lo cual
propusieron agregar un inciso final a los artculos 366 y 366 bis del siguiente
tenor:
Si la accin sexual consistiere en la
introduccin de objetos materiales de cualquier ndole por va vaginal o anal o
en el empleo de animales con ese fin, la pena ser de presidio menor en su
grado mximo a presidio mayor en su grado medio si la vctima fuere mayor
de 14 aos o de presidio mayor en cualquiera de sus grados si fuere menor de
esa edad..
El Diputado seor Bustos estim
demasiado amplios los trminos objetos materiales de cualquier ndole como
tambin que equiparar la penalidad a la de la violacin resultaba excesivo.
Los
representantes
del
Ejecutivo
recordaron haber sido partidarios de consignar la concurrencia de nimo
lascivo para la configuracin de este delito, lo que delimitaba la amplitud del
tipo penal. No obstante , la Comisin haba acordado rechazar tal proposicin.
La Diputada seora Guzmn reiter su
parecer acerca de que la inclusin de tales expresiones, dificultaba
enormemente la prueba, lo que hara inaplicable la figura. Dijo entender que la
referencia era a objetos que pudieran ser introducidos, circunstancia que
dejaba fuera la posibilidad de elementos mdicos, toda vez que en tales casos,
el nimo o intencin era distinto.
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Los Diputados seora Soto y seor

Walker estimaron innecesaria la inclusin de los trminos nimo lascivo en la
nueva figura penal, la que por el hecho de estar incluida en el prrafo del
estupro y otros delitos sexuales, lo comprenda naturalmente.
La Comisin aprob la proposicin
por
mayora de votos, dejando constancia de la disconformidad de los Diputados
seores Burgos y Bustos con la penalidad establecida, como tambin la del
ltimo nombrado con las expresiones objetos materiales de cualquier
naturaleza.
Posteriormente, los representantes del
Ministerio de Justicia propusieron una nueva modificacin en cuanto a la
penalidad establecida en los nmeros 1 y 2 del artculo 366 y en los dos
incisos del artculo 366 bis, sealando que:
a) en los casos previstos en el artculo 366, es
decir, la realizacin de acciones de carcter sexual abusivas, distintas al acceso
carnal con una persona mayor de 14 aos, concurriendo en ello las
circunstancias propias del delito de violacin, se sancionara con presidio
menor en sus grados medio a mximo;
b) si, por el contrario, la accin se efectuare
concurriendo las circunstancias propias del delito de estupro y se tratare de un
mayor de 14 aos pero menor de 18, la sancin sera de presidio menor en su
grado medio.
c) en las situaciones sancionadas por el artculo
366 bis, es decir, la realizacin de acciones de carcter sexual distintas al
acceso carnal con una persona menor de 14 aos, con el consentimiento de
sta y, por lo mismo, sin que concurra ninguna de las circunstancias propias de
la violacin o del estupro, la sancin sera de presidio menor en sus grados
medio a mximo.
d) si, a la inversa, la accin se efectuare
con la concurrencia de la primera circunstancia del artculo 361, es decir,
fuerza o intimidacin, la sancin sera presidio menor en su grado mximo.
La Comisin estim que la proposicin
respetaba la proporcionalidad de las penas en atencin a la gravedad de los
hechos, por lo que procedi a aprobar la proposicin por unanimidad.
Nmero nuevo.
Los representantes del Ministerio de
Justicia propusieron modificar la penalidad asignada al delito de
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estupro, descrito en el artculo 363, elevando su tramo inferior
dejndola en presidio menor en su grado mximo.
Situacin actual.
El artculo 363 sanciona con
reclusin menor en sus grados medio a mximo, al que accediere
carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona menor de
edad pero mayor de 12 aos, concurriendo cualquiera de las siguientes
circunstancias:
1 cuando se abusa de una anomala
o perturbacin mental, an transitoria, de la vctima, que por su menor
entidad no sea constitutiva de enajenacin o trastorno.
2 cuando se abusa de una relacin
de dependencia de la vctima, como en los casos en que el agresor est
encargado de su custodia, educacin o cuidado, o tiene con ella una
relacin laboral.
3 cuando
desamparo en que se encuentra la vctima.
se
abusa
del
grave
4 cuando se engaa a la vctima

abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual.
Fundamento de la modificacin.
Justicia basaron su proposicin en el inters de respetar la proporcionalidad
entre las penalidades asignadas a los distintos delitos, proposicin que la
Comisin hizo suya, sin mayor debate, aprobndola por unanimidad.
Nmero nuevo.
Ceroni presentaron una indicacin para reemplazar en el nmero 7 del artculo
495 las expresiones mujeres pblicas por las siguientes quienes ejercen el
comercio sexual.
Situacin actual.
El artculo 495, ubicado en el Ttulo I
del Libro III que trata de las faltas, castiga en su nmero 7, con multa de una
unidad tributaria mensual, al que infringiere los reglamentos de polica en lo
concerniente a mujeres pblicas.
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La indicacin se bas en la
necesidad de actualizar los trminos empleados y dar un sentido genrico,
comprensivo de hombres y mujeres, a la disposicin.
Se aprob sin debate, en los mismos
trminos, por unanimidad.
Nmero nuevo.
seor Walker, con el copatrocinio de los Diputados seora Cubillos y de los
seores Burgos, Forni, Paya y Luksic present una indicacin para agregar un
nuevo artculo 30 bis a la ley N 18.216, que establece medidas alternativas a
las penas privativas o restrictivas de libertad, en los siguientes trminos:
Las personas condenadas por algn
delito cometido contra un menor de edad, una vez que la condena haya sido
cumplida, o desde que se haga efectivo alguno de los beneficios establecido en
esta ley, debern registrar una direccin conocida con los funcionarios
policiales que correspondan al domicilio sealado durante los diez aos
siguientes a la fecha de su puesta en libertad o de otorgado el beneficio.
El domicilio sealado deber ser
ratificado anualmente, dentro de los diez siguientes a la fecha del registro
inicial.
En caso de cambio de domicilio, la
persona registrada deber informar su nueva direccin dentro de los diez das
siguientes.
El
incumplimiento
de
las
obligaciones establecidas en los incisos anteriores, facultar al tribunal para
revocar los beneficios concedidos, y en caso de una condena cumplida, para
ordenar la comparecencia al tribunal.
Los servicios policiales debern
mantener un registro especial con la informacin recopilada en cumplimiento a
este artculo, quedando facultados para informar a las personas que lo
requieran la identidad de las personas registradas y los delitos por los cuales
fueron condenadas. En ningn caso se podr dar publicidad respecto del
domicilio sealado ni de la identidad de las vctimas de los delitos que
motivaron la inclusin en el registro.
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Las materias no reguladas en
este artculo sern objeto de un reglamento que deber ser dictado dentro de
los 30 das siguientes a la entrada en vigencia de esta ley..
El Diputado seor Walker seal
que la proposicin obedeca a la necesidad de establecer en el pas un registro
pblico de pedfilos, con el objeto de proteger a la comunidad de este tipo de
delincuentes, especialmente por el hecho de que los padres no tienen forma de
precaver la relacin de sus hijos con sujetos que han delinquido contra otros
menores.
Agreg
que
este
registro,
obligatorio para los servicios policiales, estara al alcance de los particulares
que efectuaren un requerimiento respecto de una determinada persona,
informndoseles sobre si tal persona ha delinquido contra un menor y de qu
delito se trata.
Record que en la legislacin de
los Estados Unidos regan dos leyes conocidas como Jacob Wetterling Act y
Megans Law, de 1994 y 1996, respectivamente, que establecen la obligacin
de las policas de mantener registros pblicos acerca de estos delincuentes a
los que pueden acceder las personas.
Agreg que no se trataba de
estigmatizar a estas personas, sino solamente de establecer una medida de
precaucin por cuanto, de acuerdo a los estudios realizados, quienes tienen
este tipo de inclinaciones, normalmente reinciden, siendo de muy difcil
reahabilitacin.
El Diputado seor Ceroni coincidi en
la casi nula posibilidad de rehabilitacin para este tipo de delincuentes, por lo
que apoy la creacin del registro, puntualizando que solamente debieran
tener acceso a l las personas que quieran contratar a alguien para trabajar
con menores.
El Diputado seor Burgos se mostr
contrario a que fuera la polica quien llevar el registro por estimarlo peligroso
y carecer sta de capacidad para determinar autoras definitivas en la comisin
de un delito. Tampoco le pareci que fuera Gendarmera por el poco acceso
que la ciudadana tiene a ella.
Justicia fueron de parecer

que el registro lo lleve el Servicio de Registro
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Civil e Identificacin, pero que podra ser inconstitucional exigir a alguien que
ya cumpli condena imponerle la obligacin de registrar domicilio.
El Diputado seor Walker sugiri
establecer como pena accesoria la de prohibicin de trabajar con nios para
estas personas.
La Diputada seora Guzmn sostuvo
que la obligacin de registrar domicilio debera ser perpetua, opinin con la
que concordaron los representantes del Servicio Nacional de Menores, toda vez
que la reincidencia era casi total y la rehabilitacin prcticamente nula.
/
Finalmente, la Diputada seora Soto
estim que no podra incluirse a los procesados en el registro, toda vez que su
situacin no era definitiva.
Sobre la base de todo este debate, los
representantes del Ejecutivo propusieron substituir la proposicin de los
parlamentarios por tres nuevas modificaciones al Cdigo Penal y una al decreto
ley N 645, que crea el registro general de condenas.
Las
proposiciones
fueron
las
siguientes:
1) Modifcase el artculo 21 en los
siguientes trminos:
a) Agrgase en el acpite titulado
Penas de crmenes a continuacin de las expresiones Inhabilitacin especial
perpetua para algn cargo u oficio pblico o profesin titular , en punto
aparte, la siguiente oracin: Inhabilitacin absoluta perpetua para ejercer
cargos, empleos, oficios o profesiones que involucren una relacin directa y
habitual con personas menores de edad..
b) Agrgase , en el acpite titulado
"Penas de simples delitos", a continuacin de la expresin "Destierro", la
siguiente oracin, separada por un punto aparte: "Inhabilitacin absoluta
perpetua para ejercer cargos, empleos, oficios o profesiones que impliquen una
relacin directa y habitual con personas menores de edad".
Situacin actual.
El artculo 21 dispone que las penas
que pueden imponerse con arreglo a este Cdigo y sus diferentes clases son
las que indica en el listado que agrega a continuacin. En dicho listado figuran
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las penas de crmenes, las penas de simples delitos, las penas de faltas y las
penas que son comunes a las tres clases anteriores.
Fundamentos
de
la
modificacin.
Justicia sealaron que se incorporaba en el listado de penas de crmenes y de
simples delitos esta nueva pena accesoria, la que tendra el carcter de
perpetua, recogiendo as lo planteado en el debate.
El Diputado seor Bustos
estim
que la pena accesoria no debiera exceder de diez aos pues de lo contrario
negara toda posibilidad de rehabilitacin.
El Diputado seor Burgos estim
peligroso entregar al juez la posibilidad de aplicar una pena accesoria sin
graduacin alguna, lo que podra conllevar a no aplicarla; por ello, coincidiendo
con la opinin del Diputado seor Bustos ,propuso derechamente substituir la
pena por inhabilitacin temporal por diez aos, en todas las disposiciones de
esta indicacin en que se la menciona.
La Comisin hizo suya la proposicin
del Ejecutivo, con la modificacin sealada, por mayora de votos ( 7 votos a
favor y 2 en contra)..
2) Introdcese el siguiente artculo 31 bis
"Toda condena que se imponga por
alguno de los crmenes o simples delitos contemplados en los prrafos 5, 6,
8 y 9 del Ttulo VII del Libro II de este Cdigo, cometidos contra personas
menores de edad, lleva consigo la pena de inhabilitacin absoluta perpetua
para acceder o ejercer cargos, empleos, oficios o profesiones que involucren
una relacin directa y habitual con personas menores de edad."
Fundamentos de la modificacin .
Justicia explicaron que la pena accesoria afectara todos los delitos
relacionados con los atentados sexuales contra menores.
Los Diputados seora Cubillos y seores
Forni
, Luksic , Monckeberg y Paya , presentaron una indicacin para incluir en esta
norma los delitos contemplados en los artculos 390, 391 y 392 (parricidio,
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homicidio y homicidio en ria) que se cometan contra menores, y en el
artculo 142 (sustraccin de menores), basndose en la necesidad de permitir
conocer los antecedentes de estas personas para proteger a los nios.
Se aprob la proposicin, conjuntamente
con la indicacin, por mayora de votos ( 7 votos a favor, 2 votos en contra y 1
abstencin.).
El texto de este nuevo artculo qued como
sigue:
"Artculo 31 bis.- Toda condena que se
imponga por alguno de los crmenes o simples delitos contemplados en los
prrafos 5, 6, 8 y 9 del Ttulo VII del Libro II de este Cdigo, cometidos
contra personas menores de edad, lleva consigo la pena de inhabilitacin
absoluta temporal para acceder o ejercer cargos, empleos, oficios o
profesiones que involucren una relacin directa y habitual con personas
menores de edad, a cumplirse con posterioridad a la pena privativa de libertad
que se impusiere.
"Igual pena accesoria conllevarn las
condenas que se impongan por los delitos previstos en los artculos 390, 391 y
392 que afectaren a personas menores de edad, y en el artculo 142."
3)
Introdcese el siguiente artculo 39 bis:
" La pena de inhabilitacin absoluta

perpetua para acceder o ejercer cargos, empleos, oficios o profesiones que
involucren una relacin directa y habitual con personas menores de edad,
produce:
1 La privacin del cargo, empleo, oficio o
profesin que detente el condenado, como asimismo la incapacidad para
obtenerlos perpetuamente .
2 La obligacin de informar a Carabineros
su domicilio actual, durante los diez aos posteriores al cumplimiento de la
pena principal. El incumplimiento de esta obligacin configurar la conducta
establecida en el artculo 496 N 1 del Cdigo Penal. (desacato como falta).
Si el condenado hubiere sido beneficiado
con alguna de las medidas establecidas en la ley N 18.216, Gendarmera de
Chile deber comunicar a Carabineros el domicilio que ste hubiere
determinado en conformidad con lo dispuesto en los artculos 5 y 17 de
dicho cuerpo legal, durante el tiempo de cumplimiento de dicha medida.".
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De conformidad a lo acordado acerca del
carcter temporal de la pena accesoria, las necesarias adecuaciones de
redaccin que surgieron como consecuencia de ese cambio y la proposicin del
Diputado seor Burgos de imponer la obligacin de ratificar el domicilio ante
Carabineros cada tres meses durante la vigencia de la pena, dejaron la
redaccin de este artculo de la siguiente forma:
" Artculo 39 bis.- La pena de inhabilitacin
absoluta temporal para acceder o ejercer cargos, empleos, oficios o
profesiones que involucren una relacin directa y habitual con personas
menores de edad, produce:
1 La privacin de dichos cargos, empleos,
oficios o profesiones que detente el condenado, como asimismo la incapacidad
para obtenerlos por los diez aos posteriores al trmino del cumplimiento de la
pena privativa de libertad.
su domicilio actual durante los diez aos posteriores al cumplimiento de la
pena principal, debiendo ratificarlo cada tres meses. El incumplimiento de esta
obligacin configurar la conducta establecida en el artculo 496 N 1 de este
Cdigo.
determinado en conformidad con lo dispuesto en los artculos 5 y 17 de
dicho cuerpo legal, durante el tiempo de cumplimiento de dicha medida.".
Se aprob por unanimidad.
4) Introdcense las siguientes modificaciones
al decreto ley N 645, que crea el Registro General de Condenas:
a) En el inciso primero del artculo 6
agrgase a continuacin de la palabra "Registro" la siguiente oracin precedida
de una coma: " sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo siguiente".
b)
Introdcese el siguiente artculo 6
bis, nuevo:
"Artculo 6 bis.- Toda institucin pblica
o privada que por la naturaleza de su objeto requiera contratar a una persona
determinada para algn empleo, cargo, oficio o profesin que involucre trato
directo con menores de edad, podr solicitar que se le informe, para fines
particulares, si sta se encuentra afecta a la inhabilitacin establecida en el
artculo 31 bis del Cdigo Penal.
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" La misma informacin podr ser

entregada a cualquier persona que cuente con una autorizacin expresa de
aquel cuyos antecedentes se solicitan.".
Situacin actual
El artculo 6 de este decreto ley establece
que fuera de las autoridades judiciales, policiales y de Gendarmera de Chile
respecto de las personas sometidas a su guarda y control, nadie tiene derecho
a solicitar la exhibicin de los datos que se anotan en el Registro.
La Comisin aprob esta proposicin por
mayora de votos ( 9 votos a favor y 1 en contra) sin ms cambios que la de
agregar al final del inciso segundo del artculo 6 bis, la frase :" para los fines
sealados en el inciso anterior.".
Esta ltima disposicin pas a ser artculo
7 del proyecto.
Artculo 2.
Introduce tres modificaciones al Cdigo
de Procedimiento Penal, las que fueron tratadas en forma separada por la
Comisin.
Nmero 1.
Este nmero agrega en el Ttulo III
del Libro II, que trata de la comprobacin del hecho punible y averiguacin del
delincuente, un nuevo artculo 113 ter del siguiente tenor:
Cuando
existieren
fundadas
sospechas, basadas en hechos determinados, de que una persona hubiere
cometido o participado en la preparacin o comisin, o que ella preparare
actualmente la comisin o participacin en un hecho punible de aquellos
previstos en los artculos 366 quinquies (participacin en la produccin de
material pornogrfico infantil), 367 ( facilitacin o promocin de prostitucin de
menores) o 374 bis (comercializacin de pornografa infantil) del Cdigo Penal,
y la investigacin lo hiciere imprescindible, el juez podr ordenar la
interceptacin y grabacin de comunicaciones telefnicas, correos electrnicos,
foros de conversacin y chateos a travs de internet, as como cualquier forma
de telecomunicaciones, entre otras.
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Tambin
podr
grabacin de conversaciones entre personas presentes.
autorizar
la
Podr asimismo autorizar la compra

simulada de material pornogrfico infantil, sea personalmente o a travs de
medios electrnicos, o la participacin en foros electrnicos o virtuales en que
se ofrezca dicho material.
La orden que dispusiere la
interceptacin y grabacin deber indicar circunstanciadamente el nombre y
direccin del afectado
por la medida y sealar la forma de la interceptacin y la duracin de la
misma, que no podr exceder de sesenta das. El juez podr prorrogar este
plazo por perodos de hasta igual duracin, para lo cual deber examinar cada
vez la concurrencia de los requisitos previstos en los incisos precedentes.
Si las sospechas tenidas en
consideracin para ordenar la medida se disiparen o hubiere transcurrido el
plazo de duracin fijado para la misma, ella deber ser interrumpida
inmediatamente..
Los Diputados seora Guzmn y seor
Walker presentaron una indicacin para substituir el inciso primero de la
disposicin transcrita en los siguientes trminos:
Cuando existieren fundadas
sospechas, basadas en hechos determinados, de que una persona hubiere
cometido o participado en la preparacin o comisin, o que ella preparare
actualmente la comisin o participacin en un hecho punible de aquellos
previstos en los artculos
366 quinquies, 367, 367 bis o 374 bis del Cdigo Penal, y la investigacin lo
hiciere imprescindible, el juez podr ordenar la interceptacin, grabacin y
reproduccin de cualquier tipo de comunicacin, sea de voz, sonido, video,
datos, u otra, por medios electrnicos, pticos, anlogos, digitales o de
cualquier otro tipo, incluyendo en stas, a modo de ejemplo,
comunicaciones telefnicas, correos electrnicos, foros de conversacin,
mensajera instantnea a travs de internet o de cualquier otro medio
de comunicacin.
La Diputada seora Guzmn explic que se
agregaba el artculo 367 bis que sanciona la promocin o facilitacin de la
entrada o salida del pas para el ejercicio de la prostitucin, adems de ampliar
los medios para realizar las intervenciones que permitan descubrir a quienes
participen en las redes de pornografa.
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El
Diputado
seor
Walker
estim
fundamental esta disposicin, toda vez que en el llamado caso Sakarach, la
polica para poder detener al pederasta debi sorprenderlo en la comisin
flagrante del delito, siendo que pudo recurrir a las tcnicas telefnicas para
impedir su actuacin. Agreg que la Ley de Drogas contemplaba estas
facultades.
La Diputada seora Guzmn, explicando el
contenido de los incisos siguientes de este artculo, los que no fueron objeto de
la indicacin, seal que el tercero contemplaba el establecimiento, al igual
que en la Ley de Drogas, de una especie de agente encubierto para que,
simuladamente, pueda comprar material pornogrfico o incorporarse en la red
de chateos y dems formas de llegar a determinar la identidad de los
delincuentes.
El debate sobre este nuevo artculo se centr
en la necesidad de fijar un plazo para la duracin de las medidas, toda vez que
una interceptacin telefnica o de comunicaciones, por ejemplo, no podra
renovarse en forma indefinida; en la inconveniencia de exigir que la orden
judicial que disponga la interceptacin deba indicar el nombre y la direccin del
afectado por la medida, toda vez que normalmente los nombres no se conocen
y lo que se busca con ellas es, precisamente, determinarlo, por lo que bastara
que se indicaran los datos para efectuar tal determinacin, como tambin que
sera necesario incorporar una disposicin similar a la que establece el artculo
222 del Cdigo Procesal Penal a fin de establecer la obligacin de las empresas
o establecimientos que presten servicios de comunicacin, de poner a
disposicin de los investigadores. los recursos necesarios para llevar a cabo las
pesquisas, observaciones todas recogidas en proposiciones formuladas por los
Diputados seoras Guzmn y Soto y seores Walker, Bustos, Burgos y Ceroni y
que llev al Ejecutivo a proponer la siguiente redaccin final para este artculo:
Cuando existieren fundadas sospechas
de que una persona hubiere cometido o preparado la comisin de un hecho
punible de aquellos previstos en los artculos 366 quinquies, 367, 367 bis o
374 bis del Cdigo Penal, y la investigacin lo hiciere imprescindible, el juez
podr ordenar la interceptacin, grabacin y reproduccin de sus
comunicaciones telefnicas, o por va de internet o cualesquiera otras
formas de telecomunicacin.
Tambin podr autorizar la grabacin de
conversaciones entre personas presentes.
La orden que dispusiere la interceptacin
y grabacin deber indicar el nombre o los datos que permitan la adecuada
identificacin del afectado por la medida y sealar la forma de la
interceptacin y su duracin, la que no podr exceder de sesenta das. El juez
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podr prorrogar este plazo por perodos de hasta igual duracin, para lo cual
deber examinar cada vez la concurrencia de los requisitos previstos en los
incisos precedentes. En todo caso, la orden judicial no podr extenderse
ms all de un ao desde que se decret.
Las empresas o establecimientos
que presten los servicios de comunicacin a que se refiere el inciso
primero, debern poner a disposicin de los funcionarios encargados
de la diligencia todos los recursos necesarios para llevarla a cabo. La
negativa o entorpecimiento en la prctica de la medida decretada ser
constitutiva del delito de desacato conforme al artculo 240 del Cdigo
de Procedimiento Civil. Asimismo, los encargados de realizar la
diligencia y los empleados de las empresas o de los establecimientos
debern guardar secreto acerca de la misma, salvo que se les citare
como testigos al procedimiento.
Si las sospechas tenidas en consideracin para
ordenar las medidas se disiparen o hubiere transcurrido el plazo de duracin
fijado para las mismas, ellas debern ser interrumpidas inmediatamente..
El tribunal podr, asimismo, autorizar la
compra simulada de material pornogrfico infantil, sea personalmente o a
travs de medios electrnicos, o la participacin en foros electrnicos o
virtuales en que se ofrezca dicho material.
La Comisin hizo suya la proposicin del
Ejecutivo y aprob por unanimidad la redaccin propuesta, precisando que la
liberacin del secreto a los funcionarios para intervenir como testigos a que se
refiere el inciso cuarto, se limitaba solamente a la realizacin de esa diligencia.
Nmero 2.
Este nmero modifica el artculo 504,
ubicado en el Ttulo VII del Libro II que trata de la sentencia, en el sentido de
substituir en el inciso cuarto la frase el artculo 374 por la siguiente: los
artculos 366 quinquies, 374, 374 bis y 374 ter.
Situacin actual.
Esta norma dispone en su inciso
primero que toda sentencia condenatoria expresar la obligacin del
condenado de pagar las costas de la causa.
Su inciso segundo seala que dichas
costas comprenden tanto las procesales como las personales y los dems
gastos ocasionados por el juicio y que no se incluyen en las costas.
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Su inciso tercero dispone que la
sentencia tambin podr disponer el comiso de los instrumentos o efectos del
delito cuando fuere procedente o decretar su restitucin cuando no deban caer
en comiso.
Su inciso cuarto seala que la
sentencia condenatoria en el caso del artculo 374 del Cdigo Penal
(venta de escritos, folletos o impresos contrarios a las buenas
costumbres), ordenar la destruccin parcial o total, segn proceda,
de los impresos o de las grabaciones sonoras o audiovisuales de
cualquier tipo que se hayan decomisado durante el proceso.
Se explic que la proposicin buscaba
establecer la destruccin del material pornogrfico incautado.
La Comisin, en atencin a que esta
proposicin contradeca lo que realmente se buscaba, de acuerdo a la nueva
indicacin que segn se seala a continuacin, propusieron los mismos
Diputados seora Guzmn y seor Walker, procedi a rechazarla por
unanimidad.
Los Diputados mencionados presentaron
una indicacin para agregar al artculo 504 los siguientes incisos quinto, sexto
y sptimo:
Tratndose
de
los
delitos
contemplados en los artculos 366 quinquies (participacin en la produccin de
material pornogrfico), 374 bis (comercializacin de material pornogrfico) y
374 ter (posesin o almacenamiento de material pornogrfico), las
reproducciones de material pornogrfico infantil que fueran decomisadas,
quedarn a cargo del tribunal respectivo o del ministerio pblico, segn
corresponda, el que deber adoptar las medidas necesarias para su adecuada
custodia y estricta confidencialidad. Este material slo podr ser utilizado como
evidencia para determinar la responsabilidad de posibles coautores, cmplices
o encubridores, e identificar a las vctimas de estos delitos.
En el caso de los procesos seguidos
en el extranjero, en que estos materiales sean de utilidad para acreditar el
delito y la participacin de los imputados o la identificacin de las vctimas, el
tribunal o el ministerio pblico deber enviar dichos materiales por el tiempo
que se estime necesario para estos objetivos, asegurando su proteccin y
confidencialidad.
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Asimismo, el tribunal o el ministerio
pblico, segn corresponda, podr solicitar de las autoridades policiales y
judiciales extranjeras la remisin de material pornogrfico infantil necesario
para acreditar el hecho delictuoso y las responsabilidades penales investigadas
en el pas, de conformidad a los convenios y tratados internacionales
vigentes.
El abogado seor Fernndez seal
que la indicacin buscaba impedir la destruccin de imgenes y crear un centro
de documentacin e imgenes en pos de la identificacin y bsqueda de las
vctimas que, en muchos casos, son menores desaparecidos o que han sido
objeto de secuestros, como tambin la identificacin de los autores del delito.
La Diputada seora Guzmn hizo
presente la improcedencia de entregar funciones al ministerio pblico en una
disposicin de este Cdigo.
Justicia previeron la posibilidad de problemas orgnicos en el almacenamiento
de material pornogrfico proveniente de juicios seguidos en el extranjero como
tambin en lo que se refiere al envo de las cartas rogatorias solicitando
antecedentes.
Acogiendo
las
observaciones
formuladas, los mismos Diputados seora Guzmn y seor Walker presentaron
una nueva indicacin, substitutiva de la anterior, para agregar al Cdigo dos
nuevos artculos: 504 bis y 504 ter del siguiente tenor:
Artculo 504 bis.- Tratndose de
los delitos contemplados en los artculos 366 quinquies, 374 bis y 374 ter del
Cdigo Penal, las reproducciones de material pornogrfico infantil que fueren
decomisadas, quedarn a disposicin de la Corte de Apelaciones de Santiago,
la que deber llevar un registro especial en que conste la individualizacin de
los materiales decomisados, las personas encargadas de su custodia y todas
las diligencias que sobre dicho material se efecten, as como las resoluciones
que las autoricen. Este material slo podr ser utilizado como antecedente
para determinar la responsabilidad de posibles coautores, cmplices o
encubridores, e identificar a las vctimas en otros procesos judiciales por estos
delitos.
Artculo 504 ter.- La Corte de
Apelaciones de Santiago podr autorizar la entrega de los antecedentes o
materiales que den cuenta de la existencia de los delitos establecidos en el
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artculo anterior y que sean solicitados por un organismo judicial o policial
extranjero.
Del mismo modo, dicha Corte podr
autorizar a los servicios policiales para efectuar indagaciones y actuaciones en
coordinacin con las unidades policiales de pases extranjeros, solicitando la
remisin de los materiales necesarios, cuando en dichos pases exista
informacin que pueda ser utilizada en Chile para acreditar la comisin de
alguno de los delitos a que se refiere el inciso anterior, la participacin de los
imputados y/o la identificacin de las vctimas..
El Diputado seor Walker explic
que mediante el primer artculo se buscaba establecer un sistema de registro
de los materiales decomisados, centralizado en la Corte de Apelaciones de
Santiago, a fin de permitir un intercambio de informacin con otros pases y
con las policas para la pesquisa de este tipo de delitos. Agreg que el material,
que no otorgara valor probatorio, slo servira de antecedente para la
determinacin de los autores y cmplices como para la identificacin de las
vctimas.
A su vez, el nuevo artculo 504 ter
estableca el mecanismo para el intercambio de informaciones con el
extranjero.
Justicia estimaron poco prctico el sistema propuesto, toda vez que la custodia
de los antecedentes debera corresponder al tribunal respectivo, el que debera
contar con la posibilidad de elaborar un listado y poder ordenar su destruccin
puesto que, en caso contrario, podra producirse un desproporcionado atoche
de materiales.
El Diputado seor Bustos coincidi con
los representantes del Ministerio y propuso derechamente agregar un inciso
final al artculo 504 bis para establecer que el tribunal respectivo debera
indicar la forma y cantidad de las reproducciones de material que deben
llevarse a cabo. Asimismo, la Corte de Apelaciones debera llevar un registro
de los materiales de acuerdo a los antecedentes que le enviaran los tribunales.
El abogado seor Fernndez puntualiz
que la razn de la centralizacin propuesta del material en la Corte de
Apelaciones de Santiago, obedeca a la necesidad de evitar que, llegado el caso
de efectuar una investigacin, resultara necesario oficiar a todos los tribunales
para determinar cual contaba con los antecedentes. La idea central sera
contar con un mecanismo de intercambio de informacin, para lo que resultaba
fundamental conservar el material, pudiendo, no obstante, fijarse un plazo
para su destruccin.
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El Diputado seor Burgos propuso

establecer que las reproducciones del material decomisado quedarn en
custodia del tribunal respectivo, el que debera llevar un registro especial del
mismo.
Finalmente, la Comisin
unanimidad, dar la siguiente redaccin al artculo 504 bis:
acord
por
Tratndose de los delitos contemplados

en los artculos 366 quinquies, 374 bis y 374 ter del Cdigo Penal, las
reproducciones del material pornogrfico infantil que hubieren sido
decomisadas, quedarn en custodia del tribunal respectivo, el que deber
llevar un registro especial del referido decomiso. Este material slo podr ser
utilizado como antecedente para determinar la responsabilidad de posibles
coautores, cmplices o encubridores, e identificar a las vctimas, tanto en el
proceso judicial de que se trate como en otros que se incoen.
El tribunal sealara la forma y la
cantidad de las reproducciones que se llevarn a cabo como, asimismo, el
tiempo de su permanencia en custodia..
En lo que respecta al artculo 504 ter

propuesto, el Diputado seor Bustos hizo presente que el mecanismo previsto
para la peticin o entrega de antecedentes, no se avena con la normativa
vigente en la materia, todo lo que debera efectuarse por medio de las
respectivas cartas rogatorias o exhortos a travs de la Corte Suprema. Al
respecto hizo especial hincapi en que ningn pas aceptaria que un tribunal le
remita directamente antecedentes o se los solicite en dicha forma.
La Diputada seora Guzmn hizo
presente que el mecanismo propuesto buscaba evitar las dilaciones propias de
las formalidades legales para la remisin de los antecedentes
.
Finalmente, ante la observacin de los
representantes del Ministerio de Justicia en el sentido de que los tribunales
deben sujetarse a la normativa existente sobre la materia y que, adems,
existe un reglamento que regula las conexiones de la polica con INTERPOL, los
autores de la indicacin optaron por retirarla.
Nmero 3.
Agrega tres nuevos inciso cuarto,
quinto y sexo al artculo 673, disposicin ubicada en el prrafo I del Ttulo I
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del Libro IV, que trata del destino de las especies decomisadas. Su texto es el
siguiente:
En los casos de los artculos 366
quinquies, 374 bis y 374 ter ( participacin en la produccin de pornografa
infantil; comercializacin y posesin y almacenamiento de la misma)), los
dineros y otros valores decomisados se destinarn a alguna institucin pblica
o privada que no persiga fines de lucro, entre cuyas funciones est la
prevencin de los delitos ya sealados y/o la atencin de menores vctimas de
los delitos establecidos en dichos artculos.
Aquellas especies decomisadas respecto
de las cuales proceda su enajenacin en subasta pblica tendrn el mismo
destino sealado en el inciso anterior.
Respecto
de
los
instrumentos
tecnolgicos, tales como computadores, reproductor de imgenes y/o sonidos,
y otros similares, stos se destinarn a los departamentos especializados en la
materia de las unidades policiales que correspondan..
Situacin actual.
El artculo 673 dispone en su inciso
primero que las armas de fuego, municiones, explosivos y dems elementos a
que se refiere la Ley sobre Control de Armas que sean decomisados, se
remitirn a la autoridad que seala esa misma ley.
Su inciso segundo aade que las
dems especies decomisadas se pondrn a disposicin del Fisco, para los
efectos de lo establecido en el artculo 60 del Cdigo Penal. Esta autoridad
podr ordenar la destruccin de las que no tuvieren valor o no fueren
utilizables.
Walker sealaron que la proposicin no haca otra cosa ms que fijar el destino
de las especies que se decomisarn, tratndose de este tipo de delitos.
La Comisin, sin mayor debate,
procedi a aprobar este nmero, por unanimidad, slo con adecuaciones
formales y sin perjuicio de acoger una observacin de los Diputados seora
Soto y seor Luksic
,en cuanto a encomendar al juez la decisin de resolver a qu institucin
entregar los dineros y otros valores decomisados.
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Artculo 3.Introduce cuatro modificaciones al

Cdigo Procesal Penal, las que fueron tratadas en forma separada por la
Comisin.
Nmero 1.
Substituye en el inciso primero del
artculo 222 la frase o de otras formas de telecomunicacin por las
siguientes expresiones: correos electrnicos, foros de conversacin y chateos
a travs de internet, as como otras formas de telecomunicaciones, entre
otras..
Situacin actual.
El artculo 222, ubicado en el Prrafo
3, del Ttulo I del Libro II, que se refiere a las actuaciones de la
investigacin y, especficamente, segn lo seala su subttulo, a la
interceptacin de comunicaciones telefnicas, dispone en su inciso primero que
cuando existieren fundadas sospechas, basadas en hechos determinados, de
que una persona hubiere cometido o participado en la preparacin o comisin,
o que ella preparare actualmente la comisin o participacin en un hecho
punible que mereciere pena de crimen (ms de cinco aos) , y la investigacin
lo hiciere imprescindible, el juez de garanta, a peticin del ministerio pblico,
podr ordenar la interceptacin y grabacin de sus comunicaciones telefnicas
o de otras formas de telecomunicacin.
Fundamentos de la modificacin
La Diputada seora Guzmn explic
que la proposicin solamente propona complementar la disposicin, agregando
otras formas de comunicacin.
Posteriormente, los mismos seores
Diputados propusieron una indicacin substitutiva para:
a) suprimir en el subttulo de este

artculo la expresin telefnicas, toda vez que la interceptacin que se
estableca era de mayor amplitud.
b)
originalmente propuestas por las siguientes:
substituir
las
expresiones
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correos electrnicos, foros de
conversacin y mensajera instantnea a travs de internet o de cualquier
otros medios de comunicacin, sea de voz, sonido, imagen, video, datos u
otra, entre otras, en razn de darle ms amplitud y de que el trmino
chateo no figura en el diccionario por lo que se habra optado por utilizar las
expresiones mensajera instantnea..
Finalmente, y respecto de esta
indicacin, la Comisin, luego de un largo debate acerca del alcance y
significado de los trminos comunicaciones y telecomunicaciones, consider
que la expresin comunicaciones tena un carcter genrico, comprensivo de
todas las formas existentes, no obstante lo cual, acord acoger, por razones
de precisin, la opinin del Diputado seor Bustos en el sentido de agregar la
frase por va de internet , sin necesidad de incorporar las dems formas
propias de esta va que seala la indicacin.
El Diputado seor Burgos consider,
al igual que lo sucedido con el artculo113 ter del Cdigo de Procedimiento
Penal, introducido por este mismo proyecto, adecuado simplificar la redaccin
del encabezamiento del inciso primero, siguiendo la proposicin efectuada
para ese artculo por los representantes del Ministerio de Justicia, en los
siguientes trminos:
Cuando
existieren
fundadas
sospechas de que una persona hubiere cometido o preparado la comisin de
un hecho punible ...
Asimismo, conjuntamente con el
Diputado seor Villouta, se mostr partidario de eliminar las expresiones
basadas en hechos determinados que figuran en el inciso segundo
En consecuencia, la Comisin acogi
por unanimidad:
1 suprimir en el subttulo la palabra
telefnicas;
2 Redactar el inciso primero en los
siguientes trminos:
Cuando
existieren
fundadas
un hecho punible
que mereciere pena de crimen, y la investigacin lo hiciere imprescindible, el
juez de garanta, a peticin del ministerio pblico, podr ordenar la
interceptacin y grabacin de sus comunicaciones telefnicas, por va de
internet o de otras formas de telecomunicacin.
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3 Suprimir en el inciso segundo, las

expresiones basadas en hechos determinados.
Nmero 2.
Agrega un nuevo artculo 222 bis del
siguiente tenor:
Lo dispuesto en el artculo anterior
tambin tendr lugar cuando el hecho investigado correspondiere a alguno de
los descritos en los artculos 366 quinquies, 374 bis y 374 ter del Cdigo
Penal.
Los autores de la mocin sealaron
que la disposicin propuesta solamente buscaba hacer aplicables las normas
establecidas para la interceptacin de las comunicaciones, en los casos de los
delitos relacionados con la produccin, comercializacin y posesin de
pornografa infantil, concordndola con el nuevo artculo 113 ter del Cdigo de
Procedimiento Penal.
La
Comisin
coincidi
con
la
proposicin pero estim necesario armonizarla con el mencionado artculo 113
ter del Cdigo de Procedimiento Penal, incorporado por este mismo proyecto,
para tratar una materia similar en las regiones en que an no rige el Cdigo
Procesal Penal.
De acuerdo a lo anterior, aprob, por
unanimidad, el siguiente texto para este nmero:
Artculo 222 bis.- Lo dispuesto en el
artculo anterior tambin tendr lugar cuando el hecho investigado
correspondiere a alguno de los delitos contemplados en los artculos 366
quinquies, 367 bis, 374 bis y 374 ter del Cdigo Penal.
Sin embargo, si al juez de garanta no
le constare el nombre y la direccin del afectado, la orden que disponga la
interceptacin y grabacin deber sealar los datos que permitan la adecuada
realizacin de la diligencia..
Nmero nuevo.
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La Diputada seora Guzmn, en

atencin a la aprobacin prestada por la Comisin al texto propuesto para el
artculo 222 bis, hizo presente la necesidad de adecuar las disposiciones de los
artculos 223 y 225
que se refieren respectivamente al registro de la
interceptacin y a la prohibicin de la utilizacin de los resultados de las
medidas de interceptacin, a ese nuevo texto, para lo cual propuso:
1 Substituir el inciso primero del
artculo 223 por el siguiente:
Registro de la interceptacin. La
interceptacin a que se refieren los artculos precedentes ser registrada
mediante su grabacin o por los medios tcnicos que aseguren la fidelidad del
registro, el que ser entregado directamente al ministerio pblico, quien lo
conservar bajo sello y cuidar que el mismo no sea conocido por terceras
personas.
2 Substituir el artculo 225 por el
siguiente:
Prohibicin de utilizacin. Los
resultados de la medida de interceptacin telefnica, de internet o de otras
formas de telecomunicaciones, no podrn ser utilizados como medios de
prueba en el procedimiento, cuando ella hubiere tenido lugar fuera de los
supuestos previstos por la ley o cuando no se hubieren cumplido los requisitos
previstos en los artculos 222 y 222 bis para la procedencia de la misma..
La Comisin, sin debate, aprob ambas
proposiciones por unanimidad.
Nmero 3.
Modifica el artculo 226, que se refiere,
de acuerdo a su subttulo, a otros medios tcnicos de investigacin, en los
siguientes trminos:
a) intercala a continuacin de la
expresin crimen y de la coma que la sigue, la frase o se tratare de alguno
de los sealados en el artculo 222 bis precedente.
b) agrega, a continuacin de la
expresin presentes, substituyendo el punto seguido por una coma, la
siguiente oracin:
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autorizar la compra simulada de
material pornogrfico infantil, sea personalmente o a travs de medios
electrnicos, o la participacin en foros electrnicos o virtuales en que se
ofrezca dicho material..
Situacin actual.
El artculo 226, en la misma ubicacin
que el tratado en el nmero anterior, y referido especficamente a los otros
medios tcnicos de investigacin, dispone que cuando el procedimiento tuviere
por objeto la investigacin de un hecho punible que mereciere pena de crimen
(ms de cinco aos), el juez de garanta podr ordenar, a peticin del
ministerio pblico, la fotografa, filmacin u otros medios de reproduccin de
imgenes conducentes al esclarecimiento de los hechos. Asimismo, podr
disponer la grabacin de comunicaciones entre personas presentes. Regirn
correspondientemente las normas contenidas en los artculos 222 al 225.
El Diputado seor Walker explic que
la proposicin busca ampliar a los delitos relacionados con la pornografa
infantil, las facultades otorgadas para utilizar otros medios tcnicos de
investigacin en el caso de hechos punibles sancionados con pena de crimen.
seor Bustos fueron partidarios de tratar esta materia en un artculo separado
por cuanto estableca reglas especiales relacionadas con los delitos de
De conformidad a lo anterior, la
Comisin procedi a aprobar, por unanimidad, el siguiente texto substitutivo
para este nmero:
artculo anterior tambin se aplicar cuando el procedimiento tuviere por
objeto la investigacin de alguno de los delitos contemplados en los artculos
366 quinquies, 367 bis, 374 bis y 374 ter del Cdigo Penal.
Asimismo, el juez de garanta podr
autorizar, a peticin del Ministerio Pblico, la compra simulada de material
pornogrfico infantil, sea personalmente o a travs de medios electrnicos, o la
participacin en foros electrnicos o virtuales en que se ofrezca dicho material.
Nmero 4.
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Agrega tres nuevos incisos cuarto,
quinto y sexto al artculo 469 del siguiente tenor:
quinquies, 374 bis y 374 ter ( participacin en la produccin de pornografa
infantil; comercializacin y posesin y almacenamiento de la misma)), los
dineros y otros valores decomisados se destinarn a alguna institucin pblica
o privada que no persiga fines de lucro, entre cuyas funciones est la
prevencin de los delitos ya sealados y/o la atencin de menores vctimas de
los delitos establecidos en dichos artculos.
Aquellas especies decomisadas respecto
de las cuales proceda su enajenacin en subasta pblica tendrn el mismo
Respecto
de
los
instrumentos
tecnolgicos, tales como computadores, reproductor de imgenes y/o sonidos,
y otros similares, stos se destinarn a los departamentos especializados en la
materia de las unidades policiales que correspondan..
Situacin actual,
El artculo 469, disposicin ubicada en el
prrafo II del Ttulo VIII del Libro IV, referido a la ejecucin de las sentencias
y, especficamente, de acuerdo a su subttulo, al destino de las especies
decomisadas, seala en su inciso primero que los dineros y otros valores
decomisados se destinarn a la Corporacin Administrativa del Poder Judicial.
Su inciso segundo agrega que si el
tribunal estimare necesario ordenar la destruccin de las especies, se llevar a
cabo bajo la responsabilidad del administrador del tribunal, salvo que se le
encomendare a otro organismo pblico. En todo caso, se registrar la
ejecucin de la diligencia.
Su inciso tercero establece que las
dems especies decomisadas se pondrn a disposicin de la Direccin General
del Crdito Prendario para que proceda a su enajenacin en subasta pblica, o
a destruirlas si carecieren de valor. El producto de la enajenacin tendr el
mismo destino que se seala en el inciso primero.
En
este
aspecto,
los
Diputados
patrocinantes se remitieron a lo ya dicho respecto de la modificacin al
artculo 673 del Cdigo de Procedimiento Penal, es decir, establecer la
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disposicin y destino de los bienes cados en comiso en la investigacin sobre
los delitos de pornografa infantil.
La Comisin acogi por unanimidad la
proposicin sin ms observacin que la sugerencia de los Diputados seora
Soto y seor Luksic para encomendar al tribunal la decisin de resolver la
institucin beneficiara de los dineros y otros valores decomisados y sin
perjuicio de correcciones de forma.
Nmero nuevo.
Walker propusieron, por las mismas razones sealadas respecto del nuevo
artculo 504 bis propuesto para el Cdigo de Procedimiento Penal, repetir la
norma aprobada por la Comisin para ese artculo, agregando en este Cdigo
un nuevo artculo 469 bis para establecer la conservacin de las
reproducciones de material pornogrfico infantil en la custodia del tribunal
respectivo, en los casos de los decomisos efectuados en relacin a los delitos
de produccin de pornografa infantil ( artculo 366 quinquies),
comercializacin de material pornogrfico (artculo 374 bis) y de tenencia o
posesin de material pornogrfico infantil ( artculo 374 ter).
En conformidad a lo anterior, la Comisin
aprob por unanimidad, la siguiente disposicin:
" Artculo 469 bis.- Tratndose de los
delitos contemplados en los artculos 366 quinquies, 374 bis y 374 ter del
Cdigo Penal, las reproducciones del material pornogrfico infantil que
hubieren sido decomisadas, quedarn en custodia del tribunal respectivo, el
que deber llevar un registro especial del referido decomiso. Este material slo
podr ser utilizado como antecedente para determinar la responsabilidad de
posibles coautores, cmplices o encubridores, e identificar a las vctimas, tanto
en el proceso judicial de que se trate como en otros que se incoen.
" El tribunal sealar la forma y la
tiempo de su permanencia en custodia.".
Artculo nuevo.
indicacin para
trminos:
El Diputado seor Walker present una

modificar la ley N 16.618, de Menores, en los siguientes
A) Modificar el artculo 15, que se

refiere a las facultades de la Polica de Menores, en el siguiente sentido:
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1)
Substituir
la
letra
a)
por
la
siguiente:
" a) Ingresar a lugar cerrado con la
sola finalidad de otorgar proteccin inmediata y retirar si procediere, a un nio,
nia o adolescente que se encuentre en situacin de peligro grave, directo o
inminente para su vida o integridad fsica, debiendo poner los hechos en
conocimiento del juez de menores, juez del crimen o fiscal del ministerio
publico, segn corresponda, para la respectiva revisin judicial del
procedimiento."
2) Agregar como nuevo inciso final el
siguiente:
" En aquellas regiones en que no se
encuentre habilitado el departamento de Polica de Menores, las funciones
propias de dicho departamento podrn ser ejercidas por los funcionarios de
Carabineros de Chile y de la Polica de investigaciones que tomen conocimiento
de los hechos que justifiquen su actuacin."
Situacin actual.
El artculo 15 crea en la Direccin
General de Carabineros un departamento denominado "Polica de Menores",
con personal especializado en el trabajo con menores. Este departamento
establecer en cada ciudad cabecera de provincia y en los lugares que sean
asiento de un juzgado de letras de menores, comisaras o subcomisarias de
menores. La polica de menores tendr las siguientes finalidades:
a) recoger a los menores en situacin
irregular con necesidad de asistencia o proteccin.
b) ejercer, de acuerdo con las
instrucciones que imparta el Consejo Nacional de Menores, el control de los
sitios estimados como centros de corrupcin de menores.
c)
fiscalizar
los
espectculos
pblicos, centros de diversin o cualquier lugar donde haya afluencia de
pblico, con el fin de evitar la concurrencia de menores, cuando no sean
apropiados para ellos, y
d) denunciar al juzgado de letras de
menores los hechos penados por el artculo 62.
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El Diputado seor Walker explic

que su proposicin obedeca al inters de ampliar las facultades de la polica
como una forma de evitar la repeticin del caso del pederasta conocido como
"Sakarach", quien localizaba nios en situacin de riesgo social para, mediante
dinero y engaos, utilizarlos en la realizacin de sesiones fotogrficas y
audiovisuales.
El
Diputado
seor
Burgos
coincidiendo con la necesidad de otorgar inmediata proteccin al menor en
situacin de grave peligro, estim poco claro el momento en que debera
ponrselo a disposicin del tribunal, como tambin que pareca necesario
sealar algn antecedente que justificara la existencia del grave riesgo para
su integridad, que habilitara a la polica para el ingreso a lugar cerrado,
recordando al efecto las garantas constitucionales existentes respecto a la
privacidad y a la inviolabilidad del hogar.
El Diputado seor Ceroni estim que
debera conservarse la actual letra a) porque la facultad que entregaba
resultaba necesaria y la Diputada seora Guzmn fue partidaria de mantener
esa letra y agregar la proposicin del seor Walker como una nueva letra,
recogiendo las observaciones planteadas.
Finalmente, a sugerencia de los
representantes del Ministerio de Justicia, la Comisin acord mantener la letra
a) original y procedi a aprobar , por unanimidad, la siguiente letra e):
" e) Otorgar proteccin inmediata a
un nio, nia o adolescente que se encuentre en situacin de peligro grave,
directo e inminente para su vida o integridad fsica.
" Para ello, existiendo antecedentes
fundados de la situacin de peligro, podr ingresar a un lugar cerrado y retirar
al nio, nia o adolescente, debiendo en todo caso poner de inmediato los
hechos en conocimiento del juez de menores, juez del crimen o fiscal del
ministerio pblico, segn corresponda."
En lo que respecta al nuevo inciso
final propuesto para este artculo 15, los representantes del Ministerio de
Justicia sealaron que la referencia a la Polica de Investigaciones
debera
eliminarse, toda vez que se pretenda que sta se especializara exclusivamente
en la investigacin, mediante una relacin directa con el ministerio pblico en
la persecucin criminal.
La Comisin acogi la proposicin, por
unanimidad.
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B)
Intercalar
como
nuevo
inciso
segundo del artculo 37 el siguiente:

" Tambin proceder el recurso de
apelacin, con preferencia para su vista y fallo, en contra de aquellas
resoluciones que nieguen la aplicacin de alguna medida de proteccin
provisoria en conformidad a lo dispuesto en los artculos 26 N 7 y 40, ante
situaciones de peligro fsico grave e inminente
para un nio, nia o
adolescente.".
Situacin actual.
El artculo 37 seala en su inciso
primero que en los juicios de menores slo sern admisibles los recursos de
apelacin y de queja, sin perjuicio del recurso de reposicin en su caso. El
primero de ellos,
que se conceder nicamente en el
efecto devolutivo, proceder nada ms que contra las sentencias definitivas y
con respecto a aquellas que, sin tener este carcter, pongan trmino al juicio o
hagan imposible su continuacin.
Su inciso segundo agrega que los
autos, concedido el recurso de apelacin, se elevarn originales dejndose
compulsa de la sentencia.
Su inciso tercero aade que este
recurso se tramitar como incidente de acuerdo con las disposiciones generales
del Cdigo de Procedimiento Civil, y tendr preferencia para su vista y fallo.
El Diputado seor Walker seal que
la proposicin se justificaba en el hecho de que la concesin o denegatoria de
una medida de proteccin provisoria es inapelable.
El abogado seor Fernndez estim
imprescindible la concesin del recurso en estos casos, los cuales hoy son
resueltos en nica instancia, haciendo presente que en materia de atentados
sexuales contra un menor, resulta fundamental protegerlos para evitar que se
reiteren los abusos o persista la situacin de peligro. Aadi que ni siquiera era
posible recurrir de proteccin por cuanto la jurisprudencia ha restringido los
alcances de este recurso cuando afecta resoluciones dictadas en
procedimientos en tramitacin.
La Comisin, a sugerencia de los
representantes del Ministerio de Justicia, acord intercalar entre el nmero
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"40" y la frase "ante situaciones de peligro" las expresiones "cuando su
solicitud se funde" , como tambin incorporar este inciso como tercero,
aprobndolo, en seguida, por unanimidad.
Figura como artculo 4 del proyecto.
Artculo nuevo.
Ceroni presentaron una indicacin para intercalar en el inciso tercero del
artculo 3 del decreto ley N 321, sobre Libertad Condicional, entre la palabra
" infanticidio" y la conjuncin "y", las expresiones " el previsto en el artculo
367 bis del Cdigo Penal,".
Situacin actual
El
artculo
3
del
decreto
ley
mencionado se refiere a las condiciones en que puede concederse el beneficio
de la libertad condicional a las personas condenadas por la comisin de
determinados delitos. Su inciso tercero establece que " a los condenados por
los delitos de parricidio, homicidio calificado, robo con homicidio, violacin con
homicidio, violacin de persona menor de doce aos, infanticidio y elaboracin
o trfico de estupefacientes, se les podr conceder el beneficio de la libertad
condicional cuando hubieren cumplido dos tercios de la pena.".
Justicia explicaron los alcances de la modificacin, sealando que con ella se
pretenda exigir, para los efectos de conceder la libertad condicional a los
condenados por facilitar o promover la entrada o salida del pas de personas
con fines de prostitucin tanto en Chile como en el extranjero, el cumplimiento
de un mnimo de dos tercios de la pena.
La Comisin sin otra observacin que la
de substituir en este mismo inciso, por razones de concordancia, las
expresiones "12 aos" por "14 aos", procedi a aprobar la proposicin, por
unanimidad.
Figura como artculo 5 del proyecto
.
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Artculo nuevo.
Los mismos Diputados seorita Saa
y seor Ceroni presentaron otra indicacin para intercalar en la letra e) del
artculo 4 de la ley N 18.050, que fija normas generales para la concesin de
indultos particulares, entre las palabras " robo con homicidio" y la conjuncin
"y" , las expresiones " el previsto en el artculo 367 bis del Cdigo Penal".
Situacin actual.
El artculo 4 se refiere a los casos en
que las solicitudes de indulto presentadas por los condenados al Presidente de
la Repblica, deben ser denegadas, sealando en su letra e) que en tal
situacin se encuentran quienes " no hubieren cumplido a lo menos dos tercios
de la pena en los casos de reincidentes, de condenados por dos o ms delitos
que merezcan pena aflictiva y por los delitos de parricidio, homicidio calificado,
infanticidio, robo con homicidio y elaboracin o trfico de estupefacientes.".
Los
representantes
del
Ejecutivo
explicaron que se trataba de establecer la misma exigencia sealada en el
artculo anterior, respecto ahora de los decretos de indulto.
No se produjo debate y se lo aprob en
los mismos trminos, por unanimidad.
Figura como artculo 6 del proyecto.
INFORME DE LA CORTE SUPREMA.
La Excma. Corte Suprema, consultada

sobre la base del proyecto original, seal estar de acuerdo con las
modificaciones introducidas a los Cdigos de Procedimiento Penal y Procesal
Penal, en el sentido de autorizar a los jueces que conducen la investigacin y a
los jueces de garanta, respectivamente, para disponer medidas de indagacin
extraordinarias en los procedimientos que versen sobre los delitos que trata el
proyecto, haciendo presente, no obstante, que como se trata de acudir a
recursos de investigacin que significan una severa ingerencia en el mbito de
actividad de los afectados, crea prudente establecer que ellas podran
decretarse por un tiempo determinado, cuya extensin se fijara en la misma
ley, y pudiendo prorrogrselas por una sola vez.
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CONSTANCIA.
Para los efectos de lo establecido en los
nmeros 2, 4 y 5 del artculo 287 del Reglamento de la Corporacin, cabe
sealar que:
1 Que la letra b) del artculo 4 tiene
rango de ley orgnica constitucional por incidir en las atribuciones de los
tribunales de justicia, conforme lo establece el artculo 74 de la Carta
Fundamental.
2 Que el proyecto no contiene
disposiciones que sean de la competencia de la Comisin de Hacienda.
3 Que la iniciativa fue aprobada en
general, por unanimidad.
ARTCULOS E INDICACIONES RECHAZADOS POR LA COMISIN.
De conformidad a lo establecido en el N
7 del artculo 287 del Reglamento, cabe sealar que:
1 Que la Comisin rechaz el N 2 del
artculo 2 de la mocin substitutiva, patrocinada por los Diputados seora
Guzmn y seor Walker, para substituir en el inciso cuarto del artculo 504 la
frase el artculo 374 por los artculos 366 quinquies, 374, 374 bis y 374
ter.
2 Que rechaz, adems, las siguientes
indicaciones:
a.- La de los Diputados seorita Saa y
seor Ceroni para suprimir en el actual inciso nico del artculo 367 del Cdigo
Penal, la expresin habitualmente, y para eliminar en el nuevo inciso
segundo que se agrega a ese artculo por el N 9 del artculo 1 del proyecto,
la palabra habitualidad.
b.- La del Diputado seor Juan Pablo
Letelier para agregar un inciso segundo al artculo 374 bis del Cdigo Penal,
agregado por el N 15 del artculo 1 del proyecto, del siguiente tenor:
De la misma manera aquellos
proveedores de servicios de internet que no incorporen filtros a la pornografa
infantil, sern sancionados con la pena de presidio menor en sus grados
mnimo a medio..
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c.- La del Diputado seor Walker para
dejar la penalidad propuesta para el inciso primero del artculo 366 quater en
presidio menor en sus grados medio a mximo.
...
Por las razones sealadas y por las que

expondr oportunamente la seora Diputada Informante, esta Comisin
recomienda aprobar el proyecto, al que adems de las modificaciones
acordadas, se han introducido otras puramente formales, de conformidad al
siguiente texto:
PROYECTO DE LEY:
"Artculo 1.- Modifcase el Cdigo Penal en

el siguiente sentido:
1 Substityense en los artculos 361 y 362 la
expresin doce por catorce.
2 Modifcase el artculo 21 en los siguientes
trminos:
a) Agrgase en el acpite titulado Penas de
Crmenes, a continuacin de las expresiones Inhabilitacin especial perpetua
para algn cargo u oficio pblico o profesin titular , en punto aparte (.), la
siguiente oracin:
Inhabilitacin absoluta temporal para
acceder o ejercer cargos, empleos, oficios o profesiones que involucren una
relacin directa y habitual con personas menores de edad.
b) Agrgase en el acpite titulado Penas
de Simples Delitos, a continuacin de la expresin Destierro, en punto
aparte (.), la siguiente oracin:
Inhabilitacin absoluta temporal para
3 Introdcese el siguiente artculo 31 bis:
Toda condena que se imponga por
alguno de los crmenes o simples delitos contemplados en los prrafos 5, 6,
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8 y 9 del Ttulo VII del Libro II de este Cdigo, cometidos contra personas
menores de edad, lleva consigo la pena de inhabilitacin absoluta temporal
una relacin directa y habitual con personas menores de edad, a cumplirse con
posterioridad a la pena privativa de libertad que se impusiere.
Igual pena accesoria conllevarn las
condenas que se impongan por los delitos previstos en los artculos 390, 391 y
392 cuando la vctima fuere menor de edad y en el artculo 142 .
4 Agrgase el siguiente artculo 39 bis:
La pena de inhabilitacin absoluta temporal
una relacin directa y habitual con personas menores de edad, produce:
oficios o profesiones que detente el condenado, como asimismo la incapacidad
para obtenerlos por los diez aos posteriores al trmino del cumplimiento de la
pena privativa de libertad.
cada tres meses su domicilio actual durante los diez aos posteriores al
cumplimiento de la pena principal. El incumplimiento de esta obligacin
configurar la conducta establecida en el artculo 496 N 1 de este Cdigo.
determinado en conformidad con lo dispuesto en los artculos 5 y 17 de dicho
cuerpo legal, durante el tiempo de cumplimiento de dicha medida.
5 Modifcase el encabezamiento del artculo 363 en
los siguientes trminos:
a) Reemplzanse las expresiones reclusin
menor en sus grados medio a mximo por presidio menor en su grado
mximo.
b) Substityese
el
trmino
doce
catorce.
6
al artculo 366:
Introdcense las siguientes modificaciones
por
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a) Substityese en su encabezamiento el
trmino
doce por catorce.
b) Reemplzanse en el N 1 las expresiones
reclusin menor en cualquiera de sus grados por presidio menor en sus
grados medio a mximo.
c) Substityense en el N2 las expresiones
reclusin menor en sus grados mnimo a medio por presidio menor en su
grado medio.
d) Agrgase el siguiente inciso segundo:

se utilizaren animales en ello, la pena ser de presidio menor en su grado
mximo a presidio mayor en su grado medio.
Modifcase el artculo 366 bis en los
siguientes trminos:
a) En su inciso primero:
1.- Substityese la expresin doce por
catorce.
2.- Reemplzanse los trminos
reclusin menor en cualquiera de sus grados por presidio menor en sus
b) Substityese el inciso segundo por el
siguiente:
Si la accin se realizare con la
concurrencia de fuerza o intimidacin, la pena ser de presidio menor en su
grado mximo, pero si slo concurriere alguna de las circunstancias sealadas
en los nmeros 2 y 3 del artculo 361 o alguna de las del artculo 363, la
pena ser de presidio menor en sus grados medio a mximo.
c) Agrgase el siguiente inciso tercero:
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se utilizaren animales en ello, la pena ser de presidio mayor en cualquiera de
sus grados.
8
modificaciones en el artculo 366 quater:
Introdcense
las
siguientes
a) En el inciso primero:
1) Reemplzase el trmino doce por
catorce.
2)
Interclase
entre
la
palabra
pornogrficos y la conjuncin o, los trminos o presenciar espectculos
del mismo carcter.
b) Dergase el inciso segundo.
c) Substityense en el inciso tercero las
expresiones los incisos anteriores por el inciso anterior.
9 Agrgase el siguiente artculo 366
quinquies:
El que participare en la produccin de material
pornogrfico infantil, ser sancionado con presidio menor en su grado mximo.
Para estos efectos se entender por
pornografa infantil todo material que represente a menores de 18 aos
participando en actos sexuales o presencindolos, o bien, que exponga las
zonas genital o anal de dichos menores, con fines de explotacin sexual..
10 Substityese el artculo 367 por el

siguiente:
El que promoviere o facilitare la
prostitucin de menores de edad para satisfacer los deseos de otro, sufrir la
pena de presidio menor en su grado mximo.
mensuales..
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11
Introdcense
las
siguientes
modificaciones al artculo 367 bis:

a) Agrgase en el inciso primero, despus
de la palabra veinte , las expresiones a treinta.
b) Modifcase el inciso segundo en los
siguientes trminos:
1 Substityese el encabezamiento por el
siguiente:
Sin embargo, se impondrn las penas
sealadas en el inciso segundo del artculo anterior en los siguientes casos:
2 Reemplzase el N 4 por el siguiente:
4.Si el autor fuere ascendiente,
descendiente, cnyuge, conviviente, hermano, tutor, curador o encargado del
cuidado personal de la vctima..
12 Interclase el siguiente artculo 367
ter:
El que, a cambio de dinero u otras
prestaciones de cualquier naturaleza, obtuviere servicios sexuales por parte de
personas mayores de 14 pero menores de 18 aos de edad, ser castigado
con la pena de reclusin menor en su grado mximo.
13 Agrgase el siguiente artculo 368 bis:
Cuando en la comisin de los delitos
sealados en los artculos 366 quater, 366 quinquies, 367 374 bis se
utilizaren establecimientos o locales, deber decretarse en la sentencia su
clausura definitiva.
Asimismo, durante el proceso judicial
respectivo, podr decretarse, como medida cautelar, la clausura temporal de
dichos establecimientos o locales..
14 Substityese en el inciso primero del artculo
369 el trmino 366 quater por el siguiente 366 quinquies.
15.- Modifcase el artculo 372 bis en los
siguientes trminos:
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a) En el inciso primero substityense las
expresiones mayor en su grado mximo a presidio perpetuo por perpetuo a
perpetuo calificado.
b) Substityese el inciso segundo. por el
siguiente:
Si como consecuencia del delito que trata
el artculo 366 quinquies, se cometiere adems el homicidio de alguna de las
vctimas, se aplicar la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio
perpetuo.
16.- Agrgase el siguiente artculo 374 bis:
El que, por cualquier medio, comercialice,
importe, distribuya, difunda o exhiba material pornogrfico en cuya
elaboracin hayan sido empleados menores de 18 aos, ser sancionado con la
pena de presidio menor en su grado medio a mximo..
17.- Agrgase el siguiente artculo 374 ter:
El que fuera de los supuestos previstos en
los artculos 366 quinquies y 374 bis, adquiera o almacene dolosamente
material pornogrfico infantil, ser castigado con presidio menor en su grado
medio.
18.- Introdcese el siguiente artculo 398 bis:
Quien maliciosamente contagie a
enfermedades de transmisin sexual, ser sancionado con
establecidas en el nmero 2 del artculo 397.
otro con
las penas
Si se tratare del virus de inmunodeficiencia

adquirida, se impondr la pena establecida en el nmero 1 de dicha
disposicin.
19- Substityese en el N 7 del artculo
495 las expresiones mujeres pblicas por la frase quienes ejercen el
comercio sexual.
Artculo 2.- Introdcense las siguientes
modificaciones al Cdigo de Procedimiento Penal:
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Cuando existieren fundadas sospechas de
que una persona hubiere cometido o preparado la comisin de un hecho
comunicaciones telefnicas, o por va de internet o cualesquiera otras formas
de telecomunicacin.
Tambin podr autorizar la grabacin de
conversaciones entre personas presentes.
y grabacin deber indicar el nombre o los datos que permitan la adecuada
identificacin del afectado por la medida y sealar la forma de la interceptacin
y su duracin, la que no podr exceder de sesenta das. El juez podr
prorrogar este plazo por perodos de hasta igual duracin, para lo cual deber
examinar cada vez la concurrencia de los requisitos previstos en los incisos
precedentes. En todo caso, la orden judicial no podr extenderse ms all de
un ao desde que se decret.
Las empresas o establecimientos que
presten los servicios de comunicacin a que se refiere el inciso primero,
debern poner a disposicin de los funcionarios encargados de la diligencia
todos los recursos necesarios para llevarla a cabo. La negativa o
entorpecimiento en la prctica de la medida decretada ser constitutiva del
delito de desacato conforme al artculo 240 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Asimismo, los encargados de realizar la diligencia y los empleados de las
empresas o de los establecimientos debern guardar secreto acerca de la
misma, salvo que se les citare como testigos al procedimiento.
fijado para las mismas, ellas debern ser interrumpidas inmediatamente..
El tribunal podr, asimismo, autorizar la
2.- Agrgase el siguiente artculo 504
bis:
Tratndose de los delitos contemplados en los
artculos 366 quinquies, 374 bis y 374 ter del Cdigo Penal, las reproducciones
del material pornogrfico infantil que hubieren sido decomisadas, quedarn en
custodia del tribunal respectivo, el que deber llevar un registro especial del
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referido decomiso. Este material slo podr ser utilizado como antecedente
encubridores, e identificar a las vctimas, tanto en el proceso judicial de que
se trate como en otros que se incoen.
tiempo de su permanencia en custodia.
3.- Agrganse los siguientes incisos

cuarto, quinto y sexto al artculo 673:
quinquies, 374 bis y 374 ter del Cdigo Penal, el juez dispondr que los dineros
y otros valores decomisados se destinen a alguna institucin pblica o privada
que no persiga fines de lucro, entre cuyas funciones est la prevencin de los
delitos ya sealados y/o la atencin de menores vctimas de los delitos
establecidos en dichos artculos.
El
producto
de
las
especies
decomisadas que deban enajenarse en subasta pblica tendr el mismo
Respecto
de
los
instrumentos
tecnolgicos, tales como computadores, reproductores de imgenes y/o
sonidos, y otros similares, se destinarn a los departamentos especializados en
la materia de las unidades policiales que correspondan.
Artculo
3.siguientes modificaciones en el Cdigo Procesal Penal:
Introdcense
las
1.- Modifcase el artculo 222 en los

siguientes trminos:
a) Elimnase en el subttulo de este
artculo la expresin telefnicas.
b) Substityese el inciso primero por el
siguiente:
Cuando existieren fundadas sospechas
punible que mereciere pena de crimen, y la investigacin lo hiciere
imprescindible, el juez de garanta, a peticin del ministerio pblico, podr
ordenar la interceptacin y grabacin de sus comunicaciones telefnicas, por
va de internet o de otras formas de telecomunicacin.
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c) Suprmense en el inciso segundo,

las expresiones basadas en hechos determinados.
2.-. Agrgase el siguiente artculo 222

bis:
los delitos contemplados en los artculos 366 quinquies, 367 bis, 374 bis o 374
ter del Cdigo Penal.
Sin embargo, si al juez de garanta
no le constare el nombre y la direccin del afectado, la orden que disponga la
realizacin de la diligencia.
3.-
Substityese el inciso primero del

Registro
de
la
interceptacin. La interceptacin a que se refieren los artculos precedentes
ser registrada mediante su grabacin o por los medios tcnicos que aseguren
la fidelidad del registro, el que ser entregado directamente al ministerio
pblico, quien lo conservar bajo sello y cuidar que el mismo no sea conocido
por terceras personas.
4.- Substityese el artculo 225
por el siguiente:
Prohibicin de utilizacin.
Los resultados de la medida de interceptacin telefnica, de internet o de otras
formas de telecomunicaciones, no podrn ser utilizados como medios de
prueba en el procedimiento, cuando ella hubiere tenido lugar fuera de los
supuestos previstos por la ley o cuando no se hubieren cumplido los requisitos
previstos en los artculos 222 y 222 bis para la procedencia de la misma..
5.- Agrgase el siguiente artculo
226 bis:
tambin se aplicar cuando el procedimiento tuviere por objeto la investigacin
de alguno de los delitos contemplados en los artculos 366 quinquies, 367 bis,
374 bis y 374 ter del Cdigo Penal.
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Asimismo, el juez de garanta podr
autorizar, a peticin del Ministerio Pblico, la compra simulada de material
pornogrfico infantil, sea personalmente o a travs de medios electrnicos, o la
participacin en foros electrnicos o virtuales en que se ofrezca dicho material.
6.- Agrganse los siguientes incisos
cuarto, quinto y sexto al artculo 469:
quinquies, 374 bis y 374 ter del Cdigo Penal, el tribunal destinar los dineros
y otros valores decomisados a alguna institucin pblica o privada que no
persiga fines de lucro, entre cuyas funciones est la prevencin de los delitos
ya sealados y/o la atencin de menores vctimas de los delitos establecidos
en dichos artculos.
El
producto
de
las
especies
decomisadas que deban enajenarse en subasta pblica tendr el mismo
Respecto de los instrumentos
tecnolgicos, tales como computadores, reproductores de imgenes y/o
sonidos, y otros similares, se destinarn a los departamentos especializados en
la materia de las unidades policiales que correspondan.
7.- Agrgase el siguiente artculo 469
bis:
Tratndose
de
los
delitos
contemplados en los artculos 366 quinquies, 374 bis y 374 ter del Cdigo
Penal, las reproducciones del material pornogrfico infantil que hubieren sido
decomisadas, quedarn en custodia del Ministerio Pblico, el que deber
tiempo de su permanencia en custodia.
Artculo 4.- Introdcense

modificaciones a la ley N 16.618, de Menores:
las
siguientes
a) Modifcase el artculo 15 en el
siguiente sentido:
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1.Agrgase la siguiente letra e):

Otorgar proteccin inmediata a un
nio, nia o adolescente que se encuentre en situacin de peligro grave,
Para ello, existiendo antecedentes
Ministerio Pblico, segn corresponda.
2.-
Introdcese
el
siguiente
inciso
final:
En aquellas regiones en que no se
encuentre habilitado el Departamento de Polica de Menores, las funciones
propias de dicho Departamento podrn ser ejercidas por los funcionarios de
Carabineros de Chile que tomen conocimiento de los hechos que justifiquen su
actuacin
b) Interclase como inciso tercero del

artculo 37 el siguiente:
Tambin proceder el recurso de
provisoria solicitada en conformidad a lo dispuesto en los artculos 26 N 7 y
40 de esta ley, cuando dicha solicitud se funde en situaciones de peligro fsico
grave e inminente para un nio, nia o adolescente.
Artculo
5.Introdcense
las
siguientes modificaciones al inciso tercero del artculo 3 del decreto ley N
321, sobre Libertad Condicional:
a) Substityese la expresin 12 por
14, y
b) Interclase
entre la palabra
infanticidio y la conjuncin y, la frase el previsto en el artculo 367 bis del
Cdigo Penal..
Artculo 6.- Interclase en la letra e)
del artculo 4 de la ley N 18.050, que fija normas generales para conceder
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indultos particulares, entre las expresiones robo con homicidio y la
conjuncin y, la frase el previsto en el artculo 367 bis del Cdigo Penal..
modificaciones al decreto ley N 645 , que crea el Registro General de
Condenas:
a) En el inciso primero del artculo
6, agrgase a continuacin de la palabra Registro la siguiente oracin
precedida de una coma (,): sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo
siguiente.
b) Agrgase el siguiente artculo 6
bis:
Toda institucin pblica o privada
que por la naturaleza de su objeto requiera contratar a una persona
determinada para algn empleo, cargo, oficio o profesin que involucre una
relacin directa y habitual con menores de edad, podr solicitar que se le
informe, para fines particulares, si sta se encuentra afecta a la inhabilitacin
establecida en el artculo 31 bis del Cdigo Penal.
La misma informacin podr ser
aquel cuyos antecedentes se solicitan, para los fines sealados en el inciso
anterior.
Sala de la Comisin, a
de
septiembre de 2002.
Se design Diputado Informante a la
seora Mara Pa Guzmn Mena.
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Acordado en sesiones de fechas
2,9,11,16,18 y 30 de julio; 1, 6, 8, 13 y 20 de agosto, y 4 de septiembre del
ao en curso, con la asistencia de los Diputados seor Jorge Burgos Varela
(Presidente) y seoras Marcela Cubillos Sigall, Mara Pa Guzmn Mena y Laura
Soto Gonzlez y seores Gabriel Ascencio Mansilla, Juan Bustos Ramrez,
Guillermo Ceroni Fuentes, Eduardo Daz del Ro, Marcelo Forni Lobos, Zarko
Luksic Sandoval. Nicols Monckeberg Daz , Daro Paya Mira y Anbal Prez
Lobos.
En reemplazo de los Diputados
seores Gabriel Ascencio Mansilla y Zarko Luksic Sandoval asistieron los
Diputados seores Patricio Walker Prieto y Edmundo Villouta Concha.
seores
Asistieron, asimismo, los Diputados

Juan Pablo Letelier Morel y Fulvio Rossi Ciocca.
EUGENIO FOSTER MORENO

Secretario
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DISCUSIN SALA

Cmara de Diputados. Legislatura 347. Sesin 41. Fecha 11 de septiembre de
2002. Discusin general. Se aprueba en general y particular.
MODIFICACIN DE NORMAS LEGALES EN MATERIA DE DELITOS DE

PORNOGRAFA INFANTIL. Primer trmite constitucional.
La seora MUOZ, doa Adriana (Presidenta).- Corresponde tratar, en
primer trmite constitucional, el proyecto de ley que modifica el Cdigo Penal,
el Cdigo de Procedimiento Penal y el Cdigo Procesal Penal, en materia de
delitos de pornografa infantil.
Diputada informante de la Comisin de Constitucin, Legislacin y
Justicia es la seora Mara Pa Guzmn.
Antecedentes:
-Mocin, boletn N 2906-07, sesin 10, en 10 de abril de 2002.
Documentos de la Cuenta N 5.
-Informe de la Comisin de Constitucin, sesin 39, en 10 de
septiembre de 2002. Documentos de la Cuenta N 14.
La seora MUOZ, doa Adriana (Presidenta).- Cito a los Comits a una
reunin en la Sala de Lectura.
Tiene la palabra la diputada informante.
La seora GUZMN (doa Pa).- Seora Presidenta, paso a informar
sobre el proyecto de ley que modifica el Cdigo Penal, el Cdigo de
Procedimiento Penal y el Cdigo Procesal Penal, en materia de delitos de
La iniciativa tuvo su origen en una mocin del diputado seor Patricio
Walker y de quien habla, a la cual adhirieron la diputada seora Laura Soto, y
los diputados seores Pedro Pablo lvarez-Salamanca y Marcelo Forni.
Asistieron a la Comisin el ministro de Justicia, seor Jos Antonio
Gmez; el jefe de la divisin jurdica del Ministerio de Justicia, seor Francisco
Maldonado; el abogado integrante de la mencionada divisin, seor Fernando
Londoo, y la directora nacional del Servicio Nacional de Menores, seora Delia
del Gatto.
Entre los asesores que concurrieron a la Comisin se cuentan la seora
Sol Castillo, comisario subjefe de Polica Internacional (Interpol) y jefe del
Grupo de Menores, y el seor Cristin Vega, subinspector del Grupo de
Menores de la Polica Internacional (Interpol).
A aquellos diputados que quieran conocer ms sobre el tema, les sugiero
que lean el informe que tienen sobre sus escritorios.
El proyecto es muy complejo y, por lo tanto, es necesario darle una
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DISCUSIN SALA
visin ms pedaggica a fin de que los diputados y diputadas puedan conocer

de qu trata realmente, razn por la cual no lo voy a informar artculo por
artculo, sino que agrupado por temas.
En cuanto a sus fundamentos, en los ltimos aos se han producido una
serie de avances tecnolgicos notables en materia de impresin grfica y de
medios de registro audiovisual, lo cual ha aumentado las posibilidades de
captar, conservar, modificar y reproducir imgenes y sonidos en las ms
diversas formas, sin necesidad de incurrir en cuantiosos costos, como se
requera en el pasado. Los nuevos medios tecnolgicos son de fcil acceso para
los usuarios, permitindoles manejarlos personalmente, sin necesidad de
recurrir a terceros especializados en la materia.
Simultneamente, se ha producido un desarrollo rpido y masivo del
sistema de internet que permite aumentar la rapidez de las comunicaciones y
la velocidad de la interaccin entre las diversas personas o usuarios. Adems,
permite que los usuarios de dichas pginas puedan simular u ocultar sus
identidades, como tambin organizarse y asociarse para diversos fines, en este
caso, ilcitos.
Quienes resultan particularmente vulnerables a este tipo de conductas
son los nios, los que son utilizados por adultos para la produccin de material
pornogrfico que, posteriormente, es reproducido, difundido, intercambiado o
vendido a travs de internet. La pornografa infantil es un delito en que se
utilizan nios en trminos degradantes -como veremos ms adelante- y ha dado
lugar a acciones delictuales que han provocado gran revuelo mundial. Basta
recordar lo que sucedi en Blgica y otras situaciones ocurridas en el ltimo
tiempo, como fue el desbaratamiento de una red llamada Lzaro, que tena
muchos tentculos.
En nuestro pas se han descubierto los primeros casos. Junto con la
tecnologa, llegan sus virtudes, pero tambin sus vicios, lo que nos pone a la
par con lo que ocurre en el extranjero. Por ejemplo, en agosto del ao pasado
fue detenido un ciudadano estadounidense, domiciliado en Santiago, quien
tena ms de tres mil fotos de nios en acciones y actitudes sexuales. Sin
embargo, la jueza lo dej libre por estimar que no haba ninguna forma de
sancionarlo. Ello gatill la necesidad de modernizar nuestro derecho penal para
contemplar este tipo de delito de pornografa infantil.
Ahora, la gravedad y complejidad de estos delitos, el carcter
internacional que adquieren y las consecuencias devastadoras que generan
para las vctimas, ha llevado a los Estados a tratar de informar y perfeccionar
sus legislaciones. Incluso, hay un acuerdo del Parlamento Europeo en cuanto a
que los Estados partes establezcan medidas represivas en sus cdigos.
Tambin es importante modificar -como se har en Chile- las normas
procesales penales y de procedimiento penal, tanto el cdigo antiguo como el
nuevo, a fin de que las normas sustantivas sean efectivas, porque tienen su
correlato en normas procesales que permitirn su aplicacin efectiva.
Chile es un lugar apropiado para que hoy se produzcan situaciones de
este tipo, y la nica norma que existe al respecto es el artculo 366 quter del
Cdigo Penal, a travs del cual se sanciona la pornografa infantil, pero no
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DISCUSIN SALA
aclara su concepto y lo deja entregado a las reglas de la interpretacin judicial.

Dicha disposicin fija en doce aos la edad de proteccin legal frente al
delito. Es decir, es una edad que constituye lmite, donde el consentimiento del
menor se considera vlido. Por lo tanto, cualquier acto que realice un mayor de
doce aos y menor de dieciocho aos, aunque sea aberrante, no puede ser
considerado pornografa infantil. Si la vctima es mayor de 12 aos, se exige
que concurran violencia e intimidacin, acciones clsicas cuando existe
violacin.
Lo anterior dio lugar a que, durante un tiempo, los pederastas buscaran
nios mayores de 12 aos, evitando deliberadamente la concurrencia de las
circunstancias que hicieran punible su conducta -bsicamente, la violacin-, y
se dedicaban a producir pornografa. En la actualidad, esto ha cambiado. Se
nota y se siente la impunidad, pues cada vez se buscan nios de menor edad
para producir pornografa infantil.
Por ltimo, el artculo 366 quter, no sanciona a las organizaciones
criminales dedicadas a la pornografa infantil, lo que ha trado graves
consecuencias para sancionar a los delincuentes. Sabemos que la red Paidos,
por ejemplo, ha sido sancionada por asociacin ilcita, pero no por lo que ella
efectivamente representa.
sos son los fundamentos del proyecto.
Cules son las modificaciones penales que tienen que ver directamente
con la pornografa infantil?
Considerando lo expuesto, la Comisin de Constitucin, Legislacin y
Justicia estableci tres delitos base que, si se quiere, pueden ser mirados como
una cadena de ida y vuelta. Se trata de figuras que se encuentran
absolutamente concatenadas. Ellas son la produccin de pornografa infantil, su
distribucin, difusin, etctera, y la adquisicin y almacenamiento del material.
Estas figuras se establecen en los siguientes artculos, algunos de ellos
nuevos y otros vigentes.
La produccin de pornografa infantil se sanciona a travs del artculo
366 quinquies y mediante un nuevo inciso del artculo 372 bis.
El fundamento de estas dos modificaciones se relaciona con la
produccin de material pornogrfico infantil como primer eslabn de esta
cadena. En relacin con esta actividad se pueden cometer mltiples delitos,
como la violacin, los abusos sexuales e, incluso, el homicidio. Hemos conocido
y tenemos pruebas de que est llegando, va internet, a la produccin de
material snuff, es decir, producciones donde la violacin termina con la
tortura y muerte de las personas, muchas de las cuales son nios de muy corta
edad. Por ello, la Comisin aprob el establecimiento de una figura agravante,
sancionndola con una pena mayor, en este caso de presidio mayor, 5 aos y
1 da, a presidio perpetuo.
Cules son las normas especficas?
El artculo 366 quinquies, tipifica esta produccin y establece la
definicin de pornografa infantil, determinando que se trata de todo material
que represente a menores de 18 aos participando en un acto sexual o
presencindolo, o bien exponiendo sus zonas genital o anal con fines de
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DISCUSIN SALA
explotacin sexual.
El artculo 372 bis, que cuenta con un nuevo inciso, sanciona al que,
como consecuencia del delito de produccin de pornografa infantil, cometiere,
adems, homicidio. En este caso la pena va desde el presidio mayor en su
grado mximo -15 aos y un da- a presidio perpetuo.
En lo sucesivo, dar a conocer las sanciones en nmero de aos en lugar
de su definicin conceptual penal, porque es ms fcil.
Respecto de la distribucin de material pornogrfico, se incorpora un
nuevo artculo 374 bis al Cdigo Penal. Esta figura penal se apoya en que el
acto representa una nueva lesin a la dignidad e integridad fsica y squica del
menor, quien es utilizado nuevamente, pero de una forma distinta, ya no slo
para producir este material, sino con el objeto de difundir su imagen participando en un acto sexual- a millones de personas. Se trata de una doble
victimizacin del menor. En esta etapa, es ms fcil detectar el delito y
sorprender a los delincuentes, siempre que se cuente con los medios
investigativos que sealaremos ms adelante.
El artculo 374 bis tipifica el delito de distribucin de material
pornogrfico infantil, sancionando la comercializacin, importe, distribucin,
difusin y exhibicin de material pornogrfico en cuya elaboracin hayan sido
utilizados menores de 18 aos. Se impone la pena de 541 das a cinco aos de
privacin de libertad.
En todos los casos de pornografa infantil estamos hablando de menores
de dieciocho aos, por cuanto se ha tomado en consideracin la Convencin de
Derechos del Nio que entiende por aquel a la persona menor de esa edad.
El ltimo delito de la cadena que sealamos se refiere a la adquisicin y
almancenamiento de material pornogrfico infantil, para el cual se crea el
nuevo artculo: el 374 ter. El fundamento de esta nueva figura penal se asienta
en que esta conducta constituye el final de dicha cadena. Es ms, la existencia
de demanda de este material justifica su produccin y su posterior distribucin.
Quien adquiere material pornogrfico infantil es testigo o usuario de un delito
cometido en forma previa con un menor; por lo tanto, requiere ser sancionado.
El artculo 374 ter tipifica la conducta de quienes poseyeren dolosamente
material pornogrfico infantil. Es decir, no sanciona a quienes, por ejemplo,
reciben un mail con este tipo de material, sin saberlo; se requiere, repito, que
su adquisicin y almacenamiento sea doloso. La pena es de 541 das a tres
aos de privacin de libertad.
ste es el material incluido en el Cdigo Penal para sancionar los delitos
vinculados con la pornografa infantil.
Sin embargo, se ha hecho necesario hacer otras reformas que adecuen
este tema con el Cdigo Penal, de modo de hacerlo ms expedito. Seal que
la produccin de material pornogrfico afecta numerosos delitos, como la
violacin y los abusos deshonestos. Adems, se ha tomado conocimiento de
que no slo existe acceso de tipo carnal, sino tambin a travs de objetos
materiales y de animales. En este sentido, se ha propuesto modificar el delito
de violacin y subir determinadas penas.
En virtud de lo anterior, en los artculos 366 y 366 bis, relativos a
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DISCUSIN SALA
abusos sexuales, se incorpor un inciso final que se refiere a la utilizacin de

instrumentos materiales o animales por va vaginal o anal. Se entiende que
este delito requiere la aplicacin de penas muy altas.
Si la vctima es mayor de catorce aos, que es la edad que se ha
establecido para estos delitos, recibir una pena de tres aos y un da a quince
aos, y si la vctima es menor de catorce aos, se aplicar la pena de cinco
aos y un da a veinte aos. Estas penas son las mismas del delito de
violacin.
Originalmente, se deseaba que se incorporaran las penetraciones por va
anal y vaginal, con objetos o animales, al delito de violacin, ya que era
exactamente lo mismo; pero fue difcil. Hubo una votacin en la Comisin y se
perdi esta posicin. En definitiva, qued como un inciso final de los abusos
sexuales, pero con las mismas penas de la violacin.
Las otras normas del Cdigo Penal que se modifican tienen que ver con
la edad lmite para aceptar el consentimiento como vlido para tener relaciones
sexuales y sin configurar delito, y tambin modificaciones en cuanto a la pena.
Por ello, se modificaron varios delitos. El artculo 361 sanciona el delito
de violacin a una persona mayor de doce aos, y el artculo 362 tipifica el
delito de violacin a una menor de doce aos. En ambos casos, se sube la edad
de doce a catorce aos con un afn de proteger con mayor decisin a estos
menores de edad.
Las mismas modificaciones se realizaron en el artculo 363, que castiga
el delito de estupro. En este caso, se aument la pena de tres aos y un da a
cinco aos de privacin de libertad.
Es decir, en todos estos casos no se ha elevado el tope, sino el piso de
las penas, porque hay estudios que indican que los jueces estn aplicando
penas menores, y si ste es muy bajo, basta una atenuante para que el
imputado sea sancionado con remisin condicional de la pena y, por lo tanto,
pueda estar en la calle nuevamente realizando las conductas que estamos
penando.
Respecto de los artculos 367 y 367 ter, hemos incorporado una
indicacin, de la diputada seora Mara Antonieta Saa y del diputado seor
Guillermo Ceroni, que dice relacin con la prostitucin infantil. El artculo 367
sanciona la promocin de la prostitucin de menores de edad, lo cual hoy es
muy difcil de probar. El juez o quien realice una denuncia sobre cualquier
persona que trate de prostituir, promover o facilitar la prostitucin de menores
de edad, debe probar la habitualidad o el abuso de autoridad y confianza. Por
lo tanto, se aprob sancionar esta conducta de una forma diferente, cual es
que quien promoviere o facilitare, aunque sea por una sola vez, la prostitucin
de menores de edad, sufrir la pena de tres aos y un da a cinco aos de
privacin de libertad.
Ahora, si efectivamente se mantiene la figura de la habitualidad y el
abuso de confianza, en este caso se sube porque hay multa de 21 a treinta
unidades tributarias mensuales y la pena privativa de libertad empieza de cinco
aos y un da a veinte aos.
El artculo 367 ter, nuevo, incorporado por la indicacin que he sealado,
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DISCUSIN SALA
sanciona al cliente de un nio que se prostituye. Se aprueba, entonces, un

nuevo artculo que sancionar esta conducta, que consiste en ofrecer dinero o
prestaciones de cualquier naturaleza a cambio de servicios sexuales por parte
de personas mayores de catorce aos, pero menores de dieciocho aos. La
pena es de tres aos y un da a cinco aos de privacin de libertad. Es decir,
aunque ese nio consienta el acto de la prostitucin a cambio de dinero o de
dichas prestaciones, su cliente recibir una sancin bastante alta.
Debo hacer notar que todas estas penas fueron revisadas por el ministro
de Justicia con funcionarios del Gobierno; por lo tanto, no slo son ideas en las
que hayamos participado, sino que tambin son compartidas por el Ejecutivo.
El nuevo artculo 368 bis es muy interesante porque implica la utilizacin
de establecimientos o locales. Existen mltiples locales a los que accede el
pblico y donde se distribuye o difunde material pornogrfico, entre ellos, por
ejemplo, los cibercafs. Hay tambin lugares donde se promueve o facilita la
prostitucin infantil o se produce material pornogrfico.
La Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia aprob que cuando en
la comisin de delitos de abuso sexual, en cualquiera de los casos que he
sealado: promocin o facilitacin de la prostitucin, o produccin,
comercializacin y distribucin de material pornogrfico infantil, se utilizaren
establecimientos o locales, el juez deber decretar en la sentencia la clausura
del local. Es decir, dichos establecimientos o locales sern cerrados
temporalmente mientras se desarrolle el juicio, y, en forma definitiva, cuando
el juicio termine con una condena.
Se incorpora tambin el artculo 398 bis relativo al contagio malicioso de
enfermedades de transmisin sexual. Muchas personas, que padecen esas
enfermedades, sostienen relaciones sexuales con otras personas a fin de
hacerles dao. Se pretende asimilar este delito a las lesiones, y para ello se
tipifica la conducta como contagio malicioso de una enfermedad de transmisin
sexual y se aplica la pena de 541 das a tres aos. Se establece como una
figura agravante de lo anterior el hecho de que la enfermedad sea el sida,
sancionndose en este caso, con 5 aos y 1 da a 10 aos de privacin de
libertad.
Las modificaciones procesales se dividen entre aquellas que estn en el
Cdigo de Procedimiento Penal y en el Cdigo Procesal Penal. En primer lugar,
se amplan las facultades de investigacin. Sealamos que estos delitos no
tenan ninguna razn de ser si, simplemente, estaban en el Cdigo Penal y no
se incorporaban a los cdigos procesales, los cuales permitiran que fueran
efectivamente sancionados.
Hay que tener presente que tanto para la produccin de material
pornogrfico como para su comercializacin, existen organizaciones criminales;
por lo tanto, no basta con la polica de Carabineros o de Investigaciones por s
mismas y con sus facultades regulares. Se requieren nuevas facultades. As, se
aprob que los jueces, en la investigacin de los delitos, podrn ordenar la
interceptacin, grabacin y reproduccin de todas las comunicaciones,
cualquiera que sea la forma -telefnica, internet u otras modalidades de
telecomunicaciones-; autorizar la grabacin de conversaciones entre personas
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DISCUSIN SALA
presentes y establecer la figura del agente encubierto, con la finalidad de que

participe simuladamente, a travs de computadores con identidad annima, en
los chateos y foros de conversacin en que se recibe el material pornogrfico,
como fotos, etctera. Tambin se permite al agente encubierto adquirir todo el
material pornogrfico que se requiera para probar el delito. Estas medidas
intrusivas se pueden aplicar hasta un lapso mximo de un ao.
Tambin se propone establecer que las empresas o establecimientos que
presten servicios de esta naturaleza, por ejemplo, las empresas de servidores a travs de las cuales llegan las ondas con los mensajes a nuestras propias
computadoras en el hogar o en la oficina-, estarn obligadas a cooperar con la
polica y con el juez. En caso de negarse a colaborar, caern en el delito de
desacato.
Por otro lado, se establece una norma muy interesante, que cambia todo
lo existente respecto del decomiso de especies. En la actualidad, si se toma
presa a una persona que ha cometido delitos de pornografa infantil y se le
incauta una computadora en que almacena ese material, se enva el
procesador al tribunal donde es almacenado y nunca ms se acuerdan de l.
No obstante, ahora se permite que ese material decomisado quede en custodia
en el tribunal respectivo, para que se le utilice como antecedente a fin de
determinar la responsabilidad de posibles coautores, cmplices o encubridores,
tanto en el proceso judicial de que se trate como en otros que se realicen a
futuro, as como para identificar menores que estn en la red y que pueden
estar desaparecidos.
Por otro lado, el artculo 673 del Cdigo de Procedimiento Penal, al que
se le agregan los incisos cuarto, quinto y sexto, tiene que ver con los destinos
de los valores, dineros o instrumentos tecnolgicos decomisados.
Contrariamente a lo que sucede hoy, el proyecto dispone que los valores y
dineros decomisados por todos estos delitos, ya sea de produccin o
distribucin de material pornogrfico infantil, sean destinados a instituciones
pblicas o privadas sin fines de lucro, dedicadas a la prevencin o
rehabilitacin de nios abusados sexualmente.
Esto es muy importante, porque, en la actualidad, las cosas
decomisadas eran vendidas o llevadas a remate, y el dinero que se obtena
quedaba en el tribunal. No obstante, como dije, aqu se le da otros fines a ese
dinero: financiar a las instituciones que estn trabajando con nios abusados
sexualmente.
Otra cosa muy importante. El proyecto establece que si se decomisan
elementos tecnolgicos, como computadoras, cmaras digitales, etctera, se
destinarn a los departamentos especializados de las unidades policiales que
investiguen delitos de abusos sexuales a menores, debido a que necesitan ese
material para interceptar comunicaciones y poder descubrir este tipo de redes.
El Ministerio del Interior ha entregado algunas computadoras a estos
organismos, pero no son suficientes para interceptar comunicaciones o
intervenir las redes. En cambio, cuando se detiene a las personas que se
dedican a cometer estos delitos, se puede comprobar que tienen tecnologa de
punta, de la cual carecen los funcionarios que investigan estas redes.
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Todas las modificaciones que tienen que ver con el Cdigo de

Procedimiento Penal se incorporan como tales al Cdigo Procesal Penal, porque
se ha querido mantener una relacin de continuidad entre ambos cuerpos
legales.
Otro tipo de modificaciones tienen que ver con la calificacin de las
penas en los casos de pornografa infantil. Se establece una pena de
inhabilitacin absoluta temporal para acceder a cualquier cargo, empleo, oficio
o profesin que involucre una relacin directa y habitual con menores de edad.
Qu significa esto? Significa que todas las personas que han sido
condenadas por algn delito relacionado con pornografa infantil o por
prostitucin sern condenadas, despus de que completen su condena, no
antes, a la pena de inhabilidad para acceder a cargos, empleos, oficios o
profesiones que involucren una relacin directa o habitual con menores de
edad.
Otra norma muy importante es la que dispone que las instituciones que
requieran contratar a cualquier persona pueden acceder al Registro General de
Condenas, que llevar el Servicio de Registro Civil, para saber si el postulante
est inhabilitado o no para ejercer algn trabajo que implique el acceso directo
y habitual a menores de edad. Esto es importante, porque posibilita que los
colegios, las asociaciones de transportistas, las escuelas de fonoaudiologa y
todos quienes trabajen con nios tengan la seguridad de que las personas que
contraten no hayan sido condenadas por delitos de abusos sexuales, lo que
habra sucedido en algunos de los casos que hemos conocido.
Por ltimo, hay una modificacin a la ley de Menores, que agrega a las
obligaciones que ya tiene la Polica de Menores, la de proteccin inmediata a
cualquier nio, nia o adolescente que se encuentre en una situacin de
peligro grave, directo e inminente, para su vida o integridad fsica. En caso de
existir antecedentes fundados de la situacin de peligro, se concede la facultad
de ingresar a un lugar cerrado, retirar al nio, nia o adolescente en peligro,
debiendo poner de inmediato los hechos en conocimiento del juez.
La explicacin de lo anterior est en lo que sucedi en el programa
Contacto. Investigaciones saba que dos nios estaban con este famoso
Sakarach en una cabaa de Isla Negra, pero tuvieron que esperar la orden del
juez de Casablanca para poder ingresar a la cabaa.
Qu habra sucedido si, mientras tanto, esos nios hubiesen sido
violados, porque ya estaban dopados y se les haba sacado mltiples
fotografas? Se hace muy difcil la investigacin si la polica no tiene la facultad
de ingresar en estos casos fundados -no se trata de cualquier caso-, en que
sabe realmente que ah estn cometiendo el delito de produccin de material
pornogrfico infantil. Por lo tanto, en estos casos se da la facultad de no
esperar la resolucin del juez o de la jueza.
Por otra parte, se establece el recurso de apelacin en los juicios de
menores, lo que no existe en la actualidad. Se requiere este recurso cuando las
resoluciones del juez de primera instancia niegan la aplicacin de alguna
medida de proteccin provisoria que se solicite en situaciones de peligro grave
e inminente para un nio o una nia. Estos son los dos cambios a la ley de
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Menores.
El resto de las modificaciones, de menor entidad, estn en el informe.
Los artculos e indicaciones rechazados por la Comisin se encuentran en
las pginas 74 y 75 del mismo.
Por ltimo, dejo constancia de que, de acuerdo con el Reglamento de la
Corporacin, la letra b) del artculo 4 del proyecto tiene rango de ley orgnica
constitucional por incidir en las atribuciones de los tribunales de justicia,
conforme a lo establecido en el artculo 74 de la Carta Fundamental.
El proyecto no contiene ninguna disposicin que sea de competencia de
la Comisin de Hacienda, y fue aprobado en general por la unanimidad de la
Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia.
He dicho.
El seor SALAS (Vicepresidente).- Considerando que hay siete
diputados inscritos, propongo votar este proyecto al final del Orden del Da: a
las 13.30 horas.
Habra acuerdo?
Acordado.
El seor SALAS (Vicepresidente).- Tiene la palabra la diputada seora
Ibez.
La seora IBEZ (doa Carmen).- Seor Presidente, resulta evidente
que el problema de la pornografa infantil y la pedofilia se encuentran en el
tapete del inters pblico, no tan slo por lo aberrante de estas conducta, sino,
adems, por el hecho de haberse comprobado la insuficiencia de nuestra
legislacin con respecto a este tipo de ilcitos. De all la importancia de este
proyecto que establece, entre otras disposiciones, dos que me parecen de la
mxima importancia.
En primer lugar, nuestro sistema penal sanciona la produccin de
material pornogrfico con utilizacin de menores de doce aos. En lo que
respecta a los mayores de doce y menores de dieciocho es necesaria, para ello,
la utilizacin de la fuerza o intimidacin de la vctima o la concurrencia del
abuso, adems de la condicin de superioridad del agresor y dependencia de la
vctima. Tambin sanciona la produccin de material pornogrfico con
utilizacin de menores de dieciocho aos, sin distincin alguna, para equiparar
nuestra legislacin interna con lo preceptuado en la Convencin de los
Derechos del Nio, la cual establece un lmite de dieciocho aos para la
proteccin legal de los menores.
En segundo lugar, se sanciona la posesin de material pornogrfico
infantil, gratuito o pagado, ya sea de fuente nacional o extranjera.
De esta forma, Chile se pone a la par de otros pases que sancionan
criminalmente la adquisicin y posesin dolosa de pornografa infantil.
La tipificacin de esta conducta es la nica forma de destruir las redes
internacionales de pedfilos. Con ello estaremos reprimiendo a quien adquiere
las imgenes pornogrficas. El propsito es desincentivar la produccin de
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pornografa infantil y, de esa forma, golpear este perverso negocio, que hoy
est al margen de la ley.
La iniciativa tambin tiene otros aspectos relevantes, tales como el
aumento de las penas para quienes participen en delitos de pornografa
infantil; el establecimiento de sanciones especiales para aquellos que integren
organizaciones dedicadas a prcticas relacionadas con ella; el otorgamiento de
facultades especiales para policas y jueces a fin de ubicar a agentes
encubiertos en el interior de las redes de pedfilos. Todo el articulado hace
que, en su conjunto, ste sea un proyecto moderno, til y, sobre todo,
necesario para proteger a los menores y reprimir de forma enrgica estas
reprochables conductas.
Por ello lo considero muy necesario.
He dicho.
El seor SALAS (Vicepresidente).- Tiene la palabra el diputado seor
Patricio Walker.
El seor WALKER.- Seor Presidente, hoy da, mientras el mundo
recuerda con horror la destruccin de las torres gemelas en Nueva York, la
Cmara de Diputados vive un da de esperanza para muchos nios de nuestro
pas. Me refiero a los nios cuyos padres ven con horror que las fotografas o
imgenes que dan cuenta de actos de abuso sexual infantil recorren las
computadoras a lo largo y ancho del mundo a travs de esta aldea global que
es internet.
Hace un ao y medio, junto con la diputada Pa Guzmn, fuimos
invitados por la seora Claudia Fuentes, presidenta de la Corporacin Alerta y
Respuesta al Abuso Sexual Infantil, cuya hija fue vctima de este ilcito, para
trabajar en el tema.
Durante el ao pasado no quisimos hacer nada pblico para no
manosear poltica o electoralmente un problema que es, de suyo, relevante y
requiere mucha delicadeza y respeto. Este ao hemos trabajado durante cinco
meses con la diputada Guzmn para presentar un proyecto de ley, el cual,
afortunadamente, fue enriquecido y patrocinado por el Ejecutivo. Hemos
desarrollado un trabajo muy interesante, apoyados por el abogado Hernn
Fernndez, a quien le expresamos nuestro agradecimiento, as como al
ministro de Justicia, Jos Antonio Gmez, y a todos los integrantes de la
Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia -quienes se comprometieron
real y profundamente con esta iniciativa-, y, por supuesto, a nuestras
respectivas asesoras legislativas.
Este proyecto da respuesta a una realidad; a muchos rostros de nias y
nios que han perdido la ilusin de sus vidas al ser vctimas de actos que,
lamentablemente, les han robado la inocencia.
Recuerdo el caso de una niita de dos aos que fue violada por su padre
y vctima de vejmenes brutales. Muchos de los que estamos presentes no
podramos imaginar la cantidad de casos bestiales y dramticos que estn
viviendo muchos nios y nias de nuestro pas todos los das.
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Este dolor de muchos padres, inconmensurable, es muy difcil de

imaginar, y quiero simbolizarlo en una persona que est en las tribunas. Me
refiero a Claudia Fuentes, quien fue capaz de enfrentar este dolor con valenta,
de mirar de frente y de exponer su drama. Al principio lo quera esconder por
un cierto pudor y vergenza. Quiero destacar que el dolor de Claudia no fue en
vano, porque hoy el Congreso tiene la oportunidad de aprobar una ley que
pondr fin a la indefensin de cientos y miles de nios que son vctimas o
viven la amenaza de serlo de pedfilos o pederastas que da a da abusan de
ellos sin que nuestra legislacin pueda sancionar estas conductas como
corresponde; es decir, con drasticidad, mano dura y, obviamente, racionalidad
y proporcionalidad, a quienes no tienen derecho a satisfacer su maldad y
morbosidad a costa de matar en vida a nuestras nias y nios.
Lamentablemente, tuvo que pasar lo que todos vimos en un reportaje
para que tomramos conciencia a cabalidad del drama que significa el abuso
sexual infantil en nuestro pas. Pero tambin debemos reconocer que frente a
este drama nace una gran oportunidad: demostrar que el Congreso Nacional,
la Cmara de Diputados, tan vilipendiada en estos das, es capaz de dar
respuestas concretas y eficaces a uno de los temas ms sensibles que afectan
a nuestra sociedad.
No voy a entrar en el anlisis del proyecto porque el informe entregado
por la diputada Guzmn fue muy completo y brillante. Slo me referir a
algunos aspectos muy puntuales.
En primer lugar, este proyecto aumenta la edad de proteccin de los
menores de doce a catorce aos, es decir, las vctimas que estn bajo ese tope
etario sern protegidas de manera muy eficaz por este proyecto de ley.
Varios son los delitos tocados por esta modificacin; por ejemplo, en
cuanto a la violacin, el artculo 361 establece, en su inciso segundo, que
comete violacin el que accede carnalmente por va vaginal, anal o bucal, a
una persona mayor de doce aos en los casos siguientes:
1
Cuando se hace uso de fuerza o intimidacin.
2
Cuando la vctima se halla privada de sentido, o cuando se aprovecha su
incapacidad para oponer resistencia.
3
Cuando se abusa de la enajenacin o trastorno mental de la vctima.
Y qu pasa? Que los violadores, los abusadores -esto vale para el
estupro, el abuso sexual sin violacin-, son especialistas en probar que no
concurrieron esos elementos. Declaran que la niita, que tiene doce aos y un
da, consinti en el acto sexual, en el acceso carnal, y que, por lo tanto, no hay
violacin. Con ese resquicio legal, el violador, como buen especialista en el
tema por ser reincidente, termina libre y en la ms absoluta impunidad. Debido
a ello, en este tipo de delitos hay pocas sentencias condenatorias y tanta
impunidad.
Por eso, quisimos dar una potente seal al aumentar la edad de
proteccin de los menores de doce a catorce aos, al igual que en otros pases.
Estamos dispuestos a llegar a un acuerdo y establecer la edad de proteccin en
trece aos, por las aprensiones manifestadas por algunos diputados respecto
de que las conductas sexuales de los menores, por ejemplo de trece aos y
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once meses, podran ser calificadas como voluntarias.

Estamos abiertos a la indicacin propuesta por el ministro de Justicia de
transar en trece aos, pero aumentando la edad de proteccin, tema muy
relevante.
En segundo lugar, es muy importante sancionar la produccin de
material pornogrfico infantil. Ponindolo en palabras simples y para que todos
sepan lo que sucede en la realidad: nuestra legislacin no sanciona la conducta
que utiliza a una nia de trece aos en la produccin de material pornogrfico,
especficamente en actos morbosos con nimo lascivo en los que no
necesariamente haya acceso carnal, porque en ese caso sera violacin. Slo
se sanciona la produccin de material pornogrfico con menores de doce aos,
y la pena, aun en ese caso, es muy baja: 61 das.
Como deca la diputada seora Guzmn, es frecuente que por las
atenuantes
-irreprochable conducta anterior, reparar el mal causado- los jueces remitan la
pena mnima, la que aplican generalmente, lo que se traduce en que el
inculpado no sea objeto de ninguna sancin privativa de libertad. Por eso es
importante el cambio de rango para la produccin de material pornogrfico.
Antes era de 61 das a cinco aos, y ahora ser de tres a cinco aos, para que
haya una pena mnima real, para que sea privativa de libertad, y aumenten las
personas que se protegen. O sea, se sancionar la produccin de material
pornogrfico con menores de 18 aos, porque queremos proteger de verdad a
los menores.
Tambin es importante destacar -no me referir a todos los temas,
porque resultara muy largo- que, en la misma lnea de sancionar a toda la red
de pedofilia, con esta legislacin deseamos penalizar la distribucin de material
pornogrfico infantil. Caso tpico: la persona filma, le hacen un video por
encargo, pues son verdaderas redes, en algunos casos le pagan hasta cinco
millones de pesos cuando se trata de videos con niitas vrgenes, con tortura o
actos crueles, actos o imgenes snuff, en los que incluso hay cercenamiento
de partes del miembro viril. Entonces, la persona que produjo, distribuye,
vende, comercializa y empieza a operar en esta red. Por ejemplo, hoy los
nios, por 200 pesos, pueden ver imgenes de pornografa infantil en un
cibercaf. Esa conducta ser sancionada por el artculo 374 bis, a saber: El
que, por cualquier medio, comercialice, importe, distribuya, difunda o exhiba
material pornogrfico en cuya elaboracin hayan sido empleados menores de
18 aos, ser sancionado con la pena de presidio menor en su grado medio a
mximo.
Hoy, por ejemplo, para sancionar a los pedfilos aprehendidos por la
jueza Vernica Sabag del tercer juzgado del crimen, hay que buscar figuras
residuales o genricas, como ultraje a las buenas costumbres o asociacin
ilcita, que no siempre son aplicadas por los jueces, como sucedi con el caso
Sakarach que nos toc conocer.
En tercer lugar, continuando con la red de pedofilia que acta,
sancionamos al poseedor de pornografa infantil -lo subrayo-, porque es muy
difcil sorprender en el acto al pedfilo que est abusando de la menor y
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filmando. Los pases progresistas, vanguardistas, desarrollados, como Italia,

Espaa, Estados Unidos, Canad y muchos otros de Europa, y en particular de
Asia -fueron los parasos de la pedofilia-, sancionan la posesin de material
pornogrfico infantil.
El norteamericano Bertinuzon, que tena tres mil imgenes de actos de
abuso sexual infantil, fue dejado libre de polvo y paja, el ao pasado, por un
tribunal de nuestro pas. Por qu? Porque no lo podan sancionar por poseer
este material pornogrfico infantil, y se fue del pas. Todos sabemos lo que
ocurri.
La Comisin dijo: Bueno, pero tengamos cuidado porque la Constitucin
nos dice que hay que sancionar conductas, no hechos materiales. Por eso
cambiamos los verbos rectores y se sanciona con presidio menor en su grado
medio al que adquiera o almacene dolosamente material pornogrfico infantil.
Es una pena baja.
Por qu se usa la palabra dolosamente? Porque no se sancionar a
quien reciba accidentalmente, de manera no voluntaria, material pornogrfico
infantil, sino a quien ejerza de manera consciente este tipo de delitos sexuales
que estamos sancionando.
En cuarto lugar, tocar un tema muy relevante, en el cual particip muy
activamente la diputada seora Mara Antonieta Saa, con la presentacin de
una indicacin, y el diputado seor Ceroni. Se trata de incorporar la violacin
con objetos, tal vez no como violacin, pero s con sus penas. Es decir, si la
vctima tiene menos de catorce o trece aos, segn la indicacin, y se le
introduce un objeto, por va anal o vaginal, el inculpado sufrir, en vez de una
pena por abuso sexual, de 61 das, de 541 das o de tres aos, una pena por
violacin, de entre cinco a veinte aos.
Esta semana conoc el caso de un padre que, hace dos aos, viol a su
hija de dos aos; hoy la nia tiene cuatro. La jueza, en primera instancia,
sancion el caso como violacin e impuso una condena de siete aos. Pero la
Corte de Apelaciones y la Corte Suprema, al conocer el recurso de casacin,
determin que la pena fuera de 600 das, y el padre ya cumpli la pena en
prisin preventiva; es decir, est libre. Por qu? Porque hay daos, hay una
lesin a la estructura anal, pero no queda claro si hubo acceso o penetracin
carnal o se le introdujo una botella o algn objeto a la niita de dos aos.
Pido perdn por ser tan descarnado para exponer este caso, pero eso es
lo que ocurre. Y como la introduccin de objetos no tiene pena de violacin,
ese abuso sexual recibe una pena bajsima, y hoy el padre est libre, con el
peligro de volver a abusar de su hija. Como eso no puede ser, valoramos la
indicacin de la diputada seora Mara Antonieta Saa. Con la diputada Pa
Guzmn, presentamos otra indicacin. Entonces, con el ministro de Justicia y
con los integrantes de la Comisin se acord sancionar el ilcito con pena de
violacin, lo que fue aprobado por unanimidad. La diputada seora Soto hizo
un aporte relacionado con la penalizacin de la utilizacin de animales en la
comisin de estos delitos.
En quinto lugar, abordamos un tema inicialmente controvertido y que
gener suspicacia: crear un registro de pedfilos y establecer la pena de
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inhabilitacin temporal por 10 aos para que no trabajen con menores.

La obligacin de establecer un domicilio durante diez aos, una vez
cumplida la medida alternativa que se aplica, tiene por finalidad saber dnde
vive la persona en caso de reincidencia, para detenerla y, en consecuencia, la
justicia pueda operar. Si la persona no cumple con esa obligacin se aplica la
pena del desacato.
Segundo, inhabilitacin absoluta temporal por diez aos para trabajar
con nios. Lamentablemente, psiquiatras progresistas y vanguardistas han
sealado, algo que jams uno habra imaginado, que es muy difcil que los
pedfilos se rehabiliten.
Con la diputada Guzmn quisimos ir ms all y, por lo tanto, propusimos
una pena de inhabilitacin perpetua para trabajar con nios a los pedfilos o
pederastas. No decimos que no trabajen, sino que no lo hagan con nios.
Lamentablemente nuestra propuesta no fue acogida, porque se estableci una
inhabilitacin temporal slo por diez aos. En todo caso, es un avance con
respecto a lo que existe hoy.
Tercero, registro de pedfilos. Establecimos que cualquiera institucin,
pblica o privada, que requiera contratar a una persona en un empleo, cargo u
oficio que involucre una relacin directa y habitual con menores, podr solicitar
informes, con fines particulares, para saber si el postulante exhibe
antecedentes de inhabilitacin para trabajar con nios.
Esta es una medida preventiva que en nada afecta la rehabilitacin del
pedfilo o pederasta. Voy a explicar por qu. La ley Megan, en Estados Unidos,
dictada en 1994, a raz de una violacin muy dramtica ocurrida en ese pas y
que caus mucho impacto, y perfeccionada en 1996, crea un registro pblico
de pedfilos con la finalidad de informar a los vecinos que hay un pedfilo
viviendo en la comunidad. Incluso se pone la foto. Esa legislacin caus un
impacto negativo en muchos diputados pues, a juicio de ellos, significaba
impedir la reinsercin de la persona en la sociedad e incentivarla para actuar
de manera clandestina.
Nuestro registro no es como el de la ley Megan, sino un punto
intermedio. Es decir, permite que cualquiera institucin, pblica o privada, por
ejemplo un colegio que desea contratar a un transportista escolar, un profesor,
un dirigente scout, sepa si el candidato al empleo ha sido condenado por
pedofilia. La idea no es hacer escndalo pblico de esa informacin, sino que,
simplemente, que la institucin lo pueda saber.
Ahora, en caso de que una persona desee contratar un jardinero, un
guardaespalda o alguien que trabaje con nios, puede pedir autorizacin al
entrevistado para conocer sus antecedentes. Si la persona se niega,
obviamente no se contrata. Creo que de esa manera se resguarda la
privacidad, la honra de las personas y el derecho a rehabilitarse. Con este
aspecto preventivo se podr saber si la persona que se va a contratar para
trabajar con nios ha sido condenada o no por delitos sexuales contra
menores. Estas personas generalmente reinciden y, por lo tanto, esta norma
es tremendamente importante.
Es importante tambin -no voy a referirme a los aspectos procesales
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contenidos en el informe porque ya se habl sobre el particular- que el juez

pueda autorizar la interceptacin, grabacin, reproduccin de comunicaciones
telefnicas o de internet, grabacin de conversaciones entre presentes, compra
disimulada de material pornogrfico infantil. Es decir, al igual que en la ley de
Drogas, la polica va a poder enfrentar de manera profesional, con autorizacin
de un juez y tecnologa altamente sofisticada, a la red de pedfilos que hoy
acta en el mundo, obligando a las empresas de ISP, Proveedores de acceso a
internet, a colaborar cuando se est distribuyendo material pornogrfico
infantil.
Present indicacin con la finalidad de establecer una norma preventiva
para que, cuando el nio va a ser vctima de abusos sexuales, la polica pueda
actuar preventivamente y no slo cuando se est consumando un delito in
fraganti. Para resolver el caso Sakarach hubo que esperar a que el hombre
violara a los niitos, en las cabaas de Isla Negra, para que la polica pudiera
actuar. Ahora se va a poder actuar preventivamente para rescatar al menor y
ponerlo a disposicin de los tribunales.
Es cuanto puedo informar al respecto.
He dicho.
El seor SALAS (Vicepresidente).- Tiene la palabra la diputada seora
Mara
Antonieta Saa.
La seora SAA (doa Mara Antonieta).- Seor Presidente, hoy 11 de
septiembre, fecha de amargos recuerdos en nuestro pas -parece ser una fecha
fatdica- y en Estados Unidos, en el ao recin pasado, es muy satisfactorio
estar legislando sobre algo tan importante como la proteccin de nuestros
nios. Constituye un gran avance respecto de los derechos de los nios el
proyecto que hoy se trata.
Ya, en 1990, el Congreso Nacional aprob la Convencin Internacional
de los Derechos del Nio, que constituye el marco que las Naciones Unidas se
han dado en el reconocimiento de los nios como personas. Son derechos
inherentes a la dignidad humana.
Ese ha sido un tremendo paso que ha dado la humanidad, porque hasta
ese entonces nuestros nios eran mirados como objeto de proteccin y no
como sujetos de derecho, lo cual es fundamental. En el marco de la
Convencin Internacional, tan importante, hoy estamos discutiendo este
proyecto especial.
Tambin, hace pocos das, el Congreso chileno aprob otro
importantsimo documento internacional: el Protocolo Facultativo de la
Convencin Internacional de los Derechos del Nio, que concita el apoyo de
todos los pases del mundo. Con nuestra aprobacin hemos dado un ejemplo
de nuestra adhesin en la defensa de los derechos de los nios.
Especficamete, el protocolo hace responsable al Estado de Chile en la lucha
por proteger a nuestros nios y nias de la venta -cruel realidad en el mundo
de hoy de la cual no tenemos mucha conciencia-, la prostitucin infantil, de
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larga historia, y la utilizacin de pornografa.

No me cabe la menor duda de que el proyecto que hoy vamos a aprobar
se inscribe en una accin de nuestro Congreso Nacional para dictar una serie
de leyes que apuntan a proteger la dignidad de nuestros nias y nios. Entre
ellas, est la ley de filiacin, donde terminamos con esa aberracin horrorosa
de nios de distinta calificacin; la ley de adopcin; la ley de visitas, que
reconoce el derecho de los nios y nias a continuar con la relacin afectiva
con ambos padres; la modificacin de la ley de pensiones alimenticias; la ley
sobre educacin parvularia, que constituye un componente de la educacin; la
ley de delitos sexuales, que se ha modificado de una manera realmente
valrica e importante, porque delitos contra las instituciones, como la moral y
la familia, se transforman en lo que realmente son: delitos contra las personas
y contra un bien importante de proteger: la libertad sexual.
En ese sentido, la modificacin del Cdigo Penal para considerar los
abusos sexuales como tales y no como abusos deshonestos, es decir, como
delitos sexuales contra la integridad y la libertad sexual de nuestros nios y
nias, constituye un avance muy importante.
La iniciativa contiene otros elementos fundamentales para el pas.
As como hemos aprobado convenciones internacionales de proteccin
de derechos, mediante el proyecto se reconoce el fenmeno de la globalizacin
y cmo afecta ste a nuestros nios y nias, mediante la configuracin de
nuevas formas de delito. En todo caso, se trata de delitos antiguos, porque,
desgraciadamente, el abuso sexual infantil est inscrito en la historia de la
humanidad. Sin embargo, en la actualidad, con la globalizacin, se han
adquirido nuevas formas de cometer tales delitos. Por lo tanto, resulta
fundamental la caracterizacin del delito de la pornografa infantil.
Frente a esas nuevas formas de delito -lo sealo en presencia del
ministro de Justicia, porque es muy importante que podamos avanzar en esta
materia-, hoy se hace ms evidente la carencia de leyes generales contra el
crimen organizado. Hemos tramitado muchas normativas legales que nos
hacen ver que, debido al fenmeno de la globalizacin, en la actualidad hay
crimen organizado en temas como la drogadiccin, la pornografa infantil en
internet, el trfico sexual de nios, as como en el trfico laboral, de adopcin
y de venta de nios, lo que nos demuestra que es muy necesario que el pas
cuente con una ley general contra el crimen organizado que reconozca que
estas organizaciones criminales tienen jerarqua clara, niveles operativos y que
cuentan con patrimonio. De hecho, el proyecto reconoce y da cuenta de esas
caractersticas y establece el combate al crimen organizado para la pornografa
infantil, tal como lo hace, en su caso, la ley de Drogas. No obstante,
necesitamos leyes generales similares, porque la globalizacin ha hecho que
debamos enfrentar fenmenos como la internacionalizacin de bandas
organizadas que cometen esos y otros crmenes.
El proyecto, junto con dar cuenta de la modernidad que facilita esos
nuevos crmenes, no slo reconoce los modos de comunicacin telefnica, sino
la especificidad de las nuevas tecnologas telemticas, de la comunicacin y de
los espacios virtuales, como un medio y una oportunidad para cometer nuevos
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delitos. Eso se establece claramente el nmero 4 del artculo 3 del proyecto,

donde se reconoce el ciberespacio como un sitio que da oportunidad a las
bandas organizadas para cometer delitos, aspecto muy importante, porque no
me cabe duda que ser utilizado en otro tipo de ilcitos.
La iniciativa, que refleja nuestra voluntad de proteger a nuestros nios y
nias, entre otras caractersticas, altera el rgimen comn general de
represin y persecucin derivado de esos delitos.
Dispone el aumento de las penas, seal que para la sociedad es
importante. Sin embargo, quiero advertir que ello no significa la inhibicin
automtica de los delitos, porque la persona que los comete sabe que se
arriesga a una pena.
Quiero destacar el avance que significa cambiar el concepto de violacin,
aspecto que consideramos en la modificacin al Cdigo Penal, porque sta se
consideraba slo en relacin con la reproduccin. Por lo tanto, la violacin que
se castigaba en el Cdigo Penal antiguo era slo la de las mujeres, porque
estaba ligada a la reproduccin de la especie. Sin embargo, en la actualidad se
ha logrado avanzar porque se considera tambin como violacin la relacin
sexual anal y bucal. Tambin hemos logrado que se consideren como
violacin actos tan terribles para la vctima como la introduccin de objetos
en su cuerpo, delito al que se ha dado la misma penalidad que la violacin.
Por otra parte, se establecen agravantes especiales de responsabilidad,
como el abuso de confianza de parientes y de tutores, que son muy
importantes desde el punto de vista de la especialidad.
Se ha hecho una excepcin en la investigacin criminal. Debera estar
dispuesto en las leyes generales contra el combate de las bandas organizadas
y de la asociacin criminal, mediante la incorporacin de disposiciones nuevas,
como la interceptacin telefnica y del espacio virtual, en los que se deben
aplicar formas muy modernas para efectuar la investigacin.
La iniciativa constituye un avance muy importante, pero debe ser el
primer paso para nuevas metas. Debemos definir cmo prevenimos y
perseguimos el crimen organizado. En ese punto entran en juego factores
educacionales, para determinar cmo hacemos conscientes a nuestros nios,
pero sin asustarlos, de que el cuerpo es absolutamente de ellos, por lo que
nadie tiene derecho a atropellar esa importante caracterstica que tenemos los
seres humanos. Del mismo modo, hay que definir cmo aumentamos la
educacin sexual en los colegios, porque es fundamental para que los nios
estn conscientes cundo se atropella su libertad y tengan maneras de
defenderse.
Debemos
contar
con
policas
absolutamente
capacitadas
y
especializadas. En todo caso, ya ha habido un avance en ese sentido, ya que
Investigaciones ha creado la prefectura de asuntos infanto-juveniles, con
brigadas especiales para combatir los delitos sexuales y para encontrar a nios
perdidos.
Carabineros ya ha hecho un esfuerzo en ese sentido, tal como lo
establece el proyecto y, adems, est implementando una oficina especial de
rastreo de personas perdidas, la que ser muy importante para aclarar la cifra
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DISCUSIN SALA
negra que tenemos en ese tema.

Otro importante avance es la caracterizacin y tipificacin del comercio
sexual de una manera que permita ser penalizado, lo que antes no exista.
Asimismo, dispone la penalizacin al cliente.
Como se trata de crimen organizado internacional, debemos avanzar en
la comunicacin con otros Congresos, con el objeto de establecer una
legislacin por lo menos latinoamericana, porque la accin internacional es
muy importante. Por lo tanto, se debe homologar nuestra legislacin con la de
los otros pases.
La Comisin de la Mujer del Parlatino est llevando a cabo un avance
muy importante: va a crear una red parlamentaria contra el trfico infantil, con
el objeto de avanzar en nuestras legislaciones en forma paralela y adoptar las
acciones de policas y gobiernos para actuar con frentes internacionales contra
dichos delitos.
Tengo una duda que no estoy en condiciones de salvar con una
indicacin, porque es importante que se avance en la tramitacin del proyecto.
Se ha puesto como edad lmite catorce aos, pero la Universidad de
Chile ha realizado estudios en colegios de Las Condes y ha llegado a la
conclusin de que la iniciacin sexual se est dando a los trece aos.
Sabemos que existe violacin de nios mayores contra menores, pero
cuando existe una relacin consentida, clara, aunque no deseable, habra que
pensar que se puede retrasar la edad de iniciacin sexual, como lo han hecho
los suecos, al aplicar polticas realistas, claras y abiertas.
La iniciacin sexual de los suecos es a los dieciocho aos. Pero en Chile,
lamentablemente, en sectores como Las Condes, donde se supone que las
familias tienen un buen nivel cultural, de comunicacin y cohesin familiar, la
iniciacin sexual se est dando a los trece aos.
Entonces, debemos pensar en este tema, tanto en la tramitacin que
realice el proyecto en la Cmara como en el Senado, porque debemos dar
cuenta de una realidad muy difcil.
En nombre del Partido por la Democracia quiero sealar que la iniciativa
nos parece un avance importante y la vamos a apoyar, pero tambin debemos
tomar decisiones, como parlamentarios, partidos polticos y gobierno, para
prevenir, con aparatos eficaces, la accin de bandas. Debemos formar
conciencia en la ciudadana sobre nuestras acciones y lograr, adems,
comunicacin internacional sobre estos hechos y el accionar de las policas.
En fin, debemos adoptar una serie de medidas tendientes a erradicar o a
disminuir esos delitos que atentan, en forma tan cruel y salvaje, contra
nuestros nios y nias.
Muchas gracias.
Marcelo Forni.
El seor FORNI.- Seor Presidente, en honor a la verdad, los autores de
esta iniciativa son la diputada seora Pa Guzmn y el diputado seor Patricio
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Walker, a quienes felicito porque tuvieron la capacidad de dar a conocer en la

Cmara una inquietud que existe a nivel nacional. Lamentablemente, la
urgencia para tratar esta materia slo surgi luego de un programa de
televisin.
Felicito tambin a Claudia Fuentes y a los dirigentes de la Corporacin
Alerta y Respuesta al Abuso Sexual Infantil -que se encuentran en las tribunas, porque, a diferencia de la Cmara, que slo lleva tres meses discutiendo el
proyecto, ellos llevan aos dedicados a este problema y, a lo mejor, durante
mucho tiempo, no fueron lo suficientemente escuchados por las autoridades.
Es evidente que la legislacin sobre la materia es precaria. Por tanto,
comparto la opinin de los autores de la mocin respecto de la necesidad de
regular aspectos tan importantes como el aumento de la edad de doce a
catorce aos, en determinados tipos penales.
Con el diputado Burgos, y con el acuerdo y patrocinio del Ministerio de
Justicia, vamos a presentar una indicacin a fin de que el aumento de edad sea
intermedio y se fije la edad de estos tipos penales en trece aos.
Ser necesario regular la normativa legal que sanciona la produccin,
distribucin y difusin de pornografa infantil, como tambin la idea sobre el
registro de pedfilos, propuesta por el diputado Walker. A los pederastas se les
prohbe trabajar con nios y se les obliga a informar a Carabineros sobre su
domicilio.
Como deca la diputada seora Saa, se ha dado un paso importante,
particularmente en lo relativo a dos delitos: primero, elevar la edad a partir de
la cual se considera que existe violacin y, segundo, respecto de uno cada vez
ms frecuente, que consiste en la posibilidad de que un individuo contagie
maliciosamente una enfermedad de transmisin sexual a otro.
Si bien es cierto que es difcil probar la comisin de un delito de esta
naturaleza, es muy conveniente su tipificacin, por cuanto se est
transformando en una prctica habitual que queda sin sancin y que
eventualmente puede acarrear la muerte de la vctima.
Pudo haber sido mejor definido el tipo relativo a la adquisicin y el
almacenamiento de material pornogrfico infantil. Qued como adquisicin y
almacenamiento dolosos. Habra sido ms apropiado agregar la expresin a
sabiendas, pues en ese caso se trata ms bien de un problema de
conocimiento que de intencionalidad.
Se da un paso importante y se establece una buena regla, pero es
necesario mejorar las instituciones, la prevencin, la educacin, y estar muy
atentos, como Cmara, respecto a cul ser la aplicacin que el Poder Judicial
dar a cada una de estas normas.
No obstante hay un avance, por lo cual la bancada de diputados de la
UDI votar favorablemente al proyecto de ley.
He dicho.
El seor SALAS (Vicepresidente).- Como hay indicaciones de varios
seores diputados, solicitara al diputado seor Jorge Burgos que explicara la
suya.
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El seor BURGOS.- Seor Presidente, sean mis primeras palabras para

felicitar, de manera muy sincera, a la diputada seora Pa Guzmn y al
diputado Patricio Walker por la mocin propuesta.
Las normas jurdicas se originan de dos maneras; cuando el legislador es
capaz de prever una situacin que puede comenzar a ocurrir en el marco del
derecho desde el punto de vista de la ilicitud o de la relacin entre personas o
partes, como tambin cuando est ocurriendo algo en la sociedad y la
institucionalidad jurdica no ha sido capaz de adelantarse. Este es el caso y los
autores del proyecto han abordado el trabajo con sagacidad, lo han hecho con
inteligencia y con un sentido de preocupacin por lo que ocurre en nuestra
sociedad.
Durante el estudio de esta materia en la Comisin de Constitucin, que
en esa poca me toc presidir, hubo un muy buen intercambio jurdico.
Transversalmente pudimos hacer algunas modificaciones respecto de algunos
temas que eran bastante discutibles y despachar un proyecto con el aporte de
todos, que recoge lo que pasa en nuestra sociedad y que la legislacin no era
capaz de abordar.
En un proyecto de esta naturaleza nunca habr unanimidad; siempre
habr dificultades de interpretacin, porque son temas discutibles.
Creo que la materia ms compleja -se ha presentado una indicacin,
como dijo el diputado Forni- dice relacin con la edad del consentimiento.
La modificacin legal que se propone apunta en dos sentidos diversos.
Por un lado, la modificacin incluida en el informe busca penalizar como
violacin conductas de naturaleza sexual ejecutadas con menores de cierta
edad. Se propone aumentar de doce a catorce aos ese lmite.
En esas circunstancias, se presume de derecho -es decir, no se admite
prueba en contrario- que una persona menor de 14 aos no est capacitada
para comprender las implicancias de un acto de naturaleza sexual, por ende,
no cuenta con la capacidad para consentir en su realizacin.
De lo anterior se obtiene, en la prctica, un efecto adicional: privar a los
menores de catorce aos de la ejecucin de actos sexuales, pues siempre se
considerar que quien participe de actividad sexual antes de esa edad
cometer un hecho ilcito.
No resulta posible asumir la existencia de edad diferenciada, toda vez
que el fundamento es idntico: la capacidad para consentir en la ejecucin de
actos sexuales.
De esta forma, no parece razonable que hoy en Chile las personas de
catorce aos no detenten siempre dicha capacidad, alejando con ello las
normas de la realidad prctica.
Aunque el proyecto responde en general a la realidad prctica, a mi
juicio ello no ocurre en esta disposicin, la que ms bien apunta en sentido
inverso, lo cual es complejo.
Mantener el lmite en doce aos no representa en modo alguno la
permisividad de la ejecucin de actos sexuales, pues en ella pueden
perfectamente concurrir las otras circunstancias que evidencian la falta de
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voluntad o de libertad en la expresin de dicha voluntad, configurndose los

delitos de violacin y estupro, respectivamente.
En concreto, se da la hiptesis del delito de violacin. En consecuencia,
si una persona de trece aos fue violada, se podr acreditar el delito probando
que hubo fuerza. El lmite de edad seala que siempre ser violacin, aunque
no haya habido fuerza.
Finalmente, cabe sealar que sera discutible elevar ese lmite a trece
aos, utilizado en modelos comparados, como, por ejemplo, el argentino.
Nos parece prudente buscar una alternativa al exceso que significa el
lmite de catorce aos. Algunos somos de la opinin de mantener el actual doce aos-, pero con el nimo de lograr mayor acuerdo en este proyecto,
hemos presentado una indicacin cuyo propsito es fijar el lmite en trece aos,
la que firman, entre otros, los diputados seores Nicols Monckeberg -quien
plante esta tesis durante la discusin del proyecto-, la diputada seora Marcela
Cubillos, el diputado seor Marcelo Forni, la diputada seora Mara Antonieta
Saa, los diputados seores Anbal Prez, Gabriel Ascencio, Edgardo Riveros,
Carlos Abel Jarpa y quien habla.
La indicacin tiene el patrocinio -aunque no es necesario- del Ejecutivo,
porque le parece ms razonable fijar ese lmite, con todas las discriminaciones
que puede importar en estas materias o en otras de responsabilidad penal, que
luego vamos a discutir.
Tengo algunas dudas respecto de otros temas que se abordan en el
proyecto. Voy a ser muy breve y los voy a dejar para interpretacin cuando
corresponda aplicar la ley desde el punto de vista de su tratamiento histrico.
En relacin con la introduccin de objetos, hubo consenso en la Comisin
en no tipificarla como violacin -y dejarla slo para referirse al acceso carnal-,
sino como figura agravada del abuso sexual, con lo cual concuerdo, pero, de
alguna manera, al establecer las mismas penas para ese delito y para la
violacin, en forma encubierta se dice que constituye violacin.
Eso no es bueno desde el punto de vista de la proporcionalidad de las
penas, y sera conveniente estudiar el punto en la oportunidad que
corresponda.
En cuanto al cliente en la prostitucin infantil, deberamos ser un poco
ms claros en su penalizacin, porque la tipificacin de un acto socialmente
reprochable no siempre debe ser simtrica.
Tambin creo que hemos exagerado la pena para el concurso de
violacin con homicidio. En ese punto deberan tomarse en cuenta otras
consideraciones.
Respecto de la tenencia de pornografa infantil, si bien gracias a una
indicacin muy clara de la diputada seora Laura Soto durante la tramitacin
de la iniciativa, que cambi la redaccin original de simplemente castigar la
posesin por sancionar el almacenamiento, es decir, la posesin ms all de lo
normal, se alivi la carga del artculo. En todo caso, me parece que sigue
siendo complejo en derecho castigar un hecho ms que una conducta. Desde el
punto de vista de la juridicidad deberamos revisar la disposicin, con el nimo
de que la respuesta al bien social sea la ms concreta pero tambin la mejor,
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sin dejar abiertas complejas puertas interpretativas a los jueces.

No me parece necesaria la incorporacin de una circunstancia agravante
especial respecto del que participa en delitos de esa naturaleza -por ejemplo a
sabiendas de que es portador del virus del sida-, puesto que el legislador del
siglo XIX, sabiamente, consagr en el Cdigo Penal, una circunstancia
agravante absolutamente aplicable en la especie: Aumentar deliberadamente
el mal del delito....
A propsito de la intervencin de la diputada seora Mara Antonieta
Saa, quiero sealar que, sin duda, detrs de la pornografa hay un problema de
crimen organizado, ante el cual no estamos con las manos cruzadas: contamos
con este proyecto y en unos das ms trataremos la iniciativa relacionada con
la unidad de anlisis financiero, que tambin incluye un tipo penal que recoge
la pornografa como fuente productora de lavado de dinero, tal como el
terrorismo y el narcotrfico.
Asimismo, ms adelante veremos la Agencia Nacional de Inteligencia,
que tambin contempla como tarea fundamental del Estado el protegerse del
crimen organizado.
En definitiva, la iniciativa en anlisis me parece muy importante.
Algunos tenemos ciertas dudas, que hemos planteado para los efectos de la
historia fidedigna del establecimiento de la ley, y estamos conscientes de que
habr otras oportunidades -salvo la indicacin presentada por varios seores
diputados- para aclararlas.
Por ltimo, reitero mi felicitacin a los diputados que fueron capaces de
recoger un tema planteado por los medios de comunicacin con harta
sinceridad, pero a veces, tambin, manipulado.
No es cierto que en Chile, como han sostenido algunos medios de
comunicacin, para que la polica acte se necesita violacin; eso es falso. Ese
argumento se utiliza como elemento para alcanzar un buen rating en un
programa determinado.
En Chile basta un delito flagrante, un abuso deshonesto, para que la
polica acte. Si en algn caso esper una violacin, actu mal y los
responsables debern ser sancionados.
He dicho.
-oEl seor SALAS (Vicepresidente).- Saludamos y le deseamos felicidades
a nuestro estimado colega, diputado seor Patricio Hales, quien se encuentra
de cumpleaos.
-Aplausos.
-oEl seor SALAS (Vicepresidente).- Tiene la palabra el diputado seor
Guillermo Ceroni.
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El seor CERONI.- Seor Presidente, tal como se ha expresado, ste es

un proyecto extremadamente importante y representa un avance significativo
en la proteccin de nuestros nios, especialmente cuando no slo en Chile,
sino en todo el mundo ha aumentado la pornografa infantil.
Hoy sabemos de una cantidad impresionante de denuncias de delitos
que afectan a menores y tambin de la existencia de organizaciones criminales
cuyo fin es abusar de los nios y lucrarse con la pornografa infantil.
Los menores tienen derechos, y el Estado es el encargado de
resguardarlos. Si solamente hablramos de sus derechos y no estableciramos
una institucionalidad eficiente que los protegiera, ciertamente estaramos
lanzando palabras al vaco. Desde ese punto de vista, ste es un proyecto de
ley acertado, pues incluye normas tendientes a dar mayor proteccin a
nuestros nios. Por ello, felicito a los autores, la diputada seora Pa Guzmn y
el diputado seor Walker; tambin al abogado Fernndez, y, en definitiva, a
quienes elaboraron e hicieron posible esta mocin. Tambin en la Comisin de
Constitucin, Legislacin y Justicia trabajamos arduamente para mejorar el
texto que iba a ser discutido por esta Sala.
Como ya se ha hablado de lo fundamental de este proyecto, slo me
referir a algunos puntos. El N 7 de su artculo 1 modifica el artculo 366 bis
del Cdigo Penal para sustituir la expresin doce por catorce. Es decir, se
sanciona una accin distinta del acceso carnal con una persona menor de
catorce aos. Considero que es una norma interesante como medida de
proteccin, pero me produce una gran duda: cualquier accin realizada con
un menor de la edad indicada, sin que medie fuerza ni ningn otro elemento,
implica violacin? Con esta disposicin, naturalmente inhibimos o coartamos la
libertad de los menores de catorce aos, en circunstancias de que
perfectamente pueden estar en condiciones de decidir una relacin sexual.
Especialmente nos preocupa cuando se da entre dos menores. La situacin
sera grave porque, en definitiva, podran ser acusados; uno de ellos, de
violacin, pues se considerara que no medi consentimiento. Sera ms
adecuado establecer la edad intermedia, trece aos -como se ha planteadopara que una relacin a esa edad se estime en toda circunstancia una
violacin. El lmite de catorce aos propuesto, a mi juicio, es demasiado alto.
En todo caso, me parece que habr consenso, por lo que he escuchado en las
intervenciones, para solucionar los inconvenientes que presenta esa norma.
Adems, quiero destacar que es tremendamente potente la sancin para
aquellos que importen y difundan materiales pornogrficos -porque no hay
duda que de all proviene el mayor lucro que obtienen las organizaciones
criminales que atentan contra los menores- en los cuales aparezcan menores
de dieciocho aos. En mi opinin, la pena no slo debera aplicarse a los que
difundan,
comercialicen,
importen,
distribuyan
o
exhiban
material
pornogrfico, sino tambin a aquellos que dolosamente lo tienen o poseen. Se
podra dudar de la justicia, incluso de la constitucionalidad de esta disposicin,
y sostenerse que afecta el derecho a la privacidad. Obviamente, puede
estimarse legtimo que alguien tenga material pornogrfico si es para su uso
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personal. Pero debemos romper esta cadena, atacar el comercio de este

material, que involucra al que compra y al que lo tiene en su casa para su uso
personal o lo que sea.
Por eso, en la medida en que se le comprueba a una persona la tenencia
dolosa de este material, est bien que sea sancionada en forma drstica. Se
debe destruir toda la cadena del comercio del material pornogrfico.
Tambin me parece tremendamente importante facultar a los jueces
para interceptar, grabar y reproducir comunicaciones de quienes se sospecha
han cometido delitos contra menores o preparado su comisin.
Asimismo, quiero destacar la sancin de inhabilitacin absoluta temporal
una relacin directa y habitual con menores de edad, que se establece para
quienes sean castigados por delitos de abuso de menores o de comercializacin
de pornografa donde se hayan empleado menores. No hay duda de que la
mayora de estas personas es enferma, y su recuperacin es difcil. Desde ese
punto de vista, no hay duda de que una pena accesoria de inhabilitacin
durante un tiempo para ejercer cargos que tengan relacin con menores,
significa una proteccin para ellos.
Eso me parece adecuado, como tambin el registro de todas aquellas
personas que hayan cometido algn delito grave en contra de menores. Si bien
es cierto parece un poco drstico, es la mejor forma de proteger a los
menores, sobre todo si se considera que los estudios de siquiatra establecen
que los pedfilos tienen muy pocas posibilidades de recuperarse. Por tanto, es
conveniente tener este registro, que tambin protege al delincuente en su
privacidad y dignidad, ya que no ser pblico. No se trata de estigmatizarlo
para toda su vida e impedir su rehabilitacin. No. Eso sera abusivo y no hay
duda de que no podramos aprobarlo. Se trata de un registro al cual puede
acceder cualquier institucin -un colegio o en un jardn infantil- que quiera
contratar a alguien para trabajar con menores. Se le informar si esa persona
ha sido condenada por abuso de menores. En definitiva, servir para tomar la
decisin de no contratarlo si es que figura en el registro. Es una decisin justa
que protege a la sociedad, pero tambin el derecho de las personas a
rehabilitarse.
Por ltimo, es un proyecto que va en el camino correcto. Es nuestra
misin proteger a los menores, y tenemos muchas ms cosas que hacer. Hay
que tener presente que la primera obligada en la proteccin de los menores es
la familia, y en segundo lugar, el Estado. La familia debe transmitirles a los
nios los valores y darles los consejos adecuados para protegerse. Debe
prevenirlos de cmo un abusador se puede acercar a l, con el fin de evitar
que no caiga ingenuamente en sus manos. Debemos hacer este llamado a la
familia y, al mismo tiempo, fortalecer cada vez ms -como lo estamos
haciendo- las instituciones del Estado para que esa proteccin sea efectiva.
En ese sentido, la labor del Sename y de todos los organismos
responsables de la proteccin de menores es muy significativa y tenemos la
obligacin de proporcionarles cada vez ms medios y recursos para que
cumplan su labor con eficiencia. Nada se saca con dictar leyes y crear
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instituciones si no se les dota de los recursos econmicos que les permitan

disponer del personal adecuado para proteger a los menores y apoyar a las
vctimas de abusos deshonestos.
He dicho.
Edgardo Riveros.
El seor RIVEROS.- Seor Presidente, quiero destacar slo un hecho,
porque las intervenciones de mis colegas sobre el proyecto han sido muy
esclarecedoras.
La mayora de las figuras jurdicas contempladas en el proyecto no slo
se refieren a acciones cometidas en nuestro pas -algo de eso seal la
diputada seora Mara Antonieta Saa-, como la pornografa infantil, la
prostitucin infantil y la venta de nios, sino que normalmente tienen vnculos
con el extranjero.
Esta iniciativa debe relacionarse con otro instrumento jurdico que esta
Corporacin ya aprob y que se encuentra en segundo trmite constitucional
en el Senado: el Protocolo Facultativo de la Convencin sobre los Derechos del
Nio, relativo a la venta de nios, a la prostitucin infantil y a la utilizacin de
nios en la pornografa. De este modo, se cumple con el objetivo de uniformar
las legislaciones. O sea, no se parte de cero o de una posicin neutral, sino de
la existencia de instrumentos internacionales que tienen la virtud de provocar
coherencia con las legislaciones nacionales.
Por ello, es preciso que el Senado, de acuerdo con el nmero 1 del
artculo 50 de la Constitucin, d su aprobacin al proyecto de acuerdo
aprobatorio del Protocolo Facultativo de la Convencin, a fin de quedar
vinculados, como Estado, a dicho instrumento.
Adems, he concurrido a la indicacin del diputado seor Jorge Burgos,
en relacin con el lmite de edad para establecer si determinadas conductas
constituyen delito. Trece aos me parece una edad intermedia, y, a mi juicio,
concita un amplio consenso en los seores diputados, lo que permitir, si no se
formulan ms indicaciones, aprobar en general y en particular el proyecto, lo
que dara una seal muy importante sobre la significacin especial que le
hemos dado como legisladores a esta iniciativa para enfrentar flagelos que
tanto dao causan en las relaciones humanas.
He dicho.
El seor SALAS (Vicepresidente).- Tiene la palabra el diputado don
Carlos Abel Jarpa.
El seor JARPA.- Seor Presidente, en mi condicin de padre, mdico y
diputado, me siento muy satisfecho de integrar esta Corporacin e intervenir
en esta sesin, con la certeza de que el proyecto ser aprobado por la
unanimidad de los diputados presentes.
En mi condicin de padre, me alegro mucho de que nos acompaen los
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familiares de los menores que han sido vctimas de delitos como abusos
deshonestos, pornografa infantil o prostitucin infantil. Entiendo el tremendo
dolor que han sufrido.
En mi condicin de mdico, estoy consciente de las dificultades que
estos menores enfrentarn en su vida, a veces muy difciles de superar, lo que
se traduce en una baja autoestima, lo que muchas veces los hace continuar
con dichas prcticas.
En mi condicin de parlamentario, esta iniciativa demuestra el trabajo
serio y responsable de la Cmara.
Adems de lo que ya he expresado, quiero felicitar a mis colegas
diputada seora Pa Guzmn y diputado seor Patricio Walker, por la
presentacin, hace ms de un ao y medio, de este proyecto, respecto del cual
se ha trabajado en conjunto con el Ministerio de Justicia y con todos los
miembros de la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia.
Cuando se discuti el proyecto de acuerdo aprobatorio de la Convencin
de los Derechos del Nio -como lo seal el diputado seor Riveros-,
especialmente en lo que se refiere a la prostitucin infantil, a la venta de nios
y al uso de menores en pornografa infantil, se dijo que una de las
preocupaciones era, precisamente, la dificultad que exista para tener un
organismo encargado de contribuir a la prevencin de este tipo de delitos con
eficiencia y eficacia, precisamente por la rapidez de la llegada del producto de
la pornografa infantil a travs de internet y, por ltimo, porque haba ciertos
vacos legales que impedan una accin ms expedita de las policas y de los
tribunales de justicia.
El proyecto, en primer lugar, aumenta la edad de proteccin de los
menores, de doce a catorce aos; en segundo lugar, sanciona a todo aquel que
intervenga en la produccin de material pornogrfico infantil; en tercer lugar,
condena tambin a quienes promuevan y faciliten la prostitucin infantil -en
Chile, alrededor de diez mil menores son vctimas de este flagelo-, pues
actualmente slo se castiga la habitualidad; en cuarto lugar, sanciona a
quienes distribuyan y difundan material pornogrfico infantil; por ltimo,
permite a las policas intervenir conversaciones telefnicas y grabarlas.
Con ello, se entregan herramientas a las policas y a los tribunales de
justicia, a fin de aplicar una sancin drstica a quienes usen a menores en la
comisin de delitos de connotacin sexual. Existe conciencia de que lo ms
importante es la prevencin, pero tambin es esencial una sancin
ejemplarizadora cuando se cometen los ilcitos.
De esta forma, se compatibilizan nuestras normas legales con la
legislacin internacional, en especial con el Protocolo Facultativo de la
Convencin sobre los Derechos del Nio, ya aprobado por esta Corporacin y
que hoy se encuentra en el Senado.
He dicho.
El seor SALAS (Vicepresidente).- Cerrado el debate.
Corresponde votar en general el proyecto, con excepcin de la letra b)
del artculo 4, la cual debe votarse separadamente por tener el carcter de
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norma orgnica constitucional.

En votacin general el proyecto.
-Efectuada la votacin en forma econmica, por el sistema electrnico, dio
el siguiente resultado: por la afirmativa, 106 votos. No hubo votos por la
negativa ni abstenciones.
El seor SALAS (Vicepresidente).- Aprobado.
-Votaron por la afirmativa los siguientes seores diputados:
Accorsi, Aguil, lvarez-Salamanca, lvarez, Araya, Ascencio, Barros,
Bauer, Bayo, Becker, Bertolino, Burgos, Caraball (doa Eliana), Cardemil,
Ceroni, Cornejo, Correa, Cristi (doa Mara Anglica), Cubillos (doa Marcela),
Delmastro, Daz, Dittborn, Egaa, Encina, Escobar, Espinoza, Forni, Galilea
(don Pablo), Garca (don Ren Manuel), Garca-Huidobro, Girardi, Gonzlez
(doa Rosa), Gonzlez (don Rodrigo), Guzmn (doa Pa), Hales, Hernndez,
Hidalgo, Ibez (don Gonzalo), Ibez (doa Carmen), Jaramillo, Jarpa, Jeame
Barrueto, Kast, Kuschel, Lagos, Leal, Letelier (don Felipe), Longton, Lorenzini,
Luksic, Masferrer, Mella (doa Mara Eugenia), Molina, Monckeberg, Montes,
Mora, Moreira, Mulet, Muoz (don Pedro), Muoz (doa Adriana), Navarro,
Norambuena, Ojeda, Olivares, Ortiz, Palma (don Osvaldo), Paredes, Pareto,
Paya, Prez (don Jos), Prez (don Anbal), Prez (don Ramn), Prez (doa
Lily), Prez (don Vctor), Prieto, Quintana, Rebolledo, Riveros, Robles, Rojas,
Rossi, Saa (doa Mara Antonieta), Saffirio, Salaberry, Salas, Snchez, Seguel,
Seplveda (doa Alejandra), Silva, Soto (doa Laura), Tapia, Tarud, Toh (doa
Carolina), Tuma, Ulloa, Uriarte, Urrutia, Valenzuela, Varela, Vargas, Venegas,
Vidal (doa Ximena), Vilches, Villouta, Von Mhlenbrock y Walker.
El seor SALAS (Vicepresidente).- Si le parece a la Sala, se aprobar
con la misma votacin el artculo 4, que requiere qurum de ley orgnica
constitucional.
Aprobado.
Solicito el acuerdo de la Sala para poner en votacin una indicacin al
proyecto.
Acordado.
El seor Secretario le dar lectura.
El seor LVAREZ (Secretario accidental).- Introdcense las siguientes
modificaciones en el artculo 1:
a)
En el nmero 1, sustityese la expresin catorce por trece.
b)
En la letra b) del nmero 5, sustityese la expresin catorce por
trece.
c)
En la letra a) del nmero 6, sustityese la expresin catorce por
trece.
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d)
En el nmero 1) de la letra a) del nmero 7, sustityese la expresin
catorce por trece.
e)
En el nmero 1) de la letra a) del nmero 8, sustityese la expresin
catorce por trece.
f)
En el artculo 367 ter, incorporado en el nmero 12, sustityese el literal
14 por 13.
2. En la letra a) del artculo 5, sustityese el literal 14 por 13.
El seor SALAS (Vicepresidente).- En votacin.
-Efectuada la votacin en forma econmica, por el sistema electrnico,
dio el siguiente resultado: por la afirmativa, 103 votos; por la negativa, 1 voto.
No hubo abstenciones.
El seor SALAS (Vicepresidente).- Aprobada.
Accorsi, Aguil, Alvarado, lvarez-Salamanca, lvarez, Araya, Ascencio,
Barros, Bauer, Bayo, Becker, Bertolino, Burgos, Caraball (doa Eliana),
Cardemil, Ceroni, Cornejo, Correa, Cubillos (doa Marcela), Delmastro, Daz,
Dittborn, Egaa, Encina, Escobar, Espinoza, Forni, Galilea (don Pablo), Garca
(don Ren Manuel), Garca-Huidobro, Gonzlez (doa Rosa), Gonzlez (don
Rodrigo), Guzmn (doa Pa), Hales, Hernndez, Hidalgo, Ibez (don
Gonzalo), Ibez (doa Carmen), Jaramillo, Jarpa, Jeame Barrueto, Kast,
Kuschel, Lagos, Leal, Letelier (don Felipe), Longton, Lorenzini, Luksic,
Masferrer,
Mella (doa Mara Eugenia), Molina, Monckeberg, Montes, Mora, Moreira,
Mulet, Muoz (don Pedro), Muoz (doa Adriana), Navarro, Norambuena,
Ojeda, Olivares, Ortiz, Palma (don Osvaldo), Paredes, Pareto, Paya, Prez (don
Jos), Prez (don Anbal), Prez (don Ramn), Prez (doa Lily), Prez (don
Vctor), Prieto, Quintana, Rebolledo, Riveros, Robles, Rojas, Rossi, Saa (doa
Mara Antonieta), Saffirio, Salaberry, Salas, Snchez, Seguel, Silva, Soto (doa
Laura), Tapia, Tarud, Toh (doa Carolina), Tuma, Ulloa, Uriarte, Urrutia,
Valenzuela, Varela, Vargas, Venegas, Vilches, Villouta, Von Mhlenbrock y
Walker.
-Vot por la negativa la diputada seora Seplveda (doa Alejandra).
El seor SALAS (Vicepresidente).- Si le parece a la sala, se aprobar
con la misma votacin la letra b) del artculo 4.
No hay acuerdo.
En votacin.
dio el siguiente resultado: por la afirmativa, 96 votos. No hubo votos por la
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DISCUSIN SALA
El seor SALAS (Vicepresidente).- Aprobada.

Despachado el proyecto.
Aguil, Alvarado, lvarez-Salamanca, lvarez, Araya, Ascencio, Barros,
Bauer, Bayo, Becker, Bertolino, Burgos, Caraball (doa Eliana), Cardemil,
Ceroni, Cornejo, Correa, Cristi (doa Mara Anglica), Cubillos (doa Marcela),
Delmastro, Daz, Dittborn, Egaa, Escobar, Espinoza, Forni, Galilea (don
Pablo), Garca (don Ren Manuel), Garca-Huidobro, Gonzlez (doa Rosa),
Gonzlez (don Rodrigo), Guzmn (doa Pa), Hales, Hidalgo, Ibez (don
Gonzalo), Ibez (doa Carmen), Jaramillo, Jarpa, Jeame Barrueto, Kast,
Kuschel, Lagos, Leal, Letelier (don Felipe), Longton, Lorenzini, Luksic,
Masferrer, Mella (doa Mara Eugenia), Molina, Montes, Mulet, Muoz (don
Pedro), Muoz (doa Adriana), Navarro, Norambuena, Ojeda, Olivares, Ortiz,
Palma (don Osvaldo), Paredes, Pareto, Paya, Prez (don Jos), Prez (don
Anbal), Prez (don Ramn), Prez (doa Lily), Prez (don Vctor), Prieto,
Quintana, Riveros, Robles, Rojas, Rossi, Saa (doa Mara Antonieta), Saffirio,
Salaberry, Salas, Snchez, Seguel, Silva, Soto (doa Laura), Tapia, Toh (doa
Carolina), Tuma, Ulloa, Uriarte, Urrutia, Valenzuela, Varela, Venegas, Vidal
(doa Ximena), Vilches, Villouta, Von Mhlenbrock y Walker.
-Aplausos.
El seor SALAS (Vicepresidente).- Tiene la palabra el ministro de
Justicia.
El seor GMEZ (ministro de Justicia).- Seor Presidente, aqu hay una
clara demostracin del trabajo realizado por la honorable Cmara y cada uno
de sus diputados en un tema que afecta a todos los chilenos, en particular a
quienes somos padres de familia.
El proyecto legisla sobre una materia muy importante: reprimir graves
delitos que afectan a los nios.
No me referir al proyecto, pues quienes me antecedieron en el uso de
la palabra ya lo explicaron. Slo quiero agregar que la iniciativa modifica
algunas normas aprobadas en la ley sobre delitos sexuales, que tambin fue
importante. Algunas de ellas requeran indicaciones o enmiendas especiales en
relacin con delitos que no estaban contemplados o castigados en dicha ley.
En ese trabajo, quiero destacar a la diputada seora Pa Guzmn y al
diputado seor Patricio Walker, quienes formularon una indicacin a este
respecto. Tambin a la diputada seora Mara Antonieta Saa, quien formul
una indicacin de gran importancia para el proyecto.
Quiero agradecer y felicitar a cada uno de los miembros de la Comisin
de Constitucin, Legislacin y Justicia, en especial a su presidente, el diputado
seor Jorge Burgos, y a todos quienes trabajaron en horarios distintos de los
normales para colaborar con el pronto despacho del proyecto.
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Por ltimo, deseo agradecer a la seora Claudia Fuentes, que se

encuentra en las tribunas, quien sufri, a travs de uno de los suyos, del acto
criminal de abuso de menores. Ella, infatigable luchadora para llevar adelante
este proyecto, representa lo mejor de cada uno de nosotros.
He dicho.
-Aplausos.
El seor SALAS (Vicepresidente).- De conformidad con el Reglamento,
los siguientes diputados y diputadas que no alcanzaron a hacer uso de la
palabra pueden insertar sus discursos en la versin de la sesin:
La seora Rosa Gonzlez, de la UDI; las seoras Pa Guzmn y Mara
Anglica Cristi, de Renovacin Nacional; la seora Laura Soto y el seor
Enrique Accorsi, del PPD, y el seor Fidel Espinoza, del Partido Socialista.
-En conformidad al acuerdo dado a conocer precedentemente, se
agregan las siguientes intervenciones no pronunciadas en la Sala:
El seor ESPINOZA.- Seor Presidente, la bancada PS-PRSD adhiere
con absoluto beneplcito a este proyecto, que busca como eje central reprimir
con fuerza los delitos de pornografa infantil y abusos a menores de edad.
Las modificaciones al Cdigo Penal, en cuanto a las explcitas sanciones
a la participacin en la produccin de material pornogrfico en que se utilice a
menores; la promocin o facilitacin de la prostitucin infantil; el
reconocimiento de la accin penal pblica a favor de los menores de edad
vctimas de los delitos de violacin o de produccin de material pornogrfico
infantil; el penalizar en mayor grado en los casos de que, como consecuencia
de la comisin del delito de violacin, se contagiare a la vctima con alguna
enfermedad, etctera, son todos elementos que permiten mejorar la actual
legislacin en este campo, que llega incluso a ser permisiva.
Las herramientas que se entregarn a los jueces dotarn, por cierto, a
los tribunales de mecanismos ms efectivos y giles que permitirn combatir
todo este tipo de delitos, que son no slo condenables por toda nuestra
sociedad, sino que, adems, constituyen una clara transgresin a los derechos
elementales de los menores, no slo en el plano fsico, sino tambin en el
sicolgico
-ms profundo incluso en este ltimo caso, pues los nios deben arrastrar por
toda una vida la vejacin de que fueron objeto-.
Siendo parlamentario representante de un distrito eminentemente rural,
el 56, y conocedor de mltiples denuncias de abusos sexuales contra menores,
considero de enorme relevancia la aprobacin de este proyecto de ley, que
contribuir a subsanar un gran problema que afecta a toda nuestra sociedad.
Los padres y madres chilenos se sentirn ms protegidos, y mucho ms an,
por cierto, los nios, que se merecen el mayor respeto por parte de quienes
deben ser sus espejos, como lo son los mayores. Esta futura ley har justicia
en un campo muy sensible, que -insisto-, con la actual legislacin, no
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sancionaba drsticamente a quienes, amparados en la tecnologa, abusaban

sexualmente de menores en nuestro pas.
Por ello, los diputados socialistas apoyamos esta iniciativa, de suma
importancia para nuestra nacin.
He dicho.
El seor BURGOS.- Seor Presidente, en cuanto a la edad de
consentimiento sexual consignada en el artculo 1 del proyecto, los efectos de
la modificacin legal que se propone miran en dos sentidos diversos. Por un
lado, se busca penalizar como violacin, conductas de naturaleza sexual
ejecutadas con menores de cierta edad, proponindose en este caso un
aumento de los doce a los catorce aos para fijar dicho lmite.
Ello, pues se asume que bajo dicha edad (se presume de derecho) no
existe capacidad para comprender las implicancias de un acto de naturaleza
sexual, y por ende no se cuenta con la capacidad para consentir en su
realizacin.
De ello se deriva que, en la prctica, se obtiene un efecto adicional, cual
es el privar a los menores de 14 aos de la ejecucin de actos sexuales, pues
todo aquel que intervenga en ellos ejecutar un hecho ilcito.
No se trata, por ende, solamente de la ejecucin de actos de acceso,
como el de la violacin, sino que la regla se hace tambin extensiva a todo tipo
de actos sexuales. La ejecucin de cualquiera de ellos ser punible.
No resulta posible, tampoco, asumir la existencia de edades
diferenciadas, toda vez que el fundamento es idntico: la capacidad para
consentir en la realizacin de actos sexuales.
De esta forma, se puede concluir que:
1.
No parece razonable entender que hoy en da, en Chile, las personas de
catorce aos no ejercen dicha capacidad, alejando con ello las normas de la
realidad prctica.
2.
Mantener el lmite en los doce aos no implica en modo alguno la
permisividad de ejecucin de actos sexuales, pues en su ejecucin pueden
perfectamente concurrir circunstancias que evidencien la falta de voluntad
concurrente o la falta de libertad en la expresin de dicha voluntad,
configurndose los delitos de violacin o estupro, respectivamente.
3.
La introduccin de esta modificacin implicara que por primera vez en
Chile no se reconoce capacidad sexual a mujeres mayores de doce aos, toda
vez que desde la poca de la codificacin se ha establecido la regla a su
respecto en los doce aos.
Finalmente, hay que sealar que sera discutible la opcin poltica de
elevar dicha capacidad a los trece aos, alternativa que es utilizada en
modelos comparados como el argentino, mas resulta un completo exceso
elevarla hasta los catorce aos.
La alternativa de los trece aos cuenta con el apoyo del Ministerio de
Justicia.
En lo relativo a la introduccin de objetos materiales por las vas
consignadas en el proyecto, la propuesta considera la incorporacin de incisos
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finales en los artculos 366 y 366 bis, estableciendo expresamente que la

conducta de introduccin de objetos constituye hiptesis de abuso sexual
agravado.
Dichas conductas sobre la base de la ley vigente son consideradas un
abuso sexual, encontrando fundamento la norma slo en el hecho de elevar la
pena asignada a su ejecucin.
Sin embargo, atendidos los rangos de penalidad fijados, la modificacin
se muestra mayor que sus pretensiones originales, toda vez que iguala la pena
aplicable a aquellas que contempla la ejecucin del delito de violacin.
De ah que, en el fondo, no se est creando una hiptesis de abuso
sexual agravado, sino que, en los hechos, se est configurando una forma de
ejecutar una conducta del todo anloga en su valoracin a la de la violacin.
Por ello parece ms propio transformarla efectivamente en un abuso
sexual agravado, ms grave en su penalidad que el abuso sexual simple (actos
con contacto corporal no constitutivos de penetracin), pero menos grave que
la violacin (en la que concurre el acceso carnal).
Se propone como alternativa la siguiente:
Artculo 366: mayor de 12 (14) aos: tres aos y un da a 10 aos
(presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo).
Artculo 366 bis: menor de 12 (14) aos: cinco aos y un da a 10 aos
(presidio mayor en su grado mnimo).
Sobre los clientes de prostitucin infantil, materia relacionada con el
artculo 367 ter del Cdigo Penal, debo manifestar lo siguiente:
La sancin del cliente de la prostitu-cin infantil parece un exceso, por
lo siguiente:
1.
Hay que tener presente que los delitos sexuales se fundan en la
proteccin de dos bienes jurdicos fundamentales: la libertad sexual o la
indemnidad sexual (el derecho de todo menor de edad a conformar su
sexualidad exento de intervenciones que afecten el normal proceso de su
desarrollo).
2.
La lnea divisoria entre estos dos bienes -esencialmente- la marca la
edad de capacidad sexual, pues una vez adquirida la capacidad se debe
proteger su ejercicio libre y voluntario, y antes de ello se debe proteger la
conformacin de dicha facultad.
3.
De ah que respecto de mayores de doce (catorce) aos no se pueda
hablar de proteccin de la indemnidad sexual (constituyen excepciones a esta
regla el delito de sodoma y la nueva figura de pornografa infantil, pues en
estos casos se da por sentado que el menor slo a los dieciocho aos tiene la
capacidad para administrar su libertad homosexual y para participar en actos
pornogrficos).
4.
En el caso de la prostitucin, se trata de actos consentidos. Si no hay
consentimiento o se ha intervenido en la prostitucin por situacin de
necesidad (hay voluntad, pero motivada o forzada por necesidad), se
configuran los delitos de violacin o estupro, respectivamente.
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DISCUSIN SALA
5.
Por ello, en la sancin al cliente en la prostitucin infantil, no hay bien
jurdico alguno que proteger, pues se trata de actos consentidos, libres y
voluntarios de dos personas, existiendo un precio de por medio.
6.
En definitiva, se sanciona la conducta por considerarla socialmente
reprobable, pero no hay ningn inters o bien jurdico que amparar.
En cuanto al delito de concurso de violacin con homicidio, materia
contemplada en el artculo 372 bis, inciso 1, del Cdigo Penal, se puede
sealar lo siguiente:
1.
La norma elimina una diferencia de tratamiento de esta hiptesis
concursal del todo injustificada, y derivada de la ltima modificacin de los
delitos sexuales (19.617). En dicha oportunidad, se ampliaron los casos
considerados como violacin, regulndose en el artculo 372 bis la hiptesis de
concurso con homicidio con una pena que podra ser la de muerte. De esta
forma, y al no poder extenderse los casos de pena de muerte en la legislacin
nacional (por el Pacto de San Jos), se gener un inciso segundo en la
disposicin que sancionaba el mismo concurso (violacin con homicidio) en las
hiptesis nuevas de violacin (penetracin anal de una mujer y bucal de un
hombre o de una mujer).
De esta forma se poda llegar a la pena de muerte cuando la violacin
consista en una penetracin anal de un hombre o vaginal de una mujer
acompaada de la ejecucin de un homicidio. En lo dems casos, no.
Por tcnica legislativa, este ltimo caso pas a ser regla excepcional
(inciso 2), y la regla general se estableci en el inciso 1.
La modificacin del proyecto suprime esta distincin (lo que est bien).
Sin embargo, eleva el rigor penal excesivamente para todas las hiptesis
sancionando el concurso con una pena nica, diferenciable slo en el rgimen
de cumplimiento de la libertad condicional (presidio perpetuo simple a presidio
perpetuo calificado).
Ello no permite delegar en el juez la apreciacin de las circunstancias del
caso, determinndose, en el fondo, una pena nica por el legislador (en
verdad, el juez puede llegar a bajar la pena en grado por atenuantes), lo que
contrara la teora ya asentada de consagracin de marcos penales en la ley y
no de penas nicas (como en la propuesta).
Sera razonable rebajar en un grado las posibilidades de pena mnima
(partiendo desde los 15 aos y un da hasta el presidio perpetuo calificado).
Presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo calificado.
Sobre la tenencia de pornografa infantil, se sanciona al que adquiera o
almacene pornografa infantil. El fundamento, a nuestro juicio, deriva de dos
intereses diversos. Por un lado, se busca solucionar un problema de prueba
relativo a la incapacidad de acreditar la finalidad de distribucin por parte de
algunos querellantes. Se pretende, entonces, adelantar el momento de
comisin de algn ilcito al solo hecho de detentarlos, sin necesidad de
acreditar distribucin o intento de distribucin.
En segundo lugar, se pretende sancionar a quien compra pornografa
infantil, pues se asume que su existencia genera la demanda en la cadena de
distribucin incentivando esta misma y, naturalmente, la produccin del
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DISCUSIN SALA
material (se quiere cerrar los incentivos del negocio).

Se puede objetar, en primer lugar, la efectividad de la medida. Es iluso
pensar que por la existencia del delito se evitar la ejecucin de este comercio.
En tercer lugar, no hay bien jurdico o inters lesionado en su ejecucin.
No se afecta al nio, no se afecta la moral (se trata de un acto privado). En
sntesis, no hay lesin o peligro de bien jurdico alguno en concreto. Se
penaliza el inters depravado de ver este tipo de materiales (se proscribe el
pensamiento, la opinin o incluso la opcin sexual).
En cuarto lugar, constituye un adelantamiento punitivo injustificado (es
una especie de presuncin de tentativa de distribucin respecto de quienes
almacenan), pues se los sanciona aun antes de haber siquiera materializado en
una accin concreta la distribucin.
Los problemas probatorios actuales, adems, derivan del hecho de que
la distribucin de pornografa infantil no est sancionada, y, por ende, ni
siquiera pueden aplicar condena en caso de consumacin. Con la creacin del
delito, el problema exclusivamente es de eficacia del querellante o del rgano
de persecucin penal, restando an ms mrito a la justificacin de la
extensin punitiva propuesta.
He dicho.
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OFICIO DE LEY

Oficio de ley a Cmara Revisora. Comunica texto aprobado. Fecha 11 de
septiembre, 2002. Cuenta en Sesin 01, Legislatura 348, Senado.
Oficio N 3931
VALPARAISO, 11 de septiembre de 2002
A S.E. EL
PRESIDENTE DEL
H. SENADO
Con motivo de la Mocin, Informe y dems
antecedentes que tengo a honra pasar a manos de V.E., la Cmara de
Diputados ha tenido a bien prestar su aprobacin al siguiente
mlp/
meg
PROYECTO DE LEY:
S.41
"Artculo 1.- Introdcense las siguientes modificaciones
en el Cdigo Penal:
1. Modifcase el artculo 21 en los siguientes trminos:
a) Agrgase en el acpite titulado "Penas de Crmenes", a
continuacin de la expresin "Inhabilitacin especial perpetua para algn cargo
u oficio pblico o profesin titular", en punto aparte (.), la siguiente oracin:
"Inhabilitacin absoluta temporal para acceder o ejercer
habitual con personas menores de edad."
b) Agrgase en el acpite titulado "Penas de Simples
Delitos", a continuacin de la expresin "Destierro", en punto aparte (.), la
siguiente oracin:
"Inhabilitacin absoluta temporal para acceder o ejercer
habitual con personas menores de edad.".
2. Introdcese el siguiente artculo 31 bis:
"Toda condena que se imponga por alguno de los crmenes
o simples delitos contemplados en los prrafos 5, 6, 8 y 9 del Ttulo VII del
Libro II de este Cdigo, cometidos contra personas menores de edad, lleva
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OFICIO DE LEY
consigo la pena de inhabilitacin absoluta temporal para acceder o ejercer

habitual con personas menores de edad, a cumplirse con posterioridad a la
pena privativa de libertad que se impusiere.
Igual pena accesoria conllevarn las condenas que se
impongan por los delitos previstos en los artculos 390, 391 y 392 cuando la
vctima fuere menor de edad y en el artculo 142.".
3. Agrgase el siguiente artculo 39 bis:
"Artculo 39 bis.- La pena de inhabilitacin absoluta
temporal para acceder o ejercer cargos, empleos, oficios o profesiones que
involucren una relacin directa y habitual con personas menores de edad,
produce:
1 La privacin de dichos cargos, empleos, oficios o
profesiones que tenga el condenado, como asimismo la incapacidad para
obtenerlos por los diez aos posteriores al trmino del cumplimiento de la pena
privativa de libertad.
2 La obligacin de informar a Carabineros cada tres
meses su domicilio actual durante los diez aos posteriores al cumplimiento de
la pena principal. El incumplimiento de esta obligacin configurar la conducta
establecida en el artculo 496 N 1 de este Cdigo.
Si el condenado hubiere sido beneficiado con alguna de las
medidas establecidas en la ley N 18.216, Gendarmera de Chile deber
comunicar a Carabineros el domicilio que ste hubiere determinado en
conformidad con lo dispuesto en los artculos 5 y 17 de dicho cuerpo legal,
durante el tiempo de cumplimiento de dicha medida.
4. Sustityense en los artculos 361 y 362 la expresin
"doce" por "trece".
5. Modifcase el encabezamiento del artculo 363 en los
siguientes trminos:
a)Reemplzase la expresin "reclu-sin menor en sus
grados medio a mximo" por "presidio menor en su grado mximo".
b) Sustityese el trmino "doce" por "trece".
6. Introdcense las siguientes modificaciones al artculo

366:
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OFICIO DE LEY
a) Sustityese en su encabezamiento el trmino"doce" por

"trece".
b) Reemplzase en el N 1 la expresin "reclusin menor
en cualquiera de sus grados" por "presidio menor en sus grados medio a
mximo".
c) Sustityense en el N 2 las palabras "reclusin menor
en sus grados mnimo a medio" por "presidio menor en su grado medio".
d) Agrgase el siguiente inciso segundo:
"Si la accin sexual consistiere en la introduccin de

objetos materiales de cualquier ndole por va vaginal o anal o se utilizaren
animales en ello, la pena ser de presidio menor en su grado mximo a
presidio mayor en su grado medio.".
7.
Modifcase el artculo 366 bis en los siguientes
trminos:
a) En su inciso primero:
1.- Sustityese la expresin "doce" por "trece".
2.- Reemplzanse los trminos "re-clusin menor en
cualquiera de sus grados" por "presidio menor en sus grados medio a
mximo".
b) Sustityese el inciso segundo por el siguiente:
"Si la accin se realizare con la concurrencia de fuerza o
intimidacin, la pena ser de presidio menor en su grado mximo, pero si slo
concurriere alguna de las circunstancias sealadas en los nmeros 2 y 3 del
artculo 361 o alguna de las del artculo 363, la pena ser de presidio menor en
sus grados medio a mximo.".
c) Agrgase el siguiente inciso tercero:
"Si la accin sexual consistiere en la introduccin de
objetos materiales de cualquier ndole por va vaginal o anal o se utilizaren
animales en ello, la pena ser de presidio mayor en cualquiera de sus grados.".
8. Introdcense las siguientes modificaciones en el artculo
366 quater:
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OFICIO DE LEY
a) En el inciso primero:
1) Reemplzase el trmino "doce" por "trece".
2) Interclanse entre la palabra "pornogrfico" y la
conjuncin "o", los trminos "o presenciar espectculos del mismo carcter".
b) Dergase el inciso segundo.
c) Sustityese en el inciso tercero la expresin "los incisos
anteriores" por "el inciso anterior".
9. Agrgase el siguiente artculo 366 quinquies:
"Artculo 366 quinquies.El que participare en la
produccin de material pornogrfico infantil, ser sancionado con presidio
menor en su grado mximo.
Para estos efectos se entender por pornografa infantil
todo material que represente a menores de 18 aos participando en actos
sexuales o presencindolos, o bien, que exponga las zonas genital o anal de
dichos menores, con fines de explotacin sexual.".
10. Sustityese el artculo 367 por el siguiente:
"Artculo 367.- El que promoviere o facilitare la
Si concurriere habitualidad, abuso de autoridad o de
confianza o engao, se impondrn las penas de presidio mayor en cualquiera
de sus grados y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales.".
11. Introdcense las siguientes modificaciones en el
artculo 367 bis:
a) Agrgase en el inciso primero, despus de la palabra
"veinte", la expresin "a treinta".
b) Modifcase el inciso segundo en los siguientes trminos:
1 Sustityese el encabezamiento por el siguiente:
"Sin embargo, se impondrn las penas sealadas en el
inciso segundo del artculo anterior en los siguientes casos:
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OFICIO DE LEY

"4.- Si el autor fuere ascendiente, descendiente, cnyuge,
conviviente, hermano, tutor, curador o encargado del cuidado personal de la
vctima.".
12. Interclase el siguiente artculo 367 ter:
"Artculo 367 ter.- El que, a cambio de dinero u otras
personas mayores de 13, pero menores de 18 aos de edad, ser castigado
con la pena de reclusin menor en su grado mximo.".
"Artculo 368 bis. Cuando en la comisin de los delitos
sealados en los artculos 366 quater, 366 quinquies, 367 374 bis se
Asimismo, durante el proceso judicial respectivo, podr
decretarse, como medida cautelar, la clausura temporal de dichos
establecimientos o locales.".
14. Sustityese en el inciso primero del artculo 369 el
trmino "366 quater" por el siguiente "366 quinquies".
15. Modifcase el artculo 372 bis en los siguientes
trminos:
a) En el inciso primero sustityese la expresin "mayor en

su grado mximo a presidio perpetuo" por "perpetuo a perpetuo calificado."
b) Sustityese el inciso segundo por el siguiente:
"Si como consecuencia del delito que trata el artculo 366
quinquies, se cometiere adems el homicidio de alguna de las vctimas, se
aplicar la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo.".
"Artculo 374 bis.- El que, por cualquier medio,
comercialice, importe, distribuya, difunda o exhiba material pornogrfico en
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OFICIO DE LEY
cuya elaboracin hayan sido empleados menores de 18 aos, ser sancionado

con la pena de presidio menor en su grado medio a mximo.".
17. Agrgase el siguiente artculo 374 ter:
"Artculo 374 ter.- El que fuera de los supuestos previstos
en los artculos 366 quinquies y 374 bis, adquiera o almacene dolosamente
material pornogrfico infantil, ser castigado con presidio menor en su grado
medio.".
18. Introdcese el siguiente artculo 398 bis:
"Artculo 398 bis.
Quien
maliciosa-mente
contagie a otro con enfermedades de transmisin sexual, ser sancionado con
las penas establecidas en el nmero 2 del artculo 397.
Si se tratare del virus de inmunodeficiencia adquirida, se
impondr la pena establecida en el nmero 1 de dicha disposicin.
19. Sustityese en el N 7 del artculo 495 las expresiones
"mujeres pblicas" por la frase "quienes ejercen el comercio sexual".
Artculo 2.- Introdcense las siguientes modificaciones en
el Cdigo de Procedimiento Penal:
"Artculo 113 ter.-Cuando existieren fundadas sospechas
comunicaciones telefnicas, o por va de internet o cualesquiera otras formas
de telecomunicacin.
Tambin podr autorizar la grabacin de conversaciones
entre personas presentes.
La orden que dispusiere la interceptacin y grabacin
deber indicar el nombre o los datos que permitan la adecuada identificacin
del afectado por la medida y sealar la forma de la interceptacin y su
duracin, la que no podr exceder de sesenta das. El juez podr prorrogar
este plazo por perodos de hasta igual duracin, para lo cual deber examinar
cada vez la concurrencia de los requisitos previstos en los incisos precedentes.
En todo caso, la orden judicial no podr extenderse ms all de un ao desde
que se decret.
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OFICIO DE LEY
Las empresas o establecimientos que presten los servicios

de comunicacin a que se refiere el inciso primero, debern poner a disposicin
de los funcionarios encargados de la diligencia todos los recursos necesarios
para llevarla a cabo. La negativa o entorpecimiento en la prctica de la medida
decretada ser constitutiva del delito de desacato conforme al artculo 240 del
Cdigo de Procedimiento Civil. Asimismo, los encargados de realizar la
diligencia y los empleados de las empresas o de los establecimientos debern
guardar secreto acerca de la misma, salvo que se les citare como testigos al
procedimiento.
fijado para las mismas, ellas debern ser interrumpidas inmediatamente.
El tribunal podr, asimismo, autorizar la compra simulada
de material pornogrfico infantil, sea personalmente o a travs de medios
electrnicos, o la participacin en foros electrnicos o virtuales en que se
ofrezca dicho material.".
"Artculo 504 bis.- Tratndose de los delitos contemplados
decomisadas, quedarn en custodia del tribunal respectivo, el que deber
El tribunal sealara la forma y la cantidad de las
reproducciones que se llevarn a cabo como, asimismo, el tiempo de su
permanencia en custodia.".
3.- Agrganse los siguientes incisos cuarto, quinto y sexto

al artculo 673:
"En los casos de los artculos 366 quinquies, 374 bis y 374
ter del Cdigo Penal, el juez dispondr que los dineros y otros valores
decomisados se destinen a alguna institucin pblica o privada que no persiga
fines de lucro, entre cuyas funciones est la prevencin de los delitos ya
sealados y/o la atencin de menores vctimas de los delitos establecidos en
dichos artculos.
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OFICIO DE LEY
El producto de las especies decomisadas que deban

enajenarse en subasta pblica tendr el mismo destino sealado en el inciso
anterior.
Respecto de los instrumentos tecnolgicos, tales como
computadores, reproductores de imgenes y/o sonidos, y otros similares, se
destinarn a los departamentos especializados en la materia de las unidades
policiales que correspondan.".
el Cdigo Procesal Penal:
1.- Modifcase el artculo 222 en los siguientes trminos:
a) Elimnase en el subttulo de este artculo la expresin
"telefnicas".
b) Sustityese el inciso primero
por el siguiente:
"Artculo 222.- Cuando existieren
fundadas sospechas de que una persona hubiere cometido o preparado la
comisin de un hecho punible que mereciere pena de crimen, y la investigacin
podr ordenar la interceptacin y grabacin de sus comunicaciones telefnicas,
por va de internet o de otras formas de telecomunicacin.".
c) Suprmese en el inciso segundo, la expresin ",basadas
en hechos determinados,".
2.-. Agrgase el siguiente artculo 222 bis:
"Artculo 222 bis.- Lo dispuesto en el artculo anterior
los delitos contemplados en los artculos 366 quinquies, 367 bis, 374 bis o 374
Sin embargo, si al juez de garanta no le constare el
nombre y la direccin del afectado, la orden que disponga la interceptacin y
grabacin deber sealar los datos que permitan la adecuada realizacin de la
diligencia.".
3.siguiente:
Sustityese el inciso primero del artculo 223 por el
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OFICIO DE LEY
"Artculo 223.- Registro de la interceptacin. La

interceptacin a que se refieren los artculos precedentes ser registrada
mediante su grabacin o por los medios tcnicos que aseguren la fidelidad del
registro, el que ser entregado directamente al ministerio pblico, quien lo
conservar bajo sello y cuidar que el mismo no sea conocido por terceras
personas.".
4.- Sustityese el artculo 225 por el siguiente:
"Artculo 225.- Prohibicin de utilizacin. Los resultados de
la medida de interceptacin telefnica, de internet o de otras formas de
telecomunicaciones, no podrn ser utilizados como medios de prueba en el
procedimiento, cuando ella hubiere tenido lugar fuera de los supuestos
previstos por la ley o cuando no se hubieren cumplido los requisitos previstos
en los artculos 222 y 222 bis para la procedencia de la misma.".
"Artculo 226 bis.-Lo dispuesto en el artculo anterior

tambin se aplicar cuando el procedimiento tuviere por objeto la investigacin
de alguno de los delitos contemplados en los artculos 366 quinquies, 367 bis,
374 bis y 374 ter del Cdigo Penal.
Asimismo, el juez de garanta podr autorizar, a peticin
del Ministerio Pblico, la compra simulada de material pornogrfico infantil,
sea personalmente o a travs de medios electrnicos, o la participacin en
foros electrnicos o virtuales en que se ofrezca dicho material.".
6.- Agrganse los siguientes incisos cuarto, quinto y sexto
al artculo 469:
"En los casos de los artculos 366 quinquies, 374 bis y 374
ter del Cdigo Penal, el tribunal destinar los dineros y otros valores
decomisados a alguna institucin pblica o privada que no persiga fines de
lucro, entre cuyas funciones est la prevencin de los delitos ya sealados y/o
la atencin de menores vctimas de los delitos establecidos en dichos artculos.
El producto de las especies decomisadas que deban
enajenarse en subasta pblica tendr el mismo destino sealado en el inciso
anterior.
Respecto de los instrumentos tecnolgicos, tales como

computadores, reproductores de imgenes y/o sonidos, y otros similares, se
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OFICIO DE LEY
destinarn a los departamentos especializados en la materia de las unidades

"Artculo 469 bis.- Tratndose de los delitos contemplados
decomisadas, quedarn en custodia del Ministerio Pblico, el que deber
El tribunal sealara la forma y la cantidad de las
permanencia en custodia.".

la ley N 16.618, de Menores:
a) Modifcase el artculo 15 en el siguiente sentido:
1. Agrgase la siguiente letra e):
"e) Otorgar proteccin inmediata a un nio, nia o
adolescente que se encuentre en situacin de peligro grave, directo e
inminente para su vida o integridad fsica.
Para ello, existiendo antecedentes fundados de la situacin

de peligro, podr ingresar a un lugar cerrado y retirar al nio, nia o
adolescente, debiendo en todo caso poner de inmediato los hechos en
conocimiento del juez de menores, juez del crimen o fiscal del Ministerio
Pblico, segn corresponda.".
2.- Introdcese el siguiente inciso final:
"En aquellas regiones en que no se encuentre habilitado el
Departamento de Polica de Menores, las funciones propias de dicho
Departamento podrn ser ejercidas por los funcionarios de Carabineros de
Chile que tomen conocimiento de los hechos que justifiquen su actuacin.".
b) Interclase como inciso tercero del artculo 37 el
siguiente:
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OFICIO DE LEY
"Tambin proceder el recurso de apelacin, con

preferencia para su vista y fallo, en contra de aquellas resoluciones que
nieguen la aplicacin de alguna medida de proteccin provisoria solicitada en
conformidad a lo dispuesto en los artculos 26 N 7 y 40 de esta ley, cuando
dicha solicitud se funde en situaciones de peligro fsico grave e inminente para
un nio, nia o adolescente.".
Artculo 5.- Introdcense las siguientes modificaciones al

inciso tercero del artculo 3 del decreto ley N 321, de 1925, sobre Libertad
Condicional:
a) Sustityese la expresin "doce" por "trece", y
b) Interclase
entre la palabra "infanticidio" y la
conjuncin "y", la frase "el previsto en el artculo 367 bis del Cdigo Penal.".
Artculo 6.- Interclase en la letra e) del artculo 4 de la
ley N 18.050, que fija normas generales para conceder indultos particulares,
entre la expresin "robo con homicidio" y la conjuncin "y", la frase " el
previsto en el artculo 367 bis del Cdigo Penal.".
el decreto ley N 645, de 1925, sobre Registro General de Condenas:
a) En el inciso primero del artculo 6, agrgase a

continuacin de la palabra "Registro" la siguiente oracin precedida de una
coma (,): "sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo siguiente".
b) Agrgase el siguiente artculo 6 bis:
"Artculo 6 bis.- Toda institucin pblica o privada que por
la naturaleza de su objeto requiera contratar a una persona determinada para
algn empleo, cargo, oficio o profesin que involucre una relacin directa y
habitual con menores de edad, podr solicitar que se le informe, para fines
La misma informacin podr ser entregada a cualquier
persona que cuente con una autorizacin expresa de aqul cuyos antecedentes
se solicitan, para los fines sealados en el inciso anterior.".
*****
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OFICIO DE LEY
Hago presente a V.E. que la letra b) del artculo 4 del

proyecto, fue aprobada en general por la unanimidad de 105 seores
Diputados; en tanto que en particular, con el voto a favor de 94 seores
Diputados, en todos los casos, de 120 en ejercicio, dndose cumplimiento a lo
preceptuado en el inciso segundo del artculo 63 de la Carta Fundamental.
Dios guarde a V.E.
ADRIANA MUOZ D'ALBORA

ADRIAN ALVAREZ ALVAREZ

Prosecretario de la Cmara de Diputados
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2. Segundo Trmite Constitucional: Senado

2.1. Oficio de Corte Suprema a Cmara Revisora
Oficio de Corte Suprema remite opinin solicitada. Fecha 29 de octubre, 2002.
Cuenta en Sesin 09, Legislatura 348.
OFICIO N 003014
Ant.: AD-18.825.
Santiago, 29 de octubre de 2002.
Por oficio N 20.758, de 1 de octubre en

curso, el Presidente(s) del H. Senado, ha remitido a esta Corte, de
conformidad con el artculo 74 de la Constitucin Poltica de la Repblica y 16
de la Ley N 18.918, Orgnica Constitucional del Congreso Nacional, para su
informe, copia del proyecto de ley que modifica el Cdigo Penal, el Cdigo de
pornografa infantil. (Boletn N 2906-07).
Impuesto el Tribunal Pleno de esta Corte
de la materia consultada, en sesin del da 25 de octubre en curso, presidido
por su titular don Mario Garrido Montt y con la asistencia de los Ministros
seores Libedinsky, Benquis, Tapia, Glvez, Chaigneau, Rodrguez, Alvarez
Hernndez, Marn, Espejo, Kokisch, Juica, Segura, seorita Morales y seor
Oyarzn, acord emitir el siguiente informe:
AL SEOR PRESIDENTE
(S) H. SENADO
VALPARASO.Las materias que se relacionan
con la Organizacin y Atribuciones de los Tribunales de Justicia, son las
tratadas en los artculos 2o, 3o y 4o de! Proyecto que introduce
modificaciones a los Cdigos de Procedimiento Penal, Procesal Penal y a
la Ley N 16.618, de Menores.
Estas materias, en general, ya
han sido objeto de informes anteriores por parte de esta Corte Suprema,
con fechas 23 de abril de 2002 (Ant.: AD-18.226) y 8 de octubre ltimo
(Ant: AD-18.744); sin embargo, en esta oportunidad las normas que
pretenden reformar los Cdigos ya indicados tienen mayor amplitud.
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En principio la Corte est de acuerdo con

las modificaciones que se proponen, sin embargo merecen las siguientes
indicaciones particulares:
A.- En lo que respecta

modificaciones propuestas al Cdigo de Procedimiento Penal.
las
1. - En razn de que la interceptacin y

grabacin de las comunicaciones de particulares afecta severamente la
intimidad de los afectados, el plazo mximo de un ao propuesto en el inciso
3o del nuevo artculo 113 ter para la duracin de la orden judicial que las
disponga parece ser excesivo, por lo que se insina su sustitucin por uno de
seis meses.
2. - No parece ser conveniente la
intervencin de los jueces en la decisin de compra simulada de material
pornogrfico infantil referida en el inciso final de la misma norma, debiendo ser
ello de exclusiva decisin policial.
Poder Judicia
CHILE
B.- En cuanto a la modificacin a la Ley N 16.618, de Menores:
Resulta
procedente,
por
su
atingencia, agregar entre las referencias a los "artculos 26 N 7 y 40 de
esta ley" la del artculo 30 de la misma.
Se previene que el Ministro seor
Milton Juica no comparte la reforma que propone la parte segunda de!
inciso tercero del artculo 113 ter que se agrega. Asimismo, y a efecto de
armonizar la reforma que se pretende con los incisos que se intercalan al
artculo 37 de la Ley 16.618, de Menores, con lo dispuesto en el artculo
199 del Cdigo de Procedimiento Civil, fue de parecer, una vez ms, de
aceptar una redaccin en los siguientes trminos:
Inciso 3o'del artculo 37: "Tambin proceder el recurso de apelacin en
contra de resoluciones que nieguen la aplicacin de alguna medida de
proteccin provisoria solicitada de conformidad a lo dispuesto en los
artculos 26 N 7 y 40 de la ley, cuando dicha solicitud se funde en
situaciones de peligro fsico grave e inminente para un menor de edad. Este
recurso slo se ver en cuenta y ser resuelto en un plazo no mayor de
cinco das, por la Sala que haya sido sorteada por el Presidente del Tribunal,
cuando la Corte funcionare con ms de una".
Sustituir el inciso final, por el siguiente: "Cuando el recurso sea visto previa
vista de la causa, gozar de preferencia para su inclusin en la tabla, en los
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trminos del inciso segundo del artculo 162 del Cdigo de Procedimiento
Civil."
Es todo cuanto
Tribunal informar en torno al proyecto en examen.
puede
Saluda atentamente a V.S.,
Secretario
este
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PRIMER INFORME COMISIN CONSTITUCIN
2.2. Primer Informe Comisin de Constitucin

Senado. Fecha 10 de septiembre de 2003. Cuenta en Sesin 35, Legislatura
349
INFORME DE LA COMISIN DE CONSTITUCIN, LEGISLACIN,

JUSTICIA Y REGLAMENTO recado en el proyecto de ley, en segundo trmite
constitucional, que modifica el Cdigo Penal, el Cdigo de Procedimiento Penal
y el Cdigo Procesal Penal, en materias de delitos de pornografa infantil.
BOLETN N 2906-07
_________________________________
HONORABLE SENADO:
Vuestra Comisin de Constitucin, Legislacin,
Justicia y Reglamento tiene el honor de informaros, en general y en particular,
sobre el proyecto de ley de la referencia, que tuvo su origen en una Mocin de
los Honorables Diputados seora Mara Pa Guzmn Mena y seor Patricio
Walker Prieto.
Dejamos constancia de que el artculo 8 del proyecto
de ley que proponemos debe ser aprobado con qurum orgnico constitucional,
atendido lo dispuesto en el artculo 74 de la Constitucin Poltica de la
Repblica, en relacin con el artculo 63, inciso segundo, de la misma Carta
Fundamental.
La Excelentsima Corte Suprema de Justicia hizo
llegar su opinin sobre el proyecto de ley que proponemos mediante oficio N
1681, del 18 de agosto de 2003.
Concurrieron a algunas de las sesiones de la
Comisin los Honorables Senadores seores Jorge Lavandero Illanes, Jos
Antonio Viera-Gallo Quesney y Enrique Zurita Camps y los Honorables
Diputados autores de la Mocin.
Para el despacho de esta iniciativa, la Comisin cont
con la colaboracin del Ministro de Justicia, don Luis Bates, y de su predecesor,
don Jos Antonio Gmez; del Subsecretario de la Cartera, don Jaime Arellano y
de los asesores seores Fernando Londoo y Fernando Dazarola; de la
Directora Nacional del Servicio Nacional de Menores, doa Delia del Gatto y del
asesor jurdico, seor Patricio Milln; del Director del Instituto de Criminologa
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de la Polica de Investigaciones de Chile, seor Elias Escaff, y del profesor de
Derecho Penal, seor Hctor Hernndez.
Asimismo, asistieron, especialmente invitados, la

Jueza subrogante del Tercer Juzgado del Crimen de Santiago, seorita
Vernica Sabaj; en representacin de la Comisin Nacional del SIDA, su
Coordinadora Ejecutiva, doctora Anabella Arredondo, y el Coordinador
Cientfico del Estudio Nacional de Comportamiento Sexual, el socilogo seor
Eduardo Goldstein; en representacin del Instituto Nacional de la Juventud, su
Fiscal, seor Jaime Junyent, la Encargada del rea de Salud, seora Ana San
Martn y el asesor jurdico, seor Anbal Corrales; en representacin de la
Polica de Investigaciones de Chile, la Comisario Jefe de la Brigada de Delitos
Sexuales, seora Sol Castillo, y los Subcomisarios de la Brigada Investigadora
del Ciber Crimen, seores Jaime Ansieta, Ramn Mesas y Wladimir
Cobarrubias; el profesor de Derecho Penal de la Universidad de Talca, seor
Jean Pierre Matus; el abogado don Hernn Jos Fernndez y, en
representacin de la ONG Alerta y Respuesta contra el Abuso Sexual Infantil
(ARASI), su Presidenta, seora Claudia Fuentes y la Jefa de su Departamento
Legal, seora Mara Isabel Guerra, quienes expusieron sus puntos de vista
acerca de la iniciativa de ley en informe.
---
Las principales materias que se contienen en el

proyecto de ley que la Comisin propone, al final de este informe, son las
siguientes:
1.- Sancin de la pornografa infantil
El artculo 30 de la ley N 19.846, sobre calificacin
de la produccin cinematogrfica, sanciona al que participe en la produccin de
material pornogrfico, en cualquier soporte, en cuya elaboracin hayan sido
utilizados menores de 18 aos, y al que comercialice, importe, distribuya o
exhiba ese material pornogrfico.
Al respecto, se propone incluir en el Cdigo Penal
ambas conductas, esto es, la produccin de pornografa infantil (nuevo artculo
366 quinquies) y la distribucin de pornografa infantil (nuevo artculo 374 bis,
inciso primero).
Al mismo tiempo, se declara que la distribucin se
entiende cometida en Chile cuando se realice a travs de un sistema de
telecomunicaciones al que se tenga acceso desde territorio nacional,
bsicamente, Internet (nuevo artculo 374 ter), y se crea otro delito: el
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almacenamiento de pornografa infantil con fines de distribucin (nuevo
artculo 374 bis, inciso segundo).
En armona
de las conductas de produccin y
reemplaza el mencionado artculo 30
sern sancionadas de conformidad a
y 374 bis del Cdigo Penal.
con el cambio del ttulo de incriminacin

distribucin de pornografa infantil, se
de la ley N 19.846, declarando que ellas
lo previsto en los artculos 366 quinquies
2.- Modificacin de otras figuras penales de

carcter sexual, o de sus penalidades
En relacin con los menores de edad:
Se ampla el tipo penal de involucramiento de
menores en acciones de significacin sexual, para castigar tambin a quien
hiciere presenciar espectculos de carcter pornogrfico a menores de edad
(artculo 366 quter del Cdigo Penal)
Se ampla el tipo penal de favorecimiento de la
prostitucin de menores de edad, para castigar a quien la promueva o facilite,
sin que sea necesario que lo haga con habitualidad, abuso de autoridad o de
confianza o engao, pero se elevan las penas si concurre alguna de estas
circunstancias (artculo 367 del Cdigo Penal)
Se crea un tipo penal, destinado a castigar al cliente
de un menor de edad que se prostituya (nuevo artculo 367 ter del Cdigo
Penal)
Se establece, como nueva pena para crmenes y
simples delitos, la inhabilitacin absoluta temporal para cargos, empleos,
oficios o profesiones ejercidos en mbitos educacionales (artculo 21 del Cdigo
Penal)
Se habilita al tribunal para imponer tal pena a los
ascendientes, guardadores, maestros y cualesquiera otras personas que hayan
actuado con abuso de autoridad o encargo, a quienes condene por delitos
sexuales (artculo 372 del Cdigo Penal, inciso segundo).
Se aumenta el tiempo de cumplimiento de la pena
requerido para que puedan solicitar la libertad condicional y el indulto
particular los condenados por el delito de trata de personas, cuando la vctima
haya sido un menor de edad (artculos 5 y 6 del proyecto de ley).
En general:
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Se eleva la pena del abuso sexual de personas
mayores de doce aos, cometido con alguna de las circunstancias de la
violacin (artculo 366, N 1, del Cdigo Penal).
Se agrava la pena de los abusos sexuales cuando se
hayan cometido mediante la introduccin de objetos de cualquier ndole
(artculo 366 ter del Cdigo Penal, nuevo inciso segundo).
Se aumenta la sancin pecuniaria aplicable a la trata
de personas (manteniendo la pena privativa de libertad), y se modifican las
relaciones personales que la agravan, reemplazando al marido por el cnyuge,
agregando al conviviente y sustituyendo al encargado de la educacin de la
vctima por el encargado del cuidado personal de ella (artculo 367 bis del
Cdigo Penal).
Se mejora tcnicamente la descripcin del delito de
violacin con homicidio (artculo 372 bis del Cdigo Penal)
Se ampla la falta consistente en infringir los
reglamentos de polica en lo concerniente a mujeres pblicas, cambiando esta
mencin por la de quienes ejercen el comercio sexual (artculo 495, N 7, del
Cdigo Penal).
3.- Extensin de la competencia de los
tribunales nacionales a ciertos delitos sexuales cometidos fuera del
territorio de la Repblica
Se someten a la jurisdiccin chilena los siguientes
crmenes y simples delitos perpetrados fuera del territorio de la Repblica:
produccin de material pornogrfico infantil, favorecimiento de la prostitucin de
menores y trata de personas menores de edad, cuando pusieren en peligro o
lesionaren la indemnidad o la libertad sexual de algn chileno o fueren cometidos
por un chileno o por una persona que tuviere residencia habitual en Chile, y
distribucin de pornografa infantil, cuando el material hubiere sido elaborado
utilizando chilenos menores de dieciocho aos (artculo 8 del proyecto de ley).
4.- Adecuacin de la legislacin procesal
Se permite que el tribunal, a peticin del Ministerio
Pblico, autorice la interceptacin o grabacin de las telecomunicaciones de
quienes integraren organizaciones delictivas que hayan cometido o preparen la
comisin de los delitos de produccin de pornografa infantil, favorecimiento de
la prostitucin de menores, trata de personas y distribucin de pornografa
infantil; la fotografa, filmacin u otros medios de reproduccin de imgenes y
la grabacin de comunicaciones entre personas presentes.
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Igualmente, se permite autorizar la intervencin de
agentes encubiertos, bajo las normas contempladas en la ley N19.366, sobre
trfico ilcito de drogas y sustancias estupefacientes. (nuevo artculo 369 ter
del Cdigo Penal)
Todas esas medidas pueden ser aplicadas tambin
por el juez de letras con competencia en lo criminal que conozca las causas
relativas a hechos acaecidos con anterioridad a la entrada en vigor de la
reforma procesal penal (artculos 113 ter y 113 quter, nuevos, del Cdigo de
Procedimiento Penal).
Se dispone que el tribunal destine los instrumentos
tecnolgicos decomisados tales como computadores, reproductores de
imgenes o sonidos y otros similares, en el caso de los delitos de produccin y
distribucin de pornografa infantil, al Servicio Nacional de Menores y a los
departamentos especializados en la materia de los organismos policiales que
correspondan. (artculo 673, inciso cuarto, nuevo, del Cdigo de Procedimiento
Penal y artculo 469, inciso cuarto, nuevo, del Cdigo Procesal Penal).
Se concede apelacin en contra de las resoluciones
que denieguen alguna medida de proteccin provisoria solicitada a favor de un
menor de edad, cuando dicha solicitud se funde en situaciones de peligro fsico
grave e inminente para ste. (artculo 4 del proyecto de ley).
En el cuadro siguiente, se efecta una comparacin
entre las penalidades que se aplicara al delito de abusos sexuales, en virtud
de las propuestas que se contienen en el proyecto de ley que proponemos, con
su situacin actual en el Cdigo Penal y, para efectos de evaluar la
proporcionalidad de las penas, con las que se aplican al homicidio, a las
lesiones, a la violacin y al estupro:
DISCUSIN EN GENERAL
1.- Ministerio de Justicia
Los seores representantes del Ministerio de
Justicia fueron consultados por la Comisin acerca de la correlacin entre
nuestra legislacin interna y las obligaciones contradas por Chile al ratificar el
Protocolo Facultativo de la Convencin sobre los Derechos del Nio Relativo a
la Venta de Nios, la Prostitucin Infantil y la Utilizacin de los Nios en la
Pornografa, aprobado por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su
Resolucin A/RES/54/263, del 25 de mayo de 2000, y ya aprobado por el
Congreso Nacional (Boletn N 3.012-10).
Sobre el particular, researon las principales
obligaciones en materia penal sustantiva que los Estados Partes adquieren en
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virtud del Protocolo Facultativo, la situacin legal interna y las propuestas del
proyecto de ley.
1.1. Prohibir la venta de nios, la prostitucin infantil
y la pornografa infantil (Artculo 1 del Protocolo)
En nuestra legislacin no existe un tipo especial de
venta de nios, pero es muy clara la aplicabilidad de una serie de tipos penales
comunes. Desde luego, la sustraccin de menores (artculo 142 agravado por
el artculo 12 N 2, ambos del Cdigo Penal). Eventualmente, cabr dar
aplicacin a los tipos de trfico de personas para ejercicio de la prostitucin
(artculo 367 bis del Cdigo Penal), as como a las figuras atentatorias contra el
estado civil de las personas (artculos 353 a 357 del Cdigo Penal,
especialmente este ltimo).
La prostitucin y la pornografa infantiles se
encuentran directamente sancionadas en los respectivos tipos penales:
artculos 367 y 367 bis, en el caso de la prostitucin, y artculo 30 de la ley N
19.846, sobre calificacin cinematogrfica, en el caso de la pornografa. Como
delito comn, la venta y distribucin de material pornogrfico es sancionada a
ttulo de ultraje a las buenas costumbres (artculo 374 del Cdigo Penal,
principalmente).
El proyecto de ley aprobado por la Cmara de
Diputados ampla el tipo actual de prostitucin infantil, mediante la
prescindencia de la habitualidad o abuso de confianza en el nuevo inciso
primero del artculo 367, y sanciona al cliente que obtiene los servicios
sexuales del menor de edad pero mayor de trece aos, en el nuevo artculo
367 ter.
En cuanto a la pornografa infantil, se modifica la
descripcin tpica, elevndose la pena (nuevo artculo 333 quinquies); se
incorpora la figura compleja de pornografa infantil con resultado de muerte
(artculo 372 bis) y se tipifica especialmente la distribucin, exhibicin,
importacin, comercializacin y difusin de pornografa infantil, as como la
adquisicin y almacenamiento (nuevos artculos 374 bis y 374 ter).
1.2. Adoptar medidas para que, como mnimo, los
siguientes actos queden comprendidos ntegramente en la legislacin penal:
Ofrecer, entregar o aceptar, por cualquier medio, un
nio con fines de explotacin sexual, transferencia de rganos con fines de
lucro o trabajo forzoso.
El Cdigo Penal prev especialmente el ofrecimiento,
entrega o aceptacin de un nio con fines de explotacin sexual, en los
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artculos 367 y 367 bis. Igualmente, sanciona la produccin de pornografa
infantil en el artculo 366 quter.
En cuanto a ofrecimiento, entrega o aceptacin de un
nio a fin de efectuar una transferencia de rganos con fines de lucro, cabr
dar aplicacin al tipo especial de facilitar o proporcionar rganos con fines de
transplante ilegal, contemplado en el artculo 13 de la ley N 19.451. Lo
anterior, sin perjuicio de la aplicacin de las dems figuras comunes de
lesiones, homicidio, en su caso, y sustraccin de menores.
No existe un tipo penal especial que sancione el
ofrecimiento, entrega o aceptacin de un nio con fines de trabajo forzoso,
pero siempre resultarn aplicables los delitos comunes antes mencionados,
principalmente la sustraccin de menores.
El proyecto de ley, como se dijo, ampla los tipos e
introduce nuevos tipos en materia de prostitucin infantil y crea tipos
especiales relativos a la pornografa infantil.
Introducir
indebidamente,
en
calidad
de
intermediario, a alguien que preste su consentimiento para la adopcin de un
nio.
La conducta est comprendida por el tipo especial del
artculo 42 de la Ley de Adopcin (y por el artculo 41 si se trata de adopcin
internacional).
Ofrecer, obtener, facilitar o proporcionar un nio con
fines de prostitucin.
Se encuentra tipificado en nuestra legislacin, como
se indic.
El proyecto ampla y refuerza las figuras, en la forma
ya sealada.
Producir, distribuir, divulgar, importar, exportar,
ofrecer, vender o poseer, con los fines antes sealados, material pornogrfico
en que se utilicen nios.
En la actualidad, la produccin se sanciona
especialmente en el artculo 30 de la ley N 19.846, y las dems conductas
resultan punible, en buena parte, en conformidad a los delitos comunes de
ultraje a las buenas costumbres (artculos 373 y 374 del Cdigo Penal).
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El proyecto tipifica especialmente dichas hiptesis
(nuevos artculos 374 bis y 374 ter).
1.3. Aplicar estas disposiciones tambin en los casos
de tentativa de cometer cualquiera de estos actos y de complicidad o
participacin en cualquiera de ellos.
Tanto la tentativa como la complicidad u otras
formas de participacin son punibles respecto de todos los crmenes y simples
delitos: artculo 7 del Cdigo Penal, en el caso de la tentativa, y artculos 14 a
17 en el caso de la complicidad y otras formas de participacin.
1.4. Castigar estos delitos con penas adecuadas a su
gravedad.
En general, puede sealarse que ello se cumple, ms
aun teniendo presente la procedencia de circunstancias agravantes comunes o
especiales.
El proyecto aumenta las penas de los delitos de
abuso sexual, estupro y produccin de material pornogrfico infantil.
Justicia, luego de revisar los otros compromisos que se derivan para Chile del
citado Protocolo, concluyeron que los eventuales vacos que quedaran luego
de la aprobacin del proyecto de ley se refieren, fundamentalmente, a los
criterios de jurisdiccin extraterritorial.
El Protocolo Facultativo, en efecto, obliga a los
Estados Partes a adoptar las disposiciones necesarias para hacer efectiva su
jurisdiccin con respecto a los delitos a que se refiere el prrafo 1 del artculo
3, cuando se cometan en su territorio o a bordo de un buque o una aeronave
matriculados en dicho Estado.
Ahora bien, de acuerdo al principio de territorialidad
que informa la legislacin penal, los delitos mencionados son sancionados
cuando son cometidos en Chile. Asimismo, de acuerdo al nmero 4, artculo
6, del Cdigo Orgnico de Tribunales y al artculo 5 del Cdigo Aeronutico
se sancionan cuando son cometidos en naves o aeronaves chilenas, aunque
con ciertas salvedades: tratndose de naves privadas, slo en cuanto
estuvieren en alta mar; tratndose de aeronaves que ocuparen espacios
areos de otros pases, slo en cuanto los delitos no sean juzgados en dichos
pases.
El Protocolo, por otra parte, obliga a los Estados
Contratantes a adoptar las disposiciones necesarias para hacer efectiva su
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jurisdiccin con respecto a los delitos a que se refiere el prrafo 1 del artculo
3, en los casos siguientes: a) cuando el presunto delincuente sea nacional de
ese Estado o tenga residencia habitual en su territorio, y b) cuando la vctima
sea nacional de ese Estado.
Esos criterios de jurisdiccin no se encuentran
claramente previstos en nuestra legislacin. No existen normas que consagren,
con el grado de rigurosidad que el principio de legalidad exige, la universalidad
en la aplicacin de la ley penal en dichos trminos.
Ello incluye los casos del nmero 8 del artculo 6
del Cdigo Orgnico de Tribunales, que permite sancionar en Chile aquellos
delitos "comprendidos en los tratados celebrados con otras potencias"
cometidos fuera del territorio, as como de los delitos cometidos por chilenos
contra chilenos cuando ellos no hayan sido juzgados en el extranjero (nmero
6 del artculo 6 del mismo Cdigo). La primera de esas situaciones, segn la
doctrina mayoritaria (por ejemplo, Politoff), significa que el tratado debe
obligar al Estado a la persecusin del hecho cometido fuera de sus fronteras, y
no solamente a tipificarlo.
2.- Abogado seor Hernn Fernndez

El abogado seor Hernn Fernndez manifest que
realizara sus observaciones en su calidad de asesor de los Honorables
Diputados autores de la Mocin y tambin como abogado de varias vctimas,
nios chilenos afectados por situaciones relacionadas con la pornografa
infantil, que han motivado su participacin como querellante en varios
procesos judiciales.
En esa perspectiva, consider que el proyecto de ley
constituye un avance notable, especialmente en lo relativo a dos aspectos.
En primer trmino, en lo relativo a la regulacin del
delito de produccin de pornografa con utilizacin de menores de edad, con un
lmite de 12 aos, lo cual, adems de contradecir la legislacin de
prcticamente todos los pases de Europa, Estados Unidos y Canad -quienes
no han hecho una distincin de esta naturaleza, fijando un lmite entre 18 y 16
aos, bajo cuya edad cualquier conducta tendiente a producir material
pornogrfico constituye el delito-, hace que en nuestro pas se busquen
adolescentes de 12 aos cumplidos, procurando que no estn los supuestos del
estupro o que no se emplee violencia o intimidacin, con lo cual la conducta
queda sin sancin, al no ser constitutiva de delito.
El segundo aspecto, en lo que es un sello distintivo
de estos delitos: la transnacionalidad. Destac la investigacin judicial
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instruida por la jueza suplente del Tercer Juzgado del Crimen de Santiago, que
en slo cuatro meses acumul ms de 8 tomos, detectando una gran cantidad
de personas adultas involucradas en la produccin, distribucin y
comercializacin de pornografa infantil.
Afirm que uno de los temas ms difciles de
enfrentar es la penalidad aplicable a estos delitos. En la actualidad se estn
dando seales equvocas, ya que el tratamiento de las vctimas resulta
bastante ms drstico que el que reciben los agresores. En efecto, la pena
establecida para quienes producen pornografa infantil es de presidio menor en
cualquiera de sus grados, es decir, 61 das a 5 aos, que en la prctica
significa que los condenados recibirn una sancin rebajada en uno o ms
grados con la sola concurrencia de una atenuante calificada. Por el hecho de
que las vctimas son menores de edad, las circunstancias agravantes estn
subsumidas en el tipo y, por lo tanto, no se podrn aplicar. Resulta fcil
conseguir una o ms atenuantes, como son la irreprochable conducta anterior
y reparar con celo el mal causado, a travs de la consignacin de una suma
exigua de dinero. Adems, si los agresores declaran que tienen tendencias
sexuales con nios, se les otorgar la eximente incompleta de demencia, con
lo cual tendran tres atenuantes, sin agravantes, pudindose rebajar en dos o
tres grados la pena. De est forma, el uso de nios para fines de pornografa
no significa la privacin de libertad para los hechores y los jueces deben
asumir la crtica de la opinin pblica.
Esta situacin contrasta con los dems pases que
han legislado sobre esta materia, estableciendo penas bastantes ms
rigurosas. Por ejemplo, en Italia las penas por produccin de material
pornogrfico infantil van de 6 a 12 aos, en Irlanda, hasta 14 aos, y en
Blgica, de 5 a 10 aos. En este aspecto, entonces, el proyecto aprobado por
la Cmara de Diputados no da respuesta satisfactoria y suficiente. La realidad
de estos delitos en la actualidad es que existen miles de sujetos interactuando
minuto a minuto, hora a hora, durante las 24 horas del da, aprovechando las
diferencias de horario en el mundo para traficar, producir cientos y miles de
imgenes con nios abusados, que es lo ms dramtico, muchos de los cuales
todava no son encontrados. La seal que se est dando a otros pases del
mundo es que en nuestro sistema la realizacin de estas conductas tiene
asociada una pena insignificante y, por lo tanto, constituye de alguna manera
el ideal para cometer este tipo de delitos. No debe olvidarse que tambin est
involucrada una gran cantidad de dinero, ya que es una industria que mueve
millones de dlares.
Hoy en da, hay 11 procesados en Chile, el mayor
nmero de toda Latinoamrica, pero representa el 1% de aquellos que estn
siendo investigados. Ah hay otro problema, que es el de la identificacin y de
la rapidez: la polica va muy rezagada frente a quienes cometen estos delitos,
no porque no quiera ir ms rpido, sino porque la tecnologa es insuficiente y
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quienes cometen este delito rpidamente abandonan un sitio web y abren otro;
los servidores estn en el extranjero y entrar con las claves, que son secretas,
implica colaboracin internacional, que no siempre llega a tiempo. Un acuerdo
entre los Estados debera facilitar estas investigaciones, porque no puede ser
que el fax o el oficio deba recorrer varias oficinas antes de llegar a su destino,
mientras que a los autores les basta apretar una tecla del computador para
hacer desaparecer toda la evidencia, o dar la seal de alerta necesaria para
transformar rpidamente las claves o los nombres supuestos con que actan.
Observ que lo que hoy en da se investiga en los
tribunales de nuestro pas son generalmente casos de posesin de material
pornogrfico infantil, que representa el eslabn final de esta cadena, en donde
la produccin es el eslabn inicial. Normalmente, el que produce pornografa
infantil tiene una demanda precisa. En ese sentido, la investigacin actual de
estos delitos ha operado fundamentalmente sobre la base de aplicar las
normas que sancionan la asociacin ilcita, que aunque es un marco jurdico
penal amplio, ha servido para castigar estas conductas. Resulta fundamental
disponer de todas las herramientas posibles que permitan a la polica ingresar
a los lugares en donde se realizan estas conductas y disponer la interceptacin
de las comunicaciones.
Uno de los aspectos centrales es la necesidad de
procurarse mecanismos idneos de cooperacin internacional, ya que la tctica
criminal que emplean estas personas se basa en el intercambio de imgenes
desde el pas de origen a otro pas. En esta materia, es esencial el tema de la
transnacionalidad, que implica cumplir el estndar mnimo internacional.
3.- Presidenta de la ONG Alerta y Respuesta

contra el Abuso Sexual Infantil (ARASI), doa Claudia Fuentes.
La seora Fuentes expres que la iniciativa legal en
anlisis surgi a partir del conocimiento del primer caso de abuso sexual de un
menor de cuatro aos, que fue usado para la realizacin de material
pornogrfico.
Sostuvo que todos los pases desarrollados que han
experimentado esta realidad -Australia, Blgica, Canad, Estados Unidos e
Italia por citar a algunos-, tienen legislaciones muy restrictivas. Por eso, en los
"chats" de pornografa infantil se sealan los pases que, por sus legislaciones,
resultan ms adecuados para desarrollar este comercio.
En Chile, se hace necesario aumentar las penas para
evitar que se cometa esta clase de delitos y que los autores salgan pronto en
libertad; establecer una edad semejante para contraer el vnculo matrimonial y
para ser sujeto pasivo de ciertos delitos de atentados sexuales, y adoptar otras
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medidas adicionales. Por ejemplo, la mayora de las madres de nios vctimas
incurre en un alto ausentismo laboral y termina perdiendo sus trabajos, ya que
no existe la posibilidad de obtener licencias mdicas. Por su parte, los centros
de reparacin que atienden a los menores afectados se encuentran
absolutamente colapsados.
Ante consultas formuladas en el seno de la Comisin
respecto de las redes criminales que operan en Chile y que utilizan a menores,
expres que existe un trabajo en conjunto con Carabineros y con la Polica de
Investigaciones en relacin con los proxenetas que funcionan en nuestro pas.
Seal que uno de los problemas ms importantes que enfrentan estas
instituciones dice relacin con la imposibilidad de operar como agentes
encubiertos, esenciales para poder desbaratar estas organizaciones. Ante esta
carencia, en muchas oportunidades demoran varios das en poder investigar
las comunidades de pedofilia existentes en internet.
4.- Seorita Jueza suplente del Tercer Juzgado
del Crimen de Santiago, doa Vernica Sabaj.
4.1. - Aspectos generales.
La magistrada, seorita Sabaj inici su exposicin
recordando que el modelo del reformismo del siglo XX estableca como nico
objeto legtimo de proteccin penal la autodeterminacin sexual, es decir, la
capacidad de una persona de ejercer su voluntad y desplegar su personalidad
en la interaccin de significacin sexual con otras personas. En ese sentido,
dicha postura se niega a enfocar el derecho penal por el orden moral sexual.
En lo referente a los bienes jurdicos protegidos,
existen tres conceptos especficos:
a) Para toda persona mayor de 18 aos se reconoce
la libertad sexual, es decir, el derecho a no ser involucrado en una interaccin
sexual sin su consentimiento. As, la libertad sexual, tal como est protegida
en nuestro derecho, es una libertad de abstencin sexual. La regulacin penal
utiliza distintos parmetros para proteger la libertad, correlacionando
fundamentalmente dos variables: la edad de la vctima y los medios de ataque.
Tratndose de personas mayores de 18 aos, el
sistema penal dispensa proteccin penal frente a casos graves de afectacin de
su libertad, principalmente a travs del uso de medios coercitivos denominados
fuerza o intimidacin.
b) En relacin con las personas menores de edad
pberes se establece la indemnidad sexual, es decir, la proteccin del Estado
que se traduce en castigar la manipulacin de la voluntad del menor mediante
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engao u otras formas graves de abuso, tratando as de evitar experiencias
perturbadoras.
La indemnidad sexual es un estado de bienestar
relacionado con la forma en que cada cual asume la vida sexual, en atencin a
su edad, desarrollo fsico y squico, su orientacin sexual, escala de valores,
educacin, relaciones sociales y experiencias vitales puras.
Precis que debe distinguirse entre los delitos de
abuso sexual en general, cuando una persona vulnera la autodeterminacin de
otra en la esfera de su sexualidad y se trata de proteger los intereses
individuales -en donde estn los delitos de la violacin, el estupro y el abuso
sexual-; y los delitos de mera inmoralidad, cuando una persona infringe reglas
de moral social relativas al comportamiento sexual, sin abusar de ninguna
persona determinada, y se trata de proteger intereses sociales en el sentido
moral, reprochndose las figuras de la sodoma, la prostitucin y el ultraje
pblico a las buenas costumbres.
En este punto, aadi, adems se considera el
derecho de las personas a no verse involucradas en un contexto sexual, en
atencin al dao fsico, psquico o emocional que tal experiencia puede
ocasionar en el comn de los seres humanos. Los daos fsicos pueden
consistir en el dolor, las molestias y el menoscabo a la salud, por ejemplo
derivados de medios comisivos violentos; las alteraciones en la personalidad y
en la psiquis de la vctima pueden traducirse en estados tales como la rabia, la
humillacin y la repugnancia.
c) Para las personas menores de edad impberes se
dispone la intangibilidad sexual, en virtud de la cual la interaccin sexual con
un menor impber es punible, independientemente de los medios comisivos o
de la concurrencia de ciertas circunstancias de comisin. Es decir, el menor no
tiene derecho a una abstencin sexual, y la ley presume de derecho la
ausencia o ineficacia del consentimiento.
La magistrada, seorita Sabaj plante que, de esta

forma, el sistema de los delitos contra la autodeterminacin sexual se estructura
a partir de la edad del ofendido, distinguiendo cules son los bienes jurdicos
protegidos. Si las personas son menores de 12 aos, se pena la realizacin de
acciones sexuales sin necesidad de que concurra medio o circunstancia alguna; si
las personas son mayores de 12 aos pero menores de 18 aos, las acciones
sexuales son punibles si concurren medios o circunstancias constitutivas de
abusos menos graves, y si las personas son mayores de 18 aos, las acciones
son punibles slo si concurren medios o circunstancias constitutivas de abusos
graves.
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Hizo notar, en lo referente a la accin sexual del
autor, que la ley N 19.617, que reform el Cdigo Penal sobre la materia,
distingue entre la accin de significacin sexual; la accin sexual y el acceso
carnal por va vaginal, anal o bucal.
Prosigui manifestando que la tesis reduccionista
plantea el principio de la exclusin de valores ideolgicos, de acuerdo con el
cual, para enfrentar la regulacin de las ofensas al pudor y la pornografa, no
se plantea como estrategia derogar las reglas moralizantes, sino transformar la
infraccin de una regla moral en un caso de involucramiento no consentido por
la otra persona en un contexto de significacin sexual, es decir, en la
afectacin de los derechos del otro.
El principio de la lesividad, a su vez, establece que la
legitimidad de la intervencin punitiva depende de que ella efectivamente se
oriente a la tutela de un bien jurdico. Enfatiz que, por eso, resulta importante
preguntarse, en cada uno de estos tipos penales, cul es el bien jurdico
protegido. Si se piensa que la libertad sexual es una libertad especial, que
incluye incluso actos contra la voluntad aplicables en el mbito sexual, el
objeto de la proteccin no es la libertad de realizacin sexual, sino la libertad
de abstencin sexual.
Finalmente, de acuerdo al principio de la autonoma
del individuo, se busca proteger la dignidad de la persona, evitando que al
sujeto se le considere como un objeto, es decir, el uso de una persona como
medio para la satisfaccin de fines propios. De acuerdo a este principio,
constreir a una persona a tolerar un contacto no querido implica rebajarla a la
calidad de objeto y, por lo tanto, denegar su dignidad personal.
4.2. Elementos recogidos de la experiencia personal
La seorita Sabaj continu su exposicin refirindose
a la experiencia que tena en su calidad de Juez Suplente del Tercer Juzgado
del Crimen de Santiago, en relacin con el proceso conocido por la opinin
pblica como de pedofilia, el cual, conforme a resolucin de la Ilustrsima Corte
de Apelaciones de Santiago, tiene carcter preferente.
Con ocasin de la investigacin sustanciada ante
dicho Tribunal, en aproximadamente un ao, desde junio del ao 2002, se
proces por diversos ilcitos a catorce personas y se desbarataron veinte redes
u organizaciones destinadas al intercambio de material pornogrfico,
experiencias e historias relativas a la comisin de actos sexuales con referencia
explcita a menores de edad.
De acuerdo a la experiencia acumulada durante este
perodo tanto respecto del caso sealado como de otros delitos de connotacin
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sexual, cabe distinguir entre: a) delitos sexuales contra la libertad sexual o
atentados sexuales propiamente tales, b) atentados contra menores de edad y
c) delitos que involucran a menores en redes de prostitucin y pornografa
infantil, a travs de organizaciones criminales y que implican la utilizacin de
internet.
a) La primera categora de delitos se realiza, en su
mayora, por medio del uso de la fuerza y con la participacin de terceros
extraos, como ocurre con el delito de violacin. Al respecto, consider que la
legislacin es adecuada tanto en lo que respecta a la tipificacin de las
conductas como en lo tocante a su penalidad.
b) En la segunda categora de ilcitos, es decir, las
agresiones sexuales directas en contra de menores, el agresor es un sujeto
que gener relaciones de confianza con la vctima y su grupo familiar; o es
aquel que tiene el cuidado personal del menor. En estas situaciones, el sujeto
activo se aprovecha de menores que se encuentran en muchos casos en
situacin de vulnerabilidad social, econmica o afectiva.
Consider importante precisar que se genera un
crculo vicioso, el cual est dado por la repeticin de la conducta ilcita por
parte del menor, en relacin con sus pares o grupos de amigos de su misma
edad. Si se analizara a cada uno de los procesados en la causa aludida, se
podra concluir que su obrar es casi una repeticin de conductas vividas
durante su infancia; es decir, en su momento fueron objeto de abusos
sexuales.
c) En cuanto a la tercera categora de ilcitos, expres
que, en la causa de pedofilia seguida ante el Tercer Juzgado del Crimen de
Santiago se ha procesado a los sujetos activos por asociacin ilcita, segn la
figura tipificada en el artculo 292 del Cdigo Penal, toda vez que ha existido
una organizacin criminal, con caractersticas especiales, constituida en la
especie por un orden jerrquico, en la que el jefe o superior o quien ha
ejercido su mando es el administrador de la comunidad, y es quien decide,
previa peticin de los requirentes, si tienen las condiciones necesarias para
poder ingresar a este tipo de agrupacin, como asimismo fija su objetivo y vela
por un acabado cumplimiento de la finalidad por la cual fue creada.
La interpretacin que ella ha efectuado implica
afirmar que, tras esta agrupacin, existe una estructura que atenta contra el
orden social, contra las buenas costumbres y contra las personas, y que
importa un delito que existe por el solo hecho de organizarse.
En ellas existe intercambio de experiencias e
historias: las historias dicen relacin con la literatura, en tanto que en el
intercambio
de
experiencias
se
comparten
experiencias
reales,
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vanaglorindose de esta actividad y tendiendo a fomentarla. Se produce un
orgullo personal, que importa el desafo e incentivo para la comisin de nuevos
ilcitos que implican agresiones sexuales directas a los menores de edad, de
forma tal que sus gustos no se agotan en la expresin o manifestacin de sus
preferencias sexuales sino, muy por el contrario, tienden a materializarse en
hechos concretos, punibles penalmente.
Adems, en estas organizaciones existe intercambio
de material pornogrfico, sobre sexo explcito con menores de edad. En la
especie, se ha aplicado la figura del artculo 374 del Cdigo Penal, toda vez
que a travs de Internet se han distribuido o exhibido folletos, escritos, figuras
o estampas contrarios a las buenas costumbres.
Un punto que merece especial atencin es el desfase
de tiempo que ocurre entre el momento de la comisin del ilcito y la denuncia
efectiva del mismo. Es as como, en aquellos casos en que se verifica una
denuncia, la vctima concurre tiempo despus a los tribunales, cuando los
medios periciales resultan inconducentes para acreditar el ilcito, ya que se han
diluido los indicios que permitiran su acreditacin.
Por lo dems, la primera aproximacin que tienen las
vctimas con sus agresores tiende a darles proteccin y encubrimiento, sea por
razones culturales, morales o a otras circunstancias que implican la necesidad
de que el juez procure crear las condiciones ambientales y fsicas necesarias
para lograr una inmediacin y confianza con la vctima, de forma tal que
permita conocer la verdad material.
4.3.- Problemas suscitados en la investigacin de
este tipo de causas.
La seorita Jueza suplente del Tercer Juzgado del
Crimen de Santiago seal que uno de los problemas centrales en la
investigacin estriba en la identificacin de la persona que se encuentra detrs
del correspondiente "nick name" o apodo. Por ello, resultara oportuno la
creacin de normas legales que permitan obtener informacin rpida y certera
por parte de las empresas telefnicas, fijando plazos para ello, tendientes a
ubicar la direccin IP de los computadores, que es el nmero asociado
matemticamente a un computador de caractersticas nicas. Si las compaas
telefnicas o los servidores no entregan la informacin dentro de un plazo
determinado, la investigacin se hace ilusoria. En ese contexto, la falta de un
plazo determinado para que estas compaas deban informar a los tribunales
puede ser entendida como una deficiencia del proyecto de ley en anlisis.
Precis que el mayor problema que se presenta para
individualizar a las personas correspondientes a los "nick names" es el caso de
aquellas que utilizan los ciber cafs. Sera relevante contar con medios legales
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que permitieran a la polica disponer de "herramientas" tales como agentes
encubiertos, interceptacin de comunicaciones y compras simuladas de
material pornogrfico, a fin de desbaratar de la manera ms diligente y
oportuna a las organizaciones que cometen este tipo de delitos. De haber
contado con dichas herramientas, aadi, la investigacin de los procesos
referidos a los casos de pedofilia hubiera resultado bastante ms fcil.
En materia probatoria, ha resultado trascendental el
contacto generado con la vctima a fin de obtener declaraciones que permitan
la configuracin de los ilcitos. Por lo mismo, los exmenes de veracidad de las
declaraciones y los sicolgicos resultan extemporneos, porque las
instituciones encargadas de practicarlos no los evacan dentro del plazo de
cinco das exigido para decidir si se deja en libertad al imputado por falta de
mrito o se le procesa, segn la legislacin que rige actualmente.
Hizo ver que, como juez del crimen, tiene la
obligacin de informar y remitir los antecedentes al juzgado de menores para
que ste tome medidas de proteccin del menor, con lo cual se aumenta la
victimizacin de ste y se produce de nuevo un desfase de tiempo. Como, a su
vez, el artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Penal establece que el juez del
crimen tiene que brindar proteccin a la vctima, se podran regular ciertas
modalidades para hacer efectivo este artculo y, con ese objetivo, resultara del
todo necesario contar con instituciones de apoyo tendientes a dar una real
proteccin a la vctima en un tiempo prximo e inmediato a la agresin.
4.4.- Observaciones al proyecto de ley
Inconveniencia del tratamiento parcializado de estos
delitos.
La seorita magistrada sostuvo que, desde el
momento que el ordenamiento jurdico es un todo coherente, orgnico y
sistematizado de normas, reflejo de un Estado Democrtico de Derecho, se
debera llegar a la conclusin de que las penas aplicables a los distintos tipos
ha de estar jerarquizadas en funcin a los bienes jurdicos afectados.
En el proyecto de ley en estudio, puede observarse
que el homicidio simple tendra la misma penalidad que el delito consistente en
la introduccin de objetos materiales de cualquier ndole por va vaginal o anal
o en la utilizacin de animales para ello. Existira cierta incongruencia, si se
considera que el bien jurdico "vida" se entronca como el estructural de todos
los valores. En cambio, si el objetivo deseado es perseguir de manera rigurosa
estos delitos, podra considerarse que la pena se ajustara a cabalidad a esa
voluntad. En esa lgica, si el bien jurdico mximo es la vida, sera vlida la
consideracin de que existen ciertos bienes jurdicos que deben tener
preponderancia por sobre otros, pero, si la intencin del legislador es que
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bienes como la libertad sexual, la intangibilidad y la indemnidad sexual deben
tener el mismo valor que el bien jurdico "vida", la penalidad en comento no
representara problema.
Agravantes de responsabilidad
La magistrada seorita Sabaj record que la doctrina
se encuentra conteste, respecto de la tcnica legislativa de redaccin de tipos
penales, en que debera sealarse un sujeto activo, un sujeto pasivo y el verbo
rector respectivo, que afecta a un determinado bien jurdico. Las circunstancias
atenuantes o agravantes no deberan ser incluidas dentro del mismo tipo
penal, sino que habran de encontrarse en las normas de carcter general, que
habilitan al juez, como rgano racional, para sopesarlas en la sentencia.
El proyecto de ley incorpora muchas circunstancias
agravantes como elementos normativos de los tipos penales especiales. Por
ello, eventualmente, el juez se encontrara en condiciones de penar
doblemente una circunstancia de dicha naturaleza: por un lado, al calificar el
delito propiamente tal y, por otro, al momento de aplicar las atenuantes o
agravantes.
Concurso de normas
En la descripcin de ciertos tipos penales se
contemplan hiptesis de concurso, a las cuales el legislador ya tiene asignada
normas especiales en el artculo 74 del Cdigo Penal y en el artculo 509 del
Cdigo de Procedimiento Penal.
La magistrada seorita Sabaj precis que, en el caso
del artculo 372 bis, inciso segundo, se plantea establecer que, "si como
consecuencia del delito 366 quinquies (produccin de material pornogrfico
infantil) se produjere el homicidio de alguna de las vctimas, se aplicar la
pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo", con lo cual
se regula de manera particularizada una situacin fctica, que ya se encuentra
normada por las normas generales.
Penas accesorias
El proyecto de ley establece ciertas penas accesorias
a los delitos, tales como el comiso o destruccin de las especies. La primera
pena accesoria se encuentra contemplada dentro de la normativa general, y en
lo que respecta a la segunda, sera deseable que se la incluyera con carcter
de generalidad, aplicable a todos los delitos que conlleven una pena accesoria
de comiso, sin limitarla a estos delitos en particular.
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Indivisibilidad de las penas
La Jueza suplente del Tercer Juzgado del Crimen de
Santiago afirm que varias de las penas contempladas en el proyecto de ley
son indivisibles, lo que no deja margen de flexibilidad para establecer la pena
concreta en funcin de la culpabilidad y de las circunstancias propias de cada
caso.
Hizo presente que los jueces son los nicos llamados
a ponderar las circunstancias del asunto sometido a su decisin, previo
conocimiento de los hechos y posterior aplicacin de la ley. Ello no es
incompatible con la elevacin de los mximos penales, pero es til mantener
los mnimos, ya que de esa manera se deja mayor libertad al sentenciador al
momento de la calificacin de la reprochabilidad del sujeto activo. La existencia
de penas altas e indivisibles podra significar que los jueces, en aquellos casos
en que no cuenten con todos los elementos para condenar, buscaran la
frmula interpretativa, a travs de diversas disquisiciones, para absolver
situaciones de hecho que deberan ser sancionadas.
Consider que debe existir confianza en la figura del
juez, que conocer y ponderar cada caso en particular, dependiendo de los
hechos que sern sometidos a su conocimiento, en la idea de permitirle
moverse dentro de un campo ms amplio, porque en algunas oportunidades el
juez est en la duda de si poder condenar o no, pero, por el temor de aplicar
una sancin muy alta, decide absolver al acusado.
Respecto de medios probatorios
La magistrada seorita Sabaj sostuvo que el proyecto
de ley establece ciertas herramientas que habilitaran al juez para intentar
acreditar el hecho punible y la respectiva participacin, tales como la
interceptacin de comunicaciones, agentes encubiertos, etc.
Consider deseable que tales frmulas legales sean
de carcter general, aplicables a todos los delitos, y no circunscritas a delitos
especficos, pues significa un detrimento procesal probatorio en contra de los
dems tipos penales, como aquellos en los cuales el bien jurdico protegido es
la vida.
Pena consistente en la obligacin de informar a
Carabineros el domicilio cada tres meses durante los 10 aos posteriores al
cumplimiento de la pena principal
Seal que llamaba poderosamente la atencin que
la pena sea una sancin nica e indivisible, razn por la cual esta suerte de
pena gradual podra ser interpretada, apriorsticamente, como una incapacidad
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del sistema penal actual para alcanzar los fines de las respectivas sanciones y,
por lo tanto, una desconfianza absoluta en la rehabilitacin y reinsercin de los
sujetos que han delinquido.
Si el deseo del legislador es proteger a la sociedad
contra los sujetos activos de estos delitos una vez que hayan cumplido su
pena, sera altamente recomendable crear programas dentro de Gendarmera
que tiendan efectivamente a la rehabilitacin de los mismos, y no crear penas
posteriores que, desde el punto de vista de la tcnica penal, la doctrina repudia
por exceder los fines propios de la sancin penal.
Aadi que esta medida podra ser recomendable
como una medida cautelar personal, tendiente a asegurar que el imputado que
se encuentre gozando del beneficio de libertad provisional est a disposicin
del Tribunal.
Proteccin de los menores de 18 aos respecto de la
El legislador ha sancionado la pornografa infantil en
relacin con los menores de 18 aos. En doctrina se discute este tema, porque
es sabido que la capacidad sexual de una persona comienza con anterioridad a
dicha edad y que la insercin sexual de los menores se va realizando a ms
temprana edad. Como, adems, la sociedad ha evolucionado, no se justificara
retroceder en trminos tan categricos. Por este motivo, ciertos autores
consideran que dicha edad debera rebajarse a alrededor de los 14 13 aos.
Introduccin, en los tipos penales, de elementos
como el conocimiento de la edad del menor mayor de 13 aos y menor de 18
aos.
El tipo penal propuesto en el proyecto de ley para el
artculo 367 ter del Cdigo Penal seala que "el que a cambio de dinero u otras
prestaciones de cualquier naturaleza obtuviere servicios sexuales por parte de
personas mayores de 13 aos y menores de 18". Por regla general, todo tipo
penal parte de la base que se requiere la acreditacin del dolo. En situaciones
fcticas puntuales, sera muy fcil para el sujeto activo excusarse en la
ignorancia de la edad del sujeto pasivo, tanto ms cuanto el desarrollo fsico de
las personas se materializa a menor edad.
Una situacin anloga, aadi, se verifica en el
artculo 374 bis, al disponer que "el que por cualquier medio comercialice,
importe, distribuya, difunda o exhiba material pornogrfico en cuya
elaboracin hayan sido empleados menores de 18 aos...". Sin lugar a dudas
que la incorporacin de un elemento como la apreciacin de la edad podra
implicar que sea fcil obtener una exculpacin judicial basada en la ignorancia
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de dicha circunstancia por parte del sujeto activo.
Tenencia de material pornogrfico
El artculo 374 ter del Cdigo Penal que se propone
seala "que el que adquiera o almacene dolosamente material pornogrfico
infantil...". Doctrinariamente, este tipo penal puede generar mucha discusin,
ya que, sin lugar a dudas, est sancionando la esfera personal de cada
individuo, que no implica afectar los bienes jurdicos protegidos a travs de los
delitos de significacin sexual, cuales son la libertad sexual, la indemnidad
sexual y la autodeterminacin sexual.
Aadi que, en muchas oportunidades, los menores
tambin presentan un desarrollo fsico que no se condice con su edad
cronolgica, por lo que, del mismo modo, la exigencia del tipo puede llevar a
calificaciones jurdicas equivocadas.
Normas de competencia
Tratndose de los delitos que se cometen a travs de
internet, existe el problema de determinar el tribunal competente, por cuanto
surgen dudas si es aquel en donde se encuentra el servidor de la empresa que
preste los servicios de comunicacin.
4.5.- Aspectos positivos del proyecto
La magistrada seorita Sabaj consider positiva la
introduccin de tipos penales que dicen relacin con la pornografa infantil, los
cuales recogen las innovaciones tecnolgicas en materia de impresin grfica y
de medios de registro audiovisual, el masivo desarrollo del sistema de internet
y el carcter internacional que adquieren los delitos relacionados con la
Asimismo, estuvo de acuerdo con incorporar la
sancin de inhabilitacin absoluta temporal para cargos, oficios pblicos o
profesin titular que involucren una relacin directa y habitual con personas
menores de edad.
De la misma forma, opin favorablemente sobre la
definicin de pornografa infantil, que se contempla en el nuevo artculo 366
quinques.
Consider adecuado no exigir la habitualidad, el
abuso de autoridad o de confianza o el engao en la figura de la promocin o
facilitacin de la prostitucin de menores de edad para satisfacer los deseos
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del otro, que pasan a ser circunstancias agravantes del tipo penal en lugar de
elementos del mismo.
Estim innovadora la clausura de establecimientos o
locales como medida cautelar o definitiva en la sentencia que se pronuncie
sobre los delitos de produccin de material pornogrfico, promocin o
facilitacin de la prostitucin y comercializacin, importacin, distribucin,
difusin o exhibicin de material pornogrfico en cuya elaboracin hayan sido
empleados menores de 18 aos, y la sancin especial del contagio malicioso
con enfermedades de transmisin sexual, especialmente del SIDA.
Destac la introduccin de ciertos medios de
investigacin, como la interceptacin, grabacin y reproduccin de
comunicaciones telefnicas o por va internet o cualesquiera otra forma de
comunicacin, y el agente encubierto, quien podr realizar la compra simulada
de material pornogrfico y participar en los foros electrnicos o virtuales que
ofrezcan dicho material.
Seal que resulta necesario fijar un plazo
determinado para que se informe al tribunal o al Ministerio Pblico, en su caso,
el cumplimiento de la obligacin que se impone a las empresas o
establecimientos que presten los servicios de comunicacin, de poner a
disposicin de los respectivos funcionarios encargados de la diligencia todos los
recursos necesarios para llevarla a cabo.
Consider tambin conveniente la figura que se
establece en la Ley de Menores para que, si existen antecedentes fundados de
que un menor se encuentra en situacin de peligro, se pueda ingresar
directamente al lugar cerrado y retirar al nio que est siendo vctima de
abuso.
5.- Brigada Investigadora del Ciber Crimen de la
Polica de Investigaciones de Chile.
Los representantes de esta Brigada desarrollaron sus
observaciones en relacin con las herramientas que se deberan contener en el
proyecto de ley, a fin de facilitar la investigacin de los delitos de pornografa
infantil cometidos a travs de los sistemas de telecomunicaciones existentes,
en especial, internet.
Informaron que los sistemas de operacin se
estructuran sobre la base de "Comunidades de Pedofilia", que son los grupos
de usuarios que se unen y comparten un gran cantidad de recursos y
prestaciones para la comunicacin entre sus miembros. Los temas que se
comparten abarcan desde aspectos de debate, opiniones, charlas en directo,
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fotografas, ficheros, msica, promociones, libros, agendas y todo lo que pueda
interesar a una comunidad determinada.
De acuerdo a la informacin obtenida, continuaron,
las comunidades al 4 de junio de 2003 se estructuraban de la siguiente
manera: en el servidor Yahoo existan 31.118, de las cuales 3.045 se referan a
nios; en Aol haban 28.947, de las cuales 1.852 eran sobre nios y en MSN
existan 22.209, de las que 3.568 se referan a nios y 1.982 a homosexuales.
Las comunidades de los servidores Lycos (14.891) Angelfire (12.601) y Tripod
(11.526), a esa fecha, no contenan imgenes de nios ni homosexuales.
Consideraron que seran especialmente tiles
establecer el agente encubierto y la mantencin del material pornogrfico; el
registro nacional de rangos de IP del proveedor; la tramitacin con los ISP; el
tiempo de almacenamiento del registro de IP, la incautacin de los medios y la
tecnologa utilizada y conocer los cdigos fuente de las pginas web.
Se refirieron especialmente a la posibilidad de
facultar a los tribunales para conocer de aquellas conductas que, aun cuando
no se han realizado en el pas -lo que puede ocurrir con internet-, surten
efectos en l. Sobre el particular precisaron que, en la mayora de las
situaciones, debe recurrirse a la cooperacin internacional, que no es prestada
en forma homognea por los distintos pases.
En el nimo de mejorar la investigacin de este tipo
de delitos, constituira un aspecto muy positivo la coordinacin con las distintas
empresas involucradas, cuya disposicin para colaborar tambin presenta
altibajos.
En este mismo contexto de observaciones, se debati
la conveniencia de rotar peridicamente a las personas encargadas de realizar
la investigacin de estos delitos, debido a la alta tensin laboral que implica,
como ocurre en Estados Unidos de Amrica, donde, adems, se les presta
apoyo psicolgico.
6.- Profesor de Derecho Penal de la Universidad
de Talca, seor Jean Pierre Matus.
El profesor seor Matus sostuvo que, primer lugar,
uno de los aspectos relevantes a determinar dice relacin con la necesidad de
efectuar una ponderacin satisfactoria de las penas que deben aplicrseles a
este tipo de conductas, lo cual en definitiva debe ser resuelto por la comunidad
a travs de sus representantes. Llama la atencin que, habindose estudiado
con mucho detenimiento las penas a aplicar a este tipo de delitos en la reforma
del ao 1999, se proponga aumentarlas, no obstante que ha transcurrido un
lapso breve, que no permite efectuar una adecuada evaluacin de este nuevo
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marco punitivo. Cualquier aumento de penalidad que se quiera realizar debera
ir respaldado por razones de fondo. Pero, analizando la penalidad existente a la
luz de los diferentes casos empricos que se han producido, no se puede
concluir, al cabo de tres aos, si las penas han resultado adecuadas.
Pudiera pensarse que una posible causa para
enmendar la penalidad de estos delitos sera la percepcin de que los
tribunales, a partir del marco sancionatorio, tienden a imponer la pena menos
grave, lo que da lugar a la aplicacin de beneficios alternativos a ellas. En esa
perspectiva, da la impresin de que existe, por parte del legislador,
desconfianza hacia los beneficios alternativos a las penas privativas de libertad
establecidos en la ley 18.216. El legislador esperara que una persona cumpla,
al menos, tres aos de presidio o reclusin y eso no ocurre, ya que los
tribunales, al cumplir la ley vigente, tienen que otorgarle alguno de esos
beneficios si el delito tiene asignada una pena baja. Debe tenerse cuidado de
que, cada vez que haya un problema, no se use una solucin de parche. No
sea que, reformando ciertos delitos, como seal la magistrada seorita Sabaj,
otros queden aparentemente con un reproche menor.
En ese sentido, hizo ver su preocupacin porque la
solucin sea que una agresin sexual a un menor, con lo grave que es, tenga
una pena igual o mayor que el homicidio, y que una persona que ha matado a
ese menor pueda recibir un beneficio alternativo, pero no el que ha cometido la
agresin sexual, ya que respecto de los delitos que afectan la vida se aplicarn
todas las garantas que el propio Estado se ha dado y no ocurrir lo mismo
respecto de otros delitos que no afectan la vida, sino que otros bienes jurdicos
importantes.
Hizo notar que la seal legislativa que se quiere dar
debe ser lo suficientemente clara, en cuanto a si se quiere que la reforma de
este tipo de delitos signifique un cambio de los valores de nuestra sociedad.
Ello, de alguna manera, se ve reflejado en la incorporacin de un nueva pena,
consistente en la inhabilitacin para realizar cargos o funciones que tengan que
ver con el cuidado y educacin de los menores, lo que reflejara una
insatisfaccin por la aplicacin de pena de sujecin a la vigilancia de la
autoridad, actualmente existente. En este sentido, pudiera ser que las
proposiciones que se estn efectuando sean demostrativas de la existencia de
una creciente desconfianza en el funcionamiento real del sistema penal.
Expres que se debiera evaluar el hecho de que las
personas que hayan cometido el delito sean enfermas o sufran algn trastorno
mental que las lleven necesariamente a cometerlo, ya que, si esa es la
situacin, la respuesta no es una pena, sino establecer tratamientos serios. El
derecho penal no est establecido para hacerse cargo de las personas
enfermas, sino que de las personas normales que pueden entender el sentido
de estar sometidas a privacin de libertad por un determinado tiempo. Desde
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la perspectiva del Estado, pudiera parecer lgico establecer ciertas medidas de
proteccin respecto de las personas que han cometido esta clase de delitos,
pero, desde la perspectiva del derecho penal, no parece adecuado que, si una
persona presenta signos evidentes de alteraciones mentales, sea sometida a
penas y no a tratamientos mdicos adecuados.
En segundo lugar, el profesor seor Matus se refiri a
los nuevos delitos que se pretende incorporar a la legislacin penal nacional y
que aparecan en sus primeras manifestaciones cuando se hizo la reforma del
ao 1999 -los casos de Blgica y Espaa, por ejemplo-, que tienen que ver con
la pornografa infantil, con la utilizacin de menores y la produccin de material
pornogrfico.
El proyecto de ley modifica lo que tradicionalmente se
ha planteado por nuestra doctrina sobre la utilizacin de un menor en la
produccin de material pornogrfico. Se dice que, si es menor de 12 aos los
tocamientos, violaciones y abusos sexuales corresponde castigarlos por los
delitos que se cometan; si es mayor de 12 aos, basta con recurrir al estupro o
al abuso sexual con las modalidades del estupro, y, en cuanto al resto de los
casos si no constituyen violacin ni estupro, como la propia ley dispone que
tiene libertad de disponer de su sexo, no se le puede imponer sancin alguna
al menor, ni tampoco a las personas que participaron en la produccin de dicho
material.
En cambio, aparece absolutamente necesario castigar
directamente el trfico de material pornogrfico infantil, no obstante la
dificultades que ello pueda representar. En efecto, si bien es cierto que en este
tipo de situaciones est de por medio un fenmeno cultural, la mayora de las
naciones europeas se han hecho cargo del tema con reformas recientes. Es
usual que los autores de estos hechos se encuentren, por ejemplo, en Francia,
los comerciantes en Holanda y los terceros distribuidores en Valparaso. Estos
terceros distribuidores pertenecen a una organizacin y de alguna manera
proveen de fondos para que algn menor, en alguna parte del mundo, sea
sujeto de estas vejaciones. Frente a esta situacin, el Estado no debe
permanecer inerte, siendo absolutamente necesario su castigo. En Espaa, el
problema se resuelve diciendo que no importa dnde haya estado el menor o
dnde se haya producido el material.
Una situacin diversa, en su concepto, la constituye
la tenencia de este tipo de material y, por ende, la respuesta del derecho penal
debiera ser distinta. En este tipo de situaciones ya no est involucrado el uso
de menores con finalidades comerciales o contrarias a la moral o a otros bienes
jurdicos, sino que la existencia de una determinada concepcin personal de la
vida y de la libertad, que pudiera entenderse como contraria a los cnones
normales y habituales de una sociedad y que sera similar al consumo de
drogas. La sancin de esta conducta se vincula fundamentalmente a los
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problemas de acreditacin que presenta el trfico de dicho material, lo cual
produce una cierta desarmona radical en el sistema. En el caso de las drogas,
habitualmente se sanciona la tenencia en los tratados internacionales y en las
leyes de los pases, porque es la forma ms fcil de probar la existencia del
trfico, pero la situacin vara cuando se tiene para el consumo personal, lo
que no presenta mayores diferencias con lo relativo al material pornogrfico
infantil.
En nuestro ordenamiento, debe reconocerse que una
persona tiene derecho a llevar una vida moralmente reprobable, si as lo quiere
y no causa dao a terceros. Por eso, es indudable que castigar la sola tenencia
de este material introduce una desarmona radical en el sistema, ya que
implica sancionar penalmente un vicio moral.
Tambin incurre en aspectos subjetivos la sancin al
cliente que se propone establecer en caso de la prostitucin de menores de
edad. Si se reconoce la libertad de cada persona para adoptar decisiones, lo
que correspondera es reprochar el abuso que pudiera cometerse en caso de
desvalimiento del menor, mediante la figura del estupro.
Finaliz su exposicin sealando que la regulacin
que en definitiva se quiera efectuar en estas materias debera constituir una
seal clara de la respuesta social que se quiere dar y que, en ella, no se deben
confundir conductas propias de la libertad sexual y de la autodeterminacin de
una persona con situaciones que merecen un reproche social contundente.
---
La Comisin y los seores representantes del

Ministerio de Justicia coincidieron en que, no obstante que se consigna como
idea matriz del proyecto de ley el mejor tratamiento de los delitos asociados a
la pornografa infantil, ste se extiende a otras materias.
Atendiendo el grado de proximidad o pertinencia con
ese inters, pueden diferenciarse cuatro grupos, que combinan tanto
propuestas destinadas a modificar el derecho penal sustancial como a
enmendar reglas de derecho procesal penal: pornografa infantil, otros delitos
sexuales contra menores de edad, delitos sexuales en general y delitos que
afectan bienes jurdicos distintos a la libertad e indemnidad sexual.
No le mereci reparos, en principio, que la iniciativa
legal abarque otras materias distintas de la pornografa infantil e, incluso,
desvinculadas de la proteccin penal a los menores de edad, en la medida que
no implique una revisin completa de la regulacin de los delitos sexuales
consagrada hace cuatro aos o de los supuestos en que se funda y no
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produzca desajustes en el resto del ordenamiento punitivo, en particular en el
que ampara bienes jurdicos cercanos, como son la vida y la integridad fsica
de las personas.
Hubo consenso en el seno de la Comisin que, sin
perjuicio de la conveniencia de realizar adecuaciones a los delitos sexuales, la
principal necesidad es la de efectuar modificaciones procesales que permitan
hacer ms efectivas las normas sustantivas, ya que la misma naturaleza de los
delitos, en muchos casos, dificulta la obtencin de pruebas, la que es
indispensable proporcionar al juez, que falla de acuerdo al mrito del proceso.
Es esencial establecer mecanismos que favorezcan la denuncia, reduzcan la
impunidad y reparen los daos de las vctimas, en una visin integral que
supera el marco estrictamente penal y procesal penal de esta iniciativa.
La elevada cantidad de procesos iniciados que no
culminan con el pronunciamiento de sentencia definitiva se debe, entre otros
factores, a la carencia de recursos humanos indispensables para la realizacin
de exmenes y peritajes. Por eso, la Comisin plante al Ejecutivo su inquietud
sobre los medios precarios con que estn desarrollando sus funciones el
Instituto de Criminologa y la Brigada Investigadora del Ciber Crimen, ambos
organismos de la Polica de Investigaciones de Chile, toda vez que podran
afectar el xito de las pesquisas criminales, a lo cual se agrega la disminucin
de la capacidad operativa que representa la obligacin de los funcionarios de
concurrir a declarar, como peritos, en los juicios orales propios de la reforma
procesal penal.
El proyecto de ley se aprob, en general, por la
unanimidad de los integrantes de la Comisin, Honorables Senadores
seores Aburto, Chadwick, Moreno, Romero y Silva.
DISCUSIN PARTICULAR
ARTCULO 1
Contiene diecinueve numerales, en los cuales se
introducen diversas modificaciones al Cdigo Penal.
Nmeros 1, 2 y 3
El numeral 1 agrega en el artculo 21, tanto en el
acpite referido a las penas de crmenes como en el referente a las penas de
simples delitos, la pena de inhabilitacin absoluta temporal para acceder o
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ejercer cargos, empleos, oficios o profesiones que involucren una relacin
directa y habitual con personas menores de edad.
En virtud del numeral 2, se intercala un artculo 31
bis, de acuerdo al cual toda condena que se imponga por alguno de los
crmenes o simples delitos contemplados en los prrafos 5, 6, 8 y 9 del
Ttulo VII del Libro II de este Cdigo, cometidos contra personas menores de
edad, lleva consigo la pena de inhabilitacin absoluta temporal para acceder o
ejercer cargos, empleos, oficios o profesiones que involucren una relacin
directa y habitual con personas menores de edad, a cumplirse con
posterioridad a la pena privativa de libertad que se impusiere.
La disposicin aade que igual pena accesoria
conllevarn las condenas que se impongan por los delitos previstos en los
artculos 390, 391 y 392 cuando la vctima fuere menor de edad y en el
artculo 142.
El numeral 3 incorpora un artculo 39 bis, conforme al
cual la pena de inhabilitacin absoluta temporal para acceder o ejercer cargos,
empleos, oficios o profesiones que involucren una relacin directa y habitual
con personas menores de edad, produce: 1 La privacin de dichos cargos,
empleos, oficios o profesiones que tenga el condenado, como asimismo la
incapacidad para obtenerlos por los diez aos posteriores al trmino del
cumplimiento de la pena privativa de libertad; 2 La obligacin de informar a
Carabineros cada tres meses su domicilio actual durante los diez aos
posteriores al cumplimiento de la pena principal. El incumplimiento de esta
Cdigo.
Termina manifestando que, si el condenado hubiere
sido beneficiado con alguna de las medidas establecidas en la ley N 18.216,
Gendarmera de Chile deber comunicar a Carabineros el domicilio que ste
hubiere determinado en conformidad con lo dispuesto en los artculos 5 y 17
de dicho cuerpo legal, durante el tiempo de cumplimiento de dicha medida.
El abogado del Ministerio de Justicia, seor Londoo, explic que
la experiencia ha demostrado que un gran porcentaje de las personas que
cometen delitos sexuales no se encuentra de alguna manera determinado u
orientado a realizar ese tipo de acciones. Ahora bien, si ese fuera el caso, una
disposicin de esta naturaleza no evitar que se cometan delitos de estas
caractersticas, sino que debera estudiarse la aplicacin de medidas de
seguridad.
Estim necesario recordar que, en la actualidad, existen penas similares
a la que contemplan estas disposiciones, como es la inhabilitacin especial
perpetua para el cargo u oficio prevista en el artculo 371 del Cdigo Penal y la
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sujecin a la vigilancia de la autoridad prevista en los artculos 45, 372 y 372
El seor Director del Instituto de Criminologa, seor Escaff,
plante que las disposiciones propuestas no distinguen entre los delitos
sexuales y los autores de ellos, en el sentido de que no siempre quienes
cometen esta clase de conductas son pedfilos. Su experiencia le ha permitido
constatar que tales personas son escasas entre quienes cometen estos delitos.
Si el objetivo es controlar a dichos sujetos o evitar que ellos acten, no sera
adecuado hacerlo a travs de este mecanismo, ya que significa dar tratamiento
como pedfilo a todos quienes cometan delitos sexuales.
Hizo ver que no debera excluirse como propsito de la legislacin la
recuperacin de algunos agresores sexuales, ya que en muchos casos es gente
muy joven a las que no se les puede privar de esa posibilidad. Igualmente,
deberan revisarse las situaciones que se producen al interior de las familias,
ya que en el Instituto que dirige tambin han existido experiencias en las
cuales se ha podido reestructurar las relaciones al interior de ellas.
La Comisin advirti que la pena de inhabilitacin que se sugiere obliga
a enfrentar de manera integral el tratamiento penal que recibirn los autores
de los delitos calificados como de carcter sexual, puesto que sera aplicable,
como accesoria, para los delitos sexuales cometidos contra menores de edad,
as como para los delitos de homicidio (parricidio, homicidio simple, homicidio
calificado, homicidio en ria) en que la vctima fuere menor de edad y para el
delito de sustraccin de menores.
Tom en cuenta que, como advirti el seor representante del Ministerio
de Justicia, parte del contenido de la propuesta ya se encuentra previsto en el
Cdigo Penal, el que establece, aunque con caractersticas distintas
(especialidad y perpetuidad) una pena de inhabilitacin que afecta a quienes se
encargan de la educacin de los menores, en el inciso segundo del artculo 371
y, para los mismos casos, la pena de sujecin a la autoridad o vigilancia por
una persona o institucin determinada (artculos 372, 372 ter y 45 del Cdigo
Penal.
Por otra parte, la propuesta merece una clara
objecin de inconstitucionalidad, por prever una pena indeterminada en su
sustancia o cualidad, lo que atenta en contra del principio de legalidad.
No obstante lo anterior, la Comisin acogi la
sugerencia con enmiendas tcnicas, principalmente destinadas a salvar ese
reparo de constitucionalidad, as como a acercarla a las penas de inhabilitacin
de otros derechos previstas en nuestro Cdigo Penal.
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Consider innecesaria la obligacin de informar,
atendida la normativa aplicable a la sujecin a la autoridad o vigilancia por una
persona o institucin determinada (artculos 372, 372 ter y 45 del Cdigo
Penal, antes mencionados).
La nica modificacin sustancial se refiri a
reemplazar el rgimen obligatorio de aplicacin de esta pena por uno
facultativo. Es decir, el juez decidir, caso a caso, si aplica la pena en cuestin
a los condenados por los delitos sexuales que la permiten. Se consider, para
adoptar esta decisin, la opinin del seor Director del Instituto de
Criminologa, en cuanto a que los casos de personas propiamente pedfilas
(enfermas o que carecen de posibilidades de libertad o rehabilitacin) son
escasos, y la circunstancia de que, si es preciso legislar para dichos casos, ms
que una pena, lo que correspondera sera la implementacin de un sistema de
medidas de seguridad.
En consecuencia, resolvi establecer, como nueva
pena, la inhabilitacin absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o
profesiones ejercidos en mbitos educacionales.
Para tal efecto, la incorpor en los dos acpites del
artculo 21; suprimi el artculo 31 bis propuesto por innecesario, ya que
regul su contenido en el artculo 372; declar en el artculo 39 bis que tal
pena produce: 1 La privacin de todos los cargos, empleos, oficios y
profesiones de que estuviere en posesin el condenado y que se ejercieren en
centros de atencin de salud peditrica, salas cuna o establecimientos de
educacin parvularia, bsica o media, incluido el transporte especial de
escolares, y 2 La incapacidad para obtener los cargos, empleos, oficios y
profesiones mencionados, antes de transcurrido el tiempo de la condena de
inhabilitacin, contado desde que se hubiere dado cumplimiento a la pena
principal, obtenido libertad condicional en la misma, o iniciada la ejecucin de
alguno de los beneficios de la ley N 18.216, como alternativa a la pena
principal. Aadi que la pena de inhabilitacin de que trata este artculo tiene
una extensin de tres aos y un da a diez aos y es divisible en la misma
forma que las penas de inhabilitacin absoluta y especial temporales. Por
ltimo, complement el artculo 90, relativo a los sentenciados que
quebrantaren su condena.
Esos acuerdos se adoptaron por la unanimidad de los integrantes
presentes de la Comisin, Honorables Senadores seores Aburto,
Chadwick, Espina y Silva.
Nmero 4
Modifica los artculos 361 y 362, que sancionan los
delitos de violacin propia e impropia. Los referidos tipos penales distinguen la
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penalidad aplicable y la naturaleza de la conducta, segn si la vctima es
menor o mayor de 12 aos. En el caso de que sea mayor de 12 , para que se
cometa el delito se requiere de la concurrencia de ciertas circunstancias, como
son el uso de fuerza o intimidacin; que la vctima se halle privada de sentido,
o cuando se aprovecha su incapacidad para oponer resistencia, o que se
abuse de la enajenacin o trastorno mental de la vctima. Si la vctima es
menor de 12 aos, el delito se entiende cometido por el solo hecho del acceso
carnal, aun cuando no medie ninguna de dichas circunstancias.
La modificacin consiste en aumentar la edad de la
vctima de doce a trece aos .
La Comisin se hizo asesorar en esta materia por la
Comisin Nacional del SIDA y el Instituto de la Juventud.
Los representantes de la Comisin Nacional del
Sida, CONASIDA, su Coordinadora Ejecutiva, doctora Anabella Arredondo, y
el Coordinador Cientfico del Estudio Nacional de Comportamiento Sexual, el
socilogo seor Eduardo Goldstein, dieron a conocer la informacin que se
obtuvo el ao 2000 en relacin con la edad de inicio de la vida sexual de los
chilenos. De acuerdo a los estudios realizados, la iniciacin sexual de las
mujeres se ha adelantado en las nuevas generaciones, demostrndose as que
las jvenes iniciadas en las ltimas dcadas son progresivamente ms
precoces que sus antecesoras. En los hombres, en cambio, la edad de
iniciacin se ha mantenido relativamente estable en el transcurso de los
ltimos 50 aos, advirtindose que, luego de algunas fluctuaciones en las
ltimas dcadas, los ms jvenes han vuelto a los promedios de iniciacin
histricos.1
Informaron que, comparando los grupos de edad
extremos entre las personas entrevistadas, se observa que, entre las mujeres
mayores, ubicadas en el tramo 65-69 aos de edad al momento de la encuesta
y las jvenes de hoy -con 18 a 19 aos de edad al momento de la encuesta-,
la entrada a la sexualidad se ha adelantado en dos aos, toda vez que baja la
mediana de la edad de iniciacin de los 20 a los 18 aos de edad. Entre los
mismos grupos de edad de hombres, la mediana de iniciacin se ha reducido
en un ao: baja de 17 aos y 8 meses a 16 aos y 8 meses.
Entre otros antecedentes, sealaron que, de las
personas encuestadas entre 18 a 24 aos, un 5.7% de los hombres ha iniciado
su vida sexual antes de los 13 aos; un 7.7 % antes de los 14 aos y un
12.5% de promedio antes de los 15 aos. En el caso de las mujeres, el
"Estudio Nacional de Comportamiento Sexual. Sntesis de informacin seleccionada". Gobierno

de Chile, Ministerio de Salud, Comisin Nacional del Sida. Chile-2000, pgina 32.
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porcentaje es de un 1.4% en el primer rango de edad; 3.5% en el segundo y
8.7% en el tercero.
Los representantes del Instituto Nacional de la
Juventud, su Fiscal, seor Jaime Junyent, la Encargada del rea de Salud
seora Ana San Martn y el asesor jurdico, seor Anbal Corrales, se refirieron,
a su turno, a los resultados de la encuesta practicada entre septiembre y
octubre de 2000. 2
De acuerdo a esos datos, la mayor parte de los
jvenes tiene su primera relacin sexual entre los 15 y los 18 aos de edad
(62,6%).Quienes se inician sexualmente antes de esa edad llegan al 13,7% de
los casos; quienes lo hacen entre los 19 y los 24 aos representan el 19.7%, y
slo el 3,9% de los consultados inicia su vida sexual despus de los 24 aos.
Sin embargo, se presentan claras diferencias entre
hombres y mujeres, ya que si bien generalmente la mayora se inicia
sexualmente entre los 15 y los 18 aos, los hombres que declaran haber
tenido relaciones sexuales antes de los 15 son mucho ms que las mujeres
(20,8% contra 6,2%). Se observa que los jvenes del sector socioeconmico
alto tienen a iniciarse sexualmente ms tardamente que los de los otros
niveles, mientras que los jvenes de sectores rurales resultan ms precoces
que los urbanos.
El Director del Instituto de Criminologa, seor
Escaff, manifest su preocupacin por el aumento de edad que se propone
para la comisin del delito de violacin, a la luz de la informacin recibida. Hizo
ver la necesidad de permitir a los jvenes que determinen con libertad el inicio
de su sexualidad, ya que restringirla constituira el reconocimiento de que son
incapaces de adoptar sus propias decisiones y asumir las consecuencias de su
conducta.
Sostuvo que los conceptos de la sicologa evolutiva
han sido sobrepasados por el mayor acceso a la informacin. Existe un hecho
absolutamente demostrado, que es la mayor precocidad de los jvenes y, por
lo tanto, se requiere darles responsabilidad, evitando medidas paternalistas o
autoritarias. Podra producir efectos muy graves penalizar las relaciones
sexuales con personas de 13 o 14 aos, que pueden ser "pololos",
especialmente si se tiene en cuenta la sancin asignada a esa conducta.
El Honorable Senador seor Moreno se manifest
partidario de aprobar el texto de la Honorable Cmara de Diputados, incluso en
la versin original de la Mocin, que fijaba la edad en 14 aos. Fundament
esta posicin en el hecho de tratarse de delitos que tienen una alta
2
Sexualidad de las y los jvenes chilenos. Resultados Tercera Encuesta Nacional de Juventud.
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connotacin pblica y en la necesidad de aumentar la proteccin para los
menores de edad. Las circunstancias que explicaron una norma hace 130 aos
han cambiado, pero la violacin, el estupro y los abusos sexuales siguen
siendo un tema relevante, especialmente en las zonas rurales del pas, donde,
entre otros muchos cambios, se ha producido la incorporacin de la mujer al
mundo laboral, a travs de la modalidad de las trabajadoras "temporeras".
El Honorable Senador seor Aburto record que
el lmite de los doce aos que est en vigencia obedeci a diversas razones,
entre otras, que a esa edad la mujer se encuentra capacitada biolgicamente por regla general- para poder concebir, y el castigo de la violacin, entre otras
razones, persigue evitar embarazos no deseados. Los estudios que se hicieron
en la poca en que se aprob el Cdigo Penal concluyeron que esa edad
resultaba adecuada y los nuevos estudios demuestran que no ha habido
cambios radicales en la materia, como no sea que los jvenes actualmente
presentan un mayor grado de conocimiento acerca de la sexualidad y de las
implicancias que conlleva la vida sexual.
En esa medida, como la informacin que hoy en da
existe sobre el particular no tiene ninguna comparacin con la existente al
momento del establecimiento del Cdigo Penal, las decisiones que se pueden
adoptar en la actualidad deberan ser mucho ms fundamentadas.
El seor Ministro de Justicia, don Luis Bates, se
inclin por mantener la edad. Los estudios socioculturales demuestran que se
han producido cambios importantes desde la promulgacin del Cdigo Penal en
1874, en que se establecieron los 12 aos de edad, que redundan en un mayor
informacin de los jvenes. El punto es, en verdad, el consentimiento: si una
persona est hoy en da mucho ms informada, no es apropiado criminalizar
ahora esta conducta.
El Honorable Senador seor Espina seal que, al
parecer, en la proposicin para aumentar la edad existe una errnea
interpretacin de las normas del Cdigo Penal. En efecto, no se ha puesto en
duda la existencia de la violacin cuando existe alguna forma de agresin o de
violencia y, en ese sentido, las vctimas de estos delitos estn suficientemente
resguardadas en la actualidad. La modificacin apunta a un hecho distinto,
que consiste en que se penalicen las relaciones sexuales cuando una de las
partes involucradas tenga 13 o 14 aos, ya que, en ese caso, no se requiere de
agresin. Incluso podra darse el caso de una relacin consentida con una
persona que, de acuerdo a los cambios culturales que ha tenido la sociedad, ha
asumido como normal la realizacin de relaciones sexuales, pero que
igualmente quedar expuesto a ser sancionado con una pena que, adems, es
bastante grave si se tiene en cuenta que no ha habido ninguna agresin.
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El profesor de Derecho Penal, seor Hernndez,
plante que pueden mediar buenas razones para evitar que el inicio sexual sea
muy precoz pero, si socialmente ocurre que es efectivamente precoz, una
norma de esta naturaleza significara criminalizar de manera excesiva esta
situacin, incluyendo a un sector muy importante de la poblacin que en la
actualidad no resulta penalizado porque no le es extraa una iniciacin sexual
temprana. Por eso, el dato relevante no es el promedio de iniciacin sexual de
los jvenes en nuestro pas, sino el nmero de personas que se inician
sexualmente antes de los 13 aos de edad, o sea, el 5.7% de los hombres y el
1.4% de las mujeres que, de acuerdo a los estudios de CONASIDA.
Los seores representantes de CONASIDA,
consultados sobre el particular, se manifestaron contrarios a la elevacin de la
edad. Afirmaron que no les parece que la proteccin de los nios aumente con
el incremento de la edad, como tampoco mejora la prevencin. Como las cifras
de que disponen son de iniciacin sexual voluntaria, se estara aplicando una
sancin a una conducta sexual normal. La propuesta del proyecto de ley no es
congruente con un ejercicio paulatino de los derechos, porque los jvenes son
responsables y capaces de administrar su sexualidad y, si se trata de dar
proteccin a grupos vulnerables, el nfasis debe ponerse en las circunstancias
y no en la edad.
Los seores representantes del Instituto
Nacional de la Juventud, por su parte, consideraron que el aumento de la
edad atenta contra un cambio sociocultural que les interesa fomentar, cual es
la incorporacin del concepto de "adolescente" a nuestro ordenamiento
jurdico, cuya importancia se infiere del hecho de que, en el tramo de edad
entre los 12 y los 14 aos, que ha generado el debate, no se presentan
diferencias gravitantes.
La Comisin, por mayora de sus integrantes, se
inclin por rechazar la propuesta de aumentar, de 12 a 13 aos, la edad hasta
la cual no se reconoce grado alguno de libertad sexual para efectos penales.
Estim que, de la informacin sobre la realidad
nacional en materia de iniciacin sexual de los menores de edad proporcionada
por los representantes de CONASIDA y del Instituto Nacional de la Juventud se
desprende que, en lugar de haberse retardado la iniciacin sexual de los
menores de edad, sta se ha mantenido constante en el tiempo desde el siglo
pasado, aunque con una cierta tendencia a la anticipacin de la misma, sobre
todo en el caso de las mujeres. En consecuencia, considerando que, en lo
medular, esta decisin normativa es originaria del Cdigo de 1874 y que luego
la ley N 19.617, de 1999, la refrend, no se ha demostrado la existencia de
razones que justifiquen innovar.
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Pes significativamente en el nimo de la Comisin el
hecho de que la propuesta de la Honorable Cmara de Diputados implica
criminalizar determinadas acciones sexuales o de significacin sexual
practicadas entre parejas de adolescentes de 12 o 13 aos.
Al ser sometido a votacin, el numeral fue
rechazado por cuatro votos contra uno. Votaron por la negativa los
Honorables Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina y Silva. El
Honorable Senador seor Moreno vot por aprobarlo, con declaracin
de que sera partidario de aumentar la edad a 14 aos.
Nmero 5
Realiza dos enmiendas en el artculo 363, que tipifica el delito de
estupro. La letra a) aumenta el rango mnimo de la pena asignada al delito,
actualmente de reclusin menor en sus grados medio a mximo, estableciendo
como pena nica la de presidio menor en su grado mximo, y la letra b)
aumenta a 13 aos el lmite de la edad de la vctima.
La Comisin observ que la tcnica utilizada para
aumentar la sancin aplicable a este tipo de conductas, consistente en fijar
como pena nica el nivel ms alto, presenta los inconvenientes propios de
estas penas, en orden a obtener mayor severidad a costa de la facultad judicial
de ponderar las circunstancias que en cada caso rodean la comisin del delito.
Consider que las conductas abusivas constitutivas
del estupro, sea de la anomala o perturbacin mental, de la relacin de
dependencia, del grave desamparo, o de la inexperiencia o ignorancia sexual
de la vctima, se encuentran adecuadamente reprochadas, teniendo en cuenta
que el incremento de la pena que se propone significa afectar la
proporcionalidad de sta, por ejemplo, con las penas mayores aplicables a
ciertas hiptesis graves de lesiones fsicas. Si se quiere revisar la penalidad de
los delitos sexuales hacia el alza, ello no puede efectuarse indiscriminadamente
y con prescindencia del reproche social que merecen otras figuras delictivas.
No obstante, limitndose a las hiptesis propias de
los delitos sexuales, parece evidente que las que pudieran merecer una
revisin de penalidad hacia el alza no son las abusivas que describe este
artculo, sino aquellas que implican el uso de fuerza, intimidacin o
prevalimiento, vale decir, las propias de la violacin.
En relacin con la segunda enmienda, conforme se
seal anteriormente, la mayora de la Comisin estuvo por mantener la edad
de doce aos en vigencia.
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El numeral se rechaz por la unanimidad de los
integrantes de la Comisin, Honorables Senadores seores Aburto,
Chadwick, Espina, Moreno y Silva, en lo que atae a su letra a), y por
mayora de votos, emitida por los Honorables Senadores seores
Aburto, Chadwick, Espina y Silva, con el voto a favor del Honorable
Senador seor Moreno, en lo que respecta a la letra b).
Nmero 6
Modifica el artculo 366, que sanciona el delito de
abusos sexuales, mediante cuatro letras.
De acuerdo a la letra a), se eleva de doce a trece
aos la edad de la vctima de este delito.
La letra b) reemplaza la pena aplicable para el caso
de que el abuso consista en la concurrencia de alguna de las circunstancias de
la violacin, cambiando la reclusin menor en cualquiera de sus grados por
La letra c) aumenta la pena aplicable cuando el abuso
consista en la concurrencia de alguna de las circunstancias del estupro, de
reclusin menor en sus grados mnimo a medio por presidio menor en su grado
medio.
Finalmente, la letra d) agrega un inciso segundo, con
el objetivo de sancionar de manera independiente el caso en que la accin
sexual consistiere en la introduccin de objetos materiales de cualquier ndole
por va vaginal o anal o se utilizaren animales en ello, el cual se castigar con
presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado medio, es
decir, desde tres aos y un da a quince aos de privacin de libertad.
La Comisin, atendidas las razones expuestas
precedentemente, rechaz la letra a) por mayora de votos,
conformada por los Honorables Senadores seores Aburto, Chadwick,
Espina y Silva, y el voto a favor del Honorable Senador seor Moreno.
Acogi, con cambios, la letra b) y rechaz la
letra c), por la unanimidad de los mencionados Honorables seores
Senadores.
Respecto de la propuesta contenida en la letra d),
reflexion que la hiptesis de introduccin de objetos se encuentra ya
comprendida en el tipo de abusos sexuales, aunque no calificada o diferenciada
para efectos de la pena, y el proyecto, en el fondo, propugna su asimilacin al
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delito de violacin, para los efectos de la pena en el contexto del tipo de
abusos sexuales y para tales efectos.
Esta asimilacin se plantea tanto respecto de los
abusos sexuales de personas mayores de 12 aos (artculo 366, del cual se
trata), como de los abusos sexuales de personas menores de dicha edad
(previsto en el artculo 366 bis). En cada caso se propone que la introduccin
de objetos materiales, as como la utilizacin de animales, sea castigada con
pena igual a la que correspondera si se tratara de violacin (3 aos y un da a
15 aos, si se trata de vctimas mayores de 12 aos, y 5 aos y un da a 20
aos, tratndose de vctimas menores de dicha edad).
Algunos de los seores integrantes de la
Comisin hicieron ver que la circunstancia de que, aparentemente, la pena
asignada a los abusos sexuales sea leve, se explica porque el universo de
situaciones que podran presentarse es muy amplio y comprende situaciones
de escasa significacin. La propuesta implica modificar toda la estructura de los
delitos sexuales, porque equipara el concepto de violacin a la introduccin de
objetos, en circunstancias que, en nuestro ordenamiento jurdico penal,
siempre se ha diferenciado la figura del acceso carnal, que se considera ms
grave, de otras acciones sexuales o de significacin sexual, por aberrantes que
parezcan.
Estimaron que se debe ser especialmente cuidadoso
cuando se determina la penalidad, ya que la experiencia ha demostrado que, si
se establecen penas singularmente exageradas, el resultado es que no son
aplicadas, precisamente por su gravedad. El marco punitivo que se fije debe
ser coincidente con el sistema punitivo general, en atencin a los bienes
jurdicos lesionados en cada caso. Desde este punto de vista, si el objetivo de
la iniciativa legal es sancionar de manera adecuada los casos de pedofilia que
se han conocido ltimamente, no puede olvidarse que, en muchos casos, estas
acciones implican adems la comisin del delito de lesiones, en cualquiera de
sus figuras, con la consiguiente pena agravada por las reglas del concurso de
delitos.
El seor Ministro de Justicia, don Luis Bates,
sostuvo que, si los hechos estn subsumidos en otros tipos penales, el tema se
reduce a la elevacin de las penas. A este respecto, Carrara adverta que lo
importante no es la severidad de las sanciones, sino su aplicacin oportuna y
efectiva, aunque sean moderadas. La extrema dureza fuerza a los jueces a
buscar mecanismos para no aplicarlas en el caso determinado de que conocen.
La Comisin estim adecuado efectuar una
valoracin de las conductas constitutivas de abusos sexuales que merecen un
reproche social ms severo, para determinar la penalidad aplicable.
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La mayora de sus integrantes, desde este punto
de vista, concord con la Honorable Cmara de Diputados en apreciar un
mayor disvalor en la conducta consistente en la introduccin de objetos que en
la generalidad de las formas de abuso sexual, pero discrep de su
planteamiento de analogarla, valorativamente, al delito de violacin. El
potencial peligro para la integridad fsica que representa la introduccin de
objetos, sin perjuicio de que no es posible generalizar, justificara una pena
agravada, pero no una comparable al delito de violacin, toda vez que, de
concretarse una lesin a la integridad fsica, debera aplicarse una pena
eventualmente aun superior a las correspondientes a los delitos sexuales en
virtud del concurso con el delito de lesiones.
En consecuencia, se inclin por agravar la pena en un
nuevo inciso segundo del artculo 366 ter, prohibiendo, en los casos de
introduccin de objetos, la aplicacin de los grados inferiores de las penas
correspondientes a los delitos de abuso sexual. Dej constancia de que el
concepto de "introduccin de objetos de cualquier ndole" en los conductos
vaginales o anales es comprensivo de la utilizacin de animales para ese
efecto, as como cualquier parte del cuerpo humano distinta del rgano sexual
masculino, por ejemplo, una mano.
El Honorable Senador seor Espina, disintiendo
de la mayora, manifest sus dudas en cuanto a elevar la penalidad para estos
casos, por representar slo una de varias situaciones especialmente
aberrantes, por romper la proporcionalidad de las penas y, por ltimo, porque
el aumento de la pena abstracta no producir necesariamente el aumento de
las penas efectivamente impuestas a las personas que cometan estos delitos,
debido a la aplicacin de las reglas generales, en caso de concurrencia de dos
o ms atenuantes.
Los acuerdos se adoptaron por la mayora de la
Comisin, integrada por los Honorables Senadores seores Chadwick,
Fernndez, Moreno y Silva, con la abstencin del Honorable Senador
seor Espina.
Nmero 7
Modifica el artculo 366 bis, que castiga los abusos sexuales perpetrados
contra menores de doce aos, mediante tres letras.
La letra a) aumenta la edad de doce a trece aos y sustituye la pena de
reclusin menor en cualquiera de sus grados por la de presidio menor en sus
La letra b) reemplaza el inciso segundo, precisando que, si la accin se
realizare con la concurrencia de fuerza o intimidacin, la pena ser de presidio
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menor en su grado mximo, pero si slo concurriere alguna de las
circunstancias sealadas en los nmeros 2 y 3 del artculo 361 o alguna de
las del artculo 363, la pena ser de presidio menor en sus grados medio a
mximo.
La letra c) agrega un inciso tercero, de acuerdo con el cual, si la accin
por va vaginal o anal o se utilizaren animales en ello, la pena ser de presidio
mayor en cualquiera de sus grados.
La Comisin, aplicando los criterios expuestos con
anterioridad, rechaz la letra a), por preferir mantener los doce aos de edad y
considerar que no se justifica el aumento de la penalidad para este delito, en la
medida que no concurren las circunstancias de la violacin.
En cambio, estuvo de acuerdo con el alza de penas
para las hiptesis de uso de fuerza, intimidacin o prevalimiento que se
consultan en la letra b), reemplazando la pena de presidio por la de reclusin,
para conservar la simetra con las sanciones del inciso primero.
Asimismo, la letra c) fue acogida, pero como nuevo
inciso segundo del artculo 366 ter, y en los trminos a que ya se hizo alusin.
Los
acuerdos
fueron
adoptados
por
la
unanimidad de los integrantes presentes de la Comisin, Honorables
Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina y Silva.
Nmero 8
Contempla tres letras, en las cuales se modifica el artculo 366 quter,
que castiga el involucramiento de menores de edad en acciones de
significacin sexual.
La letra a) eleva la edad de doce a trece aos e incorpora, entre las
conductas punibles, la de hacer presenciar espectculos de carcter
pornogrfico a una persona menor de doce aos, para procurar su excitacin
sexual o la excitacin sexual de otro.
La letra b) deroga el inciso segundo.
La letra c), como consecuencia de tal derogacin, cambia la alusin a los
incisos anteriores por la mencin del inciso anterior.
La Comisin, al igual que en los casos precedentes,
rechaz el aumento de la edad, pero estuvo de acuerdo con aadir a las
conductas sancionadas la de hacer presenciar a un menor de doce aos
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espectculos de carcter pornogrfico, que no se encuentra comprendida en la
disposicin aunque significa un disvalor de la misma naturaleza que las otras
conductas previstas en ella.
Las letras b) y c) fueron eliminadas, por cuanto el
artculo ya fue objeto de tales enmiendas mediante el artculo 34 de la ley N
19.846, sobre calificacin de la produccin cinematogrfica, publicada el 4 de
enero del ao en curso.
Los acuerdos se adoptaron por la unanimidad
de los integrantes de la Comisin, Honorables Senadores seores
Aburto, Chadwick, Espina, Moreno y Silva, salvo el relativo al
incremento de la edad, que cont con el voto a favor del Honorable
Senador seor Moreno.
Nmero 9
Agrega un artculo 366 quinquies, nuevo, el cual
sanciona con presidio menor en su grado mximo al que participare en la
produccin de material pornogrfico infantil.
Para estos efectos, se entender por pornografa
infantil todo material que represente a menores de 18 aos participando en
actos sexuales o presencindolos, o bien, que exponga las zonas genital o anal
de dichos menores, con fines de explotacin sexual.
La Comisin advirti que el proyecto plantea la
modificacin del tipo penal de produccin de pornografa infantil, que fue
creado el 4 de enero de 2003, por el artculo 30, inciso primero, de la reciente
ley N 19.846, sobre calificacin cinematogrfica, en virtud del cual el que
participe en la produccin de material pornogrfico, en cualquier soporte, en
cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de 18 aos, ser sancionado
con reclusin menor en sus grados medio a mximo..
La propuesta no slo persigue elevar la pena (de 541
das a 5 aos, actualmente, a 3 aos y un da a 5 aos) sino que ampla su
objeto de proteccin, puesto que la redaccin del inciso segundo del artculo
366 quinquies permite concluir que se sancionaran casos de pornografa en el
que no se hubieren utilizado propiamente seres humanos menores de edad,
sino que consistieren en representaciones de ellos, como dibujos,
caricaturas, alusiones, etctera.
Al
respecto,
consider
que
resulta
esencial
determinar el bien jurdico que se quiere proteger: hasta ahora, includa la ley
sobre calificacin cinematogrfica, se quiere evitar la explotacin de nios en
la pornografa, es decir, proteger a los menores y no reprimir las fantasas
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sexuales que puedan tener los adultos. Incluso, dicha ley ampli el margen de
proteccin en cuanto a la edad del menor, puesto que el castigo de las
conductas punibles que los afectaban entre los 12 y los 18 aos de edad exiga
la concurrencia de ciertas circunstancias, descritas a propsito de la violacin y
del estupro.
Estim que no se justifica un cambio de criterio, que
otorgue carcter de bien jurdico protegido a esa intromisin en decisiones de
adultos y, todava ms, la asimile a la proteccin que ciertamente se debe a las
personas menores de edad.
Ms aun, como ha dicho la doctrina respecto de esta
propuesta, no queda en claro a qu situaciones especficas de las varias
posibles, que en este complejo mbito tecnolgico pueden presentarse, ha
querido referirse, puesto que est la "pornografa tcnica", constituida por la
alteracin de imgenes de adultos a fin de que parezcan menores de edad; la
"pseudopornografa", en la que se insertan fotogramas o imgenes de menores
reales como intervinientes en situaciones de contexto pornogrfico y la
pornografa infantil propiamente "virtual", generada ntegramente en el
ordenador. "Numerosos autores piensan que estas situaciones deberan quedar
al margen de medidas incriminadoras, por cuanto en estos supuestos no se
produce una utilizacin real de menores de edad en contextos sexualmente
ofensivos, lo que a su vez traera como consecuencia la ausencia de lesin
material al bien jurdico protegido y, por ende, una vulneracin del principio de
ofensividad, en caso de punicin".3
La mayora de los integrantes de la Comisin, desde
ese punto de vista, crey ms adecuado, tratndose de un concepto cultural,
dejar encomendado su desarrollo al juez que conozca un caso concreto en una
poca determinada.
Sin perjuicio de ello, resulta acertada la definicin de
contenido pornogrfico que contempla la letra d) del artculo 2 de la misma
ley N 19.846, que entiende por tal la exposicin abusiva o grosera de la
sexualidad o la exposicin de imgenes obscenas, con interacciones sexuales
ms o menos continuas que, manifestadas en un plano estrictamente genital,
constituyen su principal fin, a la cual, por razones de armona legislativa,
recurrir el intrprete en defecto del concepto que se contempla en este
proyecto de ley.
La Comisin, por otra parte, tampoco justific el aumento de la
pena, toda vez que, tratndose de menores de 12 aos de edad, este delito se
aplica en concurso ideal con el delito sexual correspondiente, que podra ser el
3
"Delitos de pornografa infantil (modificaciones legales anunciadas y problemas ad portas)",

Carlos Knsemller, Gaceta Jurdica N 273, marzo de 2003, pginas 11 y 12:
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de violacin impropia. Por ello, en concreto, slo opera para los efectos de
elevar la pena del delito ms grave, que, por regla muy general, ser el delito
sexual cometido en el marco de la produccin de la pornografa.
No le pareci razonable cambiar de parecer respecto del disvalor
de esta conducta a pocos meses de haberse consagrado el tipo penal, por lo
cual resolvi mantener sin modificaciones sustanciales el tipo penal
contemplado en la ley de calificacin cinematogrfico, pero trasladndolo al
Cdigo Penal, como artculo 366 quinquies.
Sin perjuicio de lo anterior, para evitar posibles
problemas de interpretacin, derivados del traslado de la conducta punible de
un cuerpo legal a otro, acord, a proposicin del Honorable Senador seor
Aburto, reemplazar el aludido artculo 30 de la ley N 19.846, sobre calificacin
de la produccin cinematogrfica, para indicar que la produccin de material
pornogrfico infantil ser sancionada con las penas sealadas en el artculo
366 quinquies del Cdigo Penal.
El numeral, as como la sustitucin del artculo
30 de la ley N 19.846 (contemplada en el nuevo artculo 7 que se
propone ms adelante), se aprob por la unanimidad de los
Honorables Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina y Silva. Se
excepta la supresin de la definicin de pornografa infantil, que se
aprob por mayora de votos, Votaron a favor de la supresin los
Honorables Senadores seores Chadwick, Espina y Silva, y en contra el
Honorable Senador seor Aburto.
Nmero 10
Reemplaza el artculo 367, que sanciona con las penas de presidio mayor
mensuales al que, habitualmente o con abuso de autoridad o confianza,
promoviere o facilitare la prostitucin de menores de edad para satisfacer los
deseos de otro.
El proyecto de ley diferencia la promocin simple de la prostitucin y la
concurrencia de habitualidad, abuso de autoridad o confianza, en trminos de
agravar la pena en estos casos. Para la primera hiptesis, la pena que se
contempla es la de presidio menor en su grado mximo. En caso de que
concurra habitualidad, abuso de autoridad o de confianza o engao, se
consideran las penas de presidio mayor en cualquiera de sus grados y multa de
veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales.
La Comisin estuvo de acuerdo con modificar el tipo penal de
favorecimiento de la prostitucin, de manera que la forma actual quede como
calificada respecto de una menos exigente. Ello implica ampliar los alcances del
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tipo, puesto que se incurrir en la figura aun sin la concurrencia de
habitualidad o abuso.
Resolvi, por tanto, prestar su conformidad a las enmiendas propuestas,
salvo en lo que respecta a la multa, que acord elevar, fijndola en el tramo de
31 a 35 unidades tributarias mensuales. El motivo fue guardar armona con el
incremento que se consulta en el artculo siguiente, 367 bis, de 20 a 30
unidades tributarias mensuales para el tipo bsico de trata de personas, que se
califica en el inciso segundo, aplicndose las penas de este artculo 367, entre
otras circunstancias, si la vctima es menor de edad.
Fue aprobado, en forma unnime, por los Honorables Senadores
seores Aburto, Chadwick, Espina y Silva.
Nmero 11
Modifica el artculo 367 bis, que sanciona la trata de personas, mediante
dos letras.
La letra a) ampla el tramo de la multa aplicable a la figura base, hoy
prevista como pena nica de 20 unidades tributarias mensuales, a 30 unidades
tributarias mensuales.
La letra b) consulta dos enmiendas al inciso segundo:
por una parte, respecto de las hiptesis que significan agravar la pena, efecta
una adecuacin formal como consecuencia de la divisin en dos incisos del
artculo 367 y, por otra parte, reemplaza el nmero 4, relativo a los parientes,
reemplazando la mencin del marido por la del cnyuge, incluyendo al
conviviente y cambiando la referencia al encargado de la educacin de la
vctima por la del encargado del cuidado personal de la vctima.
La
modificaciones planteadas.
Comisin
estuvo
de
acuerdo
con
las
En mrito de lo anterior, el numeral fue

aprobado por la unanimidad de los integrantes de la Comisin,
Honorables Senadores seores Chadwick, Espina, Fernndez, Moreno y
Silva.
Nmero 12
Agrega un artculo 367 ter, nuevo, conforme al cual
se sanciona con la pena de reclusin menor en su grado mximo al que, a
cambio de dinero u otras prestaciones de cualquier naturaleza, obtuviere
servicios sexuales por parte de personas mayores de 13, pero menores de 18
aos de edad.
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La Comisin repar en que este nuevo tipo penal

sanciona al cliente en casos de prostitucin de adolescentes, an si ella es
libremente consentida.
Le mereci dudas la propuesta, por cuanto la
tipificacin que contempla pudiera ser atendible tratndose de nios menores de 12, 13 14 aos-, pero no cuando se trata de jvenes de 16 17 aos,
que desde el punto de vista de su desarrollo psicolgico y sexual presentan
diferencias bastante claras. En ese sentido, una norma de esta naturaleza se
justificara ms bien en aquellos pases en los cuales se desarrolla el
denominado "turismo sexual". El fenmeno que se propone reprimir, en
cambio, no reviste caracteres significativos en nuestra realidad nacional.
Tuvo presente que, de existir algn abuso por parte
del cliente, la conducta resultar punible principalmente a ttulo de estupro, sin
descartar los dems delitos. De ah que, en realidad, esta figura no representa
sino una presuncin de abuso, esto es, de que necesariamente el cliente ha
incurrido en alguna hiptesis de estupro. Ahora bien, en trminos generales
no es posible deducir de manera directa que la intermediacin del dinero
constituya un tipo de abuso.
La norma adems, admite a otro tipo de
prestaciones, lo cual podra incluir a variadas situaciones que no
necesariamente deban ser penalizadas, y que resultan absolutamente
indeterminadas, al igual que los servicios sexuales que se obtendran, que
pudiesen no ser constitutivos de acceso carnal.
La Comisin, por la unanimidad de sus

integrantes presentes, Honorables Senadores seores Aburto, Espina y
Silva, decidi rechazar el numeral.
Con posterioridad, a proposicin del Honorable
Senador seor Espina, se acord reabrir debate, con el objetivo de explorar la
posibilidad de establecer algn tipo de sancin para quien realice estas
acciones con personas menores de edad.
El Honorable Senador seor Espina plante que
es cierto que en nuestro sistema jurdico la prostitucin no es sancionada,
salvo que se trate del caso de quienes promuevan o faciliten la entrada o
salida de personas del pas para ejercerla, porque la norma general que se ha
definido es que las personas de ms de 12 aos poseen libertad para decidir si
tienen o no algn tipo de accin sexual con otro, a menos que exista algn tipo
de abuso, constitutivo del delito de estupro. Pero, si se analizan las
circunstancias abusivas del estupro, se puede apreciar que no se considera la
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entrega de dinero a cambio de realizar una accin sexual, y resulta difcil
demostrar que ese pago, por s slo, implica una situacin de desamparo por
parte del menor.
No obstante, el pago de una suma de dinero o el
ofrecimiento de una retribucin econmica -por ejemplo, comprarle bienes o
proporcionarle trabajo, a l o a una persona cercana- constituye en verdad una
situacin de abuso, puesto que la relacin sexual no es enteramente
voluntaria. Por tal motivo, estim necesario sancionar a quien paga u ofrece
algn tipo de retribucin econmica por tener relaciones sexuales con una
persona menor de edad, lo cual de manera alguna afecta la posibilidad de que
las personas tengan relaciones sexuales de manera libre. Ser el juez quien
determinar, en cada caso, si la retribucin econmica fue el elemento central
que determin la existencia de las relaciones sexuales con ese menor.
La Comisin acept la idea de que una adecuada
proteccin de las personas menores de edad no debera desatender el hecho
de que, bajo el argumento de respetar su libertad sexual, se terminen
encubriendo figuras de abuso por parte de mayores de edad. Un caso es el que
se presenta con la prostitucin infantil, respecto del cual cabe suponer que, en
un amplio porcentaje, no responde al ejercicio libre de la voluntad del menor,
la cual es coaccionada por diversas circunstancias que, aunque no sean
provocadas por el mayor de edad, son utilizadas por ste con la finalidad de
tener acceso carnal.
Desde este punto de vista, no parece suficiente la
sola aplicacin de las conductas tpicas sexuales, en particular las reglas sobre
el estupro contempladas en el artculo 363, por la dificultad para acreditar las
circunstancias que lo configuran, como el grave desamparo en que se
encuentre la vctima. Frente a esa alternativa, resulta apropiado contemplar
una figura especial que sancione este tipo de conductas reprochables por la
sociedad, toda vez que se presiona para tener un acceso carnal en el cual, en
condiciones de igual libertad, probablemente no se habra consentido. Es
efectivo que, en un cierto nmero de casos, puede suponerse que el nivel de
desarrollo psicolgico del menor resista tales condicionamientos de hecho o,
lisa y llanamente, que stos no existan, pero cabe inferir que son hiptesis
residuales, dentro de las conductas que razonablemente cabe esperar de un
menor de edad.
La objecin que podra levantarse, en cuanto a que
media consentimiento, esto es, no se ve afectada la libertad sexual, desconoce
el hecho de que el libre desarrollo de la sexualidad que, por cierto, se ve
afectada por el ejercicio de la prostitucin en el caso de los menores de edades un bien jurdico que tambin compete resguardar al legislador, como lo
demuestra el castigo de la sodoma consentida, en el artculo 365 del Cdigo
Penal.
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Sobre esa base y procurando despejar los variados

cuestionamientos tcnicos que merece la disposicin aprobada en el primer
trmite constitucional, decidi castigar con las mismas penas del estupro
(reclusin menor en sus grados medio a mximo) al que, a cambio de dar un
beneficio econmico, accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a
una persona mayor de doce aos pero menor de dieciocho.
El Honorable Senador seor Moreno dio a conocer
su respaldo a esa frmula, salvo en lo que concierne a la edad. Reiter sus
juicios anteriores, en el sentido de que debe ser los 14 aos la edad en la cual
debe reconocerse a las personas la capacidad de definir el inicio de la vida
sexual.
En esos trminos, la Comisin aprob el
numeral por la unanimidad de sus integrantes, Honorables Senadores
seores Aburto, Chadwick, Espina, Moreno y Silva, excepto la
referencia a la edad, que se aprob con el voto en contra del Honorable
Senador seor Moreno.
Nmero 13
Aade un artculo 368 bis, nuevo, donde se establece
que, cuando en la comisin de los delitos sealados en los artculos 366
quater, 366 quinquies, 367 374 bis se utilizaren establecimientos o locales,
deber decretarse en la sentencia su clausura definitiva. Asimismo, durante el
proceso judicial respectivo, podr decretarse, como medida cautelar, la
clausura temporal de dichos establecimientos o locales.
La Comisin concord en que pueden darse
situaciones en las cuales la propiedad del establecimiento, o incluso su
administracin, correspondan a personas que no tengan vinculacin alguna con
el delito cometido, por lo que una norma de esta naturaleza resulta excesiva.
Adems, estim que la clausura presta mayor utilidad
durante la investigacin y nada impide que se siga aplicando, como ocurre en
la actualidad.
La unanimidad de los integrantes de la
Comisin, compuesta por los Honorables Senadores seores Aburto,
Chadwick, Espina, Moreno y Silva, rechaz este numeral.
Nmero 14
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Cambia la referencia al artculo 366 quater por la
mencin del artculo 366 quinquies, que se contempla en el inciso primero del
artculo 369 del Cdigo Penal, relativo a la titularidad de la accin penal en el
caso de los delitos sexuales.
La Comisin tuvo presente que los incisos primero y
segundo del artculo 369 fueron reemplazados por tres incisos, en virtud del
artculo 2 de la ley N 19.874, del 13 de mayo de 2003. El actual inciso
tercero establece que con todo, tratndose de vctimas menores de edad, se
estar a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 53 del Cdigo Procesal
Penal. Dicho precepto, en su parte final, declara que se concede siempre
accin penal pblica para la persecucin de los delitos cometidos contra
menores de edad.
En la medida en que los nicos sujetos pasivos del
delito de produccin de material pornogrfico descrito y sancionado en el
artculo 366 quinquies son los menores de dieciocho aos, resulta innecesario
introducir la enmienda que se propone a una norma fijada recientemente.
Fue rechazado por la unanimidad de los
Chadwick, Espina, Moreno y Silva.
Nmero 15
Introduce dos modificaciones al artculo 372 bis, que castiga la violacin
con homicidio.
La letra a) eleva la pena consultada en el inciso primero, de presidio
mayor en su grado mximo a presidio perpetuo, cambindola por la de presidio
perpetuo a presidio perpetuo calificado.
La letra b) sustituye el inciso segundo, que
actualmente sanciona las figuras tradicionales de la violacin, con la finalidad
de sancionar con la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio
perpetuo a quien, como consecuencia del delito de produccin de material
pornogrfico en que se ha usado a menores de 18 aos, cometiere adems el
homicidio de alguna de las vctimas.
La Comisin, respecto de la letra a), concord con la
idea de elevar la pena de este delito, pero prefiri mantener el grado mnimo,
de manera que la pena oscile entre 15 aos y un da a presidio perpetuo
calificado, por estimar que no resulta conveniente restringir tanto (slo al
presidio perpetuo) el marco de la pena a aplicar por el juez.
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La letra b), que propone introducir un nuevo tipo
especial pluriofensivo, consistente en la produccin de pornografa infantil con
homicidio, sancionado con pena de presidio mayor en su grado mximo a
presidio perpetuo (15 aos y un da a perpetuo), fue desechada por
considerarla innecesaria, debido a que trata de una materia resuelta por las
reglas generales de concurso, como advirti la magistrada seorita Sabaj.
Adems, el efecto directo de esta enmienda sera
privilegiar al autor, al asignarle una pena inferior a la que le correspondera de
aplicarse las referidas reglas generales de concurso, puesto que se le
condenara a presidio perpetuo, de aplicarse el artculo 75 del Cdigo Penal y,
de aplicarse el artculo 509 del Cdigo de Procedimiento Penal, la pena sera
como mnimo igual a la propuesta y puede ser aun superior.
Por consiguiente, resolvi sustituir el artculo 372 bis,
a fin de establecer que el que, con ocasin de violacin, cometa adems
homicidio en la persona de la vctima ser castigado con presidio mayor en su
grado mximo a presidio perpetuo calificado.
Se aprob por la unanimidad de los integrantes
presentes de la Comisin, Honorables Senadores seores Aburto,
Nmeros 16 y 17
El nmero 16 agrega un artculo 374 bis, donde se
sanciona al que, por cualquier medio, comercialice, importe, distribuya,
difunda o exhiba material pornogrfico en cuya elaboracin hayan sido
empleados menores de 18 aos, con la pena de presidio menor en su grado
medio a mximo.
Por su parte, el nmero 17 incorpora un artculo 374
ter, conforme al cual se castiga con presidio menor en su grado medio a quien,
fuera de los supuestos previstos en los artculos 366 quinquies y 374 bis,
adquiera o almacene dolosamente material pornogrfico infantil.
Las propuestas, por tanto, versan sobre las conductas
de distribucin de material pornogrfico infantil y de almacenamiento de ese
material, y se agregan al delito de produccin del mismo material, que se
consagra en el nuevo artculo 366 quinquies.
En lo relativo al artculo 374 bis, sobre
distribucin de pornografa infantil, la propuesta consiste en modificar el tipo
penal contemplado en el inciso segundo del artculo 30 de la ley N 19.846,
sobre calificacin cinematogrfica, de acuerdo con el cual el que comercialice,
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importe, distribuya o exhiba material pornogrfico, en cualquier soporte, en
cuya elaboracin hayan sido empleados menores de 18 aos, ser sancionado
con la pena de reclusin menor en sus grados mnimo a medio.
Las modificaciones consisten, en lo sustancial, en
cambiar la mencin del medio comisivo (por cualquier medio en lugar de en
cualquier soporte) y en elevar en un grado la pena prevista (de 61 das a 3
aos, a 541 das a 5 aos).
La Comisin adopt anloga decisin a la tomada
respecto de la produccin de pornografa infantil, por no considerar apropiado
innovar en una materia aprobada hace pocos meses, ms aun teniendo en
cuenta que no es afortunado el cambio de la frase en cualquier soporte, por
cualquier medio y que la pena ya es alta en relacin con la que establece el
artculo 374 del Cdigo Penal, que permite subsumir ciertos casos, aunque
aparece como limitado desde el punto de vista del objeto material.
Por consiguiente, prefiri mantener, en el artculo
374 bis, la descripcin de la conducta y la pena establecida en el aludido
inciso segundo del artculo 30 de la ley N 19.846, sobre calificacin
cinematogrfica.
El artculo 374 ter, por su parte, propone introducir
un nuevo tipo que sanciona la posesin de material pornogrfico infantil,
castigando la adquisicin y el almacenamiento.
El profesor de Derecho Penal, seor Hernndez,
hizo ver que la disposicin en anlisis desatiende los principios de
responsabilidad penal, que imponen la exigencia de responder por actos que
signifiquen atentados concretos contra determinados bienes jurdicos. En esa
perspectiva, no se justifica la tipificacin de la conducta consistente en poseer
este tipo de material, porque la vinculacin con la produccin o la distribucin
resulta demasiado lejana.
Adems, la disposicin persigue nicamente remediar
un aspecto probatorio, como son las eventuales dificultades que podran
presentarse en la investigacin de esas otras conductas. Esto es, para
solucionar un posible problema de prueba en orden a que cierta persona es
productor o distribuidor de ese material, se opta por castigarlo como autor de
tenencia o posesin del mismo.
El representante del Ministro de Justicia, seor
Londoo, comparti ese punto de vista. Las conductas que afectan realmente
el bien jurdico protegido son la produccin y la distribucin de material
pornogrfico infantil, que ya se sancionan, y la propuesta de castigar la mera
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tenencia de este material incursiona en mbitos propios de la vida privada de
personas adultas.
La
Comisin
consider
atendibles
esos
razonamientos, no obstante lo cual se inclin por incorporar esta nueva figura
penal, en la medida en que el almacenamiento de material pornogrfico infantil
se haga para los fines de comercializarlo.
Para ello, acerc su redaccin a la existente en el
Cdigo Penal espaol, dejando de manifiesto su calidad de acto preparatorio de
la distribucin, elimin la innecesaria explicitacin del dolo y aplic una leve
rebaja de pena, justificada en razones de proporcionalidad, por cuanto no
puede castigarse este delito con una pena similar a la que corresponde al
abuso sexual, por ejemplo.
Consider que, de tal modo, se atenan las severas
crticas que merece a la doctrina el castigo de la sola posesin de material
pornogrfico infantil, aun en la lnea de la legislacin espaola, que se
propone: "la conducta del que posee o almacena debera estar subjetivamente
orientada a un destino o finalidad posterior del material pornogrfico (trfico),
cuyo empleo podr representar materialmente una lesin (al menos un peligro)
para los bienes jurdicos que se busca proteger, ya que, de otro modo, se
entrar en notorias contradicciones con las exigencias del principio de
daosidad social de la conducta, en cuanto limitador del ius puniendi del
Estado".4
Ubic esa regla como inciso segundo del artculo 374
bis, declarando que el que almacenare material pornogrfico infantil para la
realizacin de cualquiera de las conductas previstas en el inciso primero, ser
castigado con reclusin menor en su grado mnimo.
Los acuerdos se adoptaron por la unanimidad
de los integrantes presentes de la Comisin, Honorables Senadores
---
El Honorable Senador seor Viera-Gallo plante

la necesidad de incorporar en nuestra legislacin alguna disposicin que
permita a los tribunales chilenos sancionar los casos de pedofilia, cometidos a
travs de internet, que producen efectos en el pas, teniendo especialmente en
vista sancionar las llamadas comunidades de pedofilia.
4
Knsemller, artculo citado, pginas 10 y 11.
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Expres que estas verdaderas redes internacionales

operan aprovechando la inmensidad del espacio virtual, que no tiene fronteras
y, por lo tanto, dificulta considerablemente la aplicacin de las reglas generales
en materia de jurisdiccin de los tribunales. Como fue sealado por los
representantes del Brigada del Ciber Crimen de la Polica de Investigaciones,
normalmente en estas comunidades hay personas de distintas nacionalidades,
que tienen sus domicilios o residencias en diferentes pases del mundo desde
donde actan.
Record que el tema de la jurisdiccin universal o
regla de prevencin no es algo excepcional en los sistemas jurdicos actuales,
ya que en ciertos casos, como en el trfico de drogas y en los delitos de
piratera, aparecen como la nica forma posible de sancionar a quienes
ejecutan conductas reprochables. En este caso, hay dos soluciones posibles:
una, consistente en otorgar jurisdiccin universal a los tribunales chilenos
cuando existen casos de pornografa infantil, de manera similar a como se
contempla en la ley que sanciona el trfico ilcito de drogas y de sustancias
estupefacientes, y la otra, en ampliar la jurisdiccin de nuestros tribunales,
pero limitada a determinados lugares.
El profesor de Derecho Penal, seor Hernndez
seal que este tema pone en juego dos principios de carcter procesal penal;
por una parte, el principio de la ubicuidad y, por otra, el principio de la
ejecucin.
De acuerdo al primero, si se comete un delito de
pedofilia, por ejemplo, en Singapur y dicha imagen se puede bajar en nuestro
pas, se entiende que el delito se ha cometido en Chile. El principio de la
jurisdiccin universal es diferente, ya que consiste en otorgar jurisdiccin a los
tribunales nacionales respecto de delitos que se han cometido fuera del pas y
que no tienen ninguna vinculacin con Chile.
Hizo presente, en esta perspectiva, que en el caso del
narcotrfico los tribunales chilenos tienen jurisdiccin slo en la medida en que
dicha conducta cause efectos en la salud del pas. En trminos generales, los
problemas de internet discurren sobre la lgica de la territorialidad, porque el
hecho se comete en Chile.
La Comisin comparti la inquietud expuesta por el
Honorable Senador seor Viera-Gallo y solicit al Ministerio de Justicia una
proposicin sobre la materia.
Justicia formularon dos sugerencias: una, para agregar un nuevo artculo 374
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ter al Cdigo Penal, y otra, destinada a incorporar un nuevo nmero 10 al
artculo 6 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
El nuevo artculo 374 ter dispone que las
conductas de comercializacin, distribucin y exhibicin, sealadas en el
artculo anterior, se entendern cometidas en Chile cuando se realicen a travs
de un sistema de telecomunicaciones al que se tenga acceso desde territorio
nacional.
El nuevo nmero 10 del artculo 6 del Cdigo
Orgnico de Tribunales extiende la jurisdiccin de los tribunales chilenos para
conocer de los siguientes crmenes y simples delitos cometidos fuera del territorio
nacional: los sancionados en los artculos 366 quinquies, 367 y 367 bis N 1 del
Cdigo Penal, cuando pusieren en peligro o lesionaren la indemnidad o la libertad
sexual de algn chileno o fueren cometidos por un chileno o por persona que
tuviere residencia habitual en Chile; y los contemplados en los artculos 374 bis,
inciso primero, y 374 ter del mismo cuerpo legal, cuando el material pornogrfico
objeto de la conducta hubiere sido elaborado utilizando chilenos menores de
dieciocho aos.
Explicaron que la primera norma considera
ejecutados en Chile (y por tanto somete a la jurisdiccin de los tribunales
chilenos) los delitos consistentes en la comercializacin, distribucin y
exhibicin de material pornogrfico infantil, cuando haya sido elaborado
utilizando chilenos menores de dieciocho aos.
La segunda regla somete a la jurisdiccin de los
tribunales chilenos conductas no realizadas en Chile, pero que tienen vinculacin
con nuestro pas. considera dos aspectos. Se trata de los delitos de produccin
de material pornogrfico infantil; facilitar o promover la prostitucin infantil; y
facilitar o promover la entrada o salida del pas de menores de edad para que
ejerzan la prostitucin en el territorio extranjero o en el pas, cuando pusieren
en peligro o lesionaren la indemnidad o la libertad sexual de algn chileno o
fueren cometidos por un chileno o por persona que tuviere residencia habitual en
Chile. Tambin se comprenden los delitos de distribucin, comercializacin y
exhibicin de material pornogrfico infantil, cuando ste hubiere sido elaborado
utilizando chilenos menores de dieciocho aos.
Manifestaron que, en este ltimo caso, se aplican
criterios similares al que establece la ley que sanciona el trfico ilcito de
drogas y se asume el hecho de que uno de los mecanismos habituales de
accin de las comunidades de pedofilia es emplear a nios de distintas
nacionalidades para la produccin del material pornogrfico.La exigencia de
"residencia habitual en Chile", que es uno de los supuestos para que el tribunal
chileno pueda conocer de estos delitos, figura en diversas normas de nuestro
ordenamiento jurdico y comunmente ha sido interpretada como el hecho de
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que una persona viva en el pas durante determinados perodos, aun cuando
presente intervalos en los cuales se encuentra fuera del territorio nacional.
Se dej constancia de que en estos casos no se
castigar "per se"a la empresa que preste los servicios de conexin a internet
mediante los cuales circula la informacin, en la medida en que se requiere
dolo respecto de la colocacin del material ilcito en la red.
El nuevo artculo 374 ter del Cdigo Penal y el
nmero 10 del artculo 6 del Cdigo Orgnico de Tribunales fueron
aprobados por la unanimidad de los integrantes presentes de la
Comisin, Honorables Senadores seores Chadwick, Fernndez,
Moreno y Silva.
--Nmero 18
Incorpora un artculo 398 bis, en cuya virtud se
sanciona con las penas establecidas en el nmero 2 del artculo 397 (presidio
menor en su grado medio, correspondiente al delito de lesiones graves) a
quien maliciosamente contagie a otro con enfermedades de transmisin
sexual. Si se tratare del virus de inmunodeficiencia adquirida, se impondr la
pena establecida en el nmero 1 de dicha disposicin (presidio mayor en su
grado mnimo, correspondiente a lesiones graves gravsimas).
La doctora Anabella Arredondo, Coordinadora
Ejecutiva de la Comisin Nacional del SIDA (CONASIDA) sostuvo que esta
propuesta no marcha de acuerdo con los cuerpos legales que se han aprobado
en nuestro pas, en la lnea acordada internacionalmente para la legislacin.
La norma rescata, en su esencia, una mocin
presentada en 1992 por los entonces Senadores seora Laura Soto y seor
Hernn Vodanovic, que modificaba el citado artculo en relacin con el contagio
de enfermedades y no recibi el respaldo del Ejecutivo, siendo rechazada, al
igual que otros proyectos tales como la sancin solidaria de la transmisin
intrahospitalaria, y una ley global de respuesta al tema. En cambio, se aprob
la modificacin del Cdigo Sanitario que hizo obligatorio el control de calidad
de los artculos utilizados en el diagnstico de la infeccin y en la prevencin
de su transmisin (preservativos).
Por otra parte, en diciembre de 2001 se promulg la
ley 19.779, que estableci normas relativas al virus de inmunodeficiencia
humana y una bonificacin fiscal para enfermedades catastrficas, dando
cuenta de una poltica de Estado frente al tema. Dicha ley tiene un fuerte
componente antidiscriminatorio, contempla obligaciones del Estado en materia
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de prevencin y reduccin del impacto y sanciona la discriminacin en los
mbitos laboral, educacional y asistencial de salud.
La doctora Arredondo cit el "Manual para
legisladores sobre VIH/SIDA, Leyes y Derechos Humanos" de ONUSIDA y
Unin Interparlarmentaria, de 1999, que en lo pertinente (pgina 59),
manifiesta: "Muchos pases han especificado criterios para la caracterizacin de
los crmenes de la exposicin o la transmisin intencional del VIH.
La
existencia de estos criterios no ejerce una influencia muy importante sobre la
diseminacin del virus, ya que la vasta mayora de los casos de transmisin
ocurre en un momento en que la persona infectada ignora an su situacin.
Dichas leyes restan atencin y recursos a las medidas que realmente son
esenciales para detener la epidemia, y pueden inclusive ser contraproducentes
debido al peligro de estigmatizar an ms a grupos que estn marginados por
la sociedad. Al culpar a una parte, la legislacin criminal socava campaas
pblicas destinadas a asignar responsabilidad, en materia de medidas
preventivas, a ambas partes involucradas en el comportamiento de riesgo "
Hizo presente que las polticas en materia de
prevencin desarrolladas en nuestro pas han considerado el patrn
epidemiolgico prevaleciente, que seala a la transmisin sexual como
responsable en una cifra superior al 94% de los casos y que en la mayor parte
de los casos la persona desconoce su situacin serolgica5, por lo que la
intencionalidad no es pertinente. La propuesta preventiva formulada pasa por
considerar que no hay poblaciones con riesgo, sino que son las conductas
sexuales de las personas las que lo conllevan. Estas conductas sexuales se
dan en el contexto de un consenso entre dos personas. El mensaje ha sido que
siempre debe analizarse el riesgo eventual de presencia del virus, y que todas
las personas deben asumir la prevencin. Tambin se incorpora la
discriminacin como un factor que aumenta la vulnerabilidad de las personas.
Puso nfasis en que las relaciones sexuales no
consensuadas no se han mencionado, o lo han sido muy excepcionalmente,
entre los factores asociados a la exposicin, por lo que la disposicin propuesta
no viene a resolver un problema actual sino que, en cambio, genera
dificultades.
Adems, no existen razones mdicas para discriminar
entre el VIH y otras patologas que se transmiten tambin por va sexual, como
5
De acuerdo a la informacin epidemiolgica, al 31 de diciembre de 2001 haba 4.749 enfermos de

SIDA y 5.276 personas viviendo con el VIH sin sntomas, mientras las estimaciones permiten
suponer que hay 23.920 personas viviendo con VIH, entre asintomticas y sintomticas (Boletn
Epidemiolgico Semestral Nmero 14, CONASIDA, Ministerio de Salud).
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la Hepatitis B y C. Estas patologas tienen una transmisibilidad mayor que el
VIH y un pronstico peor, ya que no existe un tratamiento tan efectivo como
ocurre con el VIH, generando cnceres de mal pronstico. Precis que el Virus
Papiloma, asociado al cncer cervicouterino, tambin en la lgica propuesta
sera una "agravante".
Esta situacin hace que, desde una perspectiva
sanitaria, la norma sugerida sera difcil de implementar operacionalmente.
Sostuvo que entiende que la ley debe ser una seal
que se entrega a la sociedad, y la que se propone no coopera con las polticas
que en nuestro pas se han llevado a cabo, porque traslada la responsabilidad
de la prevencin desde el individuo al Estado, quien debera ocuparse de
sancionar a quienes transmiten. Por ello, finaliz, el Ministerio de Salud no
respalda esta disposicin.
La
Comisin estuvo
de
acuerdo
con
las
consideraciones expuestas por la seora Secretaria Ejecutiva de CONASIDA,
particularmente el carcter discriminatorio de la propuesta para los portadores
del virus del SIDA.
Adicionalmente record que, en efecto, esta Comisin
estudi en su oportunidad la Mocin de los ex Senadores seora Laura Soto y
Hernn Vodanovic, que modificaba los artculos 397 y 398 del Cdigo Penal, en
relacin con el contagio de enfermedades (Boletn N 864-07). Luego de recibir
las opiniones del Ministerio de Justicia, Ministerio de Salud, CONASIDA,
Fundacin Caritas Chile, Fundacin Arriarn y los profesores de Derecho Penal
seores Felipe de la Fuente y Manuel de Rivacoba, resolvi rechazarla, en
general, por unanimidad, mediante informe fechado el 16 de mayo de 1995,
con los votos de los entonces integrantes de la Comisin, Honorables
Senadores seores Otero (Presidente), Fernndez, Hamilton, Larran y Sule.
Se tuvo presente en esa ocasin, entre diversas
motivaciones, que producir un contagio intencional representa una conducta
altamente reprochable, pero el autor es un enfermo, sus acciones pueden estar
guiadas por motivaciones psquicas anormales y la autoridad sanitaria tiene
facultades para recluir a estas personas, en caso de producirse una transmisin
dolosa del virus. Como las leyes deben tener eficacia en la sociedad, no puede
desatenderse las dificultades de prueba del delito por realizarse en la intimidad
y por las mutaciones genticas que experimenta el VIH, as como la falta de
sentido de aplicar una sancin a una persona sobre la que pende un riesgo
vital.
Por otra parte, la Comisin repar en que la
disposicin planteada no guarda relacin con las ideas matrices del proyecto de
ley y que, si la tuviere, podra ser innecesaria de acuerdo a la opinin de una
parte de la doctrina nacional, que estima que la conducta de que se trata
resulta punible en el marco de los delitos comunes de lesiones.
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Especficamente, por aplicacin del artculo 398 del Cdigo Penal, que sanciona
al que causare a otro alguna lesin grave, ya sea administrndole a sabiendas
sustancias o bebidas nocivas, o abusando de su credibilidad o flaqueza de
espritu. En todo caso, agregan algunos, a ttulo del artculo 399, que sanciona
a quien infiera "lesiones no comprendidas en los artculos precedentes".
En esa virtud, fue rechazada por la unanimidad
de los integrantes de la Comisin, Honorables Senadores seores
Chadwick, Fernndez, Espina, Moreno y Silva.
Nmero 19
Reemplaza en el nmero 7 del artculo 495, la mencin de las "mujeres
pblicas", en la descripcin de la falta consistente en infringir los reglamentos
de polica en los concerniente a estas personas, por la alusin a "quienes
ejercen el comercio sexual".
Se aprob por la unanimidad de los integrantes de la Comisin,
Honorables Senadores seores Chadwick, Fernndez, Espina, Moreno y
Silva.
ARTICULO 2
Introduce tres modificaciones al Cdigo de Procedimiento Penal.
---
La Comisin tuvo en cuenta que la ley N 19.874,

del 13 de mayo de 2003, introdujo un inciso segundo al artculo 11, para
seguir en este cuerpo normativo similar criterio al que establece el artculo 53
del Cdigo Procesal Penal, de conceder accin penal pblica para la
persecucin de los delitos cometidos contra menores de edad.
El referido inciso expresa que "se concede siempre accin penal pblica
para la persecucin de los delitos previstos en los artculos 361 a 366 quter
del Cdigo Penal, cometidos contra menores de edad".
La incorporacin, mediante este proyecto de ley, de un artculo 366
quinquies al Cdigo Penal, en que se castiga la produccin de material
pornogrfico infantil, hace aconsejable incluir este delito dentro de aquellos de
accin penal pblica y no dejarlo entregado a las reglas de la accin penal
mixta.
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El nuevo nmero 1 se aprob en forma unnime, con los votos a
favor de los Honorables Senadores seores Chadwick, Fernndez,
Moreno y Silva.
--Nmero 1
Agrega un artculo 113 ter, nuevo, que consta de seis
incisos.
Los primeros cinco incisos regulan el ejercicio de la
facultad que se concede al juez para ordenar la interceptacin, grabacin y
reproduccin de comunicaciones telefnicas, o por va de internet o
cualesquiera otras formas de telecomunicacin, y la grabacin de
conversaciones entre personas presentes, cuando existieren fundadas
un hecho punible de aquellos previstos en los artculos 366 quinquies, 367, 367
bis o 374 bis del Cdigo Penal, y la investigacin lo hiciere imprescindible.
El inciso sexto habilita al tribunal para autorizar la
La Comisin advirti que, en sntesis, se proponen
cuatro tipos de medidas de investigacin para los delitos de produccin y
distribucin de pornografa infantil (366 quinquies y 374 bis), favorecimiento
de la prostitucin (367) y trata de personas (367 bis).
Ellas son: la interceptacin y grabacin de toda forma
de telecomunicaciones; la grabacin de conversaciones entre personas
presentes; la compra simulada de material pornogrfico infantil y la
participacin en foros electrnicos o virtuales en los que se ofrezca material
pornogrfico infantil.
La Comisin comparti plenamente el sentido de
estas propuestas, recogindolas con ciertas enmiendas tcnicas.
En lo que atae a las dos primeras diligencias de
investigacin, decidi mencionar a "una organizacin delictiva" (a similitud de
la regulacin contenida en la ley N 19.366, sobre trfico ilcito de
estupefacientes y sustancias sicotrpicas) como el sujeto de quien existan las
sospechas de haber cometido o preparado la comisin de alguno de tales
delitos, en lugar de una persona, y configur las medida como "la
interceptacin o grabacin de las telecomunicaciones de quienes integraren
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dicha organizacin y la grabacin de comunicaciones entre personas
presentes", sin hacer referencia a internet para mantener la aconsejable
neutralidad tecnolgica de la ley. El nuevo artculo 113 ter que se propone ms
adelante consulta las reglas sobre estas materias.
En lo que concierne a las dos ltimas medidas,
estim preferible crear, derechamente, la figura del "agente encubierto"
contemplada en la ley N 19.366, para lo cual cre un nuevo artculo 113
quter.
Los nuevos artculos 113 ter y 113 quter se
aprobaron por la unanimidad de los miembros de la Comisin,
Honorables Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina y Silva.
Nmero 2
Incorpora un artculo 504 bis, en el cual se dispone
que, tratndose de los delitos contemplados en los artculos 366 quinquies,
374 bis y 374 ter del Cdigo Penal -produccin, comercializacin y
almacenamiento de material pornografico infantil-, las reproducciones del
material pornogrfico infantil que hubieren sido decomisadas, quedarn en
custodia del tribunal respectivo, el que deber llevar un registro especial del
referido decomiso. Este material slo podr ser utilizado como antecedente
encubridores, e identificar a las vctimas, tanto en el proceso judicial de que se
trate como en otros que se incoen.
El tribunal sealar la forma y la cantidad de las
permanencia en custodia.
El seor Director del Instituto de Criminologa,
seor Escaff, manifest que, conviniendo en que puede resultar til mantener
este material en trminos generales, slo debera mantenerse aquel que preste
algn tipo de utilidad para la investigacin, ya sea actual o futura.
La Comisin estim dudosa la necesidad de esta
disposicin, puesto que, si bien en principio el material decomisado debe ser
destrudo, parece evidente que las instituciones policiales pueden mantener
algn material que sea de importancia para realizar eficazmente su labor
investigadora.
Desde un punto de vista prctico, no advirti la forma
en la cual todos los juzgados del crimen o con competencia en materia penal
podran dar cumplimiento al deber que se les impondra de conservar en
custodia el material, ni las modalidades con las cuales podran utilizarlo.
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En cuanto al fondo, tampoco la satisfizo la

consagracin legal de un registro de vctimas, en el cual stas permaneceran
en forma indefinida, por la perpetuacin del dao que se les ha infligido y el
riesgo de que se produzcan filtraciones que impliquen atentados en contra de
su intimidad.
Se rechaz el numeral por la unanimidad de los
integrantes presentes, Honorables Senadores seores Aburto,
Chadwick, Espina y Silva.
Nmero 3
Modifica el artculo 673, que regula
decomisados, al cual agrega tres incisos.
el
destino
de
los
bienes
De acuerdo al primero se establece que en los casos

de los artculos 366 quinquies, 374 bis y 374 ter del Cdigo Penal, el juez
dispondr que los dineros y otros valores decomisados se destinen a alguna
institucin pblica o privada que no persiga fines de lucro, entre cuyas
funciones est la prevencin de los delitos ya sealados y/o la atencin de
menores vctimas de los delitos establecidos en dichos artculos.
En conformidad al inciso segundo, el producto de las
especies decomisadas que deban enajenarse en subasta pblica tendr el
mismo destino sealado en el inciso anterior.
Finalmente, se dispone que respecto de los instrumentos tecnolgicos,
tales como computadores, reproductores de imgenes y/o sonidos, y otros
similares, se destinarn a los departamentos especializados en la materia de
las unidades policiales que correspondan.
El seor Director del Instituto de Criminologa consider esta
disposicin de gran importancia para las instituciones a que se alude, que
carecen de fondos suficientes para poder cumplir adecuadamente sus
funciones.
La Comisin tuvo en cuenta que, de acuerdo a las normas que
contempla el mismo artculo, la regla general es que los dineros y otros valores
decomisados a favor del Fisco se destinen a beneficio de la Junta de Servicios
Judiciales, actual Corporacin Administrativa del Poder Judicial, y las dems
especies decomisadas se pongan a disposicin del Fisco para los efectos
establecidos en el artculo 60 del Cdigo Penal, autoridad que podr ordenar la
destruccin de las que no tuvieren valor y no fueren utilizables.
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Hubo consenso entre sus integrantes en mantener la regla general
antedicha en lo que atae a los dineros y valores, por razones de transparencia
y buen orden presupuestario, y en innovar en lo que respecta al destino de los
instrumentos tecnolgicos, a fin de reforzar los medios de que disponen, para
desarrollar su labor, tanto las policas como el Servicio Nacional de Menores.
En esa virtud, se concord en sealar que el tribunal destinar los
instrumentos tecnolgicos, tales como computadores, reproductores de
imgenes o sonidos y otros similares al Servicio Nacional de Menores y a los
departamentos especializados en la materia de las unidades policiales que
correspondan.
En esos trminos, el numeral fue aprobado por la unanimidad de
los integrantes presentes de la Comisin, Honorables Senadores
ARTCULO 3
Contempla siete numerales, en los cuales se introduce diversas
modificaciones al Cdigo Procesal Penal.
Nmeros 1, 2, 3 y 4
Modifican el procedimiento para efectuar la interceptacin y grabacin
de comunicaciones telefnicas o de otras formas de telecomunicacin.
El nmero 1 modifica el artculo 222, para suprimir el calificativo de
telefnicas que se aplica a las comunicaciones en el titulillo del artculo,
incluir expresamente a internet entre las formas de telecomunicacin y
eliminar la exigencia que las fundadas sospechas que han de mediar se basen
en hechos determinados.
El nmero 2 agrega un artculo 222 bis, conforme al cual hace aplicable
la interceptacin de las telecomunicaciones en el caso de los delitos referidos a
la pornografa infantil y trata de personas. Aade que, cuando al juez de
garanta no le constare el nombre y la direccin del afectado, la orden que
disponga la interceptacin y grabacin deber sealar los datos que permitan
la adecuada realizacin de la diligencia.
El nmero 3 reemplaza el inciso primero del artculo 223, efectuando
meras adecuaciones de concordancia, al eliminar el calificativo de telefnica
de la interceptacin y el carcter de magnetofnica de la grabacin.
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El nmero 4 sustituye el artculo 225, a fin de armonizarlo con las
enmiendas propuestas a las dems disposiciones referidas a la interceptacin
telefnica.
La Comisin tuvo presente que tales cambios siguen el mismo criterio
planteado respecto del Cdigo de Procedimiento Penal, en cuanto a la primera
de las medidas de investigacin que se incorpora en el nuevo artculo 133 ter
de dicho cuerpo normativo.
Teniendo presente que el Cdigo Procesal Penal regula esta medida con
carcter general, no estuvo de acuerdo en agregarle disposiciones especiales
referidas a delitos determinados, que implican excluir de su aplicacin otras
figuras tpicas que pueden ser de igual o mayor gravedad.
Prefiri, en cambio, incorporar directamente en el Cdigo Penal una
regla que consulte la procedencia de que el tribunal autorice esta medida y la
grabacin de comunicaciones entre personas presentes, a peticin del
Ministerio Pblico, y se remita en lo dems a las normas generales, que
resultan ms apropiadas, por ejemplo, al no mencionar determinadamente el
caso de internet ya que, cuando se est navegando en dicha red, tcnicamente
no se est interceptando.
Ahora bien, la circunstancia de que sean normas de orden procesal no
obstara a su inclusin en ese cuerpo normativo, que no contiene
exclusivamente descripciones de conductas punibles y las sanciones
respectivas, como ocurre con los artculos 369 y 369 bis.
En esa virtud, decidi suprimir estos numerales y, en
su reemplazo, incorporar un nuevo artculo 369 ter al Cdigo Penal, en virtud
del cual, cuando existieren fundadas sospechas de que una organizacin
delictiva hubiere cometido o preparado la comisin de alguno de los simples
delitos previstos en los artculos 366 quinquies, 374 bis, 367 y 367 bis y la
investigacin lo hiciere imprescindible, el tribunal, a peticin del ministerio
pblico,
podr
autorizar
la
interceptacin
o
grabacin
de
las
telecomunicaciones de quienes integraren dicha organizacin, la fotografa,
filmacin u otros medios de reproduccin de imgenes conducentes al
esclarecimiento de los hechos y la grabacin de comunicaciones entre personas
presentes. En lo dems, se estar ntegramente a lo dispuesto en los artculos
222 a 225 del Cdigo Procesal Penal.
Los acuerdos se adoptaron por la unanimidad de los integrantes
de la Comisin, Honorables Senadores seores Aburto, Chadwick,
Espina, Moreno y Silva.
Nmero 5
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Agrega un artculo 226 bis, de acuerdo al cual la misma restriccin

probatoria que se consultaba en el artculo 225 operar respecto de los delitos
de pornografa infantil y trata de personas.
El inciso segundo permite al juez de garanta autorizar, a peticin del
Ministerio Pblico, la compra simulada de material pornogrfico infantil, sea
personalmente o a travs de medios electrnicos, o la participacin en foros
electrnicos o virtuales en que se ofrezca dicho material.
La Comisin aplic el mismo predicamento adoptado al tratar las
propuestas que se formularon, en el mismo sentido, respecto del nuevo
artculo 113 ter del Cdigo de Procedimiento Penal. Al efecto, suprimi el
primer inciso, e incorpor el contenido del inciso segundo, en trminos ms
amplios, creando la figura del agente encubierto, en el nuevo artculo 369 ter
del Cdigo Penal a que se acaba de hacer mencin.
En ese precepto se dispone que, tratndose de alguno de los simples
delitos establecidos en los artculos 374 bis, 367 y 367 bis, y bajo los mismos
supuestos previstos en el inciso precedente, el tribunal podr, a peticin del
ministerio pblico, autorizar la intervencin de agentes encubiertos,
entendindose por tales aquellos definidos en el artculo 34 de la ley N
19.366. En materia de secreto de actuaciones, registros o documentos
pertinentes, se estar a lo previsto en los incisos primero y final de dicha
disposicin.
Los mencionados acuerdos se tomaron, en forma unnime, por
los integrantes de la Comisin, Honorables Senadores seores Aburto,
Nmero 6
Aade tres nuevos incisos al artculo 469, que da normas sobre el
destino de las especies decomisadas.
La Comisin, por las mismas razones sealadas en relacin con el
nmero 3 del artculo 3 de esta iniciativa legal, acord incluir solamente un
inciso cuarto, donde se dispone que, en los casos de los delitos de produccin y
comercializacin de material pornogrfico infantil, el tribunal destinar los
imgenes o sonidos y otros similares al Servicio Nacional de Menores y a los
correspondan.
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En la forma sealada, se aprob por la unanimidad de los
Nmero 7
Incorpora un artculo 469 bis, el cual establece que,
en los delitos relativos a la produccin y comercializacin de pornografa
infantil, las reproducciones del material que hubieren sido decomisadas
quedarn en custodia del Ministerio Pblico, el que deber llevar un registro
especial del referido decomiso. Este material slo podr ser utilizado como
antecedente para determinar la responsabilidad de posibles coautores,
cmplices o encubridores, e identificar a las vctimas, tanto en el proceso
judicial de que se trate como en otros que se incoen.
El tribunal sealar la forma y la cantidad de las reproducciones que se
llevarn a cabo como, asimismo, el tiempo de su permanencia en custodia.
La Comisin estuvo en desacuerdo con esta disposicin, por razones
anlogas a las que la condujeron a desechar el artculo 504 bis que se propona
incorporar en el Cdigo de Procedimiento Penal, mediante el nmero 2 del
artculo 2 del proyecto de ley.
En esa virtud, rechaz la disposicin por la unanimidad de sus
integrantes, Honorables Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina,
Moreno y Silva.
ARTCULO 4
Introduce dos modificaciones a la Ley N 16.618, de Menores.
Letra a)
Modifica el artculo 15, que crea en la Direccin General de Carabineros
un Departamento denominado "Polica de Menores".
En primer lugar, se incorpora una nueva atribucin de
dicho organismo, consistente en otorgar proteccin inmediata a un nio, nia o
inminente para su vida o integridad fsica. Para ello, existiendo antecedentes
Ministerio Pblico, segn corresponda.
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En segundo lugar, se establece que, en aquellas regiones en que no se

encuentre habilitado dicho Departamento, sus tareas podrn ser ejercidas por
los funcionarios de Carabineros de Chile que tomen conocimiento de los hechos
que justifiquen su actuacin.
La Comisin tuvo en cuenta que las enmiendas tendran por finalidad
solucionar algunos problemas operativos de la polica.
No obstante, estim que responden a una evaluacin insuficiente de la
situacin jurdica aplicable, por cuanto las reglas procesales penales de
carcter general sobre actuaciones policiales en caso de flagrancia son
esclarecedoras en el sentido de que la polica puede ingresar, sin necesidad de
autorizacin judicial previa, a recintos cerrados cuando posea antecedentes de
que se est cometiendo un delito. A la vez, la autorizacin expresa que se
quiere dar a otros funcionarios de Carabineros para ejercer las funciones del
Departamento de Polica de Menores supone que, en aquellos lugares donde
ste no acta, tales funciones no son desarrolladas por la institucin, premisa
que no se comparte. Por ltimo, si fuesen necesarios tales preceptos, llama la
atencin que no se hagan propuestas similares en lo que atae a la Polica de
Investigaciones de Chile.
En esa virtud, por la unanimidad de sus integrantes Honorables
Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina, Moreno y Silva, resolvi
eliminar esta letra.
Letra b)
Modifica el artculo 37, concerniente a los recursos
que pueden interponerse en los juicios de menores, para hacer procedente la
provisoria solicitada, cuando dicha solicitud se funde en situaciones de peligro
fsico grave e inminente para un nio, nia o adolescente.
La Comisin estuvo de acuerdo con conceder el recurso de apelacin
respecto de este tipo de resoluciones, pero estim redundante dar preferencia
para su vista y fallo, ya que lo dispone el inciso final del mismo artculo.
Adems, para armonizar la nomenclatura del nuevo precepto con la de la ley
en que se insertar, prefiri aludir a una persona menor de edad, en lugar de
un nio, nia o adolescente.
La unanimidad de los integrantes presentes de la Comisin,
Honorables Senadores seores Chadwick, Espina, Fernndez, Moreno y
Silva aprob la letra con modificaciones.
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ARTICULO 5
Modifica el inciso tercero del artculo 3 del decreto ley N 321, de 1925,
sobre libertad condicional, en dos sentidos.
Por una parte, en armona con la propuesta efectuada respecto del
Cdigo Penal, cambia la mencin de la violacin de persona menor de doce
aos por la de persona menor de trece aos.
Por otro lado, aade el delito de trata de personas regulado en el
artculo 367 bis del Cdigo Penal dentro de aquellos delitos a los condenados
por los cuales se puede conceder el beneficio de la libertad condicional cuando
hayan cumplido dos tercios de la pena.
La Comisin desech la enmienda relativa a la edad, como
consecuencia de sus pronunciamientos anteriores, y estuvo de acuerdo con
limitar la aplicacin del beneficio de la libertad condicional slo en el caso de
que las vctimas del delito de trata de personas sean menores de edad, lo que
se justifica por el propsito de reforzar la proteccin legal que se les brinda.
Se aprob, en esos trminos, por la unanimidad
integrantes Honorables Senadores seores Chadwick,
Fernndez, Moreno y Silva.
de sus
Espina,
ARTICULO 6
Modifica la letra e) del artculo del artculo 4 de la ley N 18.050, que
fija normas generales para conceder indultos particulares, para agregar el
delito de trata de personas que describe el artculo 367 bis del Cdigo Penal,
entre aquellos respecto de los cuales se debe denegar la solicitud de indulto
particular de los condenados cuando no hubieren cumplido a lo menos, dos
tercios de la pena.
La Comisin, por la unanimidad recin mencionada, lo aprob,
referido a la trata de personas menores de edad.
ARTCULO 7
Introduce dos modificaciones al decreto ley N 645, de 1925, sobre
Registro General de Condenas.
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En virtud de la primera, precisa en el inciso primero
del artculo 6, que lo dispuesto sobre el registro de que trata regir sin
perjuicio del que se establece en el artculo 6 bis.
Con la segunda, agrega un artculo 6 bis, nuevo,
conforme al cual se permite a toda institucin pblica o privada que, por la
naturaleza de su objeto, requiera contratar a una persona determinada para
habitual con menores de edad, solicitar que se le informe, para fines
particulares, si sta se encuentra afecta a la inhabilitacin absoluta temporal
una relacin directa y habitual con personas menores de edad, contemplada en
el artculo 31 bis que el proyecto propona incorporar al Cdigo Penal.
La misma informacin podr ser entregada a
cualquier persona que cuente con una autorizacin expresa de aqul cuyos
antecedentes se solicitan, para los fines sealados en el inciso anterior.
La Comisin comparti el sentido de la norma, en
cuanto a que los particulares puedan saber quines se encuentran afectos a la
pena de inhabilitacin prevista en el nuevo artculo 39 bis del Cdigo Penal,
pero estim superflua la modificacin.
Consider que dicho objetivo se cumplir sin
necesidad de crear un registro especial, puesto que el sistema de antecedentes
penales administrado por el Servicio de Registro Civil e Identificacin permitir
saber si una persona determinada se encuentra cumpliendo tal pena de
inhabilitacin, ya que la anotacin aparecer en el certificado de antecedentes
en tanto no se haya cumplido dicha pena, cuya extensin es de tres aos y un
da a diez aos. Una vez cumplida, de acuerdo a las reglas generales
establecidas en el artculo 21 de la ley sobre proteccin de los datos
personales, procede la omisin de este antecedente.
Sobre el lapso de cumplimiento de la pena, la
persistencia de este registro constituira un estigma para el condenado y una
renuncia anticipada, por parte del Estado, a las posibilidades de rehabilitacin,
en circunstancias que la experiencia del Instituto de Criminologa de la Polica
de Investigaciones demuestre que slo un reducido nmero de los agresores
sexuales de menores son propiamente pedfilos.
Fue rechazado, por la unanimidad de los
Honorables Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina, Lavandero y
Silva.
---
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MODIFICACIONES
De conformidad a los acuerdos expresados, vuestra
Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento os recomienda
aprobar el proyecto de ley de la Honorable Cmara de Diputados, con las
siguientes modificaciones:
ARTCULO 1
Nmero 1
Reemplazarlo por el siguiente:
"1. Modifcase
el artculo
21
en
los siguientes
trminos:
a) Agrgase en el acpite titulado "Penas de
crmenes", a continuacin de la frase "Inhabilitacin especial perpetua para
algn cargo u oficio pblico o profesin titular", en punto aparte (.), el
siguiente texto:
"Inhabilitacin absoluta temporal para cargos,
empleos, oficios o profesiones ejercidos en mbitos educacionales.".
b) Agrgase en el acpite titulado "Penas de simples
delitos", a continuacin de la palabra "Destierro", en punto aparte (.), el
siguiente texto:
empleos, oficios o profesiones ejercidos en mbitos educacionales.".".
Nmero 2
Suprimirlo.
Nmero 3
Pasa a ser nmero 2
Sustituirlo por el que se indica a continuacin:
"2. Agrgase el siguiente artculo 39 bis:
temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones ejercidos en
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mbitos educacionales, prevista en el artculo 372 de este Cdigo,
produce:
1 La privacin de todos los cargos, empleos,
oficios y profesiones de que estuviere en posesin el condenado y que
se ejercieren en centros de atencin de salud peditrica, salas cuna o
establecimientos de educacin parvularia, bsica o media, incluido el
transporte especial de escolares.
2 La incapacidad para obtener los cargos,
empleos, oficios y profesiones mencionados antes de transcurrido el
tiempo de la condena de inhabilitacin, contado desde que se hubiere
dado cumplimiento a la pena principal, obtenido libertad condicional
en la misma, o iniciada la ejecucin de alguno de los beneficios de la
ley N 18.216, como alternativa a la pena principal.
La pena de inhabilitacin de que trata este
artculo tiene una extensin de tres aos y un da a diez aos y es
divisible en la misma forma que las penas de inhabilitacin absoluta y
especial temporales.".
--Intercalar el siguiente nmero 3, nuevo:
"3.- Interclase, en el nmero 5 del artculo 90, a
continuacin de la palabra "titulares" la siguiente frase: "o para cargos,
oficios o profesiones ejercidos en mbitos educacionales,".".
--Nmero 4
Suprimirlo.
Nmero 5
Suprimirlo.
Nmero 6
Pasa a ser nmero 4.
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"4.- Reemplzase, en el N 1 del artculo 366,
la frase "reclusin menor en cualquiera de sus grados" por "reclusin
menor en sus grados medio a mximo".
Nmero 7
Pasa a ser nmero 5.
Remplazarlo por el que se seala a continuacin:
"5.- Sustityese el inciso segundo del artculo
366 bis por el siguiente:
"Si la accin se realizare con la concurrencia de
fuerza o intimidacin, la pena ser de reclusin menor en su grado mximo,
pero si slo concurriere alguna de las circunstancias sealadas en los nmeros
2 y 3 del artculo 361 o alguna de las del artculo 363, la pena ser de
reclusin menor en sus grados medio a mximo.".".
"6.- Agrgase al artculo 366 ter el siguiente
inciso segundo, nuevo:
"Si la accin sexual prevista en los dos artculos
precedentes consistiere en la introduccin, por va vaginal o anal, de
objetos de cualquier ndole, se impondr al responsable la pena
sealada para el delito con exclusin de su grado mnimo, si ella
consta de dos o ms grados, o de su mitad inferior, si es un grado de
una pena divisible.".".
--Nmero 8
Pasa a ser nmero 7.
Sustituirlo por el siguiente:
"7.- Interclase, en el inciso primero del
artculo 366 quter, entre la palabra "pornogrfico" y la conjuncin "o", la
frase "o presenciar espectculos del mismo carcter".".
Nmero 9
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Pasa a ser nmero 8.

"8.- Agrgase el siguiente artculo 366 quinquies:
"Artculo 366 quinquies.- El que participare en la
produccin de material pornogrfico, cualquiera sea su soporte, en cuya
elaboracin hayan sido utilizados menores de dieciocho aos, ser
sancionado con reclusin menor en sus grados medio a mximo.".".
Nmero 10
Pasa a ser nmero 9.
En el inciso segundo del artculo 367 propuesto,
reemplazar la frase "de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales" por
"de treinta y una a treinta y cinco unidades tributarias mensuales".
Nmero 11
Pasa a ser nmero 10, sin enmiendas.
Nmero 12
Pasa a ser nmero 11.
"11. Interclase el siguiente artculo 367 ter:
"Artculo
367
ter.El
que,
accediere
carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona mayor de
doce aos pero menor de dieciocho, a cambio de un beneficio
econmico, ser castigado con reclusin menor en sus grados medio a
mximo."."
Nmeros 13 y 14
Suprimirlos.
----
Intercalar los siguientes nmeros 12 y 13, nuevos:
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"12.- Introdcese el siguiente artculo 369 ter,

nuevo:
"Artculo 369 ter.- Cuando existieren sospechas
fundadas de que una organizacin delictiva hubiere cometido o
preparado la comisin de alguno de los simples delitos previstos en los
artculos 366 quinquies, 367, 367 bis, 374 bis, inciso primero, y 374
ter, y la investigacin lo hiciere imprescindible, el tribunal, a peticin
del Ministerio Pblico, podr autorizar la interceptacin o grabacin de
las telecomunicaciones de quienes integraren dicha organizacin, la
fotografa, filmacin u otros medios de reproduccin de imgenes
conducentes al esclarecimiento de los hechos y la grabacin de
comunicaciones entre personas presentes. En lo dems, se estar
ntegramente a lo dispuesto en los artculos 222 a 225 del Cdigo
Procesal Penal.
Igualmente, tratndose de alguno de los
simples delitos establecidos en los artculos 367, 367 bis, 374 bis,
inciso primero, y 374 ter, y bajo los mismos supuestos previstos en el
inciso precedente, podr el tribunal, a peticin del Ministerio Pblico,
autorizar la intervencin de agentes encubiertos, entendindose por
tales aquellos definidos en el artculo 34 de la ley N 19.366. En
materia de secreto de actuaciones, registros o documentos
pertinentes, se estar a lo previsto en los incisos primero y final de
dicha disposicin.."
"13.-
Sustityese
el
artculo
372
por
el
siguiente:
"Artculo 372.- Los comprendidos en el artculo
anterior y cualesquiera otros condenados por la comisin de los delitos
previstos en los dos prrafos precedentes en contra de un menor de edad,
sern tambin condenados a las penas de interdiccin del derecho de ejercer la
guarda y ser odos como parientes en los casos que la ley designa, y de
sujecin a la vigilancia de la autoridad por el tiempo que el tribunal determine,
el que en ningn caso podr ser superior al doble del tiempo de la
privativa de libertad a que hubiere sido condenado.
Asimismo, el tribunal podr condenar a las
personas comprendidas en el artculo precedente a la pena de
inhabilitacin absoluta temporal para cargos, oficios o profesiones
ejercidos en mbitos educacionales, en cualquiera de sus grados.".
----
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Nmero 15
"14.- Sustityese el artculo 372 bis por el
siguiente:
"Artculo 372 bis.- El que, con ocasin de
violacin, cometiere adems homicidio en la persona de la vctima,
ser castigado con presidio mayor en su grado mximo a presidio
perpetuo calificado.".
Nmero 16
"15.- Agrgase el siguiente artculo 374 bis:
"Artculo 374 bis.- El que comercialice, importe,
exporte, distribuya, difunda o exhiba material pornogrfico, cualquiera sea
su soporte, en cuya elaboracin hayan sido empleados menores de dieciocho
aos, ser sancionado con la pena de reclusin menor en su grado mnimo
a medio.
El que almacenare dicho material para la
realizacin de cualquiera de las conductas previstas en el inciso
precedente, ser castigado con reclusin menor en su grado mnimo.".
Nmero 17
"16.- Agrgase el siguiente artculo 374 ter:
"Artculo
374
ter.Las
conductas
de
comercializacin, distribucin y exhibicin sealadas en el artculo
anterior, se entendern cometidas en Chile cuando se realicen a travs
de un sistema de telecomunicaciones al que se tenga acceso desde
territorio nacional.".
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Nmero 18
Suprimirlo.
Nmero 19
Pasa a ser nmero 17, reemplazando el gaurismo "7"
por "7".
ARTCULO 2
----
Intercalar el siguiente nmero 1, nuevo:

"1.- Sustityese en el inciso segundo del
artculo 11 la frase "366 quter", por la siguiente: "366 quinquies".".
---Nmero 1
Pasa a ser nmero 2
"2.- Introdcense los siguientes artculos 113
ter y 113 quter, nuevos:
Artculo 113 ter.- Cuando existieren sospechas
fundadas de que una organizacin delictiva hubiere cometido o
preparado la comisin de alguno de los simples delitos previstos en los
artculos 366 quinquies, 367, 367 bis, 374 bis, inciso primero, y 374
ter, del Cdigo Penal, y la investigacin lo hiciere imprescindible, el
juez podr ordenar la interceptacin o grabacin de las
telecomunicaciones de quienes integraren dicha organizacin y la
grabacin de comunicaciones entre personas presentes.
La orden que dispusiere la interceptacin o
grabacin deber indicar el nombre o los datos que permitan la
adecuada identificacin del afectado por la medida y sealar la forma
en que se aplicar y su duracin, la que no podr exceder de sesenta
das. El juez podr prorrogar este plazo por perodos de hasta igual duracin,
para lo cual deber examinar cada vez la concurrencia de los requisitos
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previstos en los incisos precedentes. En todo caso, la orden judicial no podr
extenderse ms all de un ao desde que se decret.
Las empresas o establecimientos que presten los
servicios de comunicacin a que se refiere el inciso primero, debern poner a
disposicin de los funcionarios encargados de la diligencia todos los recursos
necesarios para llevarla a cabo. La negativa o entorpecimiento en la prctica
de la medida decretada ser constitutiva del delito de desacato conforme al
artculo 240 del Cdigo de Procedimiento Civil. Asimismo, los encargados de
realizar la diligencia y los empleados de las empresas o de los establecimientos
debern guardar secreto acerca de la misma, salvo que se les citare como
testigos al procedimiento.
Artculo 113 quter.- Tratndose de alguno de
los simples delitos establecidos en los artculos 367, 367 bis, 374 bis,
inciso primero, y 374 ter del Cdigo Penal, y bajo los mismos
supuestos previstos en el artculo 113 ter, el juez podr autorizar la
intervencin de agentes encubiertos, entendindose por tales aquellos
definidos en el artculo 34 de la ley N 19.366. En materia de secreto
del sumario y declaracin testimonial de los agentes encubiertos, se
estar a lo previsto en los incisos primero, cuarto y final de dicha
disposicin.".".
Nmero 2
Suprimirlo.
Nmero 3
"3.- Agrgase el siguiente inciso cuarto al
artculo 673:
"En los casos de los artculos 366 quinquies, 374 bis,
inciso primero, y 374 ter del Cdigo Penal, el tribunal destinar los
instrumentos tecnolgicos, tales como computadores, reproductores
de imgenes o sonidos y otros similares al Servicio Nacional de
Menores y a los departamentos especializados en la materia de los
organismos policiales que correspondan. ".".
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ARTCULO 3

"Artculo 3.- Agrgase
cuarto al artculo 469 del Cdigo Procesal Penal:
el
siguiente
inciso

inciso primero y 374 ter del Cdigo Penal, el tribunal destinar los
ARTICULO 4
"Artculo 4.- Interclase en el artculo 37 de la
Ley N 16.618, de Menores, el siguiente inciso tercero, nuevo, pasando
el actual inciso tercero a ser inciso cuarto:
"Tambin proceder el recurso de apelacin en
contra de aquellas resoluciones que nieguen la aplicacin de alguna medida de
proteccin provisoria solicitada en conformidad a lo dispuesto en los artculos
26 N 7) y 40 de esta ley, cuando dicha solicitud se funde en situaciones de
peligro fsico grave e inminente para una persona menor de edad.".".
ARTICULO 5
Reemplazarlo por el que se indica a continuacin:
"Artculo 5.- Interclase, en el inciso tercero del
artculo 3 del decreto ley N 321, de 1925, sobre libertad condicional,
entre la palabra "infanticidio" y la conjuncin "y", la frase "el previsto en el
nmero 1 del artculo 367 bis del Cdigo Penal".".
ARTICULO 6
Reemplazar la expresin "en el artculo 367 bis" por
"en el nmero 1 del artculo 367 bis ".
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ARTICULO 7
Suprimirlo.
----
Agregar los siguientes artculos 7, 8 y 9, nuevos:
"Artculo 7 .- Sustityese el artculo 30 de la ley

N 19.846, sobre calificacin de la produccin cinematogrfica, por el
siguiente:
"Artculo 30.- La participacin en la produccin
de material pornogrfico en cuya elaboracin hayan sido utilizados
menores de dieciocho aos y la comercializacin, importacin,
exportacin, distribucin o exhibicin
de ese material, sern
sancionadas de conformidad a lo previsto en los artculos 366 quinquies,
374 bis y 374 ter del Cdigo Penal".".
Artculo
8.Introdcense
las
siguientes
modificaciones al artculo 6 del Cdigo Orgnico de Tribunales:
a) En el nmero 8, reemplzase la coma (,) y la
conjuncin "y", por un punto y coma (;),
b) En el nmero 9, sustityese el punto (.) por
una coma (,) y la conjuncin "y", y
c) Incorprase el siguiente numeral 10:
"10.- Los sancionados en los artculos 366
quinquies, 367 y 367 bis N 1, del Cdigo Penal, cuando pusieren en
peligro o lesionaren la indemnidad o la libertad sexual de algn chileno o
fueren cometidos por un chileno o por una persona que tuviere
residencia habitual en Chile; y el contemplado en el artculo 374 bis,
inciso primero, del mismo cuerpo legal, cuando el material pornogrfico
objeto de la conducta hubiere sido elaborado utilizando chilenos
menores de dieciocho aos.".
----
TEXTO PROYECTO DE LEY
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De acogerse las propuestas anteriores, el proyecto de

ley quedara como sigue.
PROYECTO DE LEY:
"Artculo
modificaciones en el Cdigo Penal:
1.
1.-
Modifcase
el
Introdcense
artculo
21
las
en
los
siguientes
siguientes
trminos:
siguiente texto:
siguiente texto:
"Inhabilitacin absoluta temporal para
cargos,

temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones ejercidos en mbitos
educacionales, prevista en el artculo 372 de este Cdigo, produce:
1 La privacin de todos los cargos, empleos, oficios
y profesiones de que estuviere en posesin el condenado y que se ejercieren
en centros de atencin de salud peditrica, salas cuna o establecimientos de
escolares.
2 La incapacidad para obtener los cargos, empleos,
oficios y profesiones mencionados antes de transcurrido el tiempo de la
condena de inhabilitacin, contado desde que se hubiere dado cumplimiento a
la pena principal, obtenido libertad condicional en la misma, o iniciada la
ejecucin de alguno de los beneficios de la ley N 18.216, como alternativa a la
pena principal.
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La pena de inhabilitacin de que trata este artculo
tiene una extensin de tres aos y un da a diez aos y es divisible en la
misma forma que las penas de inhabilitacin absoluta y especial temporales.".
3.- Interclase, en el nmero 5 del artculo 90, a
continuacin de la palabra "titulares" la siguiente frase: "o para cargos, oficios
o profesiones ejercidos en mbitos educacionales,".
4.- Reemplzase, en el N 1 del artculo 366, la
frase "reclusin menor en cualquiera de sus grados" por "reclusin menor en
sus grados medio a mximo".
5.- Sustityese el inciso segundo del artculo 366 bis
por el siguiente:
"Si la accin se realizare con la concurrencia de
fuerza o intimidacin, la pena ser de reclusin menor en su grado mximo,
pero si slo concurriere alguna de las circunstancias sealadas en los nmeros
2 y 3 del artculo 361 o alguna de las del artculo 363, la pena ser de
reclusin menor en sus grados medio a mximo.".
6.- Agrgase al artculo 366 ter el siguiente inciso
segundo, nuevo:
"Si la accin sexual prevista en los dos artculos
precedentes consistiere en la introduccin, por va vaginal o anal, de objetos
de cualquier ndole, se impondr al responsable la pena sealada para el delito
con exclusin de su grado mnimo, si ella consta de dos o ms grados, o de su
mitad inferior, si es un grado de una pena divisible.".
7.- Interclase, en el inciso primero del artculo 366
quter, entre la palabra "pornogrfico" y la conjuncin "o", la frase "o
presenciar espectculos del mismo carcter".
8.- Agrgase el siguiente artculo 366 quinquies:
elaboracin hayan sido utilizados menores de dieciocho aos, ser sancionado
con reclusin menor en sus grados medio a mximo.".
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de sus grados y multa de treinta y una a treinta y cinco unidades tributarias
mensuales.".
10. Introdcense las siguientes modificaciones en el
artculo 367 bis:
a) Agrgase en el inciso primero, despus de la
palabra "veinte", la expresin "a treinta".
b) Modifcase el inciso segundo en los siguientes
trminos:
"Sin embargo, se impondrn las penas sealadas en
el inciso segundo del artculo anterior en los siguientes casos:".
"4.- Si el autor fuere ascendiente, descendiente,
cnyuge, conviviente, hermano, tutor, curador o encargado del cuidado
personal de la vctima.".
"Artculo 367 ter.- El que, accediere carnalmente, por
va vaginal, anal o bucal, a una persona mayor de doce aos pero menor de
dieciocho, a cambio de un beneficio econmico, ser castigado con reclusin
menor en sus grados medio a mximo.".
12. Introdcese el siguiente artculo 369 ter, nuevo:
fundadas de que una organizacin delictiva hubiere cometido o preparado la
comisin de alguno de los simples delitos previstos en los artculos 366
quinquies, 367, 367 bis, 374 bis, inciso primero, y 374 ter, y la investigacin lo
hiciere imprescindible, el tribunal, a peticin del Ministerio Pblico, podr
autorizar la interceptacin o grabacin de las telecomunicaciones de quienes
integraren dicha organizacin, la fotografa, filmacin u otros medios de
reproduccin de imgenes conducentes al esclarecimiento de los hechos y la
grabacin de comunicaciones entre personas presentes. En lo dems, se estar
ntegramente a lo dispuesto en los artculos 222 a 225 del Cdigo Procesal
Penal.
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Igualmente, tratndose de alguno de los simples

delitos establecidos en los artculos 367, 367 bis, 374 bis, inciso primero, y 374
ter, y bajo los mismos supuestos previstos en el inciso precedente, podr el
tribunal, a peticin del Ministerio Pblico, autorizar la intervencin de agentes
encubiertos, entendindose por tales aquellos definidos en el artculo 34 de la
ley N 19.366. En materia de secreto de actuaciones, registros o documentos
disposicin.
el que en ningn caso podr ser superior al doble del tiempo de la privativa de
libertad a que hubiere sido condenado.
Asimismo, el tribunal podr condenar a las personas
comprendidas en el artculo precedente a la pena de inhabilitacin absoluta
temporal para cargos, oficios o profesiones ejercidos en mbitos
educacionales, en cualquiera de sus grados.".
14. Sustityese el artculo 372 bis por el siguiente:
"Artculo 372 bis.- El que, con ocasin de violacin,
cometiere adems homicidio en la persona de la vctima, ser castigado con
presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo calificado.".
exporte, distribuya, difunda o exhiba material pornogrfico, cualquiera sea su
soporte, en cuya elaboracin hayan sido empleados menores de dieciocho
aos, ser sancionado con la pena de reclusin menor en su grado mnimo a
medio.
El que almacenare dicho material para la realizacin
de cualquiera de las conductas previstas en el inciso precedente, ser
castigado con reclusin menor en su grado mnimo.".
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"Artculo 374 ter.- Las conductas de comercializacin,
distribucin y exhibicin sealadas en el artculo anterior, se entendern
cometidas en Chile cuando se realicen a travs de un sistema de
telecomunicaciones al que se tenga acceso desde territorio nacional.".
17. Sustityese en el N 7 del artculo 495 las
expresiones "mujeres pblicas" por la frase "quienes ejercen el comercio
sexual".
Artculo
2.Introdcense
modificaciones en el Cdigo de Procedimiento Penal:
las
siguientes
1.- Sustityese en el inciso segundo del artculo 11 la

frase "366 quter", por la siguiente: "366 quinquies".
2.- Introdcense los siguientes artculos 113 ter y
113 quter, nuevos:
quinquies, 367, 367 bis, 374 bis, inciso primero, y 374 ter del Cdigo Penal, y
la investigacin lo hiciere imprescindible, el juez podr ordenar la
dicha organizacin y la grabacin de comunicaciones entre personas presentes.
La orden que dispusiere la interceptacin o grabacin
del afectado por la medida y sealar la forma en que se aplicar y su duracin,
la que no podr exceder de sesenta das. El juez podr prorrogar este plazo
por perodos de hasta igual duracin, para lo cual deber examinar cada vez la
concurrencia de los requisitos previstos en los incisos precedentes. En todo
caso, la orden judicial no podr extenderse ms all de un ao desde que se
decret.
servicios de comunicacin a que se refiere el inciso primero debern poner a
necesarios para llevarla a cabo. La negativa o el entorpecimiento en la prctica
de la medida decretada ser constitutiva del delito de desacato, conforme al
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Artculo 113 quter.- Tratndose de alguno de los
simples delitos establecidos en los artculos 367, 367 bis, 374 bis, inciso
primero, y 374 ter del Cdigo Penal, y bajo los mismos supuestos previstos en
el artculo 113 ter, el juez podr autorizar la intervencin de agentes
ley N 19.366. En materia de secreto del sumario y declaracin testimonial de
los agentes encubiertos, se estar a lo previsto en los incisos primero, cuarto y
final de dicha disposicin..
3.- Agrgase el siguiente inciso cuarto al artculo
673:
imgenes o sonidos y otros similares, al Servicio Nacional de Menores y a los
correspondan. ".
Artculo 3.- Agrgase el siguiente inciso cuarto al

artculo 469 del Cdigo Procesal Penal:
correspondan. ".
Artculo 4.- Interclase en el artculo 37 de la Ley
N 16.618, de Menores, el siguiente inciso tercero, nuevo, pasando el actual
inciso tercero a ser inciso cuarto:
"Tambin proceder el recurso de apelacin en contra
de aquellas resoluciones que nieguen la aplicacin de alguna medida de
peligro fsico grave e inminente para una persona menor de edad.".
Artculo 5.- Interclase, en el inciso tercero del
artculo 3 del decreto ley N 321, de 1925, sobre libertad condicional, entre la
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palabra "infanticidio" y la conjuncin "y", la frase "el previsto en el nmero 1
del artculo 367 bis del Cdigo Penal".
Artculo 6.- Interclase, en la letra e) del artculo
4 de la ley N 18.050, que fija normas generales para conceder indultos
particulares, entre la expresin "robo con homicidio" y la conjuncin "y", la
frase "el previsto en el nmero 1 del artculo 367 bis del Cdigo Penal".
Artculo 7.- Sustityese el artculo 30 de la ley N
19.846, sobre calificacin de la produccin cinematogrfica, por el siguiente:
"Artculo 30.- La participacin en la produccin de
material pornogrfico en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de
dieciocho aos y la comercializacin, importacin, exportacin, distribucin o
exhibicin de ese material, sern sancionadas de conformidad a lo previsto en los
artculos 366 quinquies, 374 bis y 374 ter del Cdigo Penal.".
Artculo
8.Introdcense
las
siguientes

b) En el nmero 9, sustityese el punto (.) por una
coma (,) y la conjuncin "y", y
"10. Los sancionados en los artculos 366 quinquies,
367 y 367 bis N 1, del Cdigo Penal, cuando pusieren en peligro o lesionaren la
indemnidad o la libertad sexual de algn chileno o fueren cometidos por un
chileno o por una persona que tuviere residencia habitual en Chile; y el
contemplado en el artculo 374 bis, inciso primero, del mismo cuerpo legal,
cuando el material pornogrfico objeto de la conducta hubiere sido elaborado
utilizando chilenos menores de dieciocho aos.".
---
Acordado en sesiones celebradas los das 13 de

noviembre y 19 de diciembre de 2002, 12, 19 y 26 de marzo, 2 , 16 y 30 de
abril, 7 y 14 de mayo, 4 y 11 de junio y 8 de julio de 2003, con asistencia de
los Honorables Senadores seores Andrs Chadwick Piera (Presidente),
Marcos Aburto Ochoa (Sergio Fernndez Fernndez), Alberto Espina Otero
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(Sergio Romero Pizarro), Rafael Moreno Rojas (Jorge Lavandero Illanes) y
Enrique Silva Cimma.
Sala de la Comisin, a 10 de septiembre de 2003.
JOSE LUIS ALLIENDE LEIVA

Secretario
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RESUMEN EJECUTIVO
INFORME DE LA COMISIN DE CONSTITUCIN, LEGISLACIN,
JUSTICIA Y REGLAMENTO RECADO EN EL PROYECTO DE LEY, EN
SEGUNDO TRMITE CONSTITUCIONAL, QUE MODIFICA EL CDIGO
PENAL, EL CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL Y EL CDIGO
PROCESAL PENAL, EN MATERIAS DE DELITOS DE PORNOGRAFA
INFANTIL.
(Boletn N 2.906-07)
I.PRINCIPALES
PROPUESTO POR LA COMISIN:
OBJETIVOS
DEL
PROYECTO
a)
Sancionar de manera expresa en el Cdigo Penal la produccin,
distribucin y tenencia de material pornogrfico infantil y la mantencin de
relaciones sexuales con un menor de edad que se prostituya; modificar los
delitos de involucramiento de menores en acciones de significacin sexual y
favorecimiento de la prostitucin de menores, y modificar las penas aplicables
a distintos delitos de naturaleza sexual.
b)
Adecuar la legislacin procesal penal para permitir la interceptacin
y grabacin de las telecomunicaciones de quienes integren organizaciones
dedicadas a cometer dichos delitos y la grabacin de comunicaciones entre
personas presentes; y para incorporar la figura del agente encubierto, a fin de
hacer ms eficaz la investigacin.
Someter a la jurisdiccin chilena los delitos de produccin de
c)
material pornogrfico infantil, favorecimiento de la prostitucin de menores y
trata de personas menores de edad, cuando pongan en peligro o lesionen la
indemnidad o la libertad sexual de algn chileno o sean cometidos por un
chileno o por persona que tuviere residencia habitual en Chile, y de distribucin
de pornografa infantil, cuando el material haya sido elaborado utilizando
chilenos menores de dieciocho aos.
II.ACUERDOS: el proyecto de ley fue aprobado en general
por unanimidad (5x0)
III.ESTRUCTURA DEL PROYECTO PROPUESTO: el proyecto
consta de ocho artculos permanentes.
IV.
NORMAS DE QURUM ESPECIAL: el artculo 8 debe se
aprobado con el qurum propio de ley orgnica constitucional. Se escuch
oportunamente a la Excelentsima Corte Suprema.
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V.
URGENCIA: no tiene.
VI.
ORIGEN E INICIATIVA: el proyecto se origin en la
Cmara de Diputados, en una Mocin de los Honorables Diputados seora
Guzmn y seor Walker, don Patricio.
VII.
TRMITE CONSTITUCIONAL: segundo.
VIII.
APROBACIN POR LA CMARA DE DIPUTADOS: se
aprob en general, por unanimidad, con 106 votos.
IX.
de 2002.
INICIO TRAMITACIN EN EL SENADO: 1 de octubre
X.
TRMITE REGLAMENTARIO: primer informe, en general
y en particular por acuerdo de la Sala del 13 de noviembre de 2002.
XI.
LEYES QUE SE MODIFICAN O QUE SE
RELACIONAN CON LA MATERIA: El Cdigo Penal, el Cdigo de
Procedimiento Penal, el Cdigo Procesal Penal y el Cdigo Orgnico de
Tribunales; la ley N 16.618, de Menores; el decreto ley N 321, de 1925,
sobre libertad condicional; la ley N 18.050, que fija normas generales para
conceder indultos particulares y la ley N 19.846, sobre calificacin de la
produccin cinematogrfica.
___________________________________________________________
Jos Luis Alliende Leiva

Secretario
Valparaso, 10 de septiembre de 2003.
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PRIMER INFORME COMPLEMENTARIO COMISIN CONSTITUCIN
2.3. Primer
Constitucin
Informe
Complementario
Comisin
de
Senado. Fecha 08 de octubre de 2003. Cuenta en Sesin 02, Legislatura 350
INFORME COMPLEMENTARIO DE LA COMISIN DE CONSTITUCIN,

LEGISLACIN, JUSTICIA Y REGLAMENTO recado en el proyecto de ley, en
segundo trmite constitucional, que modifica el Cdigo Penal, el Cdigo de
Procedimiento Penal y el Cdigo Procesal Penal, en materias de delitos de
BOLETN N 2906-07
_________________________________
HONORABLE SENADO:
En conformidad con lo acordado por la Sala el da de
ayer, vuestra Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento
tiene el honor de presentaros un informe complementario sobre el proyecto de
ley de la referencia.
Concurri a la sesin en que debatimos este
informe el Honorable Senador seor Jos Antonio Viera-Gallo, el seor Ministro
de Justicia, don Luis Bates, y el asesor seor Fernando Londoo.
---
Considerando las propuestas contenidas en

nuestro primer informe y las modificaciones contempladas en este informe
complementario, las principales materias que se regulan en el proyecto de ley
que la Comisin somete a la consideracin del Senado, son las siguientes:
1.- Sancin de la pornografa infantil

El artculo 30 de la ley N 19.846, sobre calificacin
de la produccin cinematogrfica, sanciona al que participe en la produccin de
material pornogrfico, en cualquier soporte, en cuya elaboracin hayan sido
utilizados menores de 18 aos, y al que comercialice, importe, distribuya o
exhiba ese material pornogrfico.
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Al respecto, se propone incluir en el Cdigo Penal
ambas conductas, esto es, la produccin de pornografa infantil (nuevo artculo
366 quinquies) y la distribucin de pornografa infantil (nuevo artculo 374 bis,
inciso primero), y crear otro delito: la adquisicin o almacenamiento malicioso
de pornografa infantil (nuevo artculo 374 bis, inciso segundo).
Al mismo tiempo, innovando respecto del texto de la
Cmara de Diputados, se declara que la distribucin se entiende cometida en
Chile cuando se realice a travs de un sistema de telecomunicaciones al que se
tenga acceso desde territorio nacional, bsicamente, Internet (nuevo artculo
374 ter).
En armona
de las conductas de produccin y
reemplaza el mencionado artculo 30
sern sancionadas de conformidad a
y 374 bis del Cdigo Penal.
con el cambio del ttulo de incriminacin

distribucin de pornografa infantil, se
de la ley N 19.846, declarando que ellas
lo previsto en los artculos 366 quinquies
2.- Modificacin de otras figuras penales de

carcter sexual, o de sus penalidades
En relacin con los menores de edad:
Se establece los trece aos de edad, en lugar de los
doce aos, como edad mnima para prestar el consentimiento en materia
sexual. (artculos 361, 362, 363, 366, 366 bis, y 366 quater del Cdigo Penal)
Se ampla el tipo penal de involucramiento de
menores en acciones de significacin sexual, para castigar tambin a quien
hiciere presenciar espectculos de carcter pornogrfico a menores de edad
(artculo 366 quter del Cdigo Penal)
Se ampla el tipo penal de favorecimiento de la
prostitucin de menores de edad, para castigar a quien la promueva o facilite,
sin que sea necesario que lo haga con habitualidad, abuso de autoridad o de
confianza o engao, pero se elevan las penas si concurre alguna de estas
circunstancias (artculo 367 del Cdigo Penal)
Se crea un tipo penal, destinado a castigar al cliente
de un menor de edad que se prostituya (nuevo artculo 367 ter del Cdigo
Penal)
Se establece, como nueva pena para crmenes y
simples delitos, la inhabilitacin absoluta temporal para cargos, empleos,
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oficios o profesiones ejercidos en mbitos educacionales (artculo 21 del Cdigo
Penal)
Se habilita al tribunal para imponer tal pena a los
ascendientes, guardadores, maestros y cualesquiera otras personas que hayan
actuado con abuso de autoridad o encargo, a quienes condene por delitos
sexuales (artculo 372 del Cdigo Penal, inciso segundo).
Se aumenta el tiempo de cumplimiento de la pena
requerido para que puedan solicitar la libertad condicional y el indulto
particular los condenados por el delito de trata de personas, cuando la vctima
haya sido un menor de edad (artculos 5 y 6 del proyecto de ley).
En general:
Se eleva la pena del delito de violacin, comenzando
por el presidio mayor en su grado mnimo, en lugar de presidio menor en
grado mximo (artculo 361 del Cdigo Penal).
Se aumenta la penalidad de los abusos sexuales,
eliminndose la distincin relativa a las circunstancias con que se cometan en
el caso de los menores de trece aos (artculos 366, y 366 bis del Cdigo
Penal).
Se castigan las acciones sexuales consistentes en la
introduccin de objetos de cualquier ndole (nuevo artculo 365 bis del Cdigo
Penal).
Se aumenta la sancin pecuniaria aplicable a la trata
de personas (manteniendo la pena privativa de libertad), y se modifican las
relaciones personales que la agravan, reemplazando al marido por el cnyuge,
agregando al conviviente y sustituyendo al encargado de la educacin de la
vctima por el encargado del cuidado personal de ella (artculo 367 bis del
Cdigo Penal).
Se mejora tcnicamente la descripcin del delito de
violacin con homicidio (artculo 372 bis del Cdigo Penal)
Se ampla la falta consistente en infringir los
reglamentos de polica en lo concerniente a mujeres pblicas, cambiando esta
mencin por la de quienes ejercen el comercio sexual (artculo 495, N 7, del
Cdigo Penal).
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3.- Extensin de la competencia de los
tribunales nacionales a ciertos delitos sexuales cometidos fuera del
territorio de la Repblica
Se someten a la jurisdiccin chilena los siguientes
crmenes y simples delitos perpetrados fuera del territorio de la Repblica:
produccin de material pornogrfico infantil, favorecimiento de la prostitucin de
menores y trata de personas menores de edad, cuando pusieren en peligro o
por un chileno o por una persona que tuviere residencia habitual en Chile, y
distribucin de pornografa infantil, cuando el material hubiere sido elaborado
utilizando chilenos menores de dieciocho aos (artculo 8 del proyecto de ley).
4.- Adecuacin de la legislacin procesal

Se permite que el tribunal, a peticin del Ministerio
Pblico, autorice la interceptacin o grabacin de las telecomunicaciones de
quienes integraren organizaciones delictivas que hayan cometido o preparen la
comisin de los delitos de produccin de pornografa infantil, favorecimiento de
la prostitucin de menores, trata de personas y distribucin de pornografa
infantil; la fotografa, filmacin u otros medios de reproduccin de imgenes y
la grabacin de comunicaciones entre personas presentes.
Igualmente, se permite autorizar la intervencin de
agentes encubiertos, bajo las normas contempladas en la ley N19.366, sobre
trfico ilcito de drogas y sustancias estupefacientes. (nuevo artculo 369 ter
del Cdigo Penal)
Todas esas medidas pueden ser aplicadas tambin
por el juez de letras con competencia en lo criminal que conozca las causas
relativas a hechos acaecidos con anterioridad a la entrada en vigor de la
reforma procesal penal (artculos 113 ter y 113 quter, nuevos, del Cdigo de
Procedimiento Penal).
Se dispone que el tribunal destine los instrumentos
tecnolgicos decomisados tales como computadores, reproductores de
imgenes o sonidos y otros similares, en el caso de los delitos de produccin y
distribucin de pornografa infantil, al Servicio Nacional de Menores y a los
correspondan. (artculo 673, inciso cuarto, nuevo, del Cdigo de Procedimiento
Penal y artculo 469, inciso cuarto, nuevo, del Cdigo Procesal Penal).
Se concede apelacin en contra de las
resoluciones que denieguen alguna medida de proteccin provisoria solicitada a
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favor de un menor de edad, cuando dicha solicitud se funde en situaciones de
peligro fsico grave e inminente para ste. (artculo 4 del proyecto de ley).
---
A continuacin, reseamos el debate suscitado sobre

las modificaciones que se proponen en este informe, referido a la numeracin
del proyecto de ley aprobado en el primer trmite constitucional.
La primera de esas enmiendas, que no est
contemplada en el texto aprobado por la Honorable Cmara de Diputados,
guarda relacin con el artculo 361 del Cdigo Penal, que describe y sanciona el
delito de violacin propia, esto es, el de una persona mayor de doce aos de
edad.
Al respecto, los Honorables Senadores seores
Chadwick y Espina presentaron indicacin para sustituir la actual pena de
presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado medio (tres
aos y un da a quince aos), por presidio mayor en su grado mnimo a medio
(cinco aos y un da a quince aos). Sostuvieron que, en la actualidad, tanto
en nuestro pas como en diversos otros, se ha visto superado el parmetro
tradicional de la penalidad que asignaba al homicidio la sancin superior, por
cuanto se estn valorando en mayor medida otros bienes jurdicos, como
ocurre con aquellos que se ven afectados por el trfico ilcito de drogas y, en la
especie, con la libertad y la indemnidad sexual. Su propuesta apunta a
recoger ese cambio valrico y, al mismo tiempo, facilitar una mayor extensin
de las penas que corresponden a otros delitos sexuales distintos de la
violacin, conservando la violacin como el atentado sexual que merece un
mayor reproche social.
Puesta en votacin la indicacin, result
aprobada por la unanimidad de los Honorables Senadores seores
Aburto, Chadwick, Espina, Moreno y Silva.
El Honorable Senador seor Moreno formul una
indicacin para reemplazar en este artculo, y en todos aquellos que se refieren
a delitos sexuales, la mencin de los doce aos de edad por los catorce aos.
Afirm que, su propsito es defender en la mayor medida posible a los nios y
nias y, para ese efecto, teniendo en cuenta los datos estadsticos
proporcionados tanto por CONASIDA y por el Instituto Nacional de la Juventud
acerca de la edad promedio de iniciacin sexual, la medida ms adecuada es
estimar que, bajo los catorce aos de edad, los menores no tienen
discernimiento para consentir en una relacin sexual.
En el intercambio de ideas entre los miembros de la
Comisin, se record que ambas instituciones no respaldaron el incremento de
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la edad y se tuvo presente que ello implicara incriminar acciones sexuales hoy
aceptadas socialmente entre parejas jvenes.
El seor Ministro de Justicia manifest que, por esos
mismos motivos, no consideraba apropiado el aumento de la edad.
Al trmino del debate, se acord, por la misma unanimidad recin
mencionada, establecer la edad de trece aos para los efectos relacionados con
los delitos sexuales.
---
Nmero 5
El proyecto aprobado por la Cmara de Diputados
efecta dos enmiendas en el artculo 363, que tipifica el delito de estupro. La
letra a) aumenta el rango mnimo de la pena asignada al delito, actualmente
de reclusin menor en sus grados medio a mximo, estableciendo como pena
nica la de presidio menor en su grado mximo, y la letra b) aumenta a trece
aos el lmite de la edad de la vctima.
El Honorable Senador seor Espina hizo presente que
el estupro consiste en el mismo acceso carnal a que se refiere la violacin, y
que las circunstancias que configuran ambos delitos presentan similitud. As se
advierte si se compara, por ejemplo, la circunstancia 1 del artculo 363 (que
requiere el abuso de una anomala o perturbacin mental, an transitoria, de la
vctima, que por su menor entidad no sea constitutiva de enajenacin o
trastorno), con la circunstancia 3 de la violacin, consistente en abusar de la
enajenacin o trastorno mental de la vctima.
Luego de revisar las causales, formul indicacin para
castigar el estupro con reclusin menor en su grado mximo a presidio mayor
en su grado mnimo, cuando concurran las tres primeras circunstancias
descritas en este artculo, y sancionarlo con presidio menor en su grado
mximo cuando concurra la ltima de esas circunstancias, consistente en
engaar a la vctima abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual, que
consider de menor entidad.
El Honorable Senador seor Viera-Gallo observ que
la circunstancia 2 del artculo 363, particularmente cuando se trata de una
relacin de dependencia del menor de edad con un encargado de su educacin,
puede presentar la dificultad de que, en efecto, se trate de una relacin
amorosa verdadera entre un profesor y una alumna, no obstante lo cual se
exponen a que sea denunciada y perseguida como delito.
En cambio,
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comparti la idea de que la circunstancia 4 es la que presenta un fundamento
ms dbil.
El Honorable Senado seor Moreno manifest su
acuerdo con fijar una pena inferior para el estupro cometido con la
circunstancia 4, pero sostuvo que las otras tres son merecedoras de la pena
superior.
Concluido el debate, la Comisin acord castigar el
estupro con presidio menor en su grado mximo cuando concurran cualquiera
de las actuales circunstancias 1 y 3 y penarlo con presidio menor en su
grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo cuando concurran
cualquiera de las actuales circunstancias 2 y 4.
Ese acuerdo se adopt por cuatro votos a favor y uno en contra.
Votaron a favor los Honorables Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina y
Silva y en contra el Honorable Senador seor Moreno, por las razones
expresadas durante el debate.
---
El Honorable Senador seor Espina propuso

incorporar un nuevo artculo 365 bis al Cdigo Penal, en el cual se regule la
accin sexual consistente en la introduccin de objetos, a que aluden los
nmeros 6, letra d) y 7 letra c) del artculo 1 de la Honorable Cmara de
Diputados y el inciso segundo, nuevo, del artculo 366 ter propuesto en el
anterior informe de esta Comisin.
Al efecto, propuso establecer como pena la de
reclusin mayor en su grado mnimo a medio, si concurre cualquiera de las
circunstancias enumeradas en el artculo 361; reclusin mayor en cualquiera
de sus grados si la vctima fuere menor de trece aos; reclusin menor en su
grado mximo a reclusin mayor en su grado mnimo si concurre alguna de las
circunstancias 1 y 3 del artculo 363 y reclusin menor en su grado medio a
mximo si concurren la circunstancia 4. En estos ltimos casos, la vctima
debe ser menor de edad y mayor de trece aos.
Hizo presente que su sugerencia consiste en crear
una figura penal distinta, relativa a esta especfica accin sexual, lo que explica
la ubicacin planteada. Sostuvo que, a diferencia de los abusos sexuales
genricos, aqu se produce una suerte de acceso carnal.
El Honorable Senador seor Chadwick respald esta
propuesta, sosteniendo que, culturalmente, se est registrando un cambio en
el concepto de violacin, en orden a equiparar la penetracin que se produce
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en la vctima mediante el rgano sexual masculino con aquella que se efecte
mediante objetos.
En el seno de la Comisin, se razon que, siguiendo
este predicamento, se justifica mantener la diferencia entre la introduccin de
objetos realizada con las circunstancias de la violacin y con aquellas
constitutivas de estupro, pero carece de relevancia diferenciar las distintas
circunstancias de ste, por lo que basta con exigir la concurrencia de
cualquiera de ellas y la minora de edad de la vctima, siempre por cierto, que
sea mayor de trece aos.
El nuevo artculo 365 bis se aprob por la unanimidad de los integrantes
de la Comisin, Honorables Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina,
Moreno y Silva.
Consecuentemente, se suprimi el nmero 6 del
artculo 1 propuesto en el primer informe.
---
Nmero 6
Modifica el artculo 366, que sanciona el delito de
abusos sexuales, mediante cuatro letras.
La letra a) eleva de doce a trece aos la edad de la
vctima de este delito.
La letra b) reemplaza la pena aplicable para el caso
de que el abuso consista en la concurrencia de alguna de las circunstancias de
la violacin, cambiando la reclusin menor en cualquiera de sus grados por
La letra c) aumenta la pena aplicable cuando el abuso
consista en la concurrencia de alguna de las circunstancias del estupro, de
reclusin menor en sus grados mnimo a medio por presidio menor en su grado
medio.
Finalmente, la letra d) agrega un inciso segundo, con
el objetivo de sancionar de manera independiente el caso en que la accin
por va vaginal o anal o se utilizaren animales en ello, el cual se castigar con
presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado medio, es
decir, desde tres aos y un da a quince aos de privacin de libertad.
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La Comisin acogi el aumento de la edad a trece

aos. Luego de revisar el incremento de penas propuesto en las letras b) y c),
estim que, tratndose de personas menores de dieciocho aos, no se justifica
diferenciar la modalidad comisiva de los abusos sexuales, esto es, si se
perpetran con las circunstancias de la violacin o el estupro.
Sobre esa base, decidi aplicar una pena comn,
consistente en el presidio menor en su grado mximo.
El acuerdo se adopt por la misma unanimidad anterior.
Nmero 7
Modifica el artculo 366 bis, que castiga los abusos sexuales perpetrados
contra menores de doce aos, mediante tres letras.
La letra a) aumenta la edad de doce a trece aos y sustituye la pena de
reclusin menor en cualquiera de sus grados por la de presidio menor en sus
La letra b) reemplaza el inciso segundo, precisando que, si la accin se
realizare con la concurrencia de fuerza o intimidacin, la pena ser de presidio
menor en su grado mximo, pero si slo concurriere alguna de las
circunstancias sealadas en los nmeros 2 y 3 del artculo 361 o alguna de
las del artculo 363, la pena ser de presidio menor en sus grados medio a
mximo.
La letra c) agrega un inciso tercero, de acuerdo con el cual, si la accin
por va vaginal o anal o se utilizaren animales en ello, la pena ser de presidio
mayor en cualquiera de sus grados.
El Honorable Senador seor Espina sugiri aplicar, en
este caso, la misma penalidad del estupro, vale decir, presidio menor en su
grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo.
La Comisin acogi ese criterio, resolviendo adems
el cambio de la edad y la eliminacin de la distincin entre la concurrencia de
alguna de las circunstancias enumeradas en los artculos 361 y 363 y la
ausencia de aquella.
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Dicho acuerdo se adopt en forma unnime de los integrantes de la
Comisin, Honorables Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina, Moreno y
Silva.
Nmero 8
Contempla tres letras, en las cuales se modifica el artculo 366 quter,
que castiga el involucramiento de menores de edad en acciones de
significacin sexual.
La letra a) eleva la edad de doce a trece aos e incorpora, entre las
conductas punibles, la de hacer presenciar espectculos de carcter
pornogrfico a una persona menor de doce aos, para procurar su excitacin
sexual o la excitacin sexual de otro.
La letra b) deroga el inciso segundo.
La letra c), como consecuencia de tal derogacin, cambia la alusin a los
incisos anteriores por la mencin del inciso anterior.
La Comisin acogi el aumento de la edad a trece
aos y mantuvo su acuerdo de incorporar, como conducta punible, la de
obligar a uno de esos menores a presenciar espectculos de carcter
pornogrfico.
El Honorable Senador seor Viera-Gallo hizo presente
que, a su juicio, de las distintas conductas mencionadas en este artculo, la de
mayor gravedad consiste en que un adulto determine a un menor a realizar
acciones de significacin sexual delante suyo o de otro, y propuso castigarla
con presidio menor en su grado medio a mximo.
El Honorable Senador seor Chadwick respald ese
planteamiento, destacando que en ese caso se obliga al nio a realizar una
conducta activa (a diferencia de los otros, en que se le somete a ver, escuchar
o presenciar material o espectculos pornogrficos), lo que la hace merecedora
de un mayor reproche.
La Comisin acogi esa sugerencia, resolviendo, al
mismo tiempo, eliminar el tramo inferior de la pena para las dems conductas,
que quedarn castigadas con presidio menor en su grado medio a mximo.
Los acuerdos se adoptaron con los votos a favor de los Honorables
Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina, Moreno y Viera-Gallo, quien
reemplaz al Honorable Senador seor Silva.
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Nmero 9
Agrega un artculo 366 quinquies, nuevo, el cual
sanciona con presidio menor en su grado mximo al que participare en la
produccin de material pornogrfico infantil.
Para estos efectos, se entender por pornografa
infantil todo material que represente a menores de 18 aos participando en
actos sexuales o presencindolos, o bien, que exponga las zonas genital o anal
de dichos menores, con fines de explotacin sexual.
La Comisin acogi el aumento de pena que se
plantea respecto del tipo penal de produccin de material pornogrfico
contemplado en el artculo 30, inciso primero, de la ley N 19.846, sobre
calificacin cinematogrfica.
En lo que atae a la definicin de pornografa infantil,
luego de analizar la propuesta contenida en este artculo, la nocin de
contenido pornogrfico contemplada en la letra d) del artculo 2 de la aludida
ley N 19.846, y la prevista en el Protocolo Facultativo de la Convencin sobre
Derechos del Nio, se inclin por tomar como base esta ltima definicin.
Los
acuerdos
se
adoptaron
por
la
misma
unanimidad anterior.
Nmero 12
Aade un artculo 367 ter, nuevo, conforme al cual se
sanciona con la pena de reclusin menor en su grado mximo al que, a cambio
de dinero u otras prestaciones de cualquier naturaleza, obtuviere servicios
sexuales por parte de personas mayores de 13, pero menores de 18 aos de
edad.
La mayora de la Comisin, por las consideraciones
reseadas en el primer informe, mantuvo el texto propuesto en dicha
oportunidad, agregando al acceso carnal la realizacin de cualquiera otra
accin sexual, para comprender las distintas situaciones que pueden
presentarse.
Sin perjuicio de ello, el Honorable Senador seor
Viera-Galllo previno que, si bien comparte ntegramente la disposicin en lo
que atae a los impberes, le asisten dudas en aquellos casos de jvenes de
edad cercana a los dieciocho aos, por lo que habra preferido diferenciar
ambas situaciones.
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El Honorable Senador seor Moreno, por su parte,

manifest su respaldo al texto aprobado en el primer trmite constitucional.
Se aprob la enmienda al texto propuesto en el
primer informe, con los votos a favor de los Honorables Senadores
seores Aburto, Chadwick, Espina y Viera-Gallo, y el voto en contra del
Honorable Senador seor Moreno, por la razn ya expresada.
---
El nmero 13 del artculo 1 propuesto por esta

Comisin en su informe anterior sustituye el artculo 372 del Cdigo Penal, por
el siguiente:
El Honorable Senador seor Espina hizo presente la
necesidad de aclarar la duracin de las penas de interdiccin del derecho de
ejercer la guarda y ser odos como parientes en los casos que la ley designa,
sugiriendo establecerlas con carcter de perpetuas, a diferencia de la pena de
sujecin a la vigilancia de la autoridad, que, por su propia naturaleza, debe
tener un lmite temporal.
La Comisin resolvi incorporar en forma expresa el
carcter de perpetuas para las dos primeras penas sealadas, e introducir
ajustes de redaccin respecto de la duracin de la ltima.
Adopt ese acuerdo, por unanimidad, con los votos a favor de los
Honorables Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina, Moreno y VieraGallo.
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Nmero 15
Introduce dos modificaciones al artculo 372 bis, que castiga la violacin
con homicidio.
La letra a) eleva la pena consultada en el inciso primero, de presidio
mayor en su grado mximo a presidio perpetuo, cambindola por la de presidio
perpetuo a presidio perpetuo calificado.
La letra b) sustituye el inciso segundo, que
actualmente sanciona las figuras tradicionales de la violacin, con la finalidad
de sancionar con la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio
perpetuo a quien, como consecuencia del delito de produccin de material
pornogrfico en que se ha usado a menores de 18 aos, cometiere adems el
homicidio de alguna de las vctimas.
La Comisin resolvi acoger la penalidad propuesta
en la letra a), considerando que corresponde a la pena histrica que ha tenido
nuestro pas la violacin con homicidio (con la salvedad de que figuraba la
pena de muerte en lugar del presidio perpetuo calificado), manteniendo en lo
dems los acuerdos adoptados en el informe anterior.
Los acuerdos se adoptaron por unanimidad, con los votos a favor de los
Honorables Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina, Moreno y VieraGallo.
Nmeros 16 y 17
El nmero 16 agrega un artculo 374 bis, donde se
sanciona al que, por cualquier medio, comercialice, importe, distribuya,
difunda o exhiba material pornogrfico en cuya elaboracin hayan sido
empleados menores de 18 aos, con la pena de presidio menor en su grado
medio a mximo.
Por su parte, el nmero 17 incorpora un artculo 374
ter, conforme al cual se castiga con presidio menor en su grado medio a quien,
fuera de los supuestos previstos en los artculos 366 quinquies y 374 bis,
adquiera o almacene dolosamente material pornogrfico infantil.
Las propuestas, por tanto, versan sobre las conductas
de distribucin de material pornogrfico infantil y de almacenamiento de ese
material, y se agregan al delito de produccin del mismo material, que se
consagra en el nuevo artculo 366 quinquies.
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El nmero 15 del artculo 1, propuesto en el informe
anterior de esta Comisin, agrega el siguiente artculo 374 bis:
soporte, en cuya elaboracin hayan sido empleados menores de dieciocho
aos, ser sancionado con la pena de reclusin menor en su grado mnimo a
medio.
El que almacenare dicho material para la realizacin
de cualquiera de las conductas previstas en el inciso precedente, ser
castigado con reclusin menor en su grado mnimo.".
En esta oportunidad, la Comisin resolvi contemplar
como pena, para la distribucin del material pornogrfico en cuya elaboracin
hayan sido utilizados menores de dieciocho aos, la de presidio menor en su
grado medio a mximo y castigar con presidio menor en su grado medio la
adquisicin o almacenamiento malicioso de dicho material.
Tom esa resolucin luego de desecharse, por tres
votos contra dos, una indicacin del Honorable Senador seor Viera-Gallo
destinada a castigar la adquisicin o almacenamiento de material pornogrfico
slo cuando hayan sido utilizados menores de trece aos, caso en el cual, a su
juicio se explica la incriminacin de esta conducta. Se inclinaron por la edad
de trece aos los Honorables Senadores seores Aburto y Viera-Gallo, y por la
de dieciocho aos los Honorables Senadores seores Chadwick, Espina y
Moreno.
El inciso segundo, en consecuencia, se aprob por la votacin inversa.
---
MODIFICACIONES
De conformidad a los acuerdos expresados, tanto en
el primer informe como en este informe complementario, vuestra Comisin de
Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento os recomienda aprobar el
proyecto de ley de la Honorable Cmara de Diputados, con las siguientes
modificaciones:
ARTCULO 1
Nmero 1
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"1.- Modifcase el artculo 21 en los siguientes

trminos:
siguiente texto:
siguiente texto:
empleos, oficios o profesiones ejercidos en mbitos educacionales.".".
Nmero 2
Suprimirlo.
Nmero 3
Pasa a ser nmero 2
temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones ejercidos en
mbitos educacionales, prevista en el artculo 372 de este Cdigo,
produce:
oficios y profesiones de que estuviere en posesin el condenado y que
se ejercieren en centros de atencin de salud peditrica, salas cuna o
establecimientos de educacin parvularia, bsica o media, incluido el
transporte especial de escolares.
empleos, oficios y profesiones mencionados antes de transcurrido el
tiempo de la condena de inhabilitacin, contado desde que se hubiere
dado cumplimiento a la pena principal, obtenido libertad condicional
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en la misma, o iniciada la ejecucin de alguno de los beneficios de la
ley N 18.216, como alternativa a la pena principal.
artculo tiene una extensin de tres aos y un da a diez aos y es
divisible en la misma forma que las penas de inhabilitacin absoluta y
especial temporales.".
"3.- Interclase, en el nmero 5 del artculo 90, a
continuacin de la palabra "titulares" la siguiente frase: "o para cargos,
oficios o profesiones ejercidos en mbitos educacionales,".".
--Nmero 4
"4.- Introdcense las siguientes modificaciones
al artculo 361:
a) Reemplzase, en el inciso primero, la frase
"presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado
medio", por "presidio mayor en su grado mnimo a medio".
b) Sustityese, en el encabezamiento del inciso
segundo, la palabra "doce" por "trece".".
--Agregar el siguiente nmero nuevo:
"5.- Reemplzase en el artculo 362 la palabra
"doce" por "trece".".
---
Nmero 5
Pasa a ser nmero 6, reemplazado por el siguiente:
"6.- Sustityese el artculo 363 por el siguiente:
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"Artculo 363.- Ser castigado con presidio

menor en su grado mximo el que accediere carnalmente, por va
vaginal, anal o bucal, a una persona menor de edad pero mayor de
trece aos, concurriendo cualquiera de las circunstancias siguientes:
1 Cuando se abusa de una relacin de
dependencia de la vctima, como en los casos en que el agresor est
encargado de su custodia, educacin o cuidado, o tiene con ella una
relacin laboral, o
2 Cuando se engaa a la vctima abusando de
su inexperiencia o ignorancia sexual.
La pena ser de presidio menor en su grado
mximo a presidio mayor en su grado mnimo:
1 Cuando se abusa de una anomala o
perturbacin mental, aun transitoria, de la vctima, que por su menor
entidad no sea constitutiva de enajenacin o trastorno, o
2 Cuando se abusa del grave desamparo en
que se encuentra la vctima.".
--Incorporar el siguiente nmero nuevo, que pasa a ser

7:
"7.- Incorprase el siguiente artculo 365 bis,
nuevo:
"Artculo 365 bis.- Si la accin sexual
consistiere en la introduccin de objetos de cualquier ndole, por va
vaginal o anal, ser castigada:
1.- con presidio mayor en su grado mnimo a
medio, si concurre cualquiera de las circunstancias enumeradas en el
artculo 361;
2.- con presidio mayor en cualquiera de sus
grados, si la vctima fuere menor de trece aos, y
3.- con presidio menor en su grado mximo a
presidio mayor en su grado mnimo, si concurre alguna de las
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circunstancias enumeradas en el artculo 363 y la vctima fuere menor
de edad, pero mayor de trece aos.".".
---
Nmero 6
Pasa a ser nmero 8.
"8.- Sustityese el artculo 366 por el siguiente:
"Artculo 366.- El que abusivamente realizare
una accin sexual distinta del acceso carnal con una persona mayor de
trece aos, ser castigado con presidio menor en su grado mximo,
cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las
circunstancias enumeradas en el artculo 361.
Igual pena se aplicar cuando el abuso
consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias
enumeradas en el artculo 363, siempre que la vctima fuere menor de
edad.".".
Nmero 7
Pasa a ser nmero 9.
Remplazarlo por el que se seala a continuacin:
"9.- Reemplzase el artculo 366 bis, por el
siguiente:
"Artculo 366 bis.- El que realizare una accin
sexual distinta del acceso carnal con una persona menor de trece aos,
ser castigado con la pena de presidio menor en su grado mximo a
presidio mayor en su grado mnimo.".".
Nmero 8
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"10. Reemplzase el artculo 366 quter por el

siguiente:
"Artculo 366 quter.- El que, sin realizar una
accin sexual en los trminos anteriores, para procurar su excitacin
sexual o la excitacin sexual de otro, realizare acciones de
significacin sexual ante una persona menor de trece aos, la hiciere
ver o escuchar material pornogrfico o presenciar espectculos del
mismo carcter, ser castigado con presidio menor en su grado medio
a mximo.
Tambin se sancionar con igual pena a quien
realice alguna de las conductas descritas en el inciso anterior con una
persona menor de edad pero mayor de trece aos, concurriendo
cualquiera de las circunstancias del numerando 1 del artculo 361 o
de las enumeradas en el artculo 363.
Si, para el mismo fin de procurar su excitacin
sexual o la excitacin sexual de otro, determinare a una persona
menor de trece aos a realizar acciones de significacin sexual delante
suyo o de otro, la pena ser presidio menor en su grado mximo.".".
Nmero 9
"11.-
Agrgase
el
siguiente
artculo
366
quinquies:
"Artculo 366 quinquies. El que participare en la
produccin de material pornogrfico, cualquiera sea su soporte, en
cuya elaboracin hubieren sido utilizados menores de dieciocho aos,
ser sancionado con presidio menor en su grado mximo.
Para los efectos de este artculo y del artculo
374 bis, se entender por material pornogrfico en cuya elaboracin
hubieren sido utilizados menores de dieciocho aos, toda
representacin de stos dedicados a actividades sexuales explcitas,
reales o simuladas, o toda representacin de sus partes genitales con
fines primordialmente sexuales".".
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Nmero 10
En el inciso segundo del artculo 367 propuesto,
reemplazar la frase "de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales" por
"de treinta y una a treinta y cinco unidades tributarias mensuales".
Nmero 11
Pasa a ser nmero 13, sin enmiendas.
Nmero 12
"14. Interclase el siguiente artculo 367 ter:
"Artculo
367
ter.El
que
accediere
carnalmente, por va vaginal, anal o bucal a una persona mayor de
trece aos pero menor de dieciocho, o realizare con ella cualquier otra
accin sexual, a cambio de un beneficio econmico, ser castigado con
presidio menor en sus grados medio a mximo."."
Nmeros 13 y 14
Suprimirlos.
----
Intercalar los siguientes nmeros 15 y 16, nuevos:

nuevo:
"Artculo 369 ter.- Cuando existieren sospechas fundadas de que
una organizacin delictiva hubiere cometido o preparado la comisin
de alguno de los simples delitos previstos en los artculos 366
quinquies, 367, 367 bis, 374 bis, inciso primero, y 374 ter, y la
investigacin lo hiciere imprescindible, el tribunal, a peticin del
Ministerio Pblico, podr autorizar la interceptacin o grabacin de las
telecomunicaciones de quienes integraren dicha organizacin, la
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fotografa, filmacin u otros medios de reproduccin de imgenes
ntegramente a lo dispuesto en los artculos 222 a 225 del Cdigo
Procesal Penal.
simples delitos establecidos en los artculos 367, 367 bis, 374 bis,
inciso primero, y 374 ter, y bajo los mismos supuestos previstos en el
inciso precedente, podr el tribunal, a peticin del Ministerio Pblico,
autorizar la intervencin de agentes encubiertos, entendindose por
tales aquellos definidos en el artculo 34 de la ley N 19.366. En
materia de secreto de actuaciones, registros o documentos
pertinentes, se estar a lo previsto en los incisos primero y final de
dicha disposicin.."
"16.-
Sustityese
el
artculo
372
por
el
siguiente:
previstos en los dos prrafos precedentes en contra de un menor de
edad, sern tambin condenados a las penas perpetuas de interdiccin
del derecho de ejercer la guarda y ser odos como parientes en los
casos que la ley designa, y de sujecin a la vigilancia de la autoridad
por el lapso que el tribunal determine, que podr ser hasta el doble del
tiempo de la privativa de libertad a que hubiere sido condenado.
Asimismo, el tribunal podr condenar a las
personas comprendidas en el artculo precedente a la pena de
inhabilitacin absoluta temporal para cargos, oficios o profesiones
ejercidos en mbitos educacionales, en cualquiera de sus grados.".
--Nmero 15
"17.- Sustityese el artculo 372 bis por el
siguiente:
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violacin, cometiere adems homicidio en la persona de la vctima,
ser castigado con presidio perpetuo a presidio perpetuo calificado.".
Nmero 16
exporte, distribuya, difunda o exhiba material pornogrfico, cualquiera
sea su soporte, en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de
dieciocho aos, ser sancionado con la pena de presidio menor en su
grado medio a mximo.
El que adquiera o almacene maliciosamente
dicho material, ser castigado con presidio menor en su grado
medio.".".
Nmero 17
"19.- Agrgase el siguiente artculo 374 ter:
"Artculo
374
ter.Las
conductas
de
comercializacin, distribucin y exhibicin sealadas en el artculo
anterior, se entendern cometidas en Chile cuando se realicen a travs
de un sistema de telecomunicaciones al que se tenga acceso desde
territorio nacional.".
Nmero 18
Suprimirlo.
Nmero 19
Pasa a ser nmero 20, reemplazando el guarismo "7"
por "7".
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ARTCULO 2
----
Intercalar el siguiente nmero 1, nuevo:

"1.- Sustityese en el inciso segundo del
artculo 11 la frase "366 quter", por la siguiente: "366 quinquies".".
---Nmero 1
Pasa a ser nmero 2
"2.- Introdcense los siguientes artculos 113 ter y 113 quter,
nuevos:
Artculo 113 ter.- Cuando existieren sospechas fundadas de que
una organizacin delictiva hubiere cometido o preparado la comisin
de alguno de los simples delitos previstos en los artculos 366
quinquies, 367, 367 bis, 374 bis, inciso primero, y 374 ter, del Cdigo
Penal, y la investigacin lo hiciere imprescindible, el juez podr
ordenar la interceptacin o grabacin de las telecomunicaciones de
quienes
integraren
dicha
organizacin
y
la
grabacin
de
comunicaciones entre personas presentes.
das. El juez podr prorrogar este plazo por perodos de hasta igual duracin,
para lo cual deber examinar cada vez la concurrencia de los requisitos
previstos en los incisos precedentes. En todo caso, la orden judicial no podr
servicios de comunicacin a que se refiere el inciso primero, debern poner a
necesarios para llevarla a cabo. La negativa o entorpecimiento en la prctica
de la medida decretada ser constitutiva del delito de desacato conforme al
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Artculo 113 quter.- Tratndose de alguno de los simples delitos
establecidos en los artculos 367, 367 bis, 374 bis, inciso primero, y
374 ter del Cdigo Penal, y bajo los mismos supuestos previstos en el
artculo 113 ter, el juez podr autorizar la intervencin de agentes
encubiertos, entendindose por tales aquellos definidos en el artculo
34 de la ley N 19.366. En materia de secreto del sumario y
declaracin testimonial de los agentes encubiertos, se estar a lo
previsto en los incisos primero, cuarto y final de dicha disposicin.".".
Nmero 2
Suprimirlo.
Nmero 3
"3.- Agrgase el siguiente inciso cuarto al
artculo 673:
inciso primero, y 374 ter del Cdigo Penal, el tribunal destinar los
ARTCULO 3

"Artculo 3.- Agrgase
cuarto al artculo 469 del Cdigo Procesal Penal:
el
siguiente
inciso

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ARTICULO 4
"Artculo 4.- Interclase en el artculo 37 de la
Ley N 16.618, de Menores, el siguiente inciso tercero, nuevo, pasando
el actual inciso tercero a ser inciso cuarto:
"Tambin proceder el recurso de apelacin en
contra de aquellas resoluciones que nieguen la aplicacin de alguna medida de
peligro fsico grave e inminente para una persona menor de edad.".".
ARTICULO 5
Reemplazarlo por el que se indica a continuacin:
"Artculo 5.- Interclase, en el inciso tercero del
artculo 3 del decreto ley N 321, de 1925, sobre libertad condicional,
entre la palabra "infanticidio" y la conjuncin "y", la frase "el previsto en el
nmero 1 del artculo 367 bis del Cdigo Penal".".
ARTICULO 6
Reemplazar la expresin "en el artculo 367 bis" por
"en el nmero 1 del artculo 367 bis ".
ARTICULO 7
Suprimirlo.
----
Agregar los siguientes artculos 7 y 8, nuevos:
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"Artculo 7 .- Sustityese el artculo 30 de la ley

N 19.846, sobre calificacin de la produccin cinematogrfica, por el
siguiente:
"Artculo 30.- La participacin en la produccin
de material pornogrfico en cuya elaboracin hayan sido utilizados
menores de dieciocho aos y la comercializacin, importacin,
exportacin, distribucin o exhibicin
de ese material, sern
sancionadas de conformidad a lo previsto en los artculos 366 quinquies,
374 bis y 374 ter del Cdigo Penal".".
Artculo
8.Introdcense
las
siguientes
b) En el nmero 9, sustityese el punto (.) por
una coma (,) y la conjuncin "y", y
"10.- Los sancionados en los artculos 366
quinquies, 367 y 367 bis N 1, del Cdigo Penal, cuando pusieren en
peligro o lesionaren la indemnidad o la libertad sexual de algn chileno o
fueren cometidos por un chileno o por una persona que tuviere
residencia habitual en Chile; y el contemplado en el artculo 374 bis,
inciso primero, del mismo cuerpo legal, cuando el material pornogrfico
objeto de la conducta hubiere sido elaborado utilizando chilenos
menores de dieciocho aos.".
----
TEXTO DEL PROYECTO DE LEY

PROYECTO DE LEY:
"Artculo
1.-
Introdcense
las
siguientes
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1.
Modifcase
el
artculo
21
en
los
siguientes
trminos:
siguiente texto:
siguiente texto:
cargos,

educacionales, prevista en el artculo 372 de este Cdigo, produce:
1 La privacin de todos los cargos, empleos, oficios
y profesiones de que estuviere en posesin el condenado y que se ejercieren
en centros de atencin de salud peditrica, salas cuna o establecimientos de
escolares.
pena principal.
o profesiones ejercidos en mbitos educacionales,".
4.- Introdcense las siguientes modificaciones al
artculo 361:
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"presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado medio", por
"presidio mayor en su grado mnimo a medio".
segundo, la palabra "doce" por "trece".
5.- Reemplzase en el artculo 362 la palabra "doce"
por "trece".
"Artculo 363.- Ser castigado con presidio menor en
su grado mximo el que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a
una persona menor de edad pero mayor de trece aos, concurriendo
cualquiera de las circunstancias siguientes:
1 Cuando se abusa de una relacin de dependencia
de la vctima, como en los casos en que el agresor est encargado de su
custodia, educacin o cuidado, o tiene con ella una relacin laboral, o
2 Cuando se engaa a la vctima abusando de su
La pena ser de presidio menor en su grado mximo
a presidio mayor en su grado mnimo:
1 Cuando se abusa de una anomala o perturbacin
mental, aun transitoria, de la vctima, que por su menor entidad no sea
constitutiva de enajenacin o trastorno, o
2 Cuando se abusa del grave desamparo en que se
encuentra la vctima.".
7.- Incorprase el siguiente artculo 365 bis, nuevo:

"Artculo 365 bis.- Si la accin sexual consistiere en la
introduccin de objetos de cualquier ndole, por va vaginal o anal, ser
castigada:
1.- con presidio mayor en su grado mnimo a medio,
si concurre cualquiera de las circunstancias enumeradas en el artculo 361;
2.- con presidio mayor en cualquiera de sus grados,
si la vctima fuere menor de trece aos, y
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presidio mayor en su grado mnimo, si concurre alguna de las circunstancias
enumeradas en el artculo 363 y la vctima fuere menor de edad, pero mayor
de trece aos.".
"Artculo 366.- El que abusivamente realizare una
accin sexual distinta del acceso carnal con una persona mayor de trece aos,
ser castigado con presidio menor en su grado mximo, cuando el abuso
consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias enumeradas en
el artculo 361.
Igual pena se aplicar cuando el abuso consistiere en
la concurrencia de alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 363,
siempre que la vctima fuere menor de edad.".
9.- Reemplzase el artculo 366 bis, por el siguiente:
"Artculo 366 bis.- El que realizare una accin sexual
distinta del acceso carnal con una persona menor de trece aos, ser castigado
con la pena de presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su
grado mnimo.".
10.- Reemplzase el artculo 366 quter por el
siguiente:
"Artculo 366 quter.- El que, sin realizar una accin
sexual en los trminos anteriores, para procurar su excitacin sexual o la
excitacin sexual de otro, realizare acciones de significacin sexual ante una
persona menor de trece aos, la hiciere ver o escuchar material pornogrfico o
presenciar espectculos del mismo carcter, ser castigado con presidio menor
en su grado medio a mximo.
Tambin se sancionar con igual pena a quien realice
alguna de las conductas descritas en el inciso anterior con una persona menor
de edad pero mayor de trece aos, concurriendo cualquiera de las
circunstancias del numerando 1 del artculo 361 o de las enumeradas en el
artculo 363.
Si, para el mismo fin de procurar su excitacin sexual
o la excitacin sexual de otro, determinare a una persona menor de trece aos
a realizar acciones de significacin sexual delante suyo o de otro, la pena ser
presidio menor en su grado mximo.".
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elaboracin hubieren sido utilizados menores de dieciocho aos, ser
sancionado con presidio menor en su grado mximo.
Para los efectos de este artculo y del artculo 374
bis, se entender por material pornogrfico en cuya elaboracin hubieren sido
utilizados menores de dieciocho aos, toda representacin de stos dedicados
a actividades sexuales explcitas, reales o simuladas, o toda representacin de
sus partes genitales con fines primordialmente sexuales".
mensuales.".
13.- Introdcense las siguientes modificaciones en el
artculo 367 bis:
trminos:
14.- Interclase el siguiente artculo 367 ter:
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"Artculo 367 ter.- El que, accediere carnalmente, por
va vaginal, anal o bucal a una persona mayor de trece aos pero menor de
dieciocho, o realizare con ella cualquier otra accin sexual, a cambio de un
beneficio econmico, ser castigado con presidio menor en sus grados medio a
mximo.".
15.- Introdcese el siguiente artculo 369 ter, nuevo:
quinquies, 367, 367 bis, 374 bis, inciso primero, y 374 ter, y la investigacin lo
hiciere imprescindible, el tribunal, a peticin del Ministerio Pblico, podr
autorizar la interceptacin o grabacin de las telecomunicaciones de quienes
Penal.
Igualmente, tratndose de alguno de los simples
delitos establecidos en los artculos 367, 367 bis, 374 bis, inciso primero, y 374
ter, y bajo los mismos supuestos previstos en el inciso precedente, podr el
tribunal, a peticin del Ministerio Pblico, autorizar la intervencin de agentes
ley N 19.366. En materia de secreto de actuaciones, registros o documentos
disposicin..
sern tambin condenados a las penas perpetuas de interdiccin del derecho
de ejercer la guarda y ser odos como parientes en los casos que la ley
designa, y de sujecin a la vigilancia de la autoridad por el lapso que el
tribunal determine, que podr ser hasta el doble del tiempo de la privativa de
17.- Sustityese el artculo 372 bis por el siguiente:
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presidio perpetuo a presidio perpetuo calificado.".
soporte, en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de dieciocho aos,
ser sancionado con la pena de presidio menor en su grado medio a mximo.
El que adquiera o almacene maliciosamente dicho
material, ser castigado con presidio menor en su grado medio.".
20.- Sustityese en el N 7 del artculo 495 las
sexual".
Artculo
2.Introdcense
las
siguientes

2.- Introdcense los siguientes artculos 113 ter y
113 quter, nuevos:
quinquies, 367, 367 bis, 374 bis, inciso primero, y 374 ter del Cdigo Penal, y
la investigacin lo hiciere imprescindible, el juez podr ordenar la
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decret.
servicios de comunicacin a que se refiere el inciso primero debern poner a
necesarios para llevarla a cabo. La negativa o el entorpecimiento en la prctica
de la medida decretada ser constitutiva del delito de desacato, conforme al
Artculo 113 quter.- Tratndose de alguno de los
simples delitos establecidos en los artculos 367, 367 bis, 374 bis, inciso
primero, y 374 ter del Cdigo Penal, y bajo los mismos supuestos previstos en
el artculo 113 ter, el juez podr autorizar la intervencin de agentes
ley N 19.366. En materia de secreto del sumario y declaracin testimonial de
los agentes encubiertos, se estar a lo previsto en los incisos primero, cuarto y
final de dicha disposicin..
673:
correspondan. ".
Artculo 3.- Agrgase el siguiente inciso cuarto al
artculo 469 del Cdigo Procesal Penal:
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correspondan. ".
Artculo 4.- Interclase en el artculo 37 de la Ley
N 16.618, de Menores, el siguiente inciso tercero, nuevo, pasando el actual
inciso tercero a ser inciso cuarto:
exhibicin de ese material, sern sancionadas de conformidad a lo previsto en
los artculos 366 quinquies, 374 bis y 374 ter del Cdigo Penal.".
Artculo
8.Introdcense
las
siguientes

367 y 367 bis N 1, del Cdigo Penal, cuando pusieren en peligro o lesionaren
la indemnidad o la libertad sexual de algn chileno o fueren cometidos por un
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---
Acordado en sesin celebrada el da 7 de octubre de

2003, con asistencia de los Honorables Senadores seores Andrs Chadwick
Piera (Presidente), Marcos Aburto Ochoa, Alberto Espina Otero, Rafael Moreno
Rojas y Enrique Silva Cimma (Jos Antonio Viera-Gallo Quesney).
Sala de la Comisin, a 8 de octubre de 2003.

Secretario
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RESUMEN EJECUTIVO
INFORME COMPLEMENTARIO DE LA COMISIN DE CONSTITUCIN,
LEGISLACIN, JUSTICIA Y REGLAMENTO RECADO EN EL PROYECTO
DE LEY, EN SEGUNDO TRMITE CONSTITUCIONAL, QUE MODIFICA EL
INFANTIL.
(Boletn N 2.906-07)
I.PRINCIPALES
OBJETIVOS
DEL
PROYECTO
d)
favorecimiento de la prostitucin de menores, aumentar de doce a trece aos
la edad de indemnidad sexual de los menores; aumentar la pena en el delito
de violacin y adecuar las penas aplicables a distintos delitos de naturaleza
sexual.
e)
y grabacin de las telecomunicaciones de quienes integren organizaciones
dedicadas a cometer dichos delitos y la grabacin de comunicaciones entre
personas presentes; y para incorporar la figura del agente encubierto, a fin de
hacer ms eficaz la investigacin.
f)
II.ACUERDOS: el proyecto de ley fue aprobado en general
por unanimidad (5x0)
consta de ocho artculos permanentes.
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IV.
NORMAS DE QURUM ESPECIAL: el artculo 8 debe
ser aprobado con el qurum propio de ley orgnica constitucional. Se escuch
V.
URGENCIA: Suma Urgencia.
VI.
VII.
VIII.
IX.
de 2002.
X.
TRMITE REGLAMENTARIO: Informe complementario,
por acuerdo de la Sala del 7 de octubre de 2003.
XI.
conceder indultos particulares y la ley N 19.846, sobre calificacin de la
produccin cinematogrfica.
___________________________________________________________

Secretario
Valparaso, 8 de octubre de 2003.
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DISCUSIN SALA
2.4. Discusin en sala

Senado. Legislatura 350. Sesin 02. Fecha 08 de octubre de 2003. Discusin.
Se aprueba en general
ENMIENDA DE LEGISLACIN PENAL Y PROCESAL PENAL SOBRE

DELITOS DE PORNOGRAFA INFANTIL
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Proyecto de ley, en segundo
trmite constitucional, que modifica el Cdigo Penal, el Cdigo de
pornografa infantil, con nuevo informe de la Comisin de Constitucin,
Legislacin, Justicia y Reglamento y con urgencia calificada de suma.
--Los antecedentes sobre el proyecto (2906-07)
figuran en los Diarios de Sesiones que se indican:
Proyecto de ley:
En segundo trmite, sesin 1, en 1 de octubre de
2002.
Informes de Comisin:
Constitucin, sesin 35, en 16 de septiembre de
2003.
Constitucin (complementario), sesin 2, en 8 de
octubre de 2003.
El seor HOFFMANN (Secretario).- En sesin de 12 de noviembre de 2002, la
Sala autoriz a la Comisin para discutir en general y en particular el proyecto
en su primer informe. Evacuado ste ltimo y puesta en tabla la iniciativa en el
da de ayer, decidi enviarla nuevamente al rgano tcnico, con el acuerdo
unnime de los Comits y a peticin de la propia Comisin, para que se
elaborara un informe complementario.
Los objetivos del articulado son:
Primero, sancionar de manera expresa en el Cdigo
Penal la produccin, distribucin y tenencia de material pornogrfico infantil y
la mantencin de relaciones sexuales con un menor de edad que se prostituya;
aumentar de doce a trece aos la edad de indemnidad sexual de los menores;
aumentar la pena en el delito de violacin, y adecuar las penas aplicables a
distintos delitos de naturaleza sexual.
Segundo, adecuar la legislacin procesal penal para
permitir la interceptacin y grabacin de las telecomunicaciones de quienes
integren organizaciones dedicadas a cometer los delitos anteriormente
mencionados y para incorporar la figura del agente encubierto.
Tercero, someter a la jurisdiccin chilena los delitos
de produccin de material pornogrfico infantil, favorecimiento de la
prostitucin de menores y trata de personas menores de edad, cuando pongan
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DISCUSIN SALA
en peligro o lesionen la libertad sexual de algn chileno, y el de distribucin de

pornografa infantil, cuando el material haya sido elaborado utilizndose a
La Comisin de Constitucin aprob en general el
proyecto por la unanimidad de sus miembros, Honorables seores Aburto,
Chadwick, Moreno, Romero y Silva.
En cuanto a la discusin particular, introdujo diversas
modificaciones al texto despachado por la Honorable Cmara de Diputados, de
las que deja constancia en el informe complementario.
Cabe destacar que en el rgano tcnico no hubo
unanimidad respecto de las enmiendas al delito de estupro, del nuevo artculo
367 ter del Cdigo Penal, referido a la prostitucin de adolescentes, y de la
distribucin de material pornogrfico en cuya elaboracin hayan sido utilizados
menores de dieciocho aos.
Finalmente, el artculo 8 de la iniciativa tiene el
carcter de norma orgnica constitucional, por lo que requiere, para ser
aprobado, el voto conforme de 27 seores Senadores.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- En discusin general el
proyecto.
Tiene la palabra el Honorable seor Espina.
El seor ESPINA.- Seor Presidente, me corresponde informar, en nombre de
la Comisin, esta iniciativa legal, que se origina en una mocin de los
Diputados seora Mara Pa Guzmn y seor Patricio Walker. El articulado tiene
por objeto modificar la legislacin procesal -es decir, los procedimientos de
investigacin- y penal esto es, las conductas que se sancionan y sus penasen lo relativo a los delitos sexuales cuyas vctimas son menores de edad y,
particularmente, a aquellos delitos referidos a la pornografa infantil.
Quisiera destacar algunos puntos antes de entrar
derechamente a los aspectos principales de las enmiendas, para conocimiento
de los seores Senadores.
En primer trmino, importa sealar un hecho no
controvertido: los delitos sexuales han aumentado en los ltimos aos. Un
estudio realizado en 2001 por la Oficina de Fiscalizacin contra el Delito,
utilizando como fuente la Divisin de Seguridad Ciudadana del Ministerio del
Interior, muestra que las denuncias por violaciones experimentaban ya
entonces un incremento cercano a 80 por ciento.
Un segundo antecedente: de acuerdo con la
informacin proporcionada por el Centro de Atencin de Vctimas de Atentados
Sexuales (CAVAS), dependiente del Instituto de Criminologa de la Polica de
Investigaciones de Chile, en 89,8 por ciento de los casos de delitos sexuales el
agresor es un familiar o un conocido directo de la vctima. Como comprendern
los seores Senadores, ello trae como consecuencia la dificultad de conocer e
investigar esas acciones y de sancionar a sus responsables, dada la natural
inhibicin del menor cuando resulta agredido por un pariente o un amigo de su
familia.
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DISCUSIN SALA
El tercer antecedente resulta francamente dramtico.

La cifra negra de los delitos sexuales -nuevamente utilizo como fuente el
Centro de Atencin de Vctimas de Atentados Sexuales (CAVAS)- seala que,
en promedio, se denuncia slo uno de cada siete delitos, proporcin que baja a
uno de cada doce cuando el agresor es un familiar directo.
En consecuencia, estamos en presencia de una
categora de hechos que francamente esconde una impunidad que requiere la
adopcin de medidas legislativas, con el objeto de lograr no slo la proteccin
de los menores, que es el bien jurdico ms importante de cautelar, sino
fundamentalmente la sancin de los responsables de estos ilcitos.
Por otra parte, deseo manifestar que los delitos se
castigan con mayor o menor pena, dependiendo del grado de reproche o
repudio social que la conducta tenga en la sociedad. Y es inequvoco que a
contar de las ltimas dcadas los delitos sexuales han ido adquiriendo en las
sociedades un reproche social muy superior al que tenan hace muchos aos.
Bsicamente, tal repudio social ha aumentado en consideracin a tres factores:
Primero, por la condicin de indefensin en que se
encuentra la vctima del delito; es un menor de edad.
Segundo, por la alevosa con que aqul se comete,
aprovechndose, por regla general, de la incapacidad del menor para
defenderse.
Tercero, por la revolucin de las comunicaciones, las
redes de organizaciones mafiosas que perpetran este tipo de delitos, en
particular la pornografa infantil.
Entrando derechamente en la materia, deseo sealar
los cambios en los delitos y sus penas que la Comisin de Constitucin propone
a la Sala.
Me referir a los siguientes delitos: de violacin de
mayores de doce aos y de menores de esa edad; de estupro, que es el
cometido a mayores de doce aos y menores de dieciocho; de abusos sexuales
a mayores de doce aos y menores de tal edad; de abuso sexual, consistente
en la introduccin de objetos materiales o en la utilizacin de animales; de
realizar acciones sexuales no contempladas en las figuras mencionadas
anteriormente; de produccin de material pornogrfico utilizando menores de
edad; de facilitar o promover la prostitucin de menores; de obtener servicios
sexuales de un menor de edad mediante retribucin econmica; de violacin
con homicidio, y de comercializacin, adquisicin y almacenamiento de
material pornogrfico donde participen menores de dieciocho aos.
Obviamente, slo har una mencin genrica de cada
uno de estos tipos penales.
En nuestro pas, el delito de violacin tiene
bsicamente dos figuras penales. La ley distingue la violacin, consistente en
el acceso carnal por va vaginal, anal o bucal, en la que habitualmente se
utiliza la fuerza o la intimidacin, cuando se comete en perjuicio de una
persona menor de doce aos, o de una mayor de esa edad.
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DISCUSIN SALA
Cuando este ilcito se perpetra en perjuicio de un

mayor de doce aos, tiene asignada una pena que va de 3 aos y un da a 15
aos. Tal sancin fue rebajada hace algunos aos -a lo menos con mi voto en
contra-, considerando que se incorporaba la violacin por va anal y bucal,
antes estimada como abuso deshonesto.
A nuestro juicio, hoy da no existe razn alguna que
justifique que el Senado mantenga la penalidad de 3 aos y un da a 15, en
circunstancias de que el dao realizado en perjuicio de la vctima es
exactamente igual, cualquiera que sea la naturaleza de la violacin cometida.
En este caso, la Comisin propone aumentar la pena a 5 aos y un da a 15
aos, la que jams debi rebajarse para este delito.
En segundo lugar, la Comisin propone cambiar la
edad en la cual se estima que una persona carece de capacidad y
discernimiento para resolver libremente si puede tener una actividad sexual.
Actualmente, son doce aos. Esto implica que el legislador entiende que si una
persona tiene actividad sexual con un menor de doce aos -aun con su
consentimiento- incurre en un delito, porque est utilizando a una persona que
no es capaz de distinguir si lo hace voluntariamente ni tiene la madurez
necesaria para ello. La Comisin elev dicha edad a trece aos; de tal forma
que las acciones sexuales emprendidas con un menor de esa edad, aun con su
consentimiento, pasan a constituir delito de violacin.
Reitero: en la legislacin actual se habla de 12 aos,
y la Comisin de Constitucin, recogiendo la sugerencia de la Cmara de
Diputados y del proyecto original, propone elevar esa edad a trece aos.
Por lo tanto, el delito de violacin en perjuicio de un
menor de trece aos, aun con su consentimiento porque, como acabo de
sealar, la ley estima que no es vlida la voluntad de un menor de esa edad
para estos efectos-, tiene una pena que va de 5 aos y un da a 20; una de las
ms altas en la legislacin chilena.
Luego viene una violacin de carcter distinto, en que
no se usa la fuerza ni la intimidacin. Es el llamado delito de estupro, que
consiste en tener acceso carnal con una persona, pero mediante engao o
abuso de autoridad. Esta accin slo se configura respecto de los menores de
dieciocho aos, porque el legislador entiende que una persona mayor de edad
no puede alegar que fue vctima de abuso o de engao para el acto sexual. Y
en tal hiptesis, la pena actual es de 541 das a 5 aos; es decir, una violacin
sin fuerza, sino con abuso y engao. La Comisin propone elevarla a 3 aos y
1 da a 10 aos, superando lo del proyecto original, que slo la aumentaba a 3
aos y 1 da a 5.
La razn para ello es que hoy no existe justificacin
alguna para considerar ms o menos grave, con una tremenda diferencia de
penas -como existe hoy-, la violacin, con pena de hasta 15 aos, y el estupro,
de hasta 5 aos. En mi opinin, nada lo justifica. Porque Sus Seoras
comprendern que no existe diferencia entre el caso de una persona que es
vctima del delito de violacin cuando se encontraba privada de sentido o con
un trastorno mental, y aqul cuando se abusa de una anomala o perturbacin
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DISCUSIN SALA
mental, que son las distinciones establecidas por la ley respecto de la violacin
propiamente tal y del estupro. Por eso, la Comisin sugiere elevar la pena a 3
aos y 1 da a 10 aos, considerando 3 grados en el rango que ella tiene.
En cuanto al delito de abuso sexual en mayores de 13
aos, en que -a diferencia de los anteriores- no existe acceso carnal en
perjuicio de la vctima, recibe actualmente una pena de presidio que flucta
entre 61 das y 5 aos. La Comisin propone subirla a 3 aos y un da hasta 5
aos, por sobre la del texto original, que sugera una de 541 das a 5 aos.
A continuacin est el delito de abuso sexual en
perjuicio de menores de 12 aos, en que -como seal- la Comisin propone
elevar la edad a 13. Estamos hablando de menores respecto de los cuales el
legislador resolvi que no poseen capacidad para consentir en tener actividad
sexual. La penalidad vigente, dependiendo de si se usa fuerza, intimidacin o
engao, va de 61 das a 5 aos, o de 541 das a 5 aos. La Comisin sugiere
aumentarla en el mismo grado que la del estupro; es decir, de 3 aos y 1 da a
10 aos, por sobre la del proyecto original de 3 aos y 1 da a 5 aos e,
incluso, cuando se trataba slo de engao o abuso, de 541 das a 5 aos.
En seguida, el proyecto original contempla el ilcito
referido al abuso sexual mediante la introduccin de objetos materiales o
utilizacin de animales en perjuicio de la vctima. La sancin actual
corresponde simplemente a la del delito de abuso sexual. Las legislaciones
modernas otorgan a este ilcito una figura propia, autnoma, por la gravedad,
la crueldad y el masoquismo que implica realizar este tipo de acciones
delictuales.
La Comisin establece una pena de presidio de 5
aos y un da a 20 aos si el delito se comete con un menor de 13. Y si fuere
mayor de esta edad, hace una distincin respecto de la forma como aqul se
perpetr: si la conducta es propia de la violacin o se equipara a sta, la pena
es de 5 aos y un da a 15 aos; y si corresponde al estupro, de 3 aos y un
da a 10 aos.
En sntesis, la penalidad que enfrenta un delincuente
cuando la accin sexual contra un menor de 13 aos consiste en la
introduccin de objetos de cualquier ndole, por va vaginal o anal, o la
utilizacin de animales, con penetracin, es similar a la del caso de violacin,
esto es, presidio de 5 aos y un da a 20 aos.
En seguida el proyecto alude a la realizacin de
acciones sexuales no contempladas en los nmeros anteriores.
La primera se refiere a quien las ejecuta ante un
menor de 13 aos -delito que habitualmente queda impune-, es decir, al
depravado que lleva a cabo actos de significacin sexual en presencia de
menores de esa edad. Una segunda figura tiene que ver con el que hiciere ver
o escuchar material pornogrfico a un menor de 13 aos; y una tercera, con
aquel que obligare a un menor de dicha edad a realizar actividades sexuales.
Estamos en la esencia y el corazn de los delitos de
pedofilia. La actual legislacin sanciona estas conductas con 61 das a 5 aos
de reclusin. La Comisin de Constitucin aumenta a 5 aos la pena de 3 aos
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DISCUSIN SALA
y un da propuesta en el proyecto original para la primera de ellas; y de 541

das a 5 aos para las dos ltimas.
A continuacin se aborda el delito de produccin de
material pornogrfico con menores de edad, tipificado en el inciso primero del
artculo 30 de la Ley de Calificacin Cinematogrfica, donde se lo sanciona con
pena de 541 das a 5 aos. El texto original la elev a 3 aos y un da a 5
aos. La Comisin confirma esa posicin, incorporando, s, la definicin de
pornografa infantil contemplada en el Protocolo de la Convencin de Derechos
Humanos, que es obligatoria para nuestro pas.
Luego figura el delito de facilitar o promover la
prostitucin de menores con habitualidad. La norma vigente lo sanciona con
pena de 5 aos y un da a 20 aos, pero no distingue el caso en que no se
comete habitualmente. Uno de los graves problemas que involucra es
comprobar al juez que la persona que impulsa la prostitucin de un menor de
edad lo hace comnmente. Por eso, tal conducta quedaba en la impunidad.
La iniciativa propone sancionar con pena de 3 aos y
un da a 5 aos a quien facilite o promueva la prostitucin de menores sin
habitualidad, o sin que sta se haya podido probar; y con 5 aos y un da a 20
aos cuando exista prueba de esa condicin.
Despus se contempla un delito nuevo en nuestro
pas: el de quien obtenga servicios sexuales de una persona mayor de 13 aos
pero menor de 18, a cambio de retribucin econmica.
Histricamente,
la
compra
de
servicios
de
prostitucin a un menor de 18 aos pagando una remuneracin nunca ha sido
castigada. El proyecto despachado por la Cmara de Diputados le fijaba una
pena de 3 aos y un da a 5 aos. La Comisin hace una distincin. Si el
afectado es mayor de 13 aos pero menor de 18 y, por lo tanto -siguiendo la
lgica de la iniciativa-, tiene libertad para realizar un acto sexual, la sancin es
de 541 das a 5 aos; pero si es menor de 13 aos, la pena va de 5 aos y un
da a 20 aos, porque se presume que hay violacin; y en el caso del abuso
sexual, de 3 aos y un da a 10 aos.
Ms adelante se consigna el delito de violacin con
homicidio, probablemente el de mayor reproche social en Chile. Se refiere al
sujeto que viola y luego mata.
La sancin para este ilcito era, en su momento, la de
presidio perpetuo a pena de muerte. Al derogarse sta, qued en presidio
perpetuo. Posteriormente se fij en 15 aos y un da a presidio perpetuo.
Ahora, tanto en el texto original como en el propuesto por la Comisin de
Constitucin, la pena va de presidio perpetuo a presidio perpetuo calificado;
vale decir, con la posibilidad de que el delincuente permanezca en la crcel
durante 40 aos sin derecho a solicitar libertad.
A continuacin se sanciona a quien comercialice,
importe, exporte, distribuya, difunda o exhiba material pornogrfico en cuya
elaboracin hayan sido utilizados menores de 18 aos. Esta figura se
encuentra establecida en la Ley de Calificacin Cinematogrfica, que la
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DISCUSIN SALA
sanciona con 61 das a 3 aos. La Cmara Baja agreg la expresin difusin

y elev la pena a 541 das a 5 aos.
La Comisin de Constitucin hace dos aportes. En
primer lugar, aade la palabra exportar, por cuanto es factible suponer que
nuestro pas podra vender en el exterior este tipo de pelculas, lo que no se
incluye en la tipificacin original del delito. Y, en segundo trmino, entiende
que el ilcito se comete en Chile cuando se realiza a travs de Internet cuestin que no abordaba el proyecto primitivo-, con lo cual se resuelve el
problema de aquella pornografa efectuada a travs de servidores que operan
desde el extranjero y que los tribunales nacionales, precisamente por tener ella
su principio de ejecucin en el exterior, no podan perseguir. La iniciativa en
anlisis les otorga competencia para hacerlo.
Asimismo, se castiga al que adquiera o almacene
maliciosamente dicho material pornogrfico. Hoy este delito no se halla
tipificado. Alude a quien compra o guarda pelculas pornogrficas donde se
haya utilizado a menores de 18 aos. La Comisin mantuvo la pena de 541
das a 3 aos aprobada por la otra rama legislativa, pero reemplaz la
expresin dolosamente por maliciosamente. Esto significa que el material
referido debe haber sido adquirido con conocimiento de que quien participa en
la cinta pornogrfica es menor de edad.
Con esto concluyo la exposicin sobre los delitos.
Ahora me referir, en forma muy breve, a dos
materias adicionales. La primera dice relacin a las normas de la iniciativa que
ayudan a la investigacin de esos ilcitos.
Una de las grandes inquietudes planteadas en la
Comisin de Constitucin es que no basta fijar penas elevadas, sino que se
requiere dotar a los tribunales de capacidad investigativa; de lo contrario, les
ser imposible probar los delitos. Y si la Polica no cuenta con suficientes
facultades, en la mayora de los casos le ser muy difcil pesquisarlos, por la
forma como opera este tipo de redes.
La Comisin establece esa atribucin perfeccionando
la propuesta de la Cmara Baja. A peticin del Ministerio Pblico o del juez
competente en el caso del proceso penal antiguo, se autoriza la interceptacin
o grabacin de telecomunicaciones de quienes integraren dichas
organizaciones; la fotografa, filmacin u otros medios de reproduccin de
imgenes conducentes a esclarecer los hechos, y la grabacin de
comunicaciones entre personas presentes.
En segundo lugar, se dispone que el juez podr
permitir la intervencin de agentes encubiertos. En el segundo informe, la
Comisin de Constitucin incorporar tambin a los informantes y agentes
reveladores, que tampoco se encontraban comprendidos en la mocin original.
Al mismo tiempo, se establece la posibilidad de
mantener en secreto las actuaciones, registros o documentos bsicos para
desbaratar las redes de pornografa.
La Comisin agrega tambin una norma que ampla la
competencia de los tribunales para conocer delitos de pornografa infantil
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DISCUSIN SALA
cometidos en el extranjero y en los cuales la vctima o el autor sean chilenos.

De manera que se facilita la persecucin de las redes que hoy operan en esta
materia.
Seor Presidente, con su anuencia, paso a dar cuenta
de un documento que se hizo llegar a la Comisin de Constitucin, en el que se
plantea un problema que amerita ser resuelto en el segundo informe.
El Centro de Asistencia de Vctimas de Atentados
Sexuales (CAVAS), creado en 1987, hoy dependiente del Instituto de
Criminologa de la Polica de Investigaciones, fue reconocido oficialmente por la
Excelentsima Corte Suprema en 1995, a travs de un auto acordado, como el
organismo encargado de realizar los peritajes de veracidad en los delitos
sexuales.
El 90 por ciento de ese tipo de ilcitos no deja huellas
ni rastro fsico, porque, cuando son denunciados despus de pasado algn
tiempo desde su comisin, ya no queda evidencia; y el juez debe enfrentarse a
un nio vctima de abuso sexual y a un autor que lo niega. Cmo se resuelve
el problema? A travs de un peritaje de veracidad realizado por un organismo
especializado, que en Chile corresponde al CAVAS.
Dicha entidad cuenta hoy da como seala el
referido documento- con pleno reconocimiento de los tribunales de justicia. O
sea, es el informe pericial que permite detener a un violador o al autor de un
delito sexual y que muchas veces leo textualmente - es el nico medio de
prueba legal que ha impedido la impunidad respecto del delito..
Sin embargo, el total de la dotacin de tal organismo
es de 23 personas, de las cuales una es de planta y las otras 22 contratadas a
honorarios. Deben cubrir con su accin la Regin Metropolitana y la ciudad de
Valparaso, desconocindose si contarn con presupuesto en lo futuro.
En cuanto al resultado de sus acciones, el documento
seala que, de los requerimientos periciales solicitados el 2002 por los
tribunales de justicia conforme al antiguo proceso penal, slo tuvo la
posibilidad de atender el 50 por ciento de los casos; y que respecto de las
peticiones de las fiscalas del nuevo sistema acus un dficit de 40 por ciento.
En 2003 las cifras se agudizan, elevndose a 53 por
ciento de dficit en el antiguo proceso penal -o sea, uno de cada dos casos de
pericias solicitadas por los tribunales como elemento bsico para detener a un
violador o a un abusador sexual no se puede realizar por falta de recursos-, y a
77 por ciento, tocante a las fiscalas.
Hago presente tales antecedentes porque me parece
fundamental con esto concluyo- que lo planteado en el citado informe el cual
fue oficialmente enviado a la Comisin de Constitucin- se resuelva en forma
positiva; de lo contrario no tendremos una ley que surta los efectos esperados.
Seor Presidente, es cuanto puedo informar sobre el
proyecto en anlisis. La Comisin solicita su aprobacin en general para, luego
de recibir las indicaciones, despacharlo en particular en el transcurso de los
prximos das.
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DISCUSIN SALA
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Tiene la palabra el Honorable

seor Muoz Barra.
El seor MUOZ BARRA.- Seor Presidente, el sentido profundo de la
elaboracin de la ley indudablemente es su aporte a la resolucin de los
problemas que se producen en la sociedad, ya sea regulndola, estableciendo
sanciones para figuras delictivas, controlando, protegiendo a los ms dbiles,
consagrando derechos y otros propsitos.
La materia que hoy abordamos -la pedofilia y la
pornografa infantil- tiene gran importancia, porque trata de delitos que
producen grave dao a los nios.
Son muchos los casos denunciados de abuso sexual
de menores que ocurren en la familia, en la escuela, en mbitos religiosos y en
lugares pblicos. Y son preocupantes las situaciones de pornografa infantil
porque, aprovechando los avances de las nuevas tecnologas de comunicacin
como Internet segn sealaron aqu algunos seores Senadores-, de
impresin grfica y de registro audiovisual, hacen posible que esa actividad
luctuosa se convierta en un comercio abominable y lucrativo. Digamos tambin
que son muchos los casos que se ocultan sobre abuso sexual de menores.
En tales circunstancias, los nios agredidos por
pedfilos quedan con secuelas difciles de borrar para el resto de sus vidas.
Hoy, los cientficos de diversas disciplinas y tendencias coinciden en afirmar
que nos encontramos, como sociedad global, especialmente vulnerables por un
sentimiento colectivo de incertidumbre, de perplejidad, de alarma frente a los
riesgos que son inminentes. Entre stos se encuentra la pedofilia, cuyo mbito
de accin es mundial. As lo ha reconocido el Instituto Interamericano del Nio
en recientes documentos y conferencias.
El
proyecto
que
hoy
debatimos
recoge
incuestionablemente los criterios inspiradores del Protocolo Facultativo de la
Convencin sobre los Derechos del Nio y la sensibilidad de la poblacin,
coincidentes en cuanto a reforzar al mximo la proteccin legal para menores
de 18 aos; y respecto del caso que hoy abordamos, en todo lo que signifique
afectar su normal desarrollo sexual y, con mayor razn, cuando sean objeto de
agresiones sexuales.
La iniciativa apunta a elevar la edad mnima para que
los menores puedan consentir las relaciones sexuales, la que en mi opinin
debe ser de 14 aos como se aprob en la Cmara de Diputados-, porque ella
ofrece ms garantas en cuanto a rechazar los abusos o el comercio sexual.
Tengamos presente, adems, que la informacin que entregan el Instituto
Nacional de la Juventud y CONASIDA seala que la edad de iniciacin sexual
de las mujeres es de 18 aos y la de los hombres, de 16 aos y 8 meses.
Por otra parte, la elevacin significativa de
prcticamente todas las penas relacionadas con los delitos de tal tipo como
aqu se manifest-, incluso los cometidos contra adultos, es una respuesta
eficaz a lo que nuestra sociedad exige. Sin embargo, no puedo menos que
hacer notar la diferencia existente y lo subrayo- entre el nmero de causas
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DISCUSIN SALA
ingresadas por delitos sexuales en los tribunales o en el Ministerio Pblico y la

cantidad de esos procesos sobre los que ha recado sentencia condenatoria.
Tal circunstancia, sumada a la elevada cifra de los
abusos no denunciados, revela que la mayora de los delitos sexuales no son
castigados, lo cual nos lleva a plantearnos que el aumento de las penas sobre
el particular es insuficiente si ellas no van acompaadas de la eficacia de las
disposiciones legales, particularmente las de orden procesal que faciliten la
investigacin, como bien seal uno de los seores oradores.
Uno de los grandes mritos de la iniciativa dice
relacin a los artculos que permitirn a la polica, dirigida por los jueces del
crimen o por fiscales, segn el caso, contar con mayores instrumentos de
investigacin.
Son importantes, asimismo, los preceptos cuyo
propsito es reprimir los delitos sexuales que se cometan a travs de Internet
o que se realicen en otros pases, cuando la vctima o el autor sea chileno. Eso
significa que en lo sucesivo los tribunales nacionales podrn abocarse a
conocer tales causas, en virtud de las modificaciones que se introducen al
Cdigo Orgnico de Tribunales, con el respaldo del Protocolo Facultativo de la
Convencin sobre los Derechos del Nio, lo que permite perseguir
internacionalmente tal tipo de conductas.
Honorables Senadores, hoy debe ser hora de
compromiso con los nios y su salud fsica y mental. Y eso es lo que hacemos
al comprometernos con la defensa de los infantes ante crmenes aberrantes
que, convertidos en experiencias de vida, dejan secuelas difciles de eliminar.
Paralelamente es importante -estoy seguro de que se ha ido consiguiendo- que
la sociedad repudie y denuncie, sin excepciones, la conducta de los pedfilos y
de quienes recurren a producir y comercializar material pornogrfico mediante
la utilizacin de menores.
Apoyamos el proyecto de ley, porque deseamos lo
mejor para nuestros jvenes y nios; y aprobarlo significa cumplir con quienes
representamos y con nuestra misin de legisladores.
seor Moreno.
Seor Presidente, en primer trmino, deseo dejar
constancia del agradecimiento a la Sala y a los miembros de la Comisin de
Constitucin, Legislacin y Justicia por haber permitido que el proyecto en
debate, que debi tratarse en el da de ayer, fuese retirado para un estudio
ms ampliado respecto de diversas materias que son extraordinariamente
delicadas y sensibles.
En segundo lugar, quiero expresar mi reconocimiento
a los Diputados seora Mara Pa Guzmn y seor Patricio Walker por la
iniciativa que promovieron, dado que no es normal que una mocin adquiera la
profundidad y significacin que ella ha alcanzado tanto en el debate de ahora
como en la opinin pblica. En mi concepto, ellos han realizado un esfuerzo
muy grande. Y el hecho de que la otra rama legislativa la haya aprobado por
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DISCUSIN SALA
unanimidad habla muy bien de la preocupacin existente por el tema que nos
ocupa.
Por otro lado, mencionar los aspectos positivos del
proyecto, dado el drama que conlleva: la perversidad del ser humano. Aqu es
necesario que se legisle para evitar, precisamente, los daos que producen
elementos disociados del bien comn en una sociedad, los cuales atentan
contra ella misma. Eso es lo que se busca penalizar.
Ante todo, es preciso sealar esto fue motivo de
debate en la Comisin y se halla consignado en el informe- la edad en la cual
se establece lo que podra denominarse en trminos simples la lnea entre lo
que es delito, cuando se atenta sexualmente contra un menor, y lo que
constituye una situacin de otra naturaleza en materia de pena al fijarse un
lmite distinto de edad.
Me explico: el Senado aprob el proyecto de Ley de
Matrimonio Civil, que modifica la normativa vigente. Esta ltima establece que
la edad para contraer matrimonio es de 12 aos para el hombre y la mujer,
que fue elevada a 16. Por lo tanto, al analizar la permisividad de los actos
sexuales, de acuerdo con el actual Cdigo Penal, aparece la primera
contradiccin. Porque en dicho cuerpo legal y en el primer informe de la
Comisin de Constitucin se acord mantener la edad de 12 aos para tal
efecto y rechazar el texto propuesto por la Cmara de Diputados, en vez de
elevar el nivel de proteccin a los 14, como se estaba sugiriendo.
Ello produjo un debate muy encendido en la
Comisin, en la cual el Senador que habla -como consta en el informe- qued
en minora. Sin embargo, en esa ocasin anunci que insistira en mi
planteamiento en la Sala, porque me parece un elemento necesario de
destacar.
El problema no es de tcnica penal, sino de la seal
que uno puede dar ante su propia sociedad respecto de los actos o atentados
contra personas de determinada edad y que carecen de capacidad para
defenderse. Aun cuando alguien diga que hubo consentimiento, actos de esa
naturaleza y sus implicancias en la vida de un individuo, obviamente, obligan a
una madurez que va ms all del discernimiento comn que pudiera
establecerse en un lmite de 12, 13 14 aos.
Seor Presidente, en el da de ayer, el seor
Presidente del Senado recibi una interesante comunicacin de la Central
Unitaria de Trabajadores, en la cual su Consejo Directivo Nacional, en
conocimiento de que esta Alta Corporacin discutira el lmite de edad para las
sanciones las cuales deberan ser drsticas y draconianas- respecto de
quienes atenten contra menores mediante delitos sexuales o ligados a la
pornografa, o a la utilizacin de aqullos, propone en principio fijar en 15 aos
la edad del consentimiento, y penalizar cualquier accin al margen de aqulla.
Ello habla muy bien de los trabajadores chilenos, los
cuales, obviamente, expresan su preocupacin -que comparto- en cuanto a
que la capacidad para defender a nias y nios en situaciones de esa
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naturaleza no puede estar sujeta a problemas de armona jurdica o penal, sino

a elementos pedaggicos.
El primer informe de la Comisin -que los seores
Senadores tienen a la vista- contiene muchas materias positivas, como se
seal en la relacin, pero que, en sntesis, significan elevar todas las penas y
sugiere acoger las propuestas de la Cmara de Diputados en su integridad probablemente, faltan uno o dos elementos a los cuales me referir- y ampliar
la penalizacin en algunos casos no consignados, como los delitos que implican
la utilizacin de Internet, los ilcitos penales que puedan haber sido cometidos
en el extranjero, u otros.
Hoy da, cuando recibimos a la Comisin de Justicia e
Interior de la Cmara de Diputados de Espaa, se indic en la Comisin de
Constitucin del Senado que precisamente dicho pas estaba iniciando un
estudio legislativo con el objeto de sancionar a los connacionales de esa nacin
que cometieran lo que ellos llaman atentados al turismo sexual; vale decir, el
aprovechamiento de empresas que organizan viajes a determinados pases, a
fin de usufructuar de servicios sexuales mediante menores o personas
incapacitadas para defenderse.
sa es la percepcin mundial.
Asimismo, en la Comisin vimos que pases como
Canad, Italia, Espaa, Dinamarca, tienen penas mucho ms altas que las
nuestras para sancionar delitos anlogos. Por lo tanto, es una seal que se
debe recoger. Alguien podr decir que se trata de culturas distintas. Cierto.
Son mucho ms permisivas que la chilena; pero, obviamente, se han
adelantado a rectificar situaciones que, en el fondo, crean tensiones muy
fuertes dentro de la sociedad.
No voy a entrar a una relacin pormenorizada
respecto de esta materia, pero s me referir a algunos temas pendientes.
stos son ocho. Y anuncio que presentar indicaciones al respecto para
debatirlos en la Comisin.
El primero de ellos dice relacin a las inhabilidades. El
Senado ha mantenido en el primer informe el concepto restringido y slo
incluye el trabajo en establecimientos educacionales. Y establece como
facultad del juez el imponerla. La propuesta que haremos mediante indicacin
es incluir cualquier trabajo que signifique una relacin directa y habitual con
nios, siendo obligatorio para el juez aplicar la inhabilidad para laborar con
menores de edad, no slo en una sala de clases, sino en un jardn infantil, en
un bus, en un transporte colectivo, en un supermercado o en un mall donde
se cuidan nios. O sea, el mbito de aplicacin debe estar claramente
determinado.
Asimismo, es preciso que quienes cometen tales
delitos queden sujetos a la vigilancia de la autoridad y sometidos a un estricto
resguardo, establecindose la obligatoriedad de informar su domicilio a
Carabineros cada tres meses. De manera que la sociedad tenga la capacidad
de controlar dnde y en qu situacin residen esas personas.
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DISCUSIN SALA
El segundo punto se refiere a la clausura de ciertos

establecimientos que la Cmara de Diputados aprob como definitiva respecto
de aquellos donde se produzca y distribuya pornografa infantil y se realicen
actos para promover la prostitucin infantil o abusos sexuales. Sin embargo, la
Comisin del Senado no acogi esta propuesta. Por lo tanto, formular
indicacin para restituirla a plenitud.
El tercer tema apunta a lo que se denomina cliente
de prostitucin infantil. Es necesario reponer la pena propuesta por la Cmara
de Diputados -presidio menor en su grado mximo (3 aos y un da a 5 aos)-,
en lugar de los541 das a 5 aos propuestos en el Senado. O sea, aqu se baj
el piso para quienes son los clientes de la prostitucin infantil. Vale decir, la
idea es extender la sancin a quien usufructua precisamente de la ignorancia o
de la fragilidad o la debilidad de una persona tan joven.
El cuarto punto es establecer un Registro de
Condena.
Que quede claro que los pederastas o pedfilos
condenados por los tribunales estarn en un Registro, y que sepan que sern
controlados, de manera que la sociedad tenga adonde recurrir con el objeto de
resguardarse de ellos.
Respecto de casos como los que hoy da ventila la
prensa o que estn viendo los tribunales, se ha concluido que la existencia de
registros habra evitado probablemente algunos de esos delitos. Por desgracia,
hemos sido testigos de los enormes daos ocasionados por ignorancia o por
desconocimiento de situaciones en que se encontraban los afectados.
El quinto aspecto se refiere a las facultades de
investigacin.
Es necesario traspasar esas atribuciones al Cdigo
Procesal Penal y ampliar las medidas relacionadas con la investigacin de los
delitos cometidos por una persona y no por una organizacin. Porque aqu se
parte de la base de que todo es una trama. No es as! Hay quienes no
necesitan pertenecer a una organizacin para provocar, a veces, mucho ms
dao que los coaligados con el fin de obtener una ventaja en este tipo de
delitos.
El sexto tema apunta a entregar a Carabineros la
facultad para ingresar a determinado lugar, sea domicilio o no, cuando haya
peligro en este sentido o se hubieren formulado denuncias concretas en
materia de acoso sexual. Este punto fue muy debatido, pues algunos aducen
que estara de por medio el derecho de propiedad, la integridad de la persona,
sus derechos humanos. No, seor Presidente! Porque si existe una denuncia y
hay una constatacin, esos funcionarios pueden entrar y rescatar al nio o la
nia, evitando as, como ha ocurrido en muchos casos, la repeticin de
situaciones que atentan contra los menores.
El sptimo incide en el recurso de apelacin en
medidas de proteccin.
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El Senado aprob la apelacin en tal sentido, pero es

necesario restablecer la vista preferente del recurso, con el objeto de darle
ms agilidad y flexibilidad en su aplicacin.
Finalmente, habra que corregir un elemento que
probablemente, dada la premura con que elaboramos el informe
complementario en la Comisin, ha quedado sujeto a una posible mala
interpretacin: las penas por abusos sexuales cometidos contra menores de 13
aos.
Esta materia -no entrar en tecnicismos- est
relacionada con el artculo 366 bis, que sanciona esos delitos con la pena de
presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo: tres
aos y un da a diez aos. Dicha norma est en conflicto con otra donde se
establece que el abuso a menores de 13 aos, en circunstancias de estupro,
tiene una pena de presidio menor en su grado mximo; es decir, de tres aos
y un da a cinco aos. Y hay que elevarla al mximo: diez aos.
Deseo concluir mi intervencin, seor Presidente,
manifestando nuestro acuerdo para aprobar el proyecto en estudio, el cual no
va a reparar los daos causados, pero tal vez impedir la repeticin de esas
situaciones en el futuro y ofrecer la seguridad de que al menos el sacrificio y
el dolor experimentados han servido para que otras familias, nias y nios, no
pasen por el calvario de muchas personas a raz de los vacos legales de
nuestra legislacin.
He dicho.
seor Chadwick.
El seor CHADWICK.- Seor Presidente, hablar en mi calidad de Presidente de
la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento y slo con el
propsito de completar una reflexin, en virtud del informe entregado por el
Senador seor Espina, que ha sido absolutamente riguroso y exhaustivo
respecto de todas las materias analizadas en aqulla, aunque pienso que falta
algo que mencionar en lo tocante al trabajo de la Comisin.
En nuestro sistema penal, o en cualquier otro, la
lgica con la cual se aborda la tipificacin de los delitos y su sancin se basa,
fundamentalmente, en las diferencias relacionadas con las penas o sanciones
que se aplican a determinadas conductas, conforme al grado o relevancia
social de los bienes jurdicos, para que stos queden garantizados y
protegidos. As, por ejemplo, al delito que se considera de ms gravedad o
significacin social se le otorga, obviamente, la mayor penalidad.
Desde ese punto de vista, se abordan las
modificaciones al sistema penal en la iniciativa en debate.
Lo que se busca, cuando se pretende introducir un
cambio en la estructura de esas normas, es mantener cierto equilibrio o
armona entre la pena y el bien jurdico resguardado, de acuerdo con su
importancia. Por eso, a modo de ejemplo, el homicidio siempre ha sido
considerado el delito de mayor gravedad, por ser la vida el bien jurdico
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DISCUSIN SALA
protegido. Y, por lo tanto, tiene una penalidad superior en sus distintas formas
y acepciones.
La Comisin, al iniciar el estudio del proyecto, lo
abord desde esa perspectiva, desde esa lgica, buscando el equilibrio y la
armona que deben existir en la materia, bajo la estructura tradicional del
Cdigo Penal, segn la cual los delitos de mayor significacin estn
relacionados con la proteccin del derecho a la vida. Sobre esa base se
aproxim a la iniciativa legal en debate y con esa lgica fue desarrollando sus
distintas conclusiones. Y a esto se debe el que, si bien aument, y nunca
rebaj las penalidades existentes respecto de los delitos de violencia y abuso
sexuales cometidos en contra de menores, no lo hizo con la decisin, fuerza y
sustancia con que vena el proyecto aprobado por la Cmara de Diputados. Eso
es as.
Desde tal perspectiva, durante el trabajo desarrollado
por la Comisin, de acuerdo con las pautas ya mencionadas, surgi,
proveniente de la sociedad, algo nuevo, distinto: un mensaje muy potente y
fuerte, cual es que el bien jurdico relacionado con la proteccin de los
menores frente a los delitos o abusos sexuales pasaba a constituirse en uno de
los de mayor significacin y relevancia para la sociedad chilena. Esto difiere de
cmo se abordaban los tipos y las sanciones penales, ya que rompe la lgica
tradicional seguida por decenas de aos en el Cdigo Penal.
Ante un hecho de tal magnitud e importancia, como
Presidente de la Comisin de Constitucin deseo felicitar a quienes hicieron
posible que el mensaje de la sociedad chilena irrumpiera con tanta fuerza: a la
Cmara Baja, que aprob unnimemente el proyecto; a los Parlamentarios
autores de la mocin que nos permite desarrollar este debate los Diputados
seora Pa Guzmn y seor Patricio Walker-, y en forma muy especial a las
agrupaciones de padres de hijos vctimas de la violencia sexual.
Dichas entidades han tenido la capacidad y la
tenacidad de lograr algo muy difcil: cambiar el eje y la visin con que se
aborda un tema. En efecto, ya no se hace conforme a cierta perspectiva, sino
con un criterio que irrumpe y traspasa la lgica tradicional, en este caso, de la
ciencia penal.
A mi juicio, la Cmara de Diputados y esas
agrupaciones han constituido un factor muy importante para transmitir un
mensaje distinto que la sociedad chilena ha querido enviar al Senado.
La Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y
Reglamento ha llevado a cabo una tarea difcil y, en mi opinin, lo ha hecho en
forma oportuna, y lo que es ms importante, en trminos absolutamente
transparentes. Ha tenido la capacidad y la sensibilidad de recibir un mensaje
enviado por la sociedad chilena, de cambiar su visin, su enfoque, y de
procurar que aqul pueda hacerse realidad.
Seor Presidente, segn mi parecer, no hay peor
legislador que el que se escuda en su soberbia intelectual o se esconde en
dogmatismos o en tecnicismos para hacer las leyes. El buen legislador es aquel
que, con rigor y provisto de los conocimientos cientficos del caso, sabe abrir
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DISCUSIN SALA
los ojos frente a la realidad para escuchar lo que la sociedad -en este caso, la
nuestra- nos demanda y exige.
Creo que la Comisin de Constitucin modific
oportunamente su visin y rectific la forma de abordar este problema; es
decir, escuchando, como siempre debiramos hacerlo, los mensajes de la
gente, lo que pide a sus legisladores, que en esta oportunidad consiste
precisamente en que la ley acte con el mayor rigor posible para dar al bien
jurdico de la proteccin de los menores la relevancia jurdica y social que
merece.
No voy entrar al detalle del proyecto, porque ya lo
han hecho exhaustivamente los Senadores seores Espina y Moreno, pero s
quiero sealar que se ha recogido sustancialmente el trabajo efectuado por la
Cmara de Diputados, en cuanto a aumentar drsticamente las penas, a crear
nuevos tipos penales que vienen a salvar las omisiones que se haban
producido y que persistan en nuestra legislacin, y a disponer de mecanismos
procesales ms eficaces para lo que manifestaron los magistrados que
concurrieron a nuestra Comisin: la necesidad de contar con mecanismos
procesales ms giles y eficaces para la investigacin de estos delitos.
Pienso que el informe que la Comisin de
Constitucin presenta hoy da a la Sala recoge ese mensaje de la sociedad y,
sustancialmente, las proposiciones de la Cmara de Diputados que, a mi juicio,
apuntan en la direccin correcta.
Se plantearon distintas indicaciones. Hoy se me han
hecho llegar varias que van dirigidas bsicamente a dos aspectos que la
Comisin revis y que son susceptibles de perfeccionamiento. Uno, relativo a la
pena accesoria de las inhabilidades para ejercer determinadas funciones o
actividades que digan relacin al cuidado o atencin de menores, punto en el
cual debemos salvar una cuestin referida a la constitucionalidad de los tipos
penales y las sanciones. Y el otro, concerniente a los registros de las personas
procesadas y culpables de delitos de esa clase. Se estimaba al respecto que
bastaba el certificado de antecedentes, pero hay buenas razones para pensar
que eso no es suficiente, considerando los medios existentes para evitar que
contengan informacin detallada.
De aprobarse la idea de legislar -estoy seguro de que
as ocurrir-, dispondremos del tiempo necesario para analizar esas
indicaciones y as perfeccionar la iniciativa.
Para finalizar, considero fundamental enviar desde el
Senado dos mensajes que, espero, tengan la mayor resonancia posible.
El primero advierte, en trminos categricos y
decididos, que la sociedad chilena actuar siempre con la mayor fuerza y rigor
posibles, en lo que respecta a la sancin, el reproche moral y social, frente a
conductas tan repudiables como las de estos delitos. Y utilizo el vocablo
siempre -y lo remarco- porque el gran desafo que todos debemos asumir es
que esto no se limite a despachar un proyecto de ley, sino que se constituya
en una actitud permanente, porque, quizs, en pocas semanas ms estas
noticias no ocupen ya las pginas de los diarios y sus titulares, y los problemas
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DISCUSIN SALA
sigan exactamente igual. Ojal -como ha ocurrido estos das, y nos felicitamos
por ello- existan los mismos resortes para que todas las instituciones que
conforman la sociedad chilena reaccionen con fuerza en el reproche moral y
social que tales conductas merecen.
Creo, al mismo tiempo, que hoy da el Senado, y el
Congreso en general, envan un mensaje muy potente a los jueces que en el
futuro tendrn que aplicar esta normativa. Y en l el Parlamento les est
diciendo que la historia de la ley y la voluntad del legislador apuntan
claramente a que deben actuar con decisin, rigurosamente, sin debilidades,
aplicando la justicia con la mayor drasticidad posible. Ojal que nuestros
jueces lo asuman en la misma forma como la voluntad poltica se ha expresado
hoy da en el Senado.
He dicho.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Tiene la palabra el Senador
Viera-Gallo.
El seor VIERA-GALLO.- Seor Presidente, como se ha dicho esta tarde, no
cabe la menor duda de que los delitos de pedofilia merecen el mayor repudio y
rechazo tico y jurdico.
Sin embargo, la forma como esta Corporacin ha
enfrentado el tema, a m por lo menos no me deja plenamente satisfecho
porque en un primer momento la Comisin de Constitucin, Legislacin y
Justicia dijo una cosa y, poco despus, otra muy distinta. Todo esto al calor del
debate de los que se califican como mensajes que vienen de la sociedad o de
los delitos que conmueven a la opinin pblica.
No s si lo mejor es legislar sobre la sangre
derramada, el honor mancillado, con la frialdad que a veces requiere el trabajo
legislativo.
La verdad es que el Cdigo Penal ordena los bienes
jurdicos segn una jerarqua tica, y atribuye determinadas penas segn el
reproche moral que los atentados a esos mismos bienes jurdicos provocan.
En el proyecto enviado por el Presidente Federico
Errzuriz, en 1873, se dice con toda claridad: primero se defiende la sociedad,
el Estado; despus la familia, y luego, el individuo.
En
1996
este
mismo
Parlamento
modific
completamente el captulo referente a los delitos sexuales. Y cambi el
concepto del bien jurdico protegido. Empero, dej muchas lagunas respecto al
problema de la pedofilia.
En consecuencia, lo que uno echara de menos -y s
que el Ministerio de Justicia est trabajando al respecto- es una reforma global
del Cdigo Penal. ste data de 1873 y a esta altura no s si podemos hablar en
Chile de una jerarqua lgica de bienes jurdicos y de penas correspondientes.
Cualquier anlisis objetivo dira que ms bien hemos ido al vaivn de lo que la
sociedad va considerando como las conductas ms reprochables.
En el caso que nos ocupa, que es el de la pedofilia, el
bien jurdico bsico es la idea de la libertad sexual de la persona adulta. Se
han fijado los 13 aos como la edad despus de la cual habra capacidad para
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DISCUSIN SALA
la actividad sexual. Pero se protege esa libertad entre los 18 y los 13 aos,
porque se entiende que hay todava un proceso de formacin. Y, obviamente,
se niega esa libertad a los menores de 13; y lo que se defiende ah es su
dignidad como ser humano, como persona.
Aqu se ha hablado con mucha claridad sobre los
distintos tipos penales. Quiero sealar simplemente que el delito de pedofilia
es hoy da una lacra mundial. Parlamentarios espaoles nos contaban
precisamente de las distintas directivas que el Consejo de Europa y la Unin
Europea han tomado en esta materia. Es un fenmeno -por lo menos en su
envergadura- nuevo y alarmante.
El meollo del proyecto de los Diputados seora Pa
Guzmn y seor Patricio Walker es el problema de la pedofilia.
Repito: la edad de discernimiento se ha subido a 13
aos, y se ha hecho una distincin -a mi juicio muy importante, la cual tal vez
no se ha enfatizado mucho- en cuanto a que una cosa son las conductas
pedfilas aberrantes del individuo, y otra, las organizaciones criminales
pedfilas que se aprovechan de esa desviacin, perversin o inclinacin que
tienen ciertas personas. Es ste el problema ms grave sin duda alguna: la
organizacin criminal de dimensin internacional, cuya expresin mxima est
en el turismo sexual, pero que tambin acta en la trata de menores, y que ha
encontrado en la Internet el mtodo ms eficaz para actuar.
Ha sido muy ilustrativa y al mismo tiempo muy
sorprendente para muchos de nosotros la exposicin de la Brigada
Investigadora del Ciber Crimen de la Polica de Investigaciones de Chile
respecto a cmo funciona la pedofilia en la Internet.
Debemos reconocer que si bien en el proyecto hemos
avanzado en un aspecto, estamos lejos de ser eficaces en la sancin y
persecucin de este tipo de crmenes en la red.
Por qu hemos avanzado? Porque al menos en un
punto hemos zanjado el tema: se ha conferido jurisdiccin universal a nuestros
tribunales en los casos de produccin y distribucin de pornografa infantil por
la red cuando estn involucrados o nacionales que cometen el delito o menores
chilenos. Esto significa que si el da de maana, desde cualquier pas
Irlanda, Tailandia, Suiza, etctera, se difunden por la Internet imgenes
pornogrficas de nios chilenos, nuestros jueces tendrn jurisdiccin para
perseguir ese delito que, en teora, o segn la tradicin penal, se habra
cometido en Tailandia, Irlanda o Suiza. Este cambio es bastante importante, y
va en paralelo con el de la jurisdiccin respecto de los delitos de narcotrfico.
Pienso que esto puede facilitar la accin de los tribunales. Sin embargo,
todava hay demasiados impedimentos por la forma como est organizada la
red, mediante servidores, para que la accin de la Polica de Investigaciones y
de los tribunales sea eficaz.
Ahora bien, en relacin con el delito propiamente tal,
lo ms importante no es el alza de las penas. El hecho de que el Senado las
aumente o disminuya puede causar impacto en la opinin pblica. Se pueden
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DISCUSIN SALA
dar conferencias de prensa, hacer alegatos en televisin; pero, al final, son los
jueces quienes deben aplicar la norma.
El mensaje del Gobierno que acompaa el envo del
Cdigo Penal al Congreso dice con bastante claridad que En esta materia,
como en todo lo que concierne al Derecho Penal, es indispensable confiar a la
rectitud y al sano criterio del magistrado gran parte de lo que debiera en rigor
hallarse consignado en la ley, pues no hay precepto alguno general, por claro y
perfecto que se suponga, que pueda suplir la apreciacin juiciosa de los
hechos, propia slo del tribunal que los ve y los pesa..
En consecuencia, al final, frente a hechos dramticos,
un juez se orientar por criterios de justicia y buscar interpretaciones de la
ley que lo lleven a dictar sentencias justas. En cambio, el legislador da pautas
generales. Despus entran a pesar atenuantes y agravantes, y sos son
criterios de reprochabilidad que slo puede determinar el tribunal.
Por tanto, ms que el aumento de la pena, lo
importante son los mecanismos que establece el proyecto para la persecucin
del delito, especialmente de la organizacin criminal pedfila, como es el uso
de agentes encubiertos, la posibilidad de interceptacin telefnica y de
filmaciones llammoslas clandestinas. Es decir, todo aquello que pretende
desbaratar una organizacin criminal. Eso me parece ms relevante.
Respecto de los delitos propiamente tales, creo que
se ha logrado un perfeccionamiento en la tipologa de muchos de ellos, y hay
novedades importantes que la ciudadana deber sopesar suficientemente.
Por primera vez se castiga a quien compra digmoslo as- servicios de prostitucin de menores. Esto que parece muy
obvio, lo es si se trata de impberes; pero es bastante menos obvio en el caso
de pberes cuya edad el cliente no sabe distinguir. Repito, por primera vez en
la historia penal de Chile se sanciona a quien usa de la prostitucin de
menores.
Segunda novedad, tambin por primera vez se
penaliza a quien posee material pornogrfico y no slo al que lo produce,
distribuye o almacena para venderlo. Normalmente, se supone que el que
dispone de tal material, si bien se trata de una conducta reprochable desde un
punto de vista tico, no causa mal alguno, porque es un problema personal. Es
como el caso del que consume drogas o alcohol, conducta que no est penada.
Resulta evidente que tratndose de menores la
situacin es mucho ms grave, y en pases europeos tambin se ha sancionado
la posesin de material pornogrfico infantil. Y, por eso, parece lgico el paso
que se est dando.
Pero insisto en que es evidente la existencia de
pornografa de impberes, y es algo que repugna. Sin embargo, es mucho
menos evidente para quien adquiere material pornogrfico distinguir entre una
muchacha de 19 y otra de 17. Todo lmite es de por s arbitrario y resulta muy
difcil saber qu se est adquiriendo. En esos casos el juez deber aplicar su
criterio, porque se trata de -como se dice- posesin dolosa, por lo que debe
haber un doble conocimiento del hecho. O sea, no slo saber que se est
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comprando pornografa infantil, sino tambin conocer la edad de las personas

que participan en esa situacin.
Ha habido perfeccionamientos de los distintos tipos
penales que ameritan una revisin ms calmada en el segundo informe, a fin
de tratar de mejorar la forma como se configuran y, al mismo tiempo, para
tratar de dar mayor lgica a las distintas penalidades que se establecen.
Por otra parte, aprovechando la presencia del seor
Ministro de Justicia, deseo insistir en la necesidad de que el proyecto que
modifica el Cdigo Penal, que se est elaborando -se viene haciendo desde que
yo era Subsecretario, o tal vez desde antes, cuando el Presidente del Senado
estudiaba leyes- y que ahora est ms avanzado, el cual, se dice, sera el
Cdigo Penal modelo para Amrica Latina, sea enviado al Parlamento lo antes
posible. Porque estos parches a dicho cuerpo de leyes pueden introducir
confusin, no en el ciudadano comn, pero s en quien estudia Derecho y, por
tanto, tambin en los jueces. Cabe recordar que siempre se deca en la Escuela
de Derecho que quien roba una gallina o una vaca tiene una pena mayor que el
que, por ejemplo, mata a alguien.
Hoy podemos tener una legislacin ms grave. A lo
mejor es peor abusar de un nio que matarlo -desconozco si ello es tan
evidente-; es algo que habra que pensar. Tal vez es peor abusar sexualmente
de un nio, porque lo deja vivo y le causa un dao para toda la vida; pero
tambin matarlo es muy grave. Entonces, todo esto debiera llevarnos a
reflexiones ms profundas respecto del trabajo realizado.
Entiendo que hemos tratado de dar respuesta a un
clamor ciudadano a travs de la generosidad de los dos Diputados que asisten
al debate y que con mucha fuerza combaten la pedofilia. Y con toda razn.
Ojal podamos tener una legislacin penal ms
armnica y con mayor lgica que la de 1873, porque sa qued atrs.
Cualquier persona que lea el Cdigo Penal y los distintos tipos de delitos se da
cuenta de ello. Lo acabamos de poner al da, en 1996, en materia de delitos
sexuales, pero ya no es suficiente. Y ahora damos otro paso, que sabemos
insuficiente, en lo que se refiere a la pornografa infantil por Internet.
Por ello, insisto en la importancia del proyecto que
nos ocupa. Por lo menos yo le doy mi respaldo. Pero tambin debemos
reconocer los lmites del trabajo que estamos realizando.
seor Larran.
El seor LARRAN.- Seor Presidente, hace algunos aos, seis o siete, se
realiz en el Congreso un trabajo completo y exhaustivo para actualizar y
mejorar nuestra legislacin en materia de delitos sexuales. Como resultado, se
configur un catlogo nuevo y muy amplio de proteccin a quienes son
susceptibles de caer vctimas de ese tipo de agresiones. En aquella
oportunidad no se avanz ms all precisamente por las restricciones, en
cierto sentido de carcter tcnico en el mbito del Derecho Penal, que nos
hicieron presentes diversos profesores universitarios de la especialidad.
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Hoy da, cuando se da este paso -como lo ha

sealado el Senador seor Chadwick- se est yendo ms all de lo que en
estricto rigor corresponde a las categorizaciones que se han hecho
habitualmente en la materia, porque se prioriza de manera ms amplia lo que
significa la perpetracin de estos ataques.
No creo que ello pueda interpretarse slo como
respuesta a la presin pblica, o como una modificacin legislativa surgida al
calor de los hechos, porque aqu hay mucho de fondo que nos lleva, quiz por
las circunstancias y por los hechos, a modificar las penas y a aumentar la
drasticidad de las sanciones. Comparto en lo fundamental la iniciativa en
debate y ciertamente la votar a favor; pero no puedo dejar de formular
algunas observaciones.
Se ha mencionado que uno de los delitos cuya
sancin se va a corregir es precisamente el contenido en el artculo 372 bis del
Cdigo Penal, que se refiere a la violacin que, adems, conlleva homicidio,
delito respecto del cual se est aumentando la pena mnima (hoy de quince
aos y un da) a presidio perpetuo. Se quiere que el rango de sanciones de que
dispone el juez frente a la comisin de estos ilcitos sea mayor. Por qu?
Porque estamos frente a la violacin seguida de homicidio. Si hay delitos
aberrantes y repugnantes a la conciencia humana, ciertamente ste es uno de
aquellos, lo que constituye la razn de su alta penalidad. Pero aqu no se
puede hacer todo lo que, segn muchos pensamos, debiera hacerse, esto es
disponer tambin, dentro de todo el repertorio de posibilidades, de la pena de
muerte para los culpables.
Cuando se someti a la revisin de nuestro Cdigo la
eliminacin de la pena de muerte, pedimos que sta quedara vigente al menos
para dos delitos que a nuestro juicio lo ameritaban: uno era el secuestro
seguido de homicidio; el otro, precisamente el de violacin de menores seguido
de homicidio. Por qu? No a causa de que haya personas entusiastamente
partidarias de la pena capital. Quin puede desear o procurar la muerte de
otro! Pero en los dos delitos mencionados se produce un hecho muy
importante de tener presente: el secuestrador que despus asesina a su
vctima, o el violador que hace lo mismo, sabe que est procediendo en forma
impune. Ello, por tener la certeza de que, aun cuando puede ser sancionado,
su vida le est garantizada al no existir pena de muerte.
Eso me parece injusto.
Si por el hecho de disponerse de esta penalidad
salvramos la vida de una sola vctima, de un solo nio violado que est a
punto de ser asesinado porque el autor, por temor a la pena de muerte, lo
dejara con vida, se justificara imponer tal penalidad. Lamentablemente, en
aquella oportunidad no fuimos odos. Ahora tenemos la posibilidad de
sancionar aquellos delitos con presidio perpetuo a presidio perpetuo calificado;
pero no de impedir su comisin, en parte, precisamente, por no disponer del
repertorio completo que debera destinarse a defender la sociedad. sta ha
perdido un arma de defensa frente a un hecho aberrante.
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Pinsese en el secuestro. Es un delito que puede

hacer an ms evidente esta circunstancia, porque los secuestros son
normalmente prolongados en el tiempo. Por lo tanto hay premeditacin
cuando, adems de secuestro, se comete homicidio. El haber tenido aquella
pena disponible habra sido una medida preventiva eficaz. En el delito que
estamos analizando, ciertamente tambin hubiera resultado eficaz.
Hemos dejado a las vctimas del delito de violacin
con menor defensa, dando cierta impunidad al violador, que no estar
reprimido por la posibilidad de que se le aplique la pena capital.
Quiero levantar la voz porque, a mi modo de ver,
constituye una injusticia dejar en detrimento a un menor sometido a esos
vejmenes, y que adems puede ser asesinado por su victimario. Realmente,
se trata de un acto brutal. Brutal no solamente en contra de la vctima, sino
tambin en contra de su familia, de sus cercanos, en contra de la sociedad. Y
sta, y los familiares, no pueden defenderse de tal delito porque no existen
las penalidades adecuadas para hacer justicia!
Seor Presidente, menciono todo esto aunque slo
sea para dejar constancia de que hay que ser claro y preciso cuando se quiere
combatir delitos de esta naturaleza. Es preciso ser duro y drstico, sobre todo
cuando se produce un aumento de tales hechos delictivos, porque ello importa
una tremenda sensacin de inseguridad e impunidad. Pienso que, aun cuando
parezca que estas medidas se adoptan en forma tarda, son de todos modos
positivas, porque permiten pensar que hacia el futuro habr mayor fuerza y
energa disponibles para sancionar con dureza a quienes perpetran estos
delitos. Lamentablemente, en ciertas hiptesis, como es el caso de la violacin
con homicidio, no ser posible disponer de toda la penalidad que en algunos
casos correspondera aplicar. Por qu? En mi opinin, porque, por razones
muy altruistas y que respeto profundamente, ya que al final estn fundadas
en la conciencia de cada cual, se opta por un camino en el que, como ocurre
respecto de los dos casos que he mencionado -uno atinente a lo que ahora
estamos revisando-, se ha actuado, a mi juicio, con debilidad.
He dicho.
seor Naranjo.
El seor NARANJO.- Seor Presidente, me parece de suma importancia que
hoy estemos dando una clara seal al pas en lo relativo a la proteccin de los
menores. Por eso aprecio el mrito de la mocin presentada por los Diputados
seora Guzmn y seor Walker; y valoro muy positivamente que la Comisin
de Constitucin haya modificado su postura. Ello, debido a que, de acuerdo con
la lectura que se hace de su primer informe, caben dos alternativas: o no se
capt bien la seal entregada por la realidad nacional, o, fruto de las
presiones,
tuvo que modificar su posicin. Prefiero quedarme con la
honestidad con que ha planteado su parecer, en el sentido de que no haba
captado bien. Porque sera lamentable que el Senado, o el Congreso en general
actuaran bajo presiones.
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Me imagino que no percibi adecuadamente lo que la

sociedad reclamaba en torno de este tema tan delicado. Y por eso creo que es
importante lo que hoy da estamos haciendo en el Parlamento, y
particularmente en esta Corporacin, en cuanto a dar una clara seal de que
Chile est por la proteccin de los menores frente al abuso y a la explotacin
sexual, y que esto pasa a ser una cuestin trascendental para nuestro pas y
particularmente para los nios y nias que se desarrollan en l. Esto,
especialmente partiendo de la base de que todos esperamos que sea en un
ambiente libre de agresiones a su integridad, y de que quienes intenten
daarlos sepan que sern reprimidos y sancionados rigurosamente.
Por eso debemos demostrar que en Chile se protege
a los menores y que no habr impunidad para quienes quieran realizar graves
aberraciones con ellos. Los delincuentes sexuales deben saber que en nuestro
pas nunca ms podrn cometer libremente esta clase de delitos sin ser
sancionados.
Sobre el particular, me parece que la Cmara de
Diputados entendi bien esta situacin al efectuar las modificaciones
pertinentes en el proyecto, al crear tipos de penas eficientes y al entregar a las
policas procedimientos eficaces para perseguir a los delincuentes.
Estimo que el Parlamento debe captar la realidad
nacional, particularmente cuando a diario informa la prensa de cmo cientos
de nios y adolescentes son objeto de abusos y explotacin por quienes lucran
o satisfacen deseos aberrantes, causndoles no slo un grave dao mental,
sino tambin fsico.
Pero lo peor an es que pareca ser que el Estado no
estaba dando proteccin adecuada ante esta clase de delitos, dejando en la
sociedad una sensacin de injusticia y causando en especial un grave dolor a
las familias de estos nios, que vean cmo los delincuentes muchas veces
quedaban libres o con condenas muy reducidas.
Desde ese punto de vista, aprobar la idea de
legislar, pero dejando claramente establecido que es vital mejorar el proyecto
que hoy se ha presentado a la Sala, ya que nuestro deber como legisladores es
proteger principalmente a los ms dbiles en este caso, a nios y nias-,
mediante el establecimiento de sanciones ejemplarizadoras, disuasivas y que
guarden relacin con el dao causado.
De igual forma, debemos generar herramientas
legales para que las policas dispongan de todos los medios tendientes a
investigar esta clase de delitos, para que los tribunales de justicia posean las
facultades que permitan detener y condenar a los pedfilos, abusadores y
explotadores sexuales de menores, y por sobre todo- para que nuestros
nios, nias y adolescentes cuenten con los medios de proteccin adecuados.
Si hay prostitucin infantil, se debe a que hay clientes
que buscan a menores para obtener favores sexuales a cambio de dinero.
Existen verdaderas mafias dedicadas a este lucrativo negocio, que abusan del
desamparo en que se encuentran muchos nios y nias por su situacin
econmica.
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Al respecto, me parece bien que a travs de esta

iniciativa de ley podamos abordar todo lo relacionado con los delitos en
Internet, con el turismo sexual, como tambin con la clausura de los
establecimientos donde se llevan a cabo esas acciones.
Del mismo modo, comparto plenamente la idea de un
registro de condenas, de que se debe dotar de mayores facultades a las
policas para que puedan mejorar su labor investigadora y de que los recursos
de apelacin deban ser conocidos con preferencia en los tribunales.
Si hay pornografa infantil actualmente es porque
existe, repito, un mercado exigente que la demanda. Mientras ms pequeos
son los menores, ms dinero se paga. No debemos olvidar que es un negocio
que genera millones de dlares, tanto como el trfico de armas o de drogas.
Hemos procurado todos los medios para evitar y
sancionar duramente esos ltimos trficos, pero cuando se observaba lo que
haba sido la posicin de la Comisin de Constitucin, muchas veces quedaba
una gran interrogante. Si hemos actuado con tanta dureza para combatirlos,
por qu daba la impresin de tanta debilidad para enfrentar la pornografa y
la pedofilia?
Por eso, seor Presidente, es importante que hoy
hagamos concordante nuestra legislacin con todo lo que tiene que ver con la
Convencin sobre los Derechos del Nio, en lo relativo a la venta de nios, a la
prostitucin infantil y a utilizarlos en la pornografa.
Lo que estamos debatiendo hoy es si acaso queremos
que nuestros nios y nias crezcan en un ambiente sano y -lo ms importantepuedan tener una vida digna.
Por las razones expuestas, votar a favor de la
iniciativa en debate y desde ya anuncio que formular algunas indicaciones
para mejorarla.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Por motivos de qurum, hago
presente la conveniencia de determinar un plazo para indicaciones.
El seor Presidente de la Comisin ha sugerido fijar el
lunes 13, a las 12, para ese efecto.
El seor VIERA-GALLO.- Es mejor contar con una semana ms.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- En ese caso, sera el 20 de
octubre.
El seor ESPINA.- Me permite, seor Presidente?
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- S, seor Senador, pero no
hagamos una discusin sobre el punto.
El seor ESPINA.- No quiero provocar un debate, seor Presidente, sino
fundamentar por qu considero mejor el lunes 13.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Que sea en forma breve.
El seor ESPINA.- Pienso que ello permite analizar el proyecto a la semana
subsiguiente. De lo contrario, se atrasar prcticamente un mes en su
despacho.
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El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Propongo algo concreto. Fijemos

como fecha para presentar indicaciones el lunes 13, a las 12, sin perjuicio de
facultar para recibirlas mientras se discute la iniciativa en el rgano tcnico.
El seor CHADWICK.- No tenemos inconveniente al respecto, seor Presidente.
De ese modo el Honorable seor Viera-Gallo, quien concurre siempre a la
Comisin, tendr la posibilidad de formularlas.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Podrn ser entregadas en
cualquier momento, dentro de ese lapso.
El seor CHADWICK.- As es. Hasta el lunes 13. El martes la Comisin
despachara el proyecto.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- En consecuencia, se fija como
plazo para presentar indicaciones el lunes 13 de octubre, a las 12, sin perjuicio
de la posibilidad de recibirlas durante el perodo en que sesione la Comisin.
El seor GAZMURI.- Muy bien, seor Presidente! Salomnica su solucin!
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Acordado.
Tiene la palabra el Honorable seor Gazmuri.
El seor GAZMURI.- Seor Presidente, en general, comparto plenamente lo
manifestado por el ex Subsecretario de Justicia Senador seor Viera-Gallo.
Lamento que el Honorable colega haya durado tan poco en el cargo. Si
hubiera contado con seis aos, a lo mejor habra dado trmino a la reforma
integral del Cdigo Penal...! Pero, en fin, sa es una tarea que queda
pendiente.
Quiero hacer slo algunas reflexiones sobre el asunto
que nos ocupa, partiendo de la base de que el abuso sexual es una prctica
particularmente aberrante para cualquier tica que se base en la afirmacin de
la esencial dignidad de la persona humana.
No es una casualidad que cuando se desea humillar a
las personas se las somete a abusos sexuales. La prctica extensa de la tortura
en el pas lo demostr hasta la saciedad. No se trata slo de que puede existir
un particular masoquismo de los torturadores, sino de que tambin tiene lugar
una gran humillacin y un grave deterioro en la dignidad de quienes son objeto
de abusos sexuales.
El abuso sexual a menores resulta doblemente
aberrante y condenable, porque a la indefensin de las vctimas en el momento
en que son atacadas se suma el hecho de que deben reponerse y superar las
profundas y traumticas secuelas que conlleva tal acto.
Por lo tanto, creo que todo lo que hagamos como
sociedad para prevenir y castigar esas prcticas es un asunto que debe tener
una alta prioridad. En especial, porque tengo la impresin de que en los
ltimos aos nos hemos visto sorprendidos por su extensin y por su aparicin
en la escena pblica.
Ignoro si lo que ha aumentado es la visibilidad o las
prcticas pedfilas. Pero lo cierto es que ha crecido de manera extraordinaria
es un elemento doloroso pero positivo- la conciencia ciudadana de que son
mucho ms extendidas de lo que suponamos, en las familias, en las escuelas,
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en las calles, con jvenes bajo riesgo social. Y a ello se agrega la organizacin
criminal de la pedofilia y su carcter cada vez ms global.
Tengo la impresin de que estamos frente a un
problema de la mayor importancia para la comunidad, ante el cual se debe
reaccionar con rapidez y eficacia. En ese sentido, me parece pertinente que
estemos perfeccionando nuestra legislacin seguramente, con algn retraso-,
y votar a favor el proyecto.
Estoy particularmente de acuerdo con la creacin de
ciertos tipos penales, algunos de ellos completamente nuevos en nuestro
ordenamiento jurdico, como el castigo al cliente de un menor de edad que se
prostituya. S que ste es un asunto muy discutible, pero considero que en la
circunstancia particular de la prostitucin infantil se justifica plenamente que
se cree una figura penal especfica.
Encuentro muy positiva la extensin de la
competencia de los tribunales nacionales a determinados delitos sexuales
cometidos fuera de nuestro territorio. Creo que sta es una respuesta a
acciones de un carcter cada vez ms global. Pienso que en la discusin
particular podramos extender la competencia respecto de otros delitos
contemplados en la iniciativa.
Considero muy importante que se establezcan
mejoras procesales para intervenir estas nuevas redes delictuales de pedofilia
y prevenir su aparicin. Como ha dicho el Senador seor Viera-Gallo, es
posible que en esta parte de la legislacin estemos todava un poco atrs de lo
que es el desarrollo de las modalidades que asume, sobre todo en la red
informtica, la organizacin criminal pedfila.
En cuanto al aumento de penas, es necesario verlas
caso a caso. Sobre ello no tengo todava una opinin formada, definitiva.
Algunas habr que elevarlas, pero es algo que se ver en su momento.
Quedo con la preocupacin que ha planteado el
Honorable seor Viera-Gallo en el sentido de que, sin duda, debemos tener un
Cdigo Penal donde exista una adecuacin de sanciones de acuerdo con
nuestra valoracin de los bienes jurdicos que se deben defender en la
legislacin penal.
Quiero hacer la prevencin de que slo aumentando
las penas no vamos a resolver el problema, pues considero que no son un
elemento disuasivo muy determinante cuando hay conductas de esta
naturaleza. Pienso que toda la criminologa llegara a esa conclusin. No digo
que no haya que elevar penas, porque son seales, signos, y la justicia
tambin posee una funcin reparatoria. Pero creo que a la sociedad lo que ms
le debe interesar no es tanto penalizar a los delincuentes, sino disminuir el
abuso sexual de menores. Y eso no va a ocurrir slo con el aumento de la
penalizacin.
Tengo la impresin de que, sobre todo en esta
sociedad, quedamos muy tranquilos cuando resolvemos formalmente los
problemas. Normalmente, cuando hay delitos o situaciones pblicas que
producen conmocin, hacemos una ley, elevamos las penas y sentimos que la
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tarea est hecha. Eso sucedi con lo concerniente a la violencia en los

estadios, con lo relativo a las barras bravas, y ocurre con cualquier situacin
que provoque cierta conmocin pblica.
A mi juicio, el tema es de tal importancia social, ante
la eventualidad de daos irreparables, que seramos completamente cortos de
vista si creyramos que este asunto lo vamos a solucionar slo con el aumento
de las penalidades o con la tipificacin de nuevos delitos, sin perjuicio de la
importancia que pueda tener el proyecto en debate.
Juzgo relevante la educacin en la familia, en los
nios, el control social sobre la pedofilia, el control en el sistema escolar, que
es donde se producen muchas y reiteradas prcticas pedfilas. Porque incluso
se han registrado escndalos -como en Talca, en el ao en curso, si mal no
recuerdo- hasta en jardines infantiles, con abusos en nios muy pequeos por
parte del propio personal que los atenda. En fin, me parece que debe existir
un trabajo de la sociedad, del Gobierno, del sistema escolar, de las iglesias, en
orden a establecer niveles de educacin, de prevencin y de control social que
considero fundamentales para evitar que esas prcticas se sigan desarrollando.
Finalmente, creo que de igual forma se hace
indispensable un conocimiento ms a fondo de las causas que llevan a los
comportamientos pedfilos y de cules pueden ser los elementos de terapia,
de sanacin, pues, sin ser un especialista, pienso que los individuos que
incurren en ellos deben ser personas profundamente desequilibradas y, de
alguna manera, enfermas.
Por lo tanto, me parece fundamental atender esa
dimensin del asunto y no quedarnos slo en leyes que pueden constituir una
contribucin, que son seales potentes, que pueden ser muy tiles en la
represin sobre todo de las redes criminales. Porque estamos frente a un
problema mucho ms profundo, en la medida en que estos comportamientos y
tendencias, por lo menos para el Senador que habla, resultan,
desgraciadamente, mucho ms comunes, ms reiterados, ms extendidos de
lo que uno habra podido suponer hace algunos aos.
He dicho.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Est por cumplirse el tiempo del
Orden del Da.
Si no hay objeciones, se tomar la votacin
fundamentando su pronunciamiento en primer lugar los Senadores seores
Ruiz-Esquide y Frei, quienes tambin se hallaban inscritos para intervenir.
Igualmente, desea usar de la palabra el seor Ministro.
Acordado.
En votacin general el proyecto.
--(Durante la votacin).
El seor RUIZ-ESQUIDE.- Seor Presidente, lamento prolongar la sesin al
dirigirme a la Sala, pero quisiera sealar algunos aspectos que encuentro
importantes en el debate de un tema tambin trascendente para el pas.
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DISCUSIN SALA
En primer lugar, debo manifestar que votar

favorablemente la iniciativa, sin perjuicio de las modificaciones posibles que
aqu se han recogido para el segundo informe.
En segundo trmino, con franqueza, quiero valorar el
proyecto presentado, la forma en que se ha trabajado, las rectificaciones
hechas, y tambin la tenacidad con que se ha defendido. Y me alegra que los
seores Diputados autores hayan tenido la suerte de que fueran recogidas sus
ideas.
En cuanto al texto mismo, har slo una observacin,
en lo particular.
No me parece conveniente que sean los trece aos la
edad para considerar al nio con discernimiento en el mbito sexual. Creo que
debe ser elevada a los catorce. En este tema no hay reglas ni normas tajantes
y todo es opinable. De igual manera, en otra iniciativa se est planteando la
rebaja de la responsabilidad penal de los jvenes a los catorce aos, y
tampoco lo considero conveniente. Entonces, no es un aspecto en el cual hay
normas inapelables. El consenso generalizado es que cabe pensar que
alrededor de la edad mencionada en primer trmino se est en presencia de un
nio sin discernimiento suficiente para ser sancionado penalmente, como
tampoco para dar su consentimiento en materia sexual, respecto de si acaso
se pueden aplicar o no las mximas penas a un eventual agresor.
Por eso valoro todo lo que aqu se ha hecho. Y lo
sealo porque lo que voy a decir de aqu en adelante no tiene nada que ver
con el esfuerzo que se efecta en este proyecto ni significa minimizar o
desvalorizar lo que se est realizando.
Con franqueza, desde hace mucho tiempo que
estamos discutiendo por partes lo relativo a la infancia. Y, a veces, no slo lo
atinente a ella. Pero desde hace muchos aos -ms de diez o doce- que lo
hacemos por pedazos, por retazos reitero-, en lo concerniente a la infancia.
En 1992 present una iniciativa llamada del maltrato
infantil, que result estrepitosamente maltrecha, porque coincidi con el tema
de la violencia intrafamiliar. Y ello es algo que literalmente no ha funcionado.
De igual modo, plante la idea fundamental de un Cdigo del nio, para
reunir toda la normativa sobre el particular. Y tambin hice presente la
necesidad de una institucionalidad para la infancia, a fin de considerarla de una
manera ms razonable.
Desgraciadamente, ninguna de las tres ideas
prosper. Pero deseo sealar, por ejemplo, que hemos creado instituciones
muy reguladoras y globales, para atender procesos relacionados con grupos de
personas bastante ms pequeos que los cuatro o cinco millones de nios
existentes en Chile.
Cul ha sido el resultado? Que hemos hecho un
esfuerzo: se han dictado leyes; se han dispuesto fondos; han aumentado los
recursos para las instituciones dedicadas a la materia. Pero el asunto de fondo:
los nios, la infancia chilena, sigue siendo maltratada, al igual que aquellos
temas.
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DISCUSIN SALA
Actualmente, porque se percibe ms, porque hay

mejor diagnstico, por lo que fuere, y tambin porque se ha elevado, existe
ms maltrato que hace doce o quince aos, cuando plantebamos que el 10
por ciento de los nios lo sufran. Hoy en da las cifras oficiales son mayores.
Ahora hay ms menores que trabajan, que abandonan la escuela, que son
prostituidos o maltratados por los pedfilos, como aqu se ha sealado.
Entonces, es un hecho que el punto est mal enfocado; porque no tiene nada
que ver con el esfuerzo que tratamos de realizar con el objeto de resolver las
situaciones que se presentan.
Recojo lo expresado por varios seores Senadores: si
existe un problema concreto, que ste se trate. Si maana se produce un
hecho equis, que se dicte la ley que corresponda. Pero la visin global de lo
que significa el futuro del pas no slo es una frase terica, porque la infancia
de hoy ser la que conformar el pas de maana. Nos guste o no nos guste.
Por lo tanto -reitero-, pienso que estamos
desenfocados en este asunto.
Por otra parte, siempre he criticado la legislacin que
hemos tendido a elaborar, especialmente en el Senado -lo digo con mucho
respeto-, para aumentar...
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Ha concluido su tiempo, Su
Seora.
El seor RUIZ-ESQUIDE.- Seor Presidente, le pido que me d el suficiente
para terminar mi intervencin.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- No puedo recabar el acuerdo de
la Sala para ello, nada ms que su buena voluntad.
El seor MORENO.- La tenemos, seor Presidente.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Puede continuar, Su Seora.
El seor RUIZ-ESQUIDE.- Muchas gracias. Tratar de hablar lo ms rpido
posible, aunque manifiesto mi preocupacin al respecto -por decirlo
eufemsticamente-, porque me haba inscrito antes para intervenir.
Siempre he dicho que nuestra norma ha sido elaborar
leyes muy punitivas. Pareciera que todo se soluciona con establecer una
sancin, pero nunca con prevenir o buscar un ajuste a las cosas que originan el
problema. En este caso sucede lo mismo: si aumenta la pedofilia y es
inadecuada la forma de abordar el tema sexual, es porque hemos generado las
condiciones para que ello ocurra. Esta sociedad es hedonista, donde hay una
cultura huachaca en la televisin; donde se privilegian el adulterio, la
infidelidad, el goce, lo chabacano, lo coprollico. En fin, no hay manera de
tener una cultura mnima que se pueda ensear a los nios.
No existe un ambiente favorable para la formacin,
por lo menos razonable de la infancia. Hay un grado de pobreza infantil
realmente inaceptable, que nos violenta. Hay un intento de trabajo de los
nios, que obligatoriamente los lleva a atender a su familia y, al mismo
tiempo, a dedicarse a la prostitucin.
No existe educacin sexual ni en la infancia ni en la
familia ni en la escuela. Y cada vez que se desea hacer algo sobre la materia,
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se levantan las voces tremendamente trasnochadas que sealan que este tema
es personal y no puede tratarse pblicamente, porque corresponde en forma
exclusiva al padre o a la madre, en una familia prcticamente desarmada.
Por consiguiente, se hizo lo posible para resolver este
problema en el proyecto. Sin embargo, lo digo con franqueza, una vez ms
hemos cado en establecer una sancin, sin prevenir, educar ni generar las
condiciones para solucionarlo.
Voto a favor.
El seor FREI (don Eduardo).- Seor Presidente, a estas alturas del debate, la
mnima presencia de seores Senadores en la Sala demuestra que
prcticamente ya todo est dicho.
Deseo sumarme a las felicitaciones que se han
manifestado, porque son escasas las oportunidades en que una mocin
parlamentaria de esta categora y volumen llega a convertirse en un proyecto
de ley ya casi en sus ltimos trmites-, que, adems, fue preparado por dos
seores Diputados que han estado presentes en el debate: la seora Guzmn y
el seor Walker. Sobre todo considerando que ellos realizaron un trabajo
silencioso, con todas las organizaciones que trabajan con menores, tanto
pblicas como privadas, y especialmente con las familias de las vctimas. Es
decir, llevaron a cabo un prolongado trabajo, sin mayores estridencias, que se
tradujo en esta iniciativa, respecto de la cual, primero, consiguieron que fuera
aprobada por unanimidad en la Cmara de Diputados, y despus -como
explicaron los Honorables seores Espina y Chadwick-, que se hiciera una
rectificacin importante en la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia,
lo cual no es muy habitual. Por lo tanto, debemos alegrarnos por esta decisin.
Como se ha sealado, no se trata slo de un
problema de penas. Hay una serie de situaciones sumamente importantes
vinculadas a estos delitos. Por eso, junto con la relevancia de establecer las
sanciones, me parece fundamental abordar los puntos ya tratados, que sern
motivo de la presentacin de las indicaciones mencionadas por el Senador
seor Moreno, en cuanto a la inhabilidad para trabajar con nios de todas las
personas penalizadas por la ley en proyecto, y no solamente en la escuela; a
los clientes de prostitucin infantil; a la clausura de establecimientos; a las
facultades de Carabineros e Investigaciones, y al Registro de Condenas.
A mi juicio, debe legislarse sobre esos aspectos,
porque corresponden a las condiciones que rodean este tipo de delitos. Ahora
se da la oportunidad de hacerlo, ya que todos sabemos que las personas que
incurren en ilcitos de esta ndole normalmente son de difcil rehabilitacin. Por
lo tanto, hay que arbitrar los medios para que estos hechos no se repitan y a
fin de defender y cuidar a los nios.
Me sumo a la iniciativa del Honorable seor RuizEsquide, y seguramente junto con otros seores Senadores vamos a promover
que se establezca el discernimiento a los catorce aos. Por lo dems, a esa
edad se ingresa al primer ao de enseanza media. Podemos discutir mucho el
punto, pero me parece que sera una seal potente.
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DISCUSIN SALA
Por ltimo, deseo sealar algo en cuanto a la

oportunidad de legislar sobre la materia. Como indic el Honorable seor
Viera-Gallo, siempre nos referimos a ella. Lo vimos hace pocos meses cuando
discutimos las iniciativas referidas a la modernizacin del Estado y asuntos de
gestin, que se venan debatiendo por muchos aos. Se dieron las condiciones
para aprobarlas, por una situacin lamentable, y se logr despachar una
decena de proyectos que durante muchos aos se haban analizado en el
Congreso y en el Gobierno.
Lo mismo sucedi con la reforma judicial. Recuerdo
muy bien el da que promulgamos la ley sobre la reforma judicial, aprobada
casi por unanimidad en el Parlamento, en un proceso muy extenso donde
participaron las universidades, la Corte Suprema y todos los Parlamentarios.
Impulsamos esa reforma y la concretamos despus de 105 aos. En la
presentacin del oficio que envi al Congreso Nacional, le textualmente las
palabras pronunciadas por el Presidente de la Repblica en 1895, cuando se
inici el proceso de reforma penal. Y uno de los seores Ministros de la Corte
Suprema que asisti a la ceremonia de la firma de la ley en comento, en el
Palacio de La Moneda, me hizo notar que, curiosamente, esta normativa la
elaboraron un ingeniero y una mujer. Es bien curioso. Se dio la oportunidad, y
logramos materializarla.
Creo que aqu se da una posibilidad, y hay que
aprovecharla. Si existe la voluntad de que todos los Parlamentarios aprueben
por unanimidad este proyecto, bienvenido sea. Y si maana se manifiesta la
misma voluntad poltica para reformar el Cdigo Penal, de 1873, ojal que
podamos hacerlo. Repito: hay que aprovechar bien las oportunidades y pienso
que en esta ocasin lo estamos haciendo para dar una seal potente en un
tema de alta preocupacin pblica.
Voto a favor.
El seor NEZ.- Seor Presidente, puedo fundamentar brevemente mi
voto? Slo deseo hacer una reflexin.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Primero conceder la palabra al
seor Ministro. Despus vendr la fundamentacin de voto.
El seor NEZ.- Entiendo que estamos en votacin.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- El acuerdo era escuchar primero
al seor Ministro y despus tomar la votacin a los seores Senadores que no
han dado a conocer su posicin.
El seor CANTERO.- Que intervenga primero el titular de Justicia, seor
Presidente.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- La Mesa no tiene ningn
inconveniente. Eso es lo que se haba pensado hacer.
El seor NEZ.- Yo deseara expresar mi pensamiento, seor Presidente,
pero...
El seor VILA.- No sera mejor votar primero y despus escuchar al seor
Ministro?
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Slo si l estuviera de acuerdo,
porque reglamentariamente tiene preferencia.
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DISCUSIN SALA
El seor BATES (Ministro de Justicia).- Si fuera posible, me gustara exponer de

inmediato, seor Presidente.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Antes de que voten los seores
Senadores pendientes?
El seor BATES (Ministro de Justicia).- As es.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Tiene la palabra el seor
Ministro.
El seor BATES (Ministro de Justicia).- Gracias.
Seor Presidente, el proyecto que hoy conoce la Sala
del Senado aborda un tema particularmente importante y que es motivo de
una preocupacin compartida por toda la comunidad nacional e internacional:
las conductas de naturaleza sexual referidas a la pornografa y la prostitucin
infantil.
Digo que la materia es tambin preocupacin de
carcter internacional, porque hace cuatro aos tuve ocasin de participar en
un congreso mundial sobre ella, realizado en Irlanda, denominado Los delitos
secretos. El solo ttulo ya indicaba que uno de los puntos centrales por
abordar sera el de la investigacin de este tipo de ilcitos, por las
caractersticas de su comisin.
De ah que esta Corporacin -tal como lo hizo la
Honorable Cmara de Diputados- concediera a la iniciativa un tratamiento de la
mayor prioridad, junto a otros proyectos que, directa o indirectamente, se
encuentran asociados con ella, como el de tribunales de familia, el de nueva
Ley de Matrimonio Civil, que a nuestro parecer refuerza el concepto de familia,
y el relativo a la Ley de Drogas.
En consecuencia, se trata de complementar las
normas vigentes en orden a facilitar la prevencin, pero esencialmente -segn
hemos visto- la represin de esta clase de conductas.
Pensamos que una mejor legislacin debe sumarse a
otras formas de control social, a fin de disminuir efectiva y realmente las tasas
de delincuencia en los delitos de esta naturaleza. Es decir -como aqu se ha
sealado-, el perfeccionamiento de las leyes penales o el aumento de las
sanciones son necesarios, pero insuficientes para abordar una materia de la
complejidad que reviste la que hoy nos convoca.
Este tema, dada su importancia y el considerable
dao que generan en la sociedad los abusos de ndole sexual, sobre todo
cuando las vctimas son menores de edad, ha sido y sigue siendo una tarea de
preocupacin permanente y fundamental del Ejecutivo.
Como se sabe, los dos ltimos Gobiernos han
contribuido a una completa y cabal modernizacin de la regulacin de los
delitos sexuales, contando para ello con el trabajo y disposicin de todos los
sectores con representatividad parlamentaria respecto de la que en su poca
se conoci como nueva Ley de Delitos Sexuales.
Dicha normativa, que perfecciona ampliamente el
antiguo texto vigente del Cdigo Penal, fue complementada, a principios de
este ao, para sancionar la produccin y difusin de pornografa infantil, por la
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DISCUSIN SALA
Ley de Calificacin Cinematogrfica. Con ello se dio cumplimiento al

compromiso asumido a la hora de ratificar el Protocolo Facultativo de la
Convencin Internacional de Derechos del Nio sobre el tratamiento de esta
indeseable realidad social.
El actual texto modificatorio contribuye tambin a
complementar la normativa vigente al introducir modificaciones sustantivas,
principalmente de procedimientos, tendientes a fortalecer las necesidades de
persecucin de estos ilcitos y abordando adicionalmente la problemtica de la
prostitucin infantil.
En el congreso mundial de Irlanda se puso especial
nfasis en que, ms que la severidad de las penas, lo importante era el xito
en la persecucin e investigacin de los delitos, atendidas sus singulares
formas de comisin.
En nuestra opinin, el proyecto tiene el gran mrito
de dar eficacia procesal a diversas formas de investigacin en la materia.
Como ya se han sealado esta tarde, slo me limitar a mencionarlas. Ellas
son:
-Las facultades de interceptacin telefnica para la
investigacin de los delitos relativos a la pornografa y prostitucin infantil.
-La habilitacin para que el juez autorice la
intervencin de agentes encubiertos, que, segn mi propia experiencia como
Abogado Integrante de la Corte de Apelaciones de Santiago, es un muy buen
instrumento, por lo menos en el caso de las drogas.
-La extensin extraterritorial -a que se aludi aqude la aplicacin de la ley penal chilena, que permite abarcar conductas que
afecten a los nios, cualquiera que haya sido el lugar de su ejecucin,
innovacin extraordinariamente relevante con relacin a los problemas
generados por Internet.
En el texto propuesto por la Comisin se establece
una condena accesoria de inhabilitacin para el ejercicio profesional en
materias educacionales.
-La necesidad, dada la naturaleza encubierta y
clandestina de estas conductas -de ah el nombre del congreso a que me
refer: Los delitos secretos- y las posibilidades que hoy en da ofrece la
tecnologa para la ejecucin de estos ilcitos, de disponer de una investigacin
policial y judicial de muy alto nivel, capaz de sortear los obstculos propios de
dicha realidad.
La transnacionalidad, las telecomunicaciones y la
informtica indudablemente abren un espacio al mercado encubierto de
producciones ilcitas y requieren la mayor atencin. El texto en debate habilita
la adopcin de medidas que favorecen la accin de la justicia, que es, a mi
juicio, por donde pasan verdaderamente las posibilidades de represin y de
prevencin general.
-La creacin descontextualizada y meditica de reas
de represin genera en la sociedad expectativas de proteccin que suelen
incumplirse por el sistema. De ah que no baste con un fortalecimiento
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DISCUSIN SALA
simblico de las sanciones a conductas susceptibles de incriminar, sino que

ellas deben acompaarse de mecanismos eficaces que coadyuven a su efectiva
aplicacin.
Honorable Senado, hace 4 5 aos particip en la
Cmara Baja, como Presidente del Consejo de Defensa del Estado, en un
seminario que tena que ver con la eficiencia y eficacia de las leyes despus de
ser aprobadas por el Congreso Nacional y promulgadas. Entre los elementos
que en ese encuentro -al que asistieron representantes de organismos
internacionales ingleses, franceses y americanos- se sealaron como
obstculos para la eficiencia y eficacia de las leyes se encontraba la difusin de
stas una vez despachadas por el Parlamento.
En este tipo de acciones, donde el componente de
clandestinidad se hace connatural a su ejecucin, el complemento adjetivo de
procedimiento resulta de vital importancia, razn por la cual fue incluido en la
presente iniciativa.
Quiero terminar sealando que, ms all del debate
en particular que el proyecto pueda tener, creemos que sus ideas matrices
ayudan al fortalecimiento integral del sistema penal.
Deseo agregar -puesto que aqu se ha mencionadoque el Foro Penal que funciona en el Ministerio a mi cargo ha terminado de
elaborar, con una regularidad y asistencia dignas de atencin, la Parte General
de un nuevo Cdigo Penal. Y a partir de marzo del prximo ao se abocar al
estudio de delitos especficos, para dar organicidad y coherencia a los tipos
penales, especialmente a las sanciones de aqullos, segn se ha recordado.
Por ello, solicito al Senado concurrir a la aprobacin
de la idea de legislar y sumarse a la discusin particular para hacer de la
iniciativa una mejor herramienta, posibilitando adecuadas condiciones de
desarrollo para nuestra infancia y la sociedad.
He dicho.
seor Nez para fundamentar el voto.
El seor NEZ.- No lo har, seor Presidente. Voto que s.
El seor VILA.- Seor Presidente, como seal el Senador seor Chadwick en
su intervencin, el buen legislador debe saber escuchar. Y yo agregara que
tambin debe saber indagar en la naturaleza de los problemas.
Aqu se ha descargado la artillera penalizadora sobre
un tipo de conducta que, por cierto, merece el amplio repudio de la sociedad,
como efectivamente lo ha tenido.
Sin embargo, no he escuchado una sola reflexin
acerca de las causas que gatillan este tipo de comportamientos en nuestro
medio. No ha habido tiempo para investigar tal materia. Nadie se ha
preocupado de exhibir los fundamentos que estaran detrs de las propuestas
penalizadoras que hoy surgen por doquier.
Pienso que aqu radica la gran falla de la iniciativa.
Tengo la impresin de que el proyecto -que prximamente ser ley- ha venido
avanzando en su trmite legislativo a golpe de espasmos. Cuando un
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DISCUSIN SALA
determinado problema golpea con fuerza a la opinin pblica y alcanza un

estruendo meditico, inmediatamente la aceleracin en el estudio de la
normativa adquiere un ritmo sorprendente. An ms, como aqu se ha hecho
presente, las penalidades que la Comisin haba concebido en un momento de
relativa calma y tranquilidad se incrementan de manera extraordinaria. Y hoy
tenemos el resultado de aquello.
Yo me pregunto acerca del tipo de problemas que
aborda el proyecto. No tiene nada que ver el hecho de que estemos viviendo
en una sociedad absolutamente erotizada, donde hasta para protestar por
cualquier cosa el recurso ms vlido es el desnudarse? Por otro lado, acaso en
los programas de televisin que pretenden el mayor "rating" no es requisito
esencial que nuestras buenas mozas mujeres estn desprovistas de sus
atuendos?
Todo esto genera un clima que, a lo mejor, algn
grado de incidencia tiene en el tema que nos ocupa.
Por otra parte, alguien se ha preocupado de atender
las circunstancias de hacinamiento que afectan a las poblaciones, donde
muchachitas de 10, 12, 14 16 aos viven amontonadas en una sola pieza
con sus familiares directos u otros, crendose todas las condiciones para
producir desviaciones de tipo sexual? Quin se ha paseado por ese tipo de
manifestaciones de nuestra realidad?
Hoy los amantes de la economa de mercado tambin
deben pasearse con regocijo por el hecho de que el sexo se ha convertido en el
ms lucrativo de los negocios. Seores, ustedes le han abierto las puertas al
mercado para que se introduzca en la educacin, la salud, la previsin y en
todos los intersticios de la sociedad! Hoy reaccionan, pero lo hacen siempre
con la represin a flor de piel, porque lo nico que se les ocurre...
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Ha concluido su tiempo, seor
Senador.
El seor VILA.- ... es penalizar. Son penalizadores las 24 horas del da!
Pero lo que les hace falta es reflexionar acerca de la
realidad social lacerante que crea las condiciones para que surja este tipo de
problemas, como lo hemos constatado hoy.
El seor HOFFMANN (Secretario).- Cmo vota Su Seora?
El seor VILA.- Obligadamente debo votar a favor. No hay otra alternativa,
seor Presidente.
El seor BOMBAL.- Seor Presidente, considero que hay un elemento muy
importante en el debate.
En mi concepto, se ha querido acoger de manera muy
profunda un sentimiento que ha nacido en la sociedad no slo por los ltimos
episodios conocidos, sino tambin porque en muchos existe conciencia de que
el proyecto original estaba demasiado sujeto a la ciencia penal.
En mi opinin, se comete un error frente a
normativas de esta naturaleza que tienden a tipificar determinados delitos
cuando la ciencia penal se apodera de ellas y, rigurosa y estrictamente,
quedan sujetas -como ha ocurrido en otras materias- a la tendencia de que la
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DISCUSIN SALA
penalizacin debe ser siempre la menor, dada la obligacin de ofrecer amplias

garantas.
As, hemos cado en el eterno problema que
apreciamos hoy: al delincuente o a quien se margina de la ley se le entrega la
mayor cantidad de garantas; a la vctima, la menor.
De hecho, la reforma procesal penal moderniza todo
el sistema procedimental. Sin embargo, una crtica surge hacia ella, y el clamor
que se levanta en su contra radica precisamente en el carcter excesivamente
garantstico del proceso, especialmente en favor de quien delinque. sas son
las voces que se escuchan y los sentimientos que manifiesta la comunidad.
Pero ste no es el fondo de la reforma ni lo que se persigue con su
instauracin.
De alguna forma, el nuevo sistema y la ltima
legislacin han creado la percepcin de que la vctima, ante la ley, el Estado y
la sociedad, siempre queda desmejorada respecto del victimario. Y esto ha
adquirido dimensiones grotescas como muy bien sealaron el Senador
informante y el Presidente de la Comisin-, al punto de llegarse al absurdo de
que delitos aberrantes sean slo sancionados con penas que van desde 60 das
de prisin, siendo ste ahora el piso de la gradualidad.
Por lo tanto, me parece interesante el ejercicio
realizado. No es dable pensar que el tema es slo de mercado. Evidentemente,
requiere un anlisis como el del seor Senador que me precedi en el uso de la
palabra muy razonable, por lo dems-, en cuanto a preocuparse de las causas
que lo originan.
Nadie puede estar ajeno a las razones que motivan
ese tipo de conductas. Ojal las instituciones del Estado, en su conjunto
aprovecho de felicitar el enorme trabajo efectuado por el Servicio Nacional de
Menores, a cargo de la seora Delia del Gatto, a quien vemos
permanentemente en la Sala, batallando con un esfuerzo notable en la
materia-, y todos nosotros apuntramos en la misma direccin. Vale decir, se
trata de establecer las causas y ver cmo se puede resolver el problema.
Sin embargo, aqu damos la impresin de que, como
legisladores, empezamos a desligarnos de la ciencia rigurosa y estricta del
Derecho. Pero ste tambin tiene otras formas o manifestaciones que, llegado
el momento de hacer la ley, deben tomarse en cuenta.
Por eso, me alegro mucho de que se haya presentado
esta iniciativa. Ojal sea se el criterio que presida la revisin de otras figuras
penales y conductas, tal vez no tan brutales como la que nos ocupa, pero que
tambin inciden en el clima de inseguridad que la poblacin vive. Hoy en da
hay delitos que afectan al comn de los mortales y que muchas veces
destruyen a la persona asaltada o vejada. Sin embargo, cada vez son
sancionados con menor penalidad o el delincuente tiene mayor oportunidad de
quedar en libertad.
No se trata de llegar a extremos, pero s de
endurecer un poco la mano. Porque, en verdad, aqu se la llevan muy fcil
quienes cometen los ms brutales actos contra menores, dado que el criterio
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DISCUSIN SALA
que se ha ido imponiendo en nuestra sociedad es el de otorgar mucha

proteccin a quien delinque y muy poca a las vctimas.
Me alegro mucho de que esta iniciativa haya sido
encarada con bastante firmeza por el Senado la Comisin hizo un trabajo
estupendo- y espero que sea despachada cuanto antes.
Voto a favor.
El seor CANTERO.- Seor Presidente, me parece muy interesante profundizar
la reflexin sobre los artculos 374 bis y 374 ter del Cdigo Penal, porque a m,
por lo menos, no dejan de llamarme la atencin los alcances que puedan tener.
El primero de ellos seala: El que comercialice,
importe, exporte, distribuya, difunda o exhiba material pornogrfico,
cualquiera que sea su soporte, en cuya elaboracin hayan sido utilizados
menores de dieciocho aos, ser sancionado con la pena de presidio menor en
su grado medio a mximo.. Y el artculo 374 ter expresa: Las conductas de
comercializacin, distribucin y exhibicin sealadas en el artculo anterior, se
entendern cometidas en Chile cuando se realicen a travs de un sistema de
telecomunicaciones al que se tenga acceso desde el territorio nacional..
En verdad ello puede abrir una caja de Pandora, que
en algn momento habr que definir y delimitar con la mayor claridad. Porque
hoy existe un sistema de revolucin tecnolgica en las comunicaciones tan
grande, dinmico y veloz que, en realidad, nos pone en contacto con ilcitos
cometidos en diversos lugares del mundo y a los cuales es posible acceder
desde la casa de cualquier particular, pues basta un soporte digital para que
sea trasladado de un lugar a otro.
Ello se asoma a las problemticas que surgirn a raz
del avance en las tecnologas de informacin y comunicacin que, sin duda,
nos van a deparar muchas sorpresas.
Con todo, ste es un tema de reflexin que me
parece muy interesante. Creo que se ir dilucidando en la medida en que
transcurra el tiempo y veamos los nuevos sistemas y soportes, muchos de los
cuales hoy son, como sabemos, inalmbricos, absolutamente libres, que
circulan por el espacio.
En todo caso, me parece que el proyecto constituye
un avance positivo, que permite encender luces de alerta en torno de una
problemtica que golpear duramente a nuestra sociedad.
Voto a favor.
El seor HOFFMANN (Secretario).- Algn seor Senador no ha emitido su
voto?
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Terminada la votacin.
--Se aprueba en general el proyecto (38 votos a
favor).
Votaron por la afirmativa los seores Arancibia,
vila, Boeninger, Bombal, Canessa, Cantero, Coloma, Cordero, Chadwick,
Espina, Fernndez, Flores, Frei (doa Carmen), Frei (don Eduardo), Garca,
Gazmuri, Horvath, Larran, Lavandero, Martnez, Matthei, Moreno, Muoz
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DISCUSIN SALA
Barra, Naranjo, Novoa, Nez, Orpis, Parra, Pizarro, Prokurica, Ros, Romero,
Ruiz (don Jos), Ruiz-Esquide, Sabag, Silva, Viera-Gallo y Zaldvar (don
Andrs).
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BOLETN INDICACIONES
2.5. Boletn de Indicaciones

Boletn de Indicaciones. Fecha 13 de octubre, 2003. Indicaciones de
Senadores.
BOLETIN N 2906-07
INDICACIONES
13.10.03
INDICACIONES FORMULADAS DURANTE LA DISCUSIN GENERAL DEL

PROYECTO DE LEY QUE MODIFICA EL CDIGO PENAL, EL CDIGO DE
PROCEDIMIENTO PENAL Y EL CDIGO PROCESAL PENAL, EN MATERIA DE
DELITOS DE PORNOGRAFA INFANTIL.
1.De los Honorables Senadores seores Foxley,

Frei (don Eduardo), Moreno y Valds, para sustituir el guarismo 13 por 14 en
todos los artculos que tienen relacin con la edad del consentimiento sexual,
contenidos en este proyecto.
ARTCULO 1
N 1.
letra a)
2.De los Honorables Senadores seores Frei (don

Eduardo), Moreno y Naranjo, para reemplazarla por la siguiente:
a) Agrgase en el acpite titulado Penas de

Crmenes, a continuacin de la expresin Inhabilitacin especial perpetua para
algn cargo u oficio pblico o profesin titular, en punto aparte (.), la siguiente
oracin:
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BOLETN INDICACIONES
Inhabilitacin absoluta temporal para acceder o ejercer cargos, empleos, oficios

o profesiones que involucren una relacin directa y habitual con personas
menores de edad..
letra b)

Eduardo), Moreno y Naranjo, para sustituirla por la siguiente:
b) Agrgase en el acpite titulado Penas de

Simples Delitos, a continuacin de la expresin Destierro, en punto aparte (.),
la siguiente oracin:
Inhabilitacin absoluta temporal para acceder o

ejercer cargos, empleos, oficios o profesiones que involucren una relacin directa
y habitual con personas menores de edad..
N 2.

Eduardo), Moreno y Naranjo, para reemplazar, en el inciso primero del artculo
39 bis propuesto, la frase ejercidos en mbitos educacionales por que
involucren una relacin directa y habitual con personas menores de edad.

Eduardo), Moreno y Naranjo, para sustituirlo por el siguiente:
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BOLETN INDICACIONES
1 La privacin
empleos, oficios o profesiones que tenga el condenado..
de
dichos
cargos,
N 3.

Eduardo), Moreno y Naranjo, para reemplazar la frase o para cargos, oficios o
profesiones ejercidos en mbitos educacionales, por o para cargos, oficios o
profesiones que involucren una relacin directa y habitual con personas menores
de edad,.
7.Del Honorable Senador seor Ominami, para

intercalar, a continuacin del N 3., el siguiente, nuevo:
... Reemplzase el epgrafe del Ttulo VII

del Libro II, por Crmenes y simples delitos contra el orden de las familias,
contra la moralidad pblica y contra la integridad sexual.

... Sustityese el epgrafe del Prrafo 5.

del Ttulo VII por De los delitos sexuales..
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BOLETN INDICACIONES
N 5.
9.Del Honorable Senador seor Larran, para

introducir la siguiente modificacin al artculo 362:
Sustityese la frase presidio mayor en

cualquiera de sus grados por presidio mayor en su grado mnimo a presidio
N 6.

consultar, en el artculo 363, la siguiente circunstancia:
... Cuando se realice ofreciendo un

beneficio econmico a la vctima..
N 7.

reemplazar, en el encabezamiento del artculo 365 bis propuesto, la expresin o
anal por anal o bucal.

sustituir, en el encabezamiento del artculo 365 bis, la frase ndole, por va
vaginal o anal por ndole, o valindose de un animal por va vaginal, anal o
bucal.
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BOLETN INDICACIONES
N 8.

Eduardo), Moreno y Naranjo, para sustituir, en el inciso segundo del artculo 366
propuesto, la frase menor de edad por mayor de 13 y menor de 18 aos.
N 10.

reemplazar, en el inciso primero del artculo 366 quter propuesto, la frase
material pornogrfico o presenciar espectculos del mismo carcter por
acciones de contenido sexual.

suprimir, en el inciso segundo del artculo 366 quter propuesto, la frase menor
de edad pero.
N 14.

ubicar, el artculo 367 ter propuesto, como artculo 367 bis.

consultar como artculo 367 ter el siguiente:
Artculo 367 ter.- Si los delitos descritos

en los dos artculos precedentes fuesen cometidos en contra de una persona
mayor o menor de edad, mediante violencia, intimidacin, engao, abuso de
autoridad o confianza, se le impondr la pena de presidio mayor en sus grados
mnimo a medio y multa de veinte a treinta unidades tributarias mensuales..
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BOLETN INDICACIONES

Eduardo), Moreno y Naranjo, para sustituir el artculo 367 ter propuesto por el
siguiente:
Artculo 367 ter.- El que, a cambio de

dinero u otras prestaciones de cualquier naturaleza, obtuviere servicios sexuales
por parte de personas mayores de 1, pero menores de 18 aos de edad, ser
castigado con la pena de reclusin menor en su grado mximo..

... Agrgase el siguiente nuevo artculo 367 quater:
Artculo 367 quater. El que promoviere la

entrada o salida de personas del pas para que stas ejerzan la prostitucin en el
territorio nacional o extranjero, ser castigado con la pena de presidio menor en
su grado mximo y multa de veinte unidades tributarias mensuales.
No obstante, se impondr la pena de presidio mayor en su grado
mnimo a medio, si concurrieren los nmero primero, quinto o sexto, y presidio
mayor en su grado medio a mximo, si concurrieren los nmeros segundo,
tercero o cuarto, en los siguientes casos:
1. Si la vctima es menor de edad.
2. Si se ejerce violencia o intimidacin.
3. Si el agente obra mediante engao o con abuso de autoridad o
confianza.
4. Si el autor fuese ascendiente, descendiente, afn en los mismos
grados, cnyuge, conviviente, hermano, tutor, curador o encargado de la
educacin de la vctima.
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BOLETN INDICACIONES
5. Si el agente se vale de desamparo econmico de la vctima.

6. Si existe habitualidad en la conducta del agente...

Eduardo), Moreno y Naranjo, para intercalar, a continuacin del N 14, el
siguiente, nuevo:
... Agrgase el siguiente artculo 368 bis:
Cuando en la comisin de los delitos

sealados en los artculos 366 quter, 366 quinquies, 367, 367 ter 374 bis se

dichos establecimientos o locales...
N 15.

Eduardo), Moreno y Naranjo, para suprimirlo.
N 16.
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BOLETN INDICACIONES

Eduardo), Moreno y Naranjo, para reemplazar el artculo 372 propuesto por el
siguiente:
Artculo 372.- Los comprendidos en el

artculo anterior y cualesquiera otros condenados por la comisin de los delitos
previstos en los dos prrafos precedentes en contra de un menor de edad, sern
tambin condenados a las penas de interdiccin del derecho de ejercer la guarda
y ser odos como parientes en los casos que la ley designa, y de sujecin a la
vigilancia de la autoridad durante los diez aos siguientes al cumplimiento de la
pena principal. Esta sujecin consistir en informar a Carabineros cada tres
meses su domicilio actual. El incumplimiento de esta obligacin configurar la
conducta establecida en el artculo 496 N 1 de este Cdigo.
Asimismo, el tribunal condenar a las

personas comprendidas en el artculo precedente a la pena de inhabilitacin
absoluta temporal para cargos, oficios o profesiones que involucren una relacin
directa y habitual con personas menores de edad, en cualquiera de sus grados..

sustituir el artculo 372 propuesto por el siguiente:
Artculo 372.- Los comprendidos en el artculo precedente y

cualquiera otros condenados por la comisin de los delitos previstos en los dos
prrafos precedentes en contra de un menor de edad, sern tambin
condenados a las penas de interdiccin del derecho de ejercer la guarda y ser
odos como parientes en los casos que la ley designa; a la de inhabilitacin
especial perpetua para algn cargo u oficio pblico o profesin titular; y la de
libertad a que hubiere sido condenado..
N 17.

agregar al artculo 372 bis propuesto el siguiente inciso nuevo:
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BOLETN INDICACIONES
Si la vctima fuere menor de edad, la

pena ser de presidio perpetuo o muerte..

ubicar, el artculo 375, como artculo 364.
ARTCULO 2
N 2.
Artculo 113 ter

Eduardo), Moreno y Naranjo, para reemplazar, en su inciso primero, la expresin
organizacin delictiva por persona, y para intercalar, a continuacin de 367
bis, la referencia 367 ter.
Artculo 113 quter

Eduardo), Moreno y Naranjo, para intercalar, a continuacin de 367 bis,, la
expresin 367 ter.
N 3.
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BOLETN INDICACIONES

intercalar, a continuacin del adjetivo tecnolgicos la palabra decomisados, y
para sustituir la expresin Menores y por Menores o.
ARTCULO 3

Eduardo), Moreno y Naranjo, para introducir las siguientes enmiendas:
1.- Modifcase el artculo 222 en los

siguientes trminos:
a)
telefnicas.
Elimnase
en
el
subttulo
de
este
artculo
la
expresin
Sustityese el inciso primero por el siguiente:
Artculo
222.Cuando
existieren
fundadas sospechas de que una persona hubiere cometido o preparado la
comisin de un hecho punible que mereciere pena de crimen, y la investigacin
podr ordenar la interceptacin y grabacin de sus comunicaciones telefnicas,
por va de internet o de otras formas de telecomunicacin..
b)
Suprmese en el inciso segundo, la expresin , basadas en
hechos determinados,.

artculo anterior tambin tendr lugar cuando el hecho investigado
correspondiere a alguno de los delitos contemplados en los artculos 366
quinquies, 367 bis, 367 ter, 374 bis 374 ter del Cdigo Penal.
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BOLETN INDICACIONES
Sin embargo, si al juez de garanta no le

constare el nombre y la direccin del afectado, la orden que disponga la
realizacin de la diligencia..
3.
Sustityese
el
inciso
primero
del
Artculo
223.Registro
de
la
interceptacin. La interceptacin a que se refieren los artculos precedentes ser
registrada mediante su grabacin o por los medios tcnicos que aseguren la
fidelidad del registro, el que ser entregado directamente al Ministerio Pblico,
quien lo conservar bajo sello y cuidar que el mismo no sea conocido por
terceras personas..
4. Sustityese el artculo 225 por el

siguiente:
Artculo 225.- Prohibicin de utilizacin.

Los resultados de la medida de interceptacin telefnica, de internet o de otras
formas de telecomunicaciones, no podrn ser utilizados como medios de prueba
en el procedimiento, cuando ella hubiere tenido lugar fuera de los supuestos
previstos por la ley o cuando no se hubieren cumplido los requisitos previstos en
los artculos 222 y 222 bis para la procedencia de la misma..

artculo anterior tambin se aplicar cuando el procedimiento tuviere por objeto
la investigacin de alguno de los delitos contemplados en los artculos 366
quinquies, 367 bis, 367 ter, 374 bis y 374 ter del Cdigo Penal.
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BOLETN INDICACIONES

simples delitos establecidos en los artculos 367, 367 bis, 367 ter, 374 bis, inciso
primero, y 374 ter, y bajo los mismos supuestos previstos en el inciso
precedente, podr el tribunal, a peticin del Ministerio Pblico, autorizar la
intervencin de agentes encubiertos, entendindose por tales aqullos definidos
en el artculo 34 de la ley N 19.366. En materia de secreto de actuaciones,
registros o documentos pertinentes, se estar a lo previsto en los incisos primero
y final de dicha disposicin...

intercalar, en el inciso cuarto que se propone agregar al artculo 469, a
continuacin del adjetivo tecnolgicos, la palabra decomisados, y para
sustituir la expresin Menores y por Menores o.
ARTCULO 4

Eduardo), Moreno y Naranjo, para introducir la siguiente enmienda:
Agrgase al artculo 15 la siguiente letra

e) nueva:
e) Otorgar proteccin inmediata a un

nio, nia o adolescente que se encuentre en situacin de peligro grave, directo
e inminente para su vida o integridad fsica.
Para
ello,
existiendo
antecedentes
fundados de la situacin de peligro, podr ingresar a un lugar cerrado y retirar al
nio, nia o adolescente, debiendo en todo caso poner de inmediato los hechos
en conocimiento del Juez de Menores, del Crimen o Fiscal del Ministerio Pblico
segn corresponda...
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BOLETN INDICACIONES

Eduardo), Moreno y Naranjo, para intercalar, en el inciso tercero propuesto
agregar al artculo 37, a continuacin de las palabras recurso de apelacin, la
frase con preferencia para su vista y fallo.
ARTCULO 5

reemplazar la frase nmero 1 del artculo 367 bis del Cdigo Penal por artculo
367 quter del Cdigo Penal
ARTCULO 6

sustituir la frase nmero 1 del artculo 367 bis por artculo 367 quter.

agregar el siguiente artculo nuevo:
Artculo...- Agrgase en el inciso primero

del artculo 41 del Cdigo Sanitario, la siguiente frase final, precedida de coma
(,): cuando en stos hubiere menores de edad..

Eduardo), Moreno y Naranjo, para agregar el siguiente artculo nuevo:
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BOLETN INDICACIONES
Artculo...- Introdcense las siguientes

modificaciones al decreto ley N 645, de 1925, sobre Registro General de
Condenas:
a) En el inciso primero del artculo 6,

agrgase a continuacin de la palabra Registro la siguiente oracin precedida
de una coma (,): sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo siguiente.
Artculo 6 bis.- Toda institucin pblica

La
misma
informacin
podr
ser
entregada a cualquier persona que cuente con una autorizacin expresa de aqul
cuyos antecedentes se solicitan, para los fines sealados en el inciso anterior...
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SEGUNDO INFORME COMISIN CONSTITUCIN

Senado. Fecha 15 de octubre de 2003. Cuenta en Sesin 04, Legislatura 350
SEGUNDO
INFORME
DE
LA
COMISIN
DE
CONSTITUCIN,
LEGISLACIN, JUSTICIA Y REGLAMENTO, recado en el proyecto de ley, en
segundo trmite constitucional, que modifica el Cdigo Penal, el Cdigo de
Procedimiento Penal y el Cdigo Procesal Penal, en materias de delitos de
BOLETN N2.906-07
____________________________________
HONORABLE SENADO:
Vuestra Comisin de Constitucin, Legislacin,
Justicia y Reglamento, tiene el honor de presentaros su segundo informe sobre
el proyecto de ley de la referencia.
El artculo 1, N 19, del proyecto de ley que
proponemos debe ser aprobado con qurum calificado, en virtud de lo
dispuesto en el inciso tercero del artculo 19, N 1, y en el inciso tercero del
artculo 63, ambos de la Constitucin Poltica. Por su parte, el artculo 9 debe
ser aprobado con el qurum propio de ley orgnica constitucional, segn
dispone el inciso segundo del artculo 74, en relacin con el inciso segundo del
mismo artculo 63 de la Carta Fundamental. Se escuch oportunamente a la
Excelentsima Corte Suprema.
Concurri a la sesin en que debatimos este informe
el seor Ministro de Justicia, don Luis Bates, el Jefe de la Divisin Jurdica de
esa Cartera, seor Francisco Maldonado y el asesor seor Fernando Londoo.
--Dejamos constancia de las siguientes materias, para
los efectos de lo dispuesto en el artculo 124 del Reglamento del Senado:
I.- Artculos que no fueron objeto de indicaciones ni
de modificaciones: 1, Ns. 11, 12, 13, 19 y 20, que pasan a ser Ns. 12, 13,
14, 21 y 22, respectivamente; 2, N 1; 7 (que pasa a ser 8) y 8 (que pasa
a ser 9).
II.- Artculos que slo fueron objeto de indicaciones
rechazadas: 1, nmeros 5 y 6 y artculo 6.
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III.- Indicaciones aprobadas: Ns. 1, 5, 7, 11, 13, 24,

26, 28, 30 y 36.
IV.- Indicaciones aprobadas con modificaciones: Ns.
2, 3, 4, 6, 12, 12 bis, 15 bis, 18, 18 bis, 20, 21, 21 bis, 22, 24 bis, 26 bis, 27
bis, 28 bis y 31.
V.- Indicaciones rechazadas: Ns. 8, 9, 10, 14, 15,
16, 17, 19, 23, 25, 27, 33, 34 y 35.
VI.- Indicaciones retiradas: Ns. 21, 29 y 32.
VII.- Indicaciones declaradas inadmisibles: no hubo.
Las indicaciones Ns. 12 bis, 15 bis, 18 bis, 21 bis, 24
bis, 26 bis, 27 bis y 28 bis, que no figuran en el boletn de indicaciones, fueron
presentadas directamente ante la Comisin por el Honorable Senador seor
Viera-Gallo, en ejercicio de la facultad que al efecto concedi la Sala.
---
La indicacin N 1, de los Honorables Senadores

seores Foxley, Frei (don Eduardo), Moreno y Valds, aumenta de trece
a catorce aos la edad habilitante para otorgar el consentimiento sexual, en
todos los artculos contenidos en el proyecto de ley que tienen relacin con
ella.
El
Honorable
Senador
seor
Viera-Gallo
manifest su concordancia con esta propuesta, por considerar que guarda
armona con la edad que se ha propuesto en el proyecto de ley sobre
responsabilidad penal juvenil. Estim que entre ellas debe haber una
correlacin, y si se postula que hasta los catorce aos el desarrollo volitivo de
las personas no permite atribuirles responsabilidad penal, debe aceptarse que,
bajo esa edad, tampoco son capaces para prestar vlidamente su
consentimiento en materia sexual.
El Honorable Senador seor Espina record que
en el primer informe se consign que, segn los antecedentes entregados por
los representantes del Instituto Nacional de la Juventud, aludiendo a los
resultados de la encuesta practicada entre septiembre y octubre de 2000 6, "la
mayor parte de los jvenes tiene su primera relacin sexual entre los 15 y los
18 aos de edad (62,6%).Quienes se inician sexualmente antes de esa edad
6
Sexualidad de las y los jvenes chilenos. Resultados Tercera Encuesta Nacional de Juventud.
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llegan al 13,7% de los casos y quienes lo hacen entre los 19 y los 24 aos son
el 19.7%. Slo el 3,9% de los consultados inicia su vida sexual despus de los
24 aos". De acuerdo a la misma encuesta, "el promedio de edad para la
primera relacin sexual es de 16,2 aos en el caso de los hombres y de 17,8
en el caso de las mujeres".
Agreg que esos datos demuestran que no es
efectivo que el despertar vida sexual ocurra a los doce aos, por lo cual los 14
es una cifra razonable.
El Honorable Senador seor Moreno declar que
esos mismos antecedentes, sumados a los de CONASIDA, en el sentido de que
la mediana de edad de iniciacin sexual, en el caso de los hombres, se ubica a
los 16 aos y 8 meses, lo llevaron, con ocasin del primer informe, a sustentar
la posicin de establecer la edad de 14 aos, y a reiterarla mediante esta
indicacin, para proteger en forma ms efectiva a los menores de edad.
El Honorable Senador seor Aburto sostuvo que
en los aos transcurridos desde el 1 de marzo de 1875 (fecha de entrada en
vigor del Cdigo Penal) la edad mnima de doce aos para el inicio de la vida
sexual no ha generado problemas. No obstante, en el informe complementario
acept elevarla a trece aos para aumentar la proteccin de los menores, pero
le parece riesgoso aumentarla ms, porque no solamente se aplicar al acceso
carnal, sino que a otras acciones de significacin sexual que pudieran
producirse entre "pololos".
El Honorable Senador seor Chadwick dio a
conocer su coincidencia con los puntos de vista expuestos por los Honorables
Senadores seores Viera-Gallo, Espina y Moreno.
Sometida a votacin la indicacin, result
aprobada por cuatro votos contra uno. Votaron a favor los Honorables
Senadores seores Chadwick, Espina, Moreno y Viera-Gallo, en tanto
que el Honorable Senador seor Aburto lo hizo en contra.
Artculo 1
Ns 1, 2 y 3
Estos numerales modifican los artculos 21, 39 bis y
90 del Cdigo Penal, con el objetivo de incorporar, como pena nueva, la
inhabilitacin absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones
ejercidos en mbitos educacionales.
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Las indicaciones Ns 2, 3, 4 y 6, de los
Honorables Senadores seores Frei (don Eduardo), Moreno y Naranjo,
proponen reemplazar esa pena por la inhabilitacin absoluta temporal para
El Ministro de Justicia, seor Bates, estim que el
cambio dejara la pena excesivamente amplia y ambigua y su eventual
quebrantamiento se prestara para una serie de dificultades prcticas.
La Comisin estim que el texto aprobado en
general tiene el mrito de circunscribir con precisin la pena, pero, como
eventualmente podran producirse algunas situaciones que no queden
comprendidas, lo ms aconsejable es refundir ambas propuestas, que se
complementan perfectamente. De este modo, la inhabilitacin recaer sobre
todas las vinculaciones educacionales que pueda tener el condenado y,
residualmente, otras que signifiquen una relacin directa y habitual con
menores de edad.
En esos trminos, se aprobaron las indicaciones
con modificaciones, por la unanimidad de los Honorables Senadores
seores Aburto, Chadwick, Espina, Moreno y Viera-Gallo.
La indicacin N 5, de los mismos Honorables
seores Senadores, sustituye el N 1 del artculo 39 bis, para contemplar
como primer efecto de la pena de inhabilitacin la privacin de dichos cargos,
empleos, oficios o profesiones que tenga el condenado.
Se aprob por la unanimidad de los Honorables
Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina, Moreno y Viera-Gallo.
---
La indicacin N 7, del Honorable Senador seor

Ominami, intercala un nmero nuevo que reemplaza el epgrafe del Ttulo VII
del Libro II, actualmente denominado Crmenes y simples delitos contra el
orden de las familias y contra la moralidad pblica", agregando tambin la
integridad sexual.
La Comisin acogi la sugerencia, ya que actualiza
la nomenclatura del Cdigo Penal, y el concepto de "integridad sexual"
comprende tanto la libertad como la indemnidad en esta materia, que se ven
protegidas por distintos tipos penales que all se contemplan.
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Fue aprobada, en forma unnime, con los votos
de los Honorables Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina,
Moreno y Viera-Gallo.
Ominami, intercala un nmero, nuevo, que sustituye el epgrafe del Prrafo 5
del Ttulo VII, "De la violacin", proponiendo llamarlo De los delitos sexuales.
La Comisin estim inadecuado el cambio, por
cuanto el prrafo describe y sanciona solamente la violacin y no los otros
delitos sexuales, que figuran en prrafos posteriores.
Se rechaz por unanimidad, con los votos de los
Honorables Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina, Moreno y
Viera-Gallo.
N 5
Larran, aumenta la penalidad del artculo 362 del Cdigo Penal, que contempla
el delito de violacin de un menor de doce aos (que pasan a ser catorce aos en
este proyecto) cambiando el presidio mayor en cualquiera de sus grados por
presidio mayor en su grado mnimo a presidio perpetuo calificado.
La Comisin discrep del incremento de la pena,
porque su tramo superior sera el mismo que el artculo 372 bis asigna al delito
de violacin con homicidio, lo que puede convertirse en un incentivo para que el
delincuente mate a la vctima, ya que arriesgara la misma pena a cambio de
eliminar la posibilidad de que rinda testimonio en su contra.
Se rechaz por cuatro votos en contra y una

abstencin. Votaron por el rechazo los Honorables Senadores seores
Aburto, Chadwick, Espina y Viera-Gallo, en tanto que el Honorable
Senador seor Moreno se abstuvo.
N 6
La indicacin N 10, del Honorable Senador
seor Larran, agrega un numeral nuevo al artculo 363 del Cdigo Penal,
para considerar como circunstancia constitutiva de estupro el acceso carnal a
un menor de edad pero mayor de trece aos ofreciendo un beneficio
econmico a la vctima.
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La Comisin entendi que la propuesta consiste en
incorporar el caso del cliente, en la prostitucin infantil, como figura
constitutiva de estupro, en lugar de delito autnomo. No comparti esa
sugerencia, estimando que tiene particularidades que hacen preferible
conservarla como tipo penal especial en el artculo 367 ter.
Se rechaz, por la unanimidad de los Honorables

N 7
seor Ominami, modifica el encabezamiento del artculo 365 bis, que
sanciona la accin sexual consistente en la introduccin de objetos de cualquier
ndole por va vaginal o anal, con la finalidad de hacerla extensiva tambin a la
introduccin de ellos por la va bucal.
El Honorable Senador seor Viera-Gallo estim
que la introduccin de objetos por va vaginal o anal no tiene la misma
connotacin que realizarla por va bucal.
El Honorable Senador seor Moreno discrep de
esta apreciacin, sosteniendo que son variaciones de actos de perversin.
El Honorable Senador seor Chadwick observ
que no se trata de cualquier introduccin de objetos, sino que se exige que sea
una accin sexual.
El Honorable Senador seor Aburto manifest sus
aprensiones, porque la conducta es muy ambigua, a diferencia de los dos casos
que se contemplan en el texto aprobado en general, cuya connotacin sexual
es clara. Exagerando, podra sostenerse que comprendera hasta ciertos casos
en que se da de comer a una persona, o se le toma la temperatura corporal.
El seor Ministro de Justicia afirm que la
definicin del tipo debe analizarse en el contexto de una significacin sexual,
pero, en efecto, puede dar origen a denuncias sin fundamento.
El Honorable Senador seor Espina consider que
ningn juez o fiscal darn curso a denuncias si la accin no se desarrolla en un
contexto sexual.
El seor Jefe de la Divisin Jurdica del
Ministerio de Justicia destac que las penas superiores son las mismas que
se aplicaran a la ms atroz de las violaciones, lo que puede significar un
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incentivo a cometer el delito ms grave, porque la seal que se dara es que la
realizacin de una u otra conducta es irrelevante.
Sometida a votacin, la indicacin se aprob por
tres votos a favor y dos abstenciones. Votaron por aprobarla los
Honorables Senadores seores Chadwick, Espina y Moreno, en tanto
que los Honorables Senadores seores Aburto y Viera-Gallo se
abstuvieron.
1.
La indicacin N 12, tambin del Honorable
Senador seor Ominami, incorpora, en el encabezamiento del artculo 365 bis,
la introduccin de objetos por va bucal y valerse de un animal.
La Comisin estim que, aunque se dej constancia
en el primer informe que los animales se encuentran comprendidos en el
concepto de "objetos de cualquier ndole", habida consideracin que el Cdigo
Civil, en su artculo 567, los considera cosas, resolvi incorporar expresamente
esa hiptesis para mayor claridad, con mejoras de redaccin.
Fue acogida con enmiendas, por la unanimidad
La indicacin N 12 bis, del Honorable Senador
seor Viera-Gallo, reemplaza el N 3 del artculo 365 bis, con el objetivo de
establecer la pena de presidio menor en su grado mximo, si concurre alguna
de las circunstancias enumeradas en el artculo 363 y la vctima fuere menor
de edad, pero mayor de trece aos.
Explic su autor que su propsito es homologar las
penas que consulta este artculo con las que seala el artculo 363, en el nimo
de asimilar la introduccin de objetos al acceso carnal, puesto que la conducta
en esencia es la misma. Ello se consigue en los dos primeros numerales, pero
no ocurre lo mismo con el tercero, que recoge las circunstancias del estupro.
Advirti que, por lo mismo, su indicacin debera ser mejorada, a fin de que,
as como en el artculo 363 se distinguen las penas para dos grupos de
conductas, en este numeral se siga el mismo predicamento.
La Comisin acogi esa propuesta, en la forma
desarrollada por el Honorable Senador seor Viera-Gallo.
Se aprob, con modificaciones, por los
Viera-Gallo.
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N 8
La indicacin N 13, de los Honorables
Senadores seores Frei (don Eduardo), Moreno y Naranjo, modifica el
inciso segundo del artculo 366 propuesto, relativo a los abusos sexuales, para
precisar que, en el caso de que stos consistan en alguna de las circunstancias
enumeradas en el artculo 363, la vctima debe ser mayor de 13 y menor de 18
aos.
La Comisin comparti esa sugerencia, que aclara la
disposicin, desde el momento en que los abusos sexuales de los menores de
trece aos (ahora de catorce) est sancionada en el artculo siguiente.
Se aprob, en forma unnime, por los
Viera-Gallo.
N 10
seor Larran, relativa al artculo 366 quater, cambia la conducta consistente
en hacer ver o escuchar material pornogrfico o presenciar espectculos del
mismo carcter a un menor de trece aos, por hacerlo ver o escuchar acciones
de contenido sexual.
La Comisin descart la propuesta porque consider
que restringe la figura. Por una parte, elimina la referencia a la pornografa y,
por otra, la incorporacin de presenciar o escuchar acciones de contenido
sexual no aporta elementos nuevos, ya esas conductas estn consideradas
cuando se castiga, en la primera frase, a quien "realizare acciones de
significacin sexual ante una persona menor".
Fue rechazada, por unanimidad, con los votos
los Honorables Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina, Moreno y
Viera-Gallo.
seor Ominami, suprime, en el inciso segundo del artculo 366 quter
propuesto, la frase menor de edad pero, con la finalidad de sancionar a quien
realice alguna de las conductas descritas con una persona mayor de 13 aos,
extendiendo as su aplicacin.
La Comisin razon que es exagerado pretender
que se sancione una conducta que no reviste carcter de accin sexual, sino
que ser mero exhibicionismo frente a personas mayores de edad, con una
pena que va desde 541 das a cinco aos de privacin de libertad.
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Se rechaz por unanimidad, con los votos de los

Viera-Gallo.
seor Viera-Gallo, invierte el orden de los incisos segundo y tercero del
artculo 366 quter.
La Comisin comparti el propsito del autor de
seguir un orden ms lgico para este precepto y, al mismo tiempo, sancionar
tambin a quien determinare a un menor de edad pero mayor de trece aos a
realizar acciones de significacin sexual delante suyo o de otro, cuando
concurra fuerza o intimidacin o alguna de las circunstancias del estupro.
Fue aprobado por unanimidad, con los votos de
Viera-Gallo.
N 14
seor Ominami, ubica el artculo 367 ter propuesto como artculo 367 bis.
La propuesta armoniza con otras indicaciones, como
las 17 y 19, en que se postula un reordenamiento de los artculos.
La Comisin estim que no hay razones de peso
para innovar, considerando especialmente las dificultades que se pueden
producir respecto de las referencias contenidas en otras normas legales.
Se desech por la unanimidad de los Honorables
seor Ominami, agrava las penas aplicables a la facilitacin de la prostitucin
y al cliente de una persona menor de edad que ejerza la prostitucin, si se
cometen en contra de una persona mayor o menor de edad, mediante
violencia, intimidacin, engao, abuso de autoridad o confianza.
La Comisin estim que, en algunos casos, las
agravantes forman parte del tipo, en otros son incompatibles con ste y
adems, se mezclan situaciones que son de distinta gravedad, por lo que
prefiri mantener las descripciones y penalidades diferenciadas, en la forma
que se seala en cada caso.
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Qued rechazada con la misma unanimidad
anterior.
Las indicaciones Ns 18, de los Honorables

Senadores seores Frei (don Eduardo), Moreno y Naranjo, y 18 bis, del
Honorable Senador seor Viera-Gallo, sustituyen el artculo 367 ter
propuesto, relativo a la prostitucin infantil.
La primera de ellas sanciona al que, a cambio de
sexuales por parte de personas mayores de 13, pero menores de 18 aos de
edad, con la pena de reclusin menor en su grado mximo.
La segunda castiga al que accediere carnalmente, por
va vaginal, anal o bucal a una persona mayor de 13 aos pero menor de 18, o
realizare con ella cualquier otra accin sexual, a cambio de un beneficio
econmico, sin que medien las circunstancias de los delitos de violacin y
estupro, con presidio menor en sus grados medio a mximo.
La Comisin decidi, en primer lugar, aumentar la
pena a presidio menor en su grado mximo, como propone la indicacin N 18.
Este acuerdo se adopt por tres votos a favor y dos en contra. Votaron
a favor los Honorables Senadores seores Espina, Chadwick y Moreno
y en contra lo hicieron los Honorables Senadores seores Aburto y
Viera-Gallo.
Enseguida, se resolvi incorporar la salvedad de que
este delito se cometer "sin que medien las circunstancias de los delitos de
violacin y estupro", planteada por la indicacin N 18 bis, para evitar que se
le considere una figura privilegiada. Tal resolucin se convino por la
unanimidad de los mencionados seores Senadores.
---

seor Ominami, intercala un nuevo artculo 367 quater, que castiga la trata
de personas, graduando la pena segn la concurrencia de las circunstancias all
descritas.
La Comisin prefiri mantener el actual artculo 367
bis, y la mayor latitud de apreciacin de las circunstancias que se confiere al
juez para la aplicacin de la pena.
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Fue rechazada por la unanimidad de los
Viera-Gallo.
Senadores seores Frei (don Eduardo), Moreno y Naranjo, intercala un
nmero nuevo que agrega un artculo 368 bis.
En virtud de esa disposicin, cuando en la comisin
de los delitos sealados en los artculos 366 quter, 366 quinquies, 367, 367
ter 374 bis se utilizaren establecimientos o locales, deber decretarse en la
sentencia su clausura definitiva. Durante el proceso judicial respectivo podr
establecimientos o locales.
La Comisin advirti que, en los trminos
planteados, se postula una responsabilidad objetiva del propietario o
administrador, que puede llevar a casos extremos, por lo que resulta
indispensable que haya mediado la participacin de ste en el delito o, al
menos, culpa de su parte. Adems, consider necesario abrir al tribunal
margen para ponderacin de las circunstancias concretas, como, por ejemplo,
si el delito se comete en un bao u otra dependencia de un teatro o recinto
pblico, en que la aplicacin de la pena de clausura puede ser
desproporcionada.
Se aprob, con enmiendas, por la unanimidad
N 15
Senadores seores Frei (don Eduardo), Moreno y Naranjo, suprime el
artculo 369 ter propuesto, referido a las medidas de interceptacin o
grabacin de telecomunicaciones e intervencin de agentes encubiertos en la
investigacin.
El propsito es regular tales materias en el Cdigo
Procesal Penal, como se propone en la indicacin N 29.
Fue retirada por el Honorable Senador seor
Moreno.
seor Viera-Gallo, incorpora tres incisos nuevos.
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Tienen por objetivo facultar a los organismos
policiales para mantener un registro reservado de producciones del carcter
investigado, con el objeto de facilitar la labor de los agentes encubiertos;
permitir las entregas vigiladas de material pornogrfico y autorizar la actuacin
de esos agentes y el traslado o circulacin de productos tambin a travs de
redes de comunicacin.
La Comisin acogi esas ideas, con cambios de
redaccin y la precisin de que el registro reservado de producciones debe
generarse previa autorizacin del tribunal, a peticin del Ministerio Pblico.
Adems, para observar la debida concordancia, incorpor las ideas planteadas
para el artculo 113 ter del Cdigo de Procedimiento Penal por la indicacin N
26, en el sentido de que operen estos mecanismos tambin cuando hubieren
sospechas fundadas de que una persona ( y no slo una organizacin delictiva)
ha cometido o prepara la comisin de los delitos que se sealan, y de incluir
dentro de stos el que comete el cliente, en el caso de la prostitucin infantil.
Se acept, con enmiendas, por la unanimidad de
Viera-Gallo.
N 16
Senadores seores Frei (don Eduardo), Moreno y Naranjo, reemplaza el
artculo 372 propuesto por otro que dispone que los comprendidos en el
sujecin a la vigilancia de la autoridad durante los diez aos siguientes al
cumplimiento de la pena principal. Esta sujecin consistir en informar a
Carabineros cada tres meses su domicilio actual. El incumplimiento de esta
Cdigo.
Aade que el tribunal condenar a las personas
temporal para cargos, oficios o profesiones que involucren una relacin directa
y habitual con personas menores de edad, en cualquiera de sus grados.
La Comisin acogi esa propuesta, adecuando el
inciso final a la decisin tomada sobre la pena de inhabilitacin, al tratar los
primeros numerales del artculo 1 de este proyecto de ley.
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Se
aprob,
con
modificaciones,
por
la
unanimidad de los Honorables Senadores seores Aburto, Chadwick,
Espina, Moreno y Viera-Gallo.
seor Larran, sustituye tambin el artculo 372.
Establece que los
comprendidos en el artculo precedente y cualquiera otros condenados por la
comisin de los delitos previstos en los dos prrafos precedentes en contra de
un menor de edad, sern tambin condenados a las penas de interdiccin del
derecho de ejercer la guarda y ser odos como parientes en los casos que la ley
designa; a la de inhabilitacin especial perpetua para algn cargo u oficio
pblico o profesin titular; y la de sujecin a la vigilancia de la autoridad por el
tiempo que el tribunal determine, el que en ningn caso podr ser superior al
doble del tiempo de la privativa de libertad a que hubiere sido condenado.
Fue rechazada, como consecuencia de la
aprobacin de la indicacin precedente, por la misma unanimidad
mencionada.
N 17
seor Larran, agrega un inciso nuevo al artculo 372 bis propuesto, que
sanciona la violacin con homicidio con presidio perpetuo a presidio perpetuo
calificado.
Dicho inciso establece que, si la vctima fuere menor
de edad, la pena ser de presidio perpetuo a muerte.
El seor Ministro de Justicia sostuvo que la
indicacin vulnera el artculo 4 del Pacto de San Jos de Costa Rica, toda vez
que la pena de muerte, contemplada como sancin superior para este delito,
se suprimi en virtud de la ley N 19.734, que la reemplaz por la de presidio
Los Honorables Senadores seores Moreno y
Viera-Gallo respaldaron esa posicin, sosteniendo que, por el mismo motivo,
la indicacin es inadmisible.
Argumentaron que, desde el punto de vista de fondo,
rechazan el restablecimiento de la pena de muerte, por los mismos motivos
que se expusieron largamente en el debate suscitado en la Sala del Senado
durante la tramitacin de la ley N 19.734, en el cual se admiti la
circunstancias de que existen delitos atroces, pero se antepuso una
consideracin superior, haciendo prevalecer el respeto a la esencia del ser
humano.
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Desde el punto de vista jurdico, sostuvieron que el

artculo 4, prrafo 2, del Pacto de San Jos de Costa Rica prohibe extender la
aplicacin de la pena de muerte a delitos a los cuales no se le aplique
actualmente y el mismo artculo, en el prrafo 3, impide restablecerla en los
Estados que la hayan abolido.
El Honorable Senador seor Chadwick, en su
calidad de Presidente de la Comisin, declar admisible la indicacin, en la
medida que, en la especie, no son aplicables los prrafos 2 y 3 del artculo 4
del Pacto de San Jos de Costa Rica.
Afirm que, en efecto, el prrafo 2 no permite que se
extienda la aplicacin de la pena de muerte a delitos "a los cuales no se la
aplique actualmente" y, a la fecha de entrada en vigencia del Pacto, ya sea que
se entienda por tal el 21 de agosto de 1990 (fecha de depsito de su
instrumento de ratificacin ante el Secretario General de la Organizacin de
Estados Americanos, conforme dispone el artculo 74 del mismo tratado), o el
5 de enero de 1991 (fecha de la publicacin del decreto supremo
promulgatorio en el Diario Oficial), se encontraba en vigor la pena de muerte
para este delito. En efecto, de acuerdo al texto fijado por el N 5 del artculo
nico del decreto ley N 2.967, de 11 de diciembre de 1979, el artculo 372 bis
estableca lo siguiente: "El que con motivo u ocasin de violacin o de sodoma
causare, adems, la muerte del ofendido ser castigado con la pena de
presidio perpetuo a muerte".
Agreg que tampoco es aplicable el prrafo 3 del
mismo artculo, en cuya virtud "no se restablecer la pena de muerte en los
Estados que la han abolido", puesto que se refiere a la supresin total de esta
pena de la respectiva legislacin nacional, lo que no ha ocurrido en nuestro
pas.
Concluy que, en esa virtud, la indicacin, que
nicamente persigue restablecer la pena de muerte, circunscrita al caso de que
la vctima de la violacin con homicidio sea un menor de edad, no se opone en
absoluto a los trminos del mencionado tratado internacional.
Los Honorables Senadores seores Aburto y
Espina compartieron en su integridad los argumentos expuestos por el seor
Presidente de la Comisin.
Puesta en votacin, la indicacin se aprob por tres votos contra dos.
Votaron a favor los Honorables Senadores seores Aburto, Chadwick y Espina
y en contra lo hicieron los Honorables Senadores seores Moreno y Viera-Gallo.
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N 18
La indicacin N 24 bis, del Honorable
Senador seor Viera-Gallo, sustituye el artculo 374 bis, reproduciendo su
inciso primero, que sanciona la distribucin de material pornogrfico, y
castigando en su inciso segundo al que maliciosamente adquiera o almacene
este material, cualquiera sea su soporte, slo cuando en su elaboracin hayan
sido utilizados menores de trece aos.
El Honorable Senador seor Viera-Gallo explic que,
adems de mejorar la redaccin, el objetivo de su propuesta es que
nicamente se castigue la adquisicin o almacenamiento de material
pornogrfico en que aparezcan menores de trece aos. Para un mero tenedor
de ese material, es difcil distinguir las edades de las personas que figuren en
l, por lo que considera ms claro diferenciar entre los pberes y los
impberes, asignndoles a estos la proteccin legal por este delito, sin
perjuicio de que se castigue tanto la produccin como la comercializacin
respecto de material en que se hayan utilizado menores de dieciocho aos de
edad.
Sometida a votacin la propuesta de fijar la edad en trece aos, fue
rechazada por cuatro votos contra uno. Votaron en contra los Honorables
Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina y Moreno y a favor lo hizo el
autor de la indicacin.
Puesto en votacin el resto de la indicacin, se
acogi por la unanimidad de los mencionados seores Senadores.
---
La indicacin N 25, del Honorable

Senador seor Ominami ubica el artculo 375, como artculo 364.
La Comisin no comparti la propuesta, tanto porque
prefiri conservar la actual ordenacin del articulado, como porque
doctrinariamente, se sostiene que el incesto, delito de que trata el artculo 375,
no es propiamente de carcter sexual.
Se rechaz en forma unnime por los
Viera-Gallo.
--ARTCULO 2
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N 2
Senadores seores Frei (don Eduardo), Moreno y Naranjo, reemplaza,
en el inciso primero del artculo 113 ter del Cdigo de Procedimiento Penal, que
regula las medidas de interceptacin y grabacin realizadas con la finalidad de
investigar a organizaciones delictivas que hubieren cometido o preparado la
comisin de algunos de los delitos all establecidos, la expresin organizacin
delictiva por persona, e intercala la mencin del artculo 367 ter, que castiga
al cliente en el caso de la prostitucin infantil.
Se aprob por la misma unanimidad de los
Viera-Gallo.
Senador seor Viera-Gallo modifica el inciso tercero del mismo artculo 113
ter, para obligar a que se cumpla en el menor tiempo posible, la obligacin de
las empresas que presten servicios de comunicacin de poner a disposicin de
los funcionarios policiales los recursos necesarios para efectuar la
interceptacin y grabacin de conversaciones de los sospechosos.
Asimismo, la indicacin intercala un prrafo
nuevo con la finalidad de establecer que los proveedores de internet debern
mantener en reserva y a disposicin de la polica, un listado actualizado de sus
rangos autorizados de direcciones IP y un registro de los nmeros IP de las
conexiones que realicen sus abonados, por un lapso no inferior a seis meses.
El Honorable Senador seor Viera Gallo explic que,
de esta forma, se recogen los planteamientos medulares de la Brigada del
Ciber Crimen, de la Polica de Investigaciones.
Fue aprobada, con cambios de redaccin, por
los mencionados seores Senadores.
Las indicaciones Ns 27, de los Honorables

Senadores seores Frei (don Eduardo), Moreno y Naranjo, y 27 bis del
Honorable Senador seor Viera-Gallo, modifican el artculo 113 quter del
Cdigo de Procedimiento Penal.
La primera propone intercalar la mencin del artculo
367 ter dentro de aquellos que habilitan para autorizar la intervencin de
agentes encubiertos.
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La segunda agrega la atribucin judicial de ordenar la
realizacin de entregas vigiladas, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 369
La Comisin decidi refundir este artculo con el
artculo 113 ter, lo que hace innecesaria la indicacin N 27, y acept la
incorporacin del mecanismo de entregas vigiladas planteado por la indicacin
N 27 bis.
El rechazo de la indicacin N 27 y la
aprobacin, con enmiendas, de la indicacin N 27 bis, se efectu por
unanimidad, con los votos de los seores Aburto, Chadwick, Espina,
N 3
Senador seor Larran, modifica el inciso cuarto propuesto para el artculo
673 del Cdigo de Procedimiento Penal, en el sentido de aclarar que los
instrumentos tecnolgicos a que se refiere son los decomisados, y que se
destinarn al Servicio Nacional de Menores "o" a la polica.
Fue aprobada
mencionados seores Senadores.
en
forma
unnime
por
los

Senador seor Viera-Gallo incorpora en el mismo inciso cuarto una frase
final que establece que las producciones incautadas como prueba de esos
delitos podrn destinarse al registro reservado de producciones que tiene por
objetivo facilitar la labor investigativa.
La
Comisin
acept
esa
sugerencia
pero,
preocupada por el riesgo de difusin a que quedarn expuestas las vctimas
que figuren en ese material, decidi reiterar la procedencia de la aplicacin de
las figuras penales que castigan la vulneracin de secretos.
Se aprob con modificaciones, al recibir los
votos favorables de los Honorables Senadores seores Aburto,
Chadwick, Espina, Moreno y Viera-Gallo.
ARTCULO 3
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Senadores seores Frei (don Eduardo), Moreno y Naranjo, introduce
diversas enmiendas relacionadas con los artculos 222, 222 bis, 223, 225 y 226
bis del Cdigo Procesal Penal.
La Comisin tuvo presente que el objetivo que
persiguen estas propuestas se ha conseguido en el artculo 369 ter nuevo, que
se incorpora al Cdigo Penal.
Fue retirada por el Honorable Senador seor Moreno.
Por la misma unanimidad antes sealada, la Comisin
resolvi modificar el inciso quinto del artculo 222, a fin de introducir cambios
similares a los que se incorporan, mediante este mismo informe, en el inciso
tercero del artculo 113 ter del Cdigo de Procedimiento Penal, relativo a las
obligaciones de los proveedores de servicios de telecomunicaciones.

Senador seor Larran, introduce en el inciso cuarto del artculo 469 del
Cdigo Procesal Penal los mismos cambios que la indicacin N 28 incorpor al
inciso cuarto del artculo 673 del Cdigo de Procedimiento Penal, vale decir, las
precisiones consistentes en que se alude a instrumentos tecnolgicos
decomisados y que estos pueden destinarse al Servicio Nacional de Menores o
a los departamentos especializados de la polica.
Se acogi en forma unnime, por todos los
miembros integrantes de la Comisin.
ARTCULO 4
Senadores seores Frei (don Eduardo), Moreno y Naranjo, agrega al
artculo 15 de la ley N 16.618, de Menores, una letra e), nueva, con el
objetivo de incorporar como funciones de la "Polica de Menores" la de otorgar
proteccin inmediata a un nio, nia o adolescente que se encuentre en
situacin de peligro grave, directo e inminente para su vida o integridad fsica.
Agrega que, existiendo antecedentes fundados
de la situacin de peligro, la polica podr ingresar a un lugar cerrado y retirar
hechos en conocimiento del Juez de Menores, del Crimen o Fiscal del Ministerio
Pblico segn corresponda.
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La Comisin estim que, sin perjuicio de la
aplicacin de las normas generales que disponen la actuacin inmediata de la
polica en caso de flagrancia, es conveniente admitir la norma que se propone,
aun cuando pudiera prestarse para denuncias infundadas entre vecinos.
Fue aprobada, con modificaciones, por la
unanimidad de los Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina,

Senadores seores Frei (don Eduardo), Moreno y Naranjo, intercala en
el inciso tercero propuesto, agregar al artculo 37 de la ley N 16.618, de
Menores, con la finalidad establecer la preferencia para la vista y fallo de los
recursos de apelacin en contra de aquellas resoluciones que denieguen la
aplicacin de alguna medida de proteccin provisoria, solicitada conforme a lo
dispuesto en los N 7) y 40) del artculo 26 de esta ley, cuando la peticin se
funde en hechos de gravedad.
La Comisin repar en que la aludida preferencia ya
se encuentra prevista en el actual inciso final del artculo 37.
Fue retirada por el Honorable Senador seor Moreno.
ARTCULO 5

seor Ominami, reemplaza en el inciso tercero del artculo 3 del decreto ley
N 321, de 1925, sobre Libertad Condicional, la frase nmero 1 del artculo
367 bis del Cdigo Penal por artculo 367 quater del Cdigo Penal.
La Comisin tuvo presente que, en virtud de la
propuesta de la indicacin N 19, del mismo autor, el cambio sustantivo que se
propone es elevar las exigencias para conceder la libertad condicional a todos
los que hayan cometido el delito de trata de personas y no slo a aquellos
cuyas vctimas fueron menores de edad. No comparti ese criterio, toda vez
que la justificacin del mayor requisito es precisamente restringir el uso del
beneficio por estos ltimos condenados.
Se rechaz en forma unnime, por los mismos seores Senadores antes
mencionados.
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ARTCULO 6
seor Ominami, sustituye la frase nmero 1 del artculo 367 bis por
artculo 367 quater.
La Comisin, advirti que la propuesta sigue el
mismo razonamiento de la indicacin precedente, ahora, en cuanto a elevar el
cumplimiento efectivo de la pena, para solicitar indulto particular, respecto de
todos los condenados por trata de personas.
Fue rechazada, con el voto unnime de los
Viera-Gallo.
---
La indicacin N 35,
del Honorable
Senador seor Ominami agrega un artculo nuevo al proyecto de ley que
incorpora la frase "cuando en stos hubiere menores de edad" en el inciso
primero del artculo 41 del Cdigo Sanitario.
La Comisin repar en que el efecto que derivara
de esta propuesta es permitir la agrupacin de personas que se dediquen al
comercio sexual en prostbulos cerrados o casas de tolerancia cuando en stos
hubiere menores de edad. Al respecto, consider ms adecuado no innovar en
la materia.
Se desech en forma unnime por los
Viera-Gallo.
---

Senadores seores Frei (don Eduardo), Moreno y Naranjo, agrega un
artculo nuevo al decreto ley N 645, de 1925, sobre Registro General de
Condenas, con el objeto de establecer una excepcin al principio de que, fuera
de las autoridades all establecidas nadie tiene derecho a solicitar la exhibicin
de los datos que se anotaren en el Registro general de Condenas. Esta
excepcin incluye a toda institucin pblica o privada que por la naturaleza de
su objeto requiera contratar a una persona determinada para algn empleo,
cargo, oficio o profesin que involucre una relacin directa y habitual con
menores de edad, pudiendo en este caso solicitar que se le informe, para fines
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Agrega que la misma informacin podr ser
aqul cuyos antecedentes se solicitan, para los fines sealados en el inciso
anterior.
El seor Jefe de la Divisin Jurdica del Ministerio de
Justicia, sostuvo que la propuesta es innecesaria, toda vez que constar en el
certificado de antecedentes que emite el Servicio de Registro Civil e
Identificacin la pena de inhabilitacin que se imponga a estos condenados, y
adems se podra prestar para abusos, puesto que se permite que cualquier
persona solicite este tipo de antecedentes, con la sola invocacin de la
circunstancia de estudiar la contratacin de otro.
Puesta en votacin, la indicacin se aprob por
mayora de votos. Votaron a favor los Honorables Senadores seores
Aburto, Chadwick, Espina y Moreno y en contra lo hizo el Honorable
Senador seor Viera-Gallo.
---
MODIFICACIONES
En concordancia con los acuerdos anteriores, vuestra

Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento os propone
introducir las siguientes modificaciones al proyecto de ley aprobado en
general:
ARTCULO 1
Nmero 1
"1. Modifcase el artculo 21 en los siguientes
trminos:
crmenes", a continuacin de la frase "Inhabilitacin especial perpetua
para algn cargo u oficio pblico o profesin titular", en punto aparte
(.), el siguiente texto:
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empleos, oficios o profesiones ejercidos en mbitos educacionales o
que involucren una relacin directa y habitual con personas menores
de edad.".
b) Agrgase en el acpite titulado "Penas de
simples delitos", a continuacin de la palabra "Destierro", en punto
aparte (.), el siguiente texto:
de edad.".".
Nmero 2
Reemplazar el encabezado y su nmero 1 por el
siguiente:
"Artculo 39 bis.- La pena de inhabilitacin
absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones
ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una relacin
directa y habitual con personas menores de edad, prevista en el
artculo 372 de este Cdigo, produce:
oficios y profesiones que tenga el condenado.".
Nmero 3
Sustituirlo por el que sigue:
"3.- Interclase, en el nmero 5 del artculo
90, a continuacin de la palabra "titulares" la siguiente frase: "o para
cargos, oficios o profesiones ejercidos en mbitos educacionales o que
involucren una relacin directa y habitual con personas menores de
edad,".".
--Incorporar el siguiente nmero 4, nuevo:
"4.- Reemplzase el epgrafe del Ttulo VII del
Libro II, por "Crmenes y delitos contra el orden de las familias, contra
la moralidad pblica y contra la integridad sexual".".
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--Nmero 4
Pasa a ser 5.
Reemplazar, en la letra b), la palabra "trece" por
"catorce".
Nmero 5
Pasa a ser 6.
Sustituir la palabra "trece" por "catorce".
Nmero 6
Pasa a ser 7.
Reemplazar la palabra "trece" por "catorce".
Nmero 7
Pasa a ser 8.
Reemplazarlo por el que sigue:
"8.- Incorprase el siguiente artculo 365 bis,
nuevo:
consistiere en la introduccin de objetos de cualquier ndole, por va
vaginal, anal o bucal, o se utilizaren animales en ello, ser castigada:
medio, si concurre cualquiera de las circunstancias enumeradas en el
artculo 361;
grados, si la vctima fuere menor de catorce aos, y
3.- con presidio menor en su grado mximo, si
concurre alguna de las circunstancias del inciso primero del artculo
363; o presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su
grado mnimo, si concurre alguna de las circunstancias enumeradas en
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el inciso segundo del mismo artculo. En ambos casos se requerir que
la vctima sea menor de edad, pero mayor de catorce aos.".".
Nmero 8
Pasa a ser 9.
En el inciso primero, reemplazar la palabra "trece"
por "catorce".
En el inciso segundo, sustituir la frase "menor de
edad", por "mayor de catorce y menor de dieciocho aos "
Nmero 9
Pasa ser 10.
Reemplazar la palabra "trece" por "catorce".
Nmero 10
Pasa a ser 11.
En el inciso primero, reemplazar la palabra
"trece"
por "catorce".
Reemplazar los incisos segundo y tercero por los
siguientes:
"Si, para el mismo fin de procurar su excitacin
menor de catorce aos a realizar acciones de significacin sexual
delante suyo o de otro, la pena ser presidio menor en su grado
mximo.
Con iguales penas se sancionar a quien realice
alguna de las conductas descritas en los incisos anteriores con una
persona menor de edad pero mayor de catorce aos, concurriendo
de las enumeradas en el artculo 363.".
Nmeros 11, 12 y 13
Pasan a ser nmeros 12, 13 y 14, sin modificaciones.
Nmero 14
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Pasa a ser 15.

"15.- Interclase el siguiente artculo 367 ter:
"Artculo 367 ter.- El que, a cambio de dinero u
otras prestaciones de cualquier naturaleza, obtuviere servicios
sexuales por parte de personas mayores de catorce pero menores de
dieciocho aos de edad, sin que medien las circunstancias de los
delitos de violacin o estupro, ser castigado con presidio menor en su
grado mximo.".".
--Incorporar el siguiente nmero 16, nuevo:
"Artculo 368 bis.- Cuando, en la comisin de los
delitos sealados en los artculos 366 quter, 366 quinquies, 367, 367
ter o 374 bis se utilizaren establecimientos o locales, a sabiendas de
su propietario o encargado, o no pudiendo ste menos que saberlo,
podr decretarse en la sentencia su clausura definitiva.
Asimismo,
durante
el
proceso
judicial
respectivo, podr decretarse, como medida cautelar, la clausura
temporal de dichos establecimientos o locales.".".
--Nmero 15
Pasa a ser 17.
nuevo:
fundadas de que una persona o una organizacin delictiva hubiere
cometido o preparado la comisin de alguno de los delitos previstos en
los artculos 366 quinquies, 367, 367 bis, 367 ter, 374 bis, inciso
primero, y 374 ter, y la investigacin lo hiciere imprescindible, el
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tribunal, a peticin del Ministerio Pblico, podr autorizar la
interceptacin o grabacin de las telecomunicaciones de quienes
integraren dicha organizacin, la fotografa, filmacin u otros medios
de reproduccin de imgenes conducentes al esclarecimiento de los
hechos y la grabacin de comunicaciones entre personas presentes. En
lo dems, se estar ntegramente a lo dispuesto en los artculos 222 a
225 del Cdigo Procesal Penal.
Igualmente,
bajo
los
mismos
supuestos
previstos en el inciso precedente, podr el tribunal, a peticin del
Ministerio Pblico, autorizar la intervencin de agentes encubiertos.
Mediando igual autorizacin y con el objeto exclusivo de facilitar la
labor de estos agentes, los organismos policiales pertinentes podrn
mantener un registro reservado de producciones del carcter
investigado.
Asimismo, podrn tener lugar entregas vigiladas de
material respecto de la investigacin de hechos que se instigaren o
materializaren a travs del intercambio de dichos elementos, en
cualquier soporte.
La actuacin de los agentes encubiertos y las
entregas vigiladas sern plenamente aplicables al caso en que la
actuacin de los agentes o el traslado o circulacin de producciones se
desarrolle a travs de un sistema de telecomunicaciones.
Los agentes encubiertos, el secreto de sus
actuaciones, registros o documentos y las entregas vigiladas se
regirn por las disposiciones de la ley N19.366.".".
Nmero 16
Pasa a ser 18.
Sustituirlo por el que se indica:
"18.-
Sustityese
el
artculo
372
por
el
siguiente:
edad, sern tambin condenados a las penas de interdiccin del
derecho de ejercer la guarda y ser odos como parientes en los casos
que la ley designa, y de sujecin a la vigilancia de la autoridad durante
los diez aos siguientes al cumplimiento de la pena principal. Esta
sujecin consistir en informar a Carabineros cada tres meses su
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domicilio actual. El incumplimiento de esta obligacin configurar la
Asimismo, el tribunal condenar a las personas
comprendidas en el artculo precedente a la pena de inhabilitacin
absoluta temporal para cargos, oficios o profesiones ejercidos en
mbitos educacionales o que involucren una relacin directa y habitual
con personas menores de edad, en cualquiera de sus grados. ".".
Nmero 17
Pasa a ser 19.
Agregar el siguiente inciso segundo:
"Si la vctima fuere menor de edad, la pena ser
de presidio perpetuo a muerte.".
Nmero 18
Pasa a ser 20.
Sustituir su inciso segundo por el siguiente:
"El que maliciosamente adquiera o almacene
material pornogrfico, cualquiera sea su soporte, en cuya elaboracin
hayan sido utilizados menores de dieciocho aos, ser castigado con
presidio menor en su grado medio.".
Nmeros 19 y 20
Pasan a ser 21 y 22, sin modificaciones.
ARTCULO 2
Nmero 2
Reemplazarlo por el que sigue:
nuevo:
fundadas de que una persona o una organizacin delictiva hubiere
cometido o preparado la comisin de alguno de los delitos previstos en
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los artculos 366 quinquies, 367, 367 bis, 367 ter, 374 bis, inciso
primero, y 374 ter del Cdigo Penal, y la investigacin lo hiciere
imprescindible, el juez podr ordenar la interceptacin o grabacin de
las telecomunicaciones de quienes integraren dicha organizacin y la
grabacin de comunicaciones entre personas presentes.
das. El juez podr prorrogar este plazo por perodos de hasta igual
duracin, para lo cual deber examinar cada vez la concurrencia de los
requisitos previstos en los incisos precedentes. En todo caso, la orden
judicial no podr extenderse ms all de un ao desde que se decret.
Las empresas o establecimientos que presten
los servicios de comunicacin a que se refiere el inciso primero
debern, en el menor plazo posible, poner a disposicin de los
funcionarios encargados de la diligencia todos los recursos necesarios
para llevarla a cabo. Con este objetivo los proveedores de tales
servicios debern mantener, en carcter reservado, a disposicin del
tribunal, un listado actualizado de sus rangos autorizados de
direcciones IP y un registro, no inferior a seis meses, de los nmeros
IP de las conexiones que realicen sus abonados. La negativa o el
entorpecimiento en la prctica de la medida decretada ser
constitutiva del delito de desacato, conforme al artculo 240 del Cdigo
de Procedimiento Civil. Asimismo, los encargados de realizar la
diligencia y los empleados de las empresas o de los establecimientos
debern guardar secreto acerca de la misma, salvo que se les citare
como testigos al procedimiento.
ordenar las medidas se disiparen o hubiere transcurrido el plazo de
duracin fijado para las mismas, ellas debern ser interrumpidas
inmediatamente.
Bajo los mismos supuestos previstos en el
inciso primero, el juez podr autorizar la intervencin de agentes
encubiertos, o la realizacin de entregas vigiladas de material, de
acuerdo a lo dispuesto en el artculo 369 ter del Cdigo Penal.".".
Nmero 3
Agregar a continuacin del adjetivo "tecnolgicos" la
palabra "decomisados".
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Sustituir la conjuncin copulativa "y" que aparece
despus de "Menores" por la conjuncin disyuntiva "o".
Incorporar a continuacin del punto final, que pasa a
ser seguido, el siguiente texto:
"Las producciones incautadas como pruebas de
dichos delitos podrn destinarse al registro reservado a que se refiere
el inciso segundo del artculo 369 ter del Cdigo Penal. En este caso, la
vulneracin de la reserva se sancionar de conformidad con lo
dispuesto en el prrafo 8 del Ttulo V, del Libro II del Cdigo Penal.".
ARTCULO 3
"Artculo 3.- Incorpranse
modificaciones al Cdigo Procesal Penal:
las
siguientes
a ) Interclase en el inciso quinto del artculo

222, a continuacin de las palabras "a cabo", el siguiente texto:
", en el menor plazo posible. Con este objetivo
los proveedores de tales servicios debern mantener, en carcter
reservado, a disposicin del Ministerio Pblico, un listado actualizado
de sus rangos autorizados de direcciones IP y un registro, no inferior a
seis meses, de los nmeros IP de las conexiones que realicen sus
abonados".
b) Agrgase el siguiente inciso cuarto al artculo
469:
"En los casos de los artculos 366 quinquies,
374 bis, inciso primero y 374 ter del Cdigo Penal, el tribunal destinar
los instrumentos tecnolgicos decomisados, tales como computadores,
reproductores de imgenes o sonidos y otros similares, al Servicio
Nacional de Menores o a los departamentos especializados en la
materia de los organismos policiales que correspondan. ".".
ARTCULO 4
Reemplazar su encabezamiento por el siguiente
texto:
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"Artculo 4.- Incorpranse
modificaciones a la Ley N 16.618, de Menores:
las
siguientes
a) Agrgase al artculo 15 la siguiente letra e),

nueva:
"e) Otorgar proteccin inmediata a un nio,
nia o adolescente que se encuentre en situacin de peligro grave,
Para ello, concurriendo tales circunstancias,
podr ingresar a un lugar cerrado y retirar al nio, nia o adolescente,
debiendo en todo caso poner de inmediato los hechos en conocimiento
del Juez de Menores, del Crimen o Fiscal del Ministerio Pblico, segn
corresponda.".
b) Interclase en el artculo 37 el siguiente
inciso tercero, nuevo, pasando el actual inciso tercero a ser inciso
cuarto:"
--Agregar el siguiente artculo 7, nuevo:
"Artculo 7.- Introdcense las siguientes
modificaciones al decreto ley N 645, de 1925, sobre Registro Nacional
de Condenas:
a) Agrgase, en el inciso primero del artculo
6, a continuacin de la palabra "Registro" la siguiente oracin,
precedida de una coma (,), "sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo
siguiente".
"Artculo 6 bis.- Toda institucin pblica o
privada que por la naturaleza de su objeto requiera contratar a una
persona determinada para algn empleo, cargo, oficio o profesin que
involucre una relacin directa y habitual con menores de edad, podr
solicitar que se le informe, para fines particulares, si sta se encuentra
afecta a la inhabilitacin establecida en el artculo 31 bis del Cdigo
Penal.
cualquier persona que cuente con una autorizacin expresa de aqul
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cuyos antecedentes se solicitan, para los fines sealados en el inciso
anterior.".".
---
ARTCULOS 7 y 8
Pasan
ser
9,
respectivamente,
sin
modificaciones.
----

PROYECTO DE LEY:
"Artculo
1.
1.-
Modifcase
Introdcense
el
artculo
21
las
en
los
siguientes
siguientes
trminos:
siguiente texto:
de edad.".
siguiente texto:
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de edad.".
educacionales o que involucren una relacin directa y habitual con
personas menores de edad, prevista en el artculo 372 de este Cdigo,
produce:
1 La privacin de dichos cargos, empleos, oficios y
profesiones que tenga el condenado.
pena principal.
o profesiones ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una
relacin directa y habitual con personas menores de edad,".
4.- Reemplzase el epgrafe del Ttulo VII del
Libro II, por "Crmenes y delitos contra el orden de las familias, contra
la moralidad pblica y contra la integridad sexual".
5.- Introdcense las siguientes modificaciones al
artculo 361:
segundo, la palabra "doce" por "catorce".
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6.- Reemplzase en el artculo 362 la palabra "doce"
por "catorce".
"Artculo 363.- Ser castigado con presidio menor en
su grado mximo el que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a
una persona menor de edad pero mayor de catorce aos, concurriendo
1 Cuando se abusa de una relacin de dependencia
de la vctima, como en los casos en que el agresor est encargado de su
custodia, educacin o cuidado, o tiene con ella una relacin laboral, o
La pena ser de presidio menor en su grado mximo
a presidio mayor en su grado mnimo:
encuentra la vctima.".
8.- Incorprase el siguiente artculo 365 bis, nuevo:
"Artculo 365 bis.- Si la accin sexual consistiere en la
introduccin de objetos de cualquier ndole, por va vaginal, anal o bucal, o
se utilizaren animales en ello, ser castigada:
1.- con presidio mayor en su grado mnimo a medio,
si concurre cualquiera de las circunstancias enumeradas en el artculo 361;
2.- con presidio mayor en cualquiera de sus grados,
si la vctima fuere menor de catorce aos, y
3.- con presidio menor en su grado mximo, si
concurre alguna de las circunstancias del inciso primero del artculo
363; o presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su
grado mnimo, si concurre alguna de las circunstancias enumeradas en
el inciso segundo del mismo artculo. En ambos casos se requerir que
la vctima sea menor de edad, pero mayor de catorce aos.".
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"Artculo 366.- El que abusivamente realizare una

accin sexual distinta del acceso carnal con una persona mayor de catorce
aos, ser castigado con presidio menor en su grado mximo, cuando el abuso
el artculo 361.
Igual pena se aplicar cuando el abuso consistiere en
la concurrencia de alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 363,
siempre que la vctima fuere mayor de catorce y menor de dieciocho
aos.".
10.-
Reemplzase
el
artculo
366
bis,
por
el
siguiente:
distinta del acceso carnal con una persona menor de catorce aos, ser
castigado con la pena de presidio menor en su grado mximo a presidio mayor
en su grado mnimo.".
11.- Reemplzase el artculo 366 quter por el
siguiente:
sexual en los trminos anteriores, para procurar su excitacin sexual o la
persona menor de catorce aos, la hiciere ver o escuchar material
pornogrfico o presenciar espectculos del mismo carcter, ser castigado con
presidio menor en su grado medio a mximo.
Si, para el mismo fin de procurar su excitacin
menor de catorce aos a realizar acciones de significacin sexual
delante suyo o de otro, la pena ser presidio menor en su grado
mximo.
Con iguales penas se sancionar a quien realice
alguna de las conductas descritas en los incisos anteriores con una
persona menor de edad pero mayor de catorce aos, concurriendo
de las enumeradas en el artculo 363.".
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elaboracin hubieren sido utilizados menores de
sancionado con presidio menor en su grado mximo.
dieciocho
aos,
ser

bis, se entender por material pornogrfico en cuya elaboracin hubieren sido
sus partes genitales con fines primordialmente sexuales".
mensuales.".
14.- Introdcense las siguientes modificaciones en el
artculo 367 bis:
trminos:
15.- Interclase el siguiente artculo 367 ter:
"Artculo 367 ter.- El que, a cambio de dinero u
otras prestaciones de cualquier naturaleza, obtuviere servicios
sexuales por parte de personas mayores de catorce pero menores de
dieciocho aos de edad, sin que medien las circunstancias de los
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delitos de violacin o estupro, ser castigado con presidio menor en su
grado mximo.".
delitos sealados en los artculos 366 quter, 366 quinquies, 367, 367
ter o 374 bis se utilizaren establecimientos o locales, a sabiendas de
su propietario o encargado, o no pudiendo ste menos que saberlo,
podr decretarse en la sentencia su clausura definitiva.
Asimismo,
durante
el
proceso
judicial
respectivo, podr decretarse, como medida cautelar, la clausura
temporal de dichos establecimientos o locales.".
fundadas de que una persona o una organizacin delictiva hubiere cometido o
preparado la comisin de alguno de los delitos previstos en los artculos 366
quinquies, 367, 367 bis, 367 ter, 374 bis, inciso primero, y 374 ter, y la
investigacin lo hiciere imprescindible, el tribunal, a peticin del Ministerio
Pblico,
podr
autorizar
la
interceptacin
o
grabacin
de
las
telecomunicaciones de quienes integraren dicha organizacin, la fotografa,
filmacin u otros medios de reproduccin de imgenes conducentes al
esclarecimiento de los hechos y la grabacin de comunicaciones entre personas
presentes. En lo dems, se estar ntegramente a lo dispuesto en los artculos
222 a 225 del Cdigo Procesal Penal.
Igualmente,
bajo
los
mismos
supuestos
previstos en el inciso precedente, podr el tribunal, a peticin del
Ministerio Pblico, autorizar la intervencin de agentes encubiertos.
Mediando igual autorizacin y con el objeto exclusivo de facilitar la
labor de estos agentes, los organismos policiales pertinentes podrn
mantener un registro reservado de producciones del carcter
investigado.
Asimismo, podrn tener lugar entregas vigiladas de
materializaren a travs del intercambio de dichos elementos, en
cualquier soporte.
entregas vigiladas sern plenamente aplicables al caso en que la
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actuaciones, registros o documentos u otras entregas vigiladas se
regirn por las disposiciones de la ley N19.366.".
edad, sern tambin condenados a las penas de interdiccin del
derecho de ejercer la guarda y ser odos como parientes en los casos
que la ley designa, y de sujecin a la vigilancia de la autoridad durante
los diez aos siguientes al cumplimiento de la pena principal. Esta
sujecin consistir en informar a Carabineros cada tres meses su
domicilio actual. El incumplimiento de esta obligacin configurar la
comprendidas en el artculo precedente a la pena de inhabilitacin
absoluta temporal para cargos, oficios o profesiones ejercidos en
mbitos educacionales o que involucren una relacin directa y habitual
con personas menores de edad, en cualquiera de sus grados. ".
presidio perpetuo a presidio perpetuo calificado.
Si la vctima fuere menor de edad, la pena ser
de presidio perpetuo a muerte.".
soporte, en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de dieciocho aos,
El que maliciosamente adquiera o almacene
material pornogrfico, cualquiera sea su soporte, en cuya elaboracin
hayan sido utilizados menores de dieciocho aos, ser castigado con
presidio menor en su grado medio.".
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22.- Sustityese en el N 7 del artculo 495 las
sexual".
Artculo
2.Introdcense
las
siguientes

fundadas de que una persona o una organizacin delictiva hubiere cometido o
preparado la comisin de alguno de los delitos previstos en los artculos 366
quinquies, 367, 367 bis, 367 ter, 374 bis, inciso primero, y 374 ter del Cdigo
Penal, y la investigacin lo hiciere imprescindible, el juez podr ordenar la
decret.
servicios de comunicacin a que se refiere el inciso primero debern, en el
menor plazo posible, poner a disposicin de los funcionarios encargados de
la diligencia todos los recursos necesarios para llevarla a cabo. Con este
objetivo los proveedores de tales servicios debern mantener, en
carcter reservado, a disposicin del tribunal, un listado actualizado de
sus rangos autorizados de direcciones IP y un registro, no inferior a
abonados. La negativa o el entorpecimiento en la prctica de la medida
decretada ser constitutiva del delito de desacato, conforme al artculo 240 del
Cdigo de Procedimiento Civil. Asimismo, los encargados de realizar la
diligencia y los empleados de las empresas o de los establecimientos debern
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guardar secreto acerca de la misma, salvo que se les citare como testigos al
procedimiento.
inciso primero, el juez podr autorizar la intervencin de agentes
encubiertos, o la realizacin de entregas vigiladas de material, de
acuerdo a lo dispuesto en el artculo 369 ter del Cdigo Penal.".
673:
instrumentos tecnolgicos decomisados, tales como computadores,
reproductores de imgenes o sonidos y otros similares, al Servicio Nacional de
Menores o a los departamentos especializados en la materia de los organismos
policiales que correspondan. Las producciones incautadas como pruebas
de dichos delitos podrn destinarse al registro reservado a que se
refiere el inciso segundo del artculo 369 ter del Cdigo Penal. En este
caso, la vulneracin de la reserva se sancionar de conformidad con lo
dispuesto en el prrafo 8 del Ttulo V, del Libro II del Cdigo Penal.".
Artculo 3.- Incorpranse
las
siguientes
a) Interclase en el inciso quinto del artculo

222, a continuacin de las palabras "a cabo", el siguiente texto:
", en el menor plazo posible. Con este objetivo
los proveedores de tales servicios debern mantener, en carcter
reservado, a disposicin del Ministerio Pblico, un listado actualizado
de sus rangos autorizados de direcciones IP y un registro, no inferior a
abonados".
b) Agrgase el siguiente inciso cuarto al artculo 469:
instrumentos tecnolgicos decomisados, tales como computadores,
reproductores de imgenes o sonidos y otros similares, al Servicio Nacional de
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Menores o a los departamentos especializados en la materia de los organismos
policiales que correspondan. ".
Artculo 4.- Incorpranse
modificaciones a la Ley N 16.618, de Menores:
las
siguientes
a) Agrgase al artculo 15 la siguiente letra e),

nueva:
nia o adolescente que se encuentre en situacin de peligro grave,
podr ingresar a un lugar cerrado y retirar al nio, nia o adolescente,
debiendo en todo caso poner de inmediato los hechos en conocimiento
del Juez de Menores, del Crimen o Fiscal del Ministerio Pblico, segn
corresponda.".
b) Interclase en el artculo 37 el siguiente inciso
tercero, nuevo, pasando el actual inciso tercero a ser inciso cuarto:
modificaciones al decreto ley N645, de 1925, sobre Registro Nacional
de Condenas:
a) Agrgase, en el inciso primero del artculo
6, a continuacin de la palabra "Registro" la siguiente oracin,
precedida de una coma (,), "sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo
siguiente".
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privada que por la naturaleza de su objeto requiera contratar a una
persona determinada para algn empleo, cargo, oficio o profesin que
involucre una relacin directa y habitual con menores de edad, podr
solicitar que se le informe, para fines particulares, si sta se encuentra
afecta a la inhabilitacin establecida en el artculo 31 bis del Cdigo
Penal.
cualquier persona que cuente con una autorizacin expresa de aqul
cuyos antecedentes se solicitan, para los fines sealados en el inciso
anterior.".
exhibicin de ese material, sern sancionadas de conformidad a lo previsto en
los artculos 366 quinquies, 374 bis y 374 ter del Cdigo Penal.".
Artculo
9.Introdcense
las
siguientes

367 y 367 bis N 1, del Cdigo Penal, cuando pusieren en peligro o lesionaren
la indemnidad o la libertad sexual de algn chileno o fueren cometidos por un
---
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Acordado en sesin celebrada el da 14 de octubre de

2003, con asistencia de los Honorables Senadores seores Andrs Chadwick
Piera (Presidente), Marcos Aburto Ochoa, Alberto Espina Otero, Rafael Moreno
Rojas y Jos Antonio Viera-Gallo Quesney.
Sala de la Comisin, a 15 de octubre de 2003.

Secretario
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RESUMEN EJECUTIVO
SEGUNDO
INFORME
DE
LA
COMISIN
DE
CONSTITUCIN,
LEGISLACIN, JUSTICIA Y REGLAMENTO RECADO EN EL PROYECTO
DE LEY, EN SEGUNDO TRMITE CONSTITUCIONAL, QUE MODIFICA EL
INFANTIL.
(Boletn N 2.906-07)
I.PRINCIPALES
OBJETIVOS
DEL
PROYECTO
g)
favorecimiento de la prostitucin de menores, aumentar de doce a catorce
aos la edad de indemnidad sexual de los menores; aumentar la pena en el
delito de violacin restableciendo la pena de muerte para la violacin con
homicidio de un menor de edad y adecuar las penas aplicables a distintos
delitos de naturaleza sexual.
h)
y grabacin de las telecomunicaciones de personas u organizaciones dedicadas
a cometer dichos delitos y la grabacin de comunicaciones entre personas
presentes; y para incorporar la figura del agente encubierto y de la entrega
vigilada, a fin de hacer ms eficaz la investigacin.
i)
j)
Permitir a eventuales empleadores consultar directamente al
Servicio de Registro Civil e Identificacin si una persona ha sido condenada a la
pena de inhabilitacin temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones
ejercidas en mbitos educacionales o que involucren una relacin directa y
habitual con personas menores de edad.
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II.ACUERDOS: Las modificaciones fueron acordadas por
unanimidad, (5x0), excepto las indicaciones Ns1(4x1), 9, (4x1abstencin),
11(3x2abstenciones), 18 (3x2), 24 (3x2), 24 bis, en parte (4x1) y 36(4x1).
consta de nueve artculos permanentes.
IV.
NORMAS DE QURUM ESPECIAL: El N19 del artculo
1 debe ser aprobado con qurum calificado, y el artculo 8 debe ser aprobado
con el qurum propio de ley orgnica constitucional. Se escuch
V.
URGENCIA: Suma Urgencia.
VI.
VII.
VIII.
IX.
de 2002.
X.
TRMITE REGLAMENTARIO: Segundo Informe.
XI.
conceder indultos particulares, decreto ley N 645 de 1925, sobre Registro
General de Condenas y la ley N 19.846, sobre calificacin de la produccin
cinematogrfica.
___________________________________________________________

Secretario
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DISCUSIN SALA

Senado. Legislatura 350, Sesin 04. Fecha 15 de octubre, 2003. Discusin
Particular. Queda pendiente

El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Conforme a lo acordado por la
Sala, corresponde tratar el proyecto de ley que modifica el Cdigo Penal, el
Cdigo de Procedimiento Penal y el Cdigo Procesal Penal en materia de delitos
de pornografa infantil, con segundo informe de la Comisin de Constitucin,
Justicia y Reglamento, y urgencia calificada de suma.
Proyecto de ley:
2002.
2003.
octubre de 2003.
Constitucin (segundo), sesin 4, en 15 de octubre
de 2003.
Discusin:
Sesin 2, en 8 de octubre de 2003 (se aprueba en
general).
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Sus Seoras tienen en su poder
un texto comparado.
Tiene la palabra el seor Secretario.
El seor HOFFMANN (Secretario).- La iniciativa fue aprobada en general en
sesin del 8 del mes en curso y cuenta con segundo informe de la Comisin de
Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento, la que deja constancia, para
los efectos reglamentarios, de que no fueron objeto de indicaciones ni de
modificaciones los Ns. 11, 12, 13, 19 y 20 del artculo 1, que pasan a ser
nmeros 12, 13, 14, 21 y 22; el nmero 1 del artculo 2; el artculo 7, que
pasa a ser 8, y el artculo 8, que pasa a ser 9.
Las dems constancias reglamentarias se describen
en el informe.
Los artculos mencionados deben darse por
aprobados, conforme a lo establecido en el inciso primero del artculo 124 del
Reglamento, salvo que algn seor Senador, con la unanimidad de los
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DISCUSIN SALA
Parlamentarios presentes en la Sala, solicite someter a discusin y votacin

uno o ms de ellos. La aprobacin del artculo 9 requiere el voto conforme de
27 seores Senadores.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- La Mesa no ha recibido solicitud
alguna en ese sentido.
Por lo tanto, deben darse por aprobados, de acuerdo
con el Reglamento.
--Se aprueban reglamentariamente, dejndose
constancia de que votaron a favor 29 seores Senadores.
El seor HOFFMANN (Secretario).- Las modificaciones de la Comisin al
proyecto aprobado en general se consignan en el informe respectivo, todas
acordadas por la unanimidad de sus miembros, con excepcin del aumento de
13 a 14 aos de la edad habilitante para otorgar el consentimiento sexual, que
tuvo el voto en contra del Honorable seor Aburto; de la modificacin del
encabezamiento del artculo 365 bis del Cdigo Penal, aprobada por tres votos
a favor (de los Honorables seores Chadwick, Espina y Moreno) y dos
abstenciones (de los Honorables seores Aburto y Viera-Gallo); de la
enmienda al artculo 365 ter, en cuanto al aumento de la pena para quien
obtuviere servicios sexuales de menores a cambio de dinero u otras
prestaciones, aprobada por tres votos a favor (de los Honorables seores
Espina, Chadwick y Moreno) y dos en contra (de los Honorables seores
Aburto y Viera-Gallo); de la agregacin de un inciso nuevo al artculo 372 bis,
que establece la pena de presidio perpetuo a muerte si la vctima de una
violacin con homicidio fuera un menor edad, aprobada por tres votos a favor
(de los Honorables seores Aburto, Chadwick y Espina) y dos en contra (de los
Honorables seores Moreno y Viera-Gallo); y la ltima modificacin, que no
obtuvo unanimidad, es la agregacin de un artculo 7, nuevo, que a su vez
aade un nuevo precepto al decreto ley sobre Registro General de Condenas,
aprobada con el voto en contra del Honorable seor Viera-Gallo.
Cabe tener presente que las enmiendas acordadas
por unanimidad deben ser votadas sin debate, segn lo dispuesto en el inciso
sexto del artculo 133 del Reglamento, salvo que algn seor Senador, antes
del inicio de la discusin en particular, solicite debatir la proposicin de la
Comisin respecto de alguna de ellas, o que existan indicaciones renovadas, lo
que no ha ocurrido.
Sus Seoras tienen a la vista un boletn comparado
dividido en cuatro columnas que respectivamente consignan los textos legales
que se modifican, lo aprobado en general, las modificaciones efectuadas en el
segundo informe y lo que se propone aprobar.
El nmero 19 del artculo 1 del proyecto debe
votarse con qurum calificado, esto es, su aprobacin requiere el
pronunciamiento conforme de 25 seores Senadores.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Propongo a la Sala que todos
los artculos votados por unanimidad respecto de los cuales no se haya pedido
discusin o votacin separada se den por aprobados, conforme al Reglamento.
--Se aprueban reglamentariamente.
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DISCUSIN SALA
El seor VIERA-GALLO.- Me permite, seor Presidente? Slo quiero dar una

explicacin muy breve a la Sala; no me tomar ni dos minutos.
Me parece importante que se sepa que en el segundo
informe se crearon nuevos instrumentos para combatir la pedofilia va
Internet, a travs de agentes encubiertos, entrega vigilada y con el registro de
los nmeros IP de los servidores, de tal manera que se sepa de dnde
proviene el mensaje relativo a pornografa infantil.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Bien.
El seor HOFFMANN (Secretario).- Corresponde pronunciarse respecto del N 4
que pasa a ser 5, del artculo 1, que reemplaza, en la letra b), la palabra
trece por catorce, cambio acordado en la Comisin por cuatro votos a
favor y uno en contra, como se seal precedentemente.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- En discusin.
Tiene la palabra el Senador seor Espina.
El seor ESPINA.- Seor Presidente, la legislacin vigente seala que 12 aos
es la edad lmite para los efectos de estimar que un menor no tiene capacidad
de otorgar su consentimiento para realizar actividad sexual. Es decir, desde
hace mucho tiempo la legislacin considera que los nios mayores de 12 aos
tienen capacidad para actuar en la vida sexual. Y, como consecuencia de ello,
sanciona como delito de violacin el hecho de que un menor de esa edad tenga
relacin sexual, aun con su consentimiento. Repito: aun con su
consentimiento. Porque es de la esencia del delito de violacin la fuerza o
intimidacin; y en el caso del estupro, el engao o abuso respecto de la
persona con la cual se comete el delito.
La Comisin fue variando su criterio en esta materia,
tomando en consideracin antecedentes que fueron llegando en el curso del
anlisis. Y uno muy fundamental fue el informe del Instituto Nacional de la
Juventud, donde se seala que el inicio de la edad sexual de los jvenes en
nuestro pas flucta entre los 17 y 18 aos. Por lo tanto, es evidente que la
legislacin chilena actual establece los 12 aos como la edad en que
supuestamente los jvenes estn preparados para tener actividad sexual, pero
en la prctica tal comienzo sexual, bsicamente en lo que se refiere a la
realizacin del acto sexual, se registra entre los 17 y los 18 aos.
Entonces, resulta obvio que no hay simetra entre la
realidad de los nios y la supuesta edad en que empieza la actividad sexual. La
encuesta marca mayoritariamente que sta es ms tarda, o sea, despus de
los 12 13 aos.
La Comisin consider, adems, la edad 14 aosen la cual, de acuerdo con la propia legislacin civil, el muchacho deja de ser
impber y pasa a ser mayor adulto.
En concordancia con lo anterior, en el primer informe
se elev el lmite a 13 aos; y en vista de la informacin entregada, ahora se
propone subirlo a 14 aos.
Qu significa esto en la prctica? Que, de acuerdo
con la ley, un menor de 14 aos no est capacitado para discernir si puede
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DISCUSIN SALA
llevar a cabo actividad sexual o no. Y, por lo tanto, se aumenta el lmite de 12

a 14 aos.
Un dato adicional: en un pas avanzado como Estados
Unidos se entiende que a los 18 aos las personas tienen capacidad de
consentir o no relaciones sexuales.
A nuestro juicio, establecer el lmite en 14 aos
parece razonable. Y sa es una de las razones por las cuales la Comisin fue
modificando su criterio.
Reitero -y con esto termino, seor Presidente- que no
hay simetra entre los resultados de las encuestas hechas por el propio
Gobierno -que sealan los 17 y 18 aos, aproximadamente, como comienzo de
la actividad sexual- y la normativa vigente. Por tal motivo, se subi el lmite a
14 aos.
Rafael Moreno.
El seor MORENO.- Seor Presidente, el Senador que habla, junto con los
Honorables seores Eduardo Frei, Valds y Foxley, presentamos una indicacin
con el objeto, precisamente, de modificar el lmite de edad.
En el primer informe est consignado el debate de la
Comisin respecto del tema de la edad. Cabe recordar que en la mocin,
patrocinada por los Diputados seora Pa Guzmn y seor Patricio Walker, se
propona 13 aos como edad lmite.
Desgraciadamente, al votarse dicha indicacin, el
Senador que habla qued solo, registrndose nicamente su voto, ya que no
haba ms partidarios de elevar la edad.
Entonces, deseo hacer resaltar que, a raz de los
antecedentes aportados, del debate que se suscit -bastante arduo, en su
momento-, el rgano tcnico acord recomendar a la Sala que se suba a 14
aos la edad del consentimiento sexual.
Las razones para ello son, ms all de los trminos
jurdicos y es bueno que quede la constancia pertinente-, las siguientes. En
primer lugar, esta propia Corporacin se ha pronunciado, por 33 votos contra
13, sobre las modificaciones respectivas en la Ley de Matrimonio Civil, en la
que se ha cambiado algo vigente hasta el da de hoy, que es el hecho de que
un nio se puede casar con una nia de 12 aos de edad. Repito: de 12 aos.
Vale decir, los casan o las casan. En consecuencia, ese lmite se elev a 16
aos.
Alguien podr decir: Contraer matrimonio es distinto
de manifestar el consentimiento sexual.. La verdad es que, si bien es cierto
que esos conceptos probablemente difieren, en el fondo apuntan a un
elemento central de la biologa, como es la creacin de la familia y la
posibilidad de reproduccin de la propia especie humana.
Segundo, en los estudios que hemos tenido a la vista
se informa, sobre la base de dos encuestas distintas, realizadas en 2000 hechas a los jvenes; no a los padres, ni a los abuelos, ni a los tos-, cul es la
edad promedio del inicio de la actividad sexual. Y qued establecido que para
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DISCUSIN SALA
los hombres es de menos de 17 aos corresponde a 16 aos 8 meses en un

estudio y a 16 aos 2 meses en el otro-, y para las mujeres, de 17 aos 8
meses. Por lo tanto, la evidencia emprica mostraba una necesidad de cambiar
la edad y subir el lmite.
El tercer elemento y quin sabe si constituye lo ms
sustantivo- dice relacin a los crmenes horrendos que concitan hoy la atencin
pblica. Y anuncio, aun cuando no sea el actual el momento preciso para ello,
que en este instante los Senadores de la Democracia Cristiana estamos
firmando la querella que nos permitir hacernos parte en todo lo que significa
la accin contra la banda de pedfilos ahora sometida a proceso en los
tribunales. Por qu razn lo sealo, sin embargo? Porque ello precisamente se
encuentra en el corazn del asunto en debate: el nivel de proteccin que
nuestra sociedad les quiere entregar a nuestras nias y nios.
Alguien me podr decir: Existe un consentimiento..
Qu consentimiento con discernimiento puede mediar a la edad de 13 aos
11 meses?
Por lo tanto, seor Presidente, creo que aqu el
Parlamento y espero que la Cmara de Diputados acoja lo que plantear el
Senado- establece una seal ante la sociedad, en el sentido de que ante
situaciones en que se origina vulnerabilidad, ya sea por violacin, ya sea por
presin, ya sea por coercin, ya sea por necesidad econmica, ya sea por
cualquier mecanismo que se quiera utilizar, queda en verdad garantizado que
quien realiza actividades sexuales con menores dentro del lmite de edad de
que se trata incurrir en sanciones mximas fijadas en el Cdigo Penal.
Nadie le prohbe la actividad sexual a una persona.
No cabe confundir la cuestin. El punto es que realmente se determinar en
nuestra sociedad un marco que se deber respetar.
En estos das se ha visto lo que sucede en otros
pases. Ello se us en la Comisin como argumento. Y el seor Senador que
me precedi en el uso de la palabra cit lo que ocurre en Estados Unidos. Cabe
recordar que por la televisin y los diarios se conoci el caso de niitas
obligadas a casarse y a consumar el acto sexual, no obstante haber arrancado
pblicamente de la ceremonia del matrimonio.
Lo que aqu se refrendar es el establecimiento de un
nivel de proteccin para nuestra juventud, por lo que me parece que el Senado
podr sentirse orgulloso de haber elevado a 14 aos la edad habilitante para
otorgar el consentimiento sexual. Pido a mis Honorables colegas votar
favorablemente esa medida.
He dicho.
seor vila.
El seor VILA.- Seor Presidente, creo que el aumento del lmite de edad a
14 aos que ha resuelto la Comisin de Constitucin y que pide que apruebe la
Sala es fruto de la neurosis desatada en los ltimos das por los sucesos
conocidos de todos.
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DISCUSIN SALA
Y se ha invocado al respecto un estudio del Instituto

Nacional de la Juventud, que, a lo mejor, lo hizo con determinado tipo de
jvenes para concluir en un promedio que, a todas luces, no resulta realista.
Por ltimo, si se asume lo contrario, debe admitirse
que un porcentaje de la poblacin a que se hace referencia accede a mantener
relaciones sexuales en edades que rondan los 14 aos. Lo que se ha dado a
conocer es, repito, un promedio. Por lo tanto, cabe legtimamente pensar que
un porcentaje no especificado de nios y nias se encuentra en esa situacin.
Pues bien, siendo as, con la dictacin de las normas
en estudio se registrarn, tcnicamente, violaciones, pero consentidas, y, por
lo tanto, voluntarias. Qu pasar si un muchacho de 15 aos tiene una
relacin con una nia de 14? Ser acusado de violarla? Ser llevado ante los
tribunales?
El seor MORENO.- Deber ser de 13 aos, no de 14.
El seor VILA.- Me corrijo: de 13 aos 11 meses 28 das. Qu suceder en
ese caso?
A mi juicio, se suscitarn realidades bastante
absurdas, que, sin duda, cuando se calmen las aguas, se aquieten los espritus
y se pueda llevar a cabo un estudio con mayor objetividad, determinarn que
se vuelva a considerar alguna modificacin, para remediar las dificultades
provocadas por un tipo de legislacin despachada espasmdicamente, a la
luz de los acontecimientos que van surgiendo en la sociedad. Pienso que el
actual no es el momento ms oportuno para el anlisis y para muchas de las
normas que contiene el proyecto.
Ojal que la Sala enmiende la proposicin de la
Comisin, porque estimo que de otro modo provocar en el futuro muchsimos
problemas y, precisamente, no remediar los males que pretende eliminar.
Y, finalmente, el tipo de escndalos que envuelven a
la sociedad chilena hoy en da parece exonerar a un sistema que es el que
genera las bases de hechos aberrantes como los que hemos conocido. Y, una
vez ms, estamos apuntando a las consecuencias, sin reparar en las causas,
que son las que deberan inquietarnos mayormente.
He dicho.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Tiene la palabra la Honorable
seora Matthei.
La seora MATTHEI.- Seor Presidente, escuchando al Senador seor vila,
considero que tiene razn. Soy partidaria de dejar sin modificacin la
regulacin de que se trata, de dejar la ley tal cual est, porque creo que,
adems, lo relativo a cundo se produce la madurez de los jvenes es un tema
que se debiera estudiar con algo ms de profundidad.
Hace algn tiempo, cuando nos ocupamos en la
calificacin de edades respecto de la exhibicin de pelculas, afirm que era un
error la adopcin de categoras como la de menores hasta 14 aos, de 14 aos
hasta 18 y de mayores de 18. Lo que sostuve en ese momento fue que la
madurez de los jvenes se est registrando mucho antes y que es absurdo que
los nios de 13 aos tengan que ir a ver monos animados, porque eso es casi
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lo nico que se les permite hacer en este minuto. Aun as, uno ve nias y
jvenes de 14 aos que ya parecen casi adultos.
Por eso pienso que quiz sera mejor no innovar en
esta materia, y ms bien hacer algn estudio, conversar con psiclogos o algo
de ese estilo que nos pueda guiar sobre el punto -por ejemplo, en lo relativo a
la calificacin cinematogrfica o a muchos otros mbitos- para conocer qu es
lo que en realidad est sucediendo con los jvenes. Eso, porque nosotros
probablemente todava seguimos aplicando estndares que tal vez fueron
razonables hace 30 aos, sin considerar que la juventud est cambiando, que
es otro su entorno, otra la informacin, otra la televisin a la que tienen
acceso, etctera.
He dicho, seor Presidente.
seor Gazmuri.
El seor GAZMURI.- Seor Presidente, comparto mucho las aprensiones de los
dos ltimos Honorables colegas que han intervenido.
Tengo la impresin de que en el ltimo informe de la
Comisin, emitido despus de haber estado trabajando durante bastante
tiempo, se proponen modificaciones que en general surgen por una reaccin
que, por lo menos a m, me deja muy preocupado. Me hace pensar que
podemos estar legislando bajo la presin de opiniones que son producto de
una conmocin pblica muy brutal. Creo que sta no es la mejor manera de
enfrentar tanto los aspectos penales como los sociales envueltos en este
descubrimiento que, ante nuestro horror, nos muestra que la pedofilia es una
desviacin de la conducta que ocurre mucho ms frecuentemente de lo que la
ciudadana de nuestro pas haba supuesto. Ello, no slo en el escndalo que se
encuentra
investigando la justicia (mostrndonos la existencia de redes
operativas y de cierta organizacin para delinquir), sino tambin en la
ocurrencia de prcticas muy habituales al interior de las familias.
Lo que ms me ha impresionado de los informes
pertinentes es que, en el ochenta y tantos por ciento de los casos
denunciados, encontramos que los nios o jvenes han sido victimizados por
personas que les son muy cercanas. No es slo el caso que hoy se investiga,
cual es la sodomizacin y victimizacin de jvenes marginales o indefensos,
sino que el fenmeno se produce tambin al interior de las familias, muchas
veces por parientes o personas cercanas, que se encuentran en las escuelas:
profesores, a veces sacerdotes o personal que est al cuidado de los nios,
como quienes los transportan de la casa a la escuela. Eso provoca,
naturalmente, profunda angustia en la sociedad.
Pienso que ante esta situacin el legislador ha de
responder con sabidura, y no bajo la presin de una opinin pblica
angustiada, o con temor de que cualquiera opinin distinta o sensata pueda
ser vista como una actitud poco clara, imprecisa o insuficientemente
condenatoria.
Considero que la perversin, el abuso sexual en
cualquiera de sus formas, estn entre las conductas humanas ms detestables
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y condenables, porque afectan la dignidad esencial de las personas, de todo

ser humano y, en nuestra sociedad, fundamentalmente de las mujeres. Son
muestra de un patriarcalismo brutal que todava sigue siendo muy fuerte en
las sociedades de occidente; en Chile, desgraciadamente, mucho ms acusado
que lo que uno quisiera. Eso se vincula a la violencia intrafamiliar, que tambin
nos ha escandalizado en los ltimos aos, etctera.
Mantengo ante ello una actitud de condena moral
total. Pero creo que al momento de legislar y de imponer polticas pblicas,
hay que preocuparse tambin de identificar las causas, y de dar mucho nfasis
a los aspectos de prevencin, de educacin. Y tambin hay que sancionar con
justicia.
La justicia no siempre se traduce en implantar la
pena mxima, porque, adems, elevar un poco la penalidad sin un debido
juicio puede dar la sensacin de que hemos resuelto un problema, en
circunstancia
de
que
sabemos
adems
que
est
comprobado
criminolgicamente que, ante conductas desviadas de este tipo, el simple
aumento de la sancin no soluciona ningn problema (excepto quiz la
conciencia de los legisladores). No resuelve el efecto de algunas conductas
perversas y desviadas, que se hallan muy arraigadas en la psicologa y en la
personalidad de quienes las practican.
En este caso, estoy de acuerdo con que no es el
momento de aprobar el aumento en la edad del consentimiento sexual.
Despus de una larga discusin en la Cmara de Diputados y en nuestra
propia Comisin, se lleg a subirla en un ao, aumentndola a trece. Despus
de tres das, vamos en catorce aos. Si esto sigue, ... no s. Alguien podra
decir "No, hay que elevarla a quince!". Esa discusin tuvo lugar con la
mayora de la Comisin, a raz de los informes recibidos, etctera. En tal
sentido creo que no es prudente innovar.
A mi juicio, es preciso realizar una discusin ms a
fondo, que es sociolgica; que tiene que ver con los niveles de maduracin de
los adolescentes hoy da; que est relacionada con las prcticas sociales que
se han establecido. Y yo, por lo menos a ese respecto, no he llegado a la
conviccin de que subir la edad a 14 aos ayude en este caso. Creo que la
materia merece, por lo menos, mayor reflexin y anlisis, desarrollados en un
ambiente legislativo ms sereno.
Por ello, me parece que lo razonable es dejar el
informe como se present en la discusin que sostuvimos anteriormente.
seor Chadwick.
El seor CHADWICK.- Seor Presidente, sin duda alguna, el debate
desarrollado en este espacio revela precisamente la conocida dificultad para
fijar una edad, un lmite, sobre todo cuando las consideraciones que se deben
tener en cuenta no son matemticas. No se trata de un problema de
estadsticas que permita formar una conviccin definitiva, ni es un asunto de
ecuacin con algn otro tipo de edades que se contemplen dentro de la
legislacin, como puede ser la de responsabilidad penal. Es muy difcil llegar a
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determinar a ciencia cierta, con un carcter matemtico, algo que se mueve

fundamentalmente alrededor de aspectos prudenciales.
Las estadsticas dan algunas seales; las edades
establecidas para concordancia, tambin. Pero, en definitiva, lo que ocurri en
la Comisin fue precisamente parte de lo que hemos discutido ac, en la Sala.
Cul es la edad en la cual se considera
prudencialmente que una persona puede alcanzar en mayor grado condiciones
de madurez psicolgica para asumir su sexualidad bajo la propia
responsabilidad? A los doce aos, los trece, los catorce, los quince?
Escuch el da sbado al Presidente de la Repblica
sealar al efecto una edad bastante mayor que la que estamos sopesando hoy.
Es muy difcil poder establecerlo. En la Comisin (bien dice el Senador seor
Moreno que present la indicacin bastante anticipadamente) discutimos en
distintas oportunidades y momentos lo relativo a la edad. En un principio
fuimos partidarios de una mayor; luego nos quedamos con la consignada en
nuestra legislacin; y se fueron modificando los criterios, puesto que se trata
de un aspecto muy prudencial.
Personalmente, llegu a la conviccin de que los 14
aos me hacan ms fuerza -no en trminos categricos-; de que estaba en
presencia, como regla general, de mayor solidez y madurez psicolgica para
enfrentar una decisin de libertad sexual.
Pienso, adems, seor Presidente, que se han hecho
presentes aprensiones muy ciertas en cuanto a que fijar una edad como lmite
genera un punto, un rea discutible. Trece aos, once meses, 28 das. Claro!
Siempre hay un aspecto, un mbito que est en la discusin cuando se
aproximan a los lmites. Pero hay un factor importante de tener presente: si se
da una relacin sexual de personas en torno de esa edad, e incluso menores,
dentro de una actitud de consentimiento, de plena libertad, de madurez, eso
va a quedar en el mbito privado; no va a entrar en el espacio penal. Y si en
algn momento un juez conoce de una situacin as, obviamente tendr el
criterio que le permita diferenciar el dolo que est envuelto ah, la
circunstancia que rodea esa relacin. Los problemas no se producen entre los
novios o pololos en torno de tal edad. Eso nunca va a producir problemas. Las
dificultades surgen en circunstancias de abuso, de presin, de
aprovechamiento. All se harn presentes los conflictos, que normalmente van
a ser la excepcin frente a lo que constituye la generalidad. Y el mundo que se
desenvuelve en ese mbito es lo que se busca proteger.
Respecto de lo que expresaba el Senador seor
Gazmuri, de algn modo siento que no toda presin es mala. La cuestin
radica en saber diferenciar cundo la presin es legtima, y cundo no lo es.
Creo que se ha producido algo que deberamos recoger. Lo seal cuando
debatimos la idea de legislar. Es lo que estamos haciendo. Hay una presin
social legtima que est indicando a los legisladores que debemos variar
nuestros criterios y no es malo hacerlo-, en cuanto a dar hoy una valorizacin
mayor a estas materias, y elevar la sancin asignada hasta este momento.
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seor Novoa.
El seor NOVOA.- Seor Presidente, evidentemente aqu hay un factor de
diferencia de edad que es importante considerar.
Como sealaba el Honorable seor Chadwick, no se
trata de la situacin entre dos pololos de 14 aos, porque hasta hoy
penalmente no son responsables. Por lo tanto, no estaramos frente a un delito
de violacin.
El seor GAZMURI.- Me permite una interrupcin, seor Senador?
El seor NOVOA.- Con mucho gusto, despus de terminar.
Hoy la responsabilidad penal es a los 18 aos.
El seor GAZMURI.- S, pero hay cierto acuerdo para bajarla a 14. se es el
problema.
El seor NOVOA.- Voy a eso.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Ruego evitar los dilogos.
El seor NOVOA.- Con la legislacin penal vigente, no parece exagerada una
situacin como la que se pretende sancionar: el caso de una persona de 18
aos que tiene acceso carnal a otra de 14.
En mi opinin, debiramos tener presente ese
aspecto cuando se reduzca la edad de la responsabilidad penal. Por ejemplo, al
poner 14 aos, se dara algo similar a lo sealado por algunos seores
Senadores: que dos jvenes pololos tengan relacin sexual, lo que podra
configurarse como violacin.
Con la legislacin penal vigente, no es imprudente ni
exagerado aprobar la norma en los trminos en que lo propone la Comisin.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Con la venia de la Mesa, el
Honorable seor Espina solicita una interrupcin al Senador seor Novoa.
El seor ESPINA.- Seor Presidente, en la misma lgica de lo planteado por el
Honorable seor Novoa, hoy la edad de discernimiento o sea, la capacidad de
distinguir entre lo correcto y lo incorrecto- es de 18 aos; pero entre esa edad
y los 16, un juez determina, a travs de un tribunal de menores, si hay
capacidad para discriminar entre lo bueno y lo malo.
Entonces, a mi juicio, de acuerdo con la legislacin
actual, por regla general, un menor de 14 aos no est maduro sexualmente
ni se encuentra capacitado por la complejidad que el tema tiene- para
resolver con la madurez que se requiere sobre una actividad sexual normal.
Por otro lado, quiero decir que la Comisin, en el
primer informe, hizo todo cuanto deba; y en su anlisis no considera la
posibilidad de establecer penalidades mayores ni crear nuevas figuras
delictivas, para evitar que los delincuentes se aprovechasen de los vacos de la
ley. Y, en el segundo informe, adecuar todo lo referente a las penalidades. Por
razones ya conocidas y para que el pas no se confundiera y se pensara que el
Senado no estaba realizando su trabajo, la Comisin estim conveniente
adelantar el proceso.
En sntesis, seor Presidente, quiero sealar que,
mientras se mantenga la legislacin penal sobre el discernimiento, lo correcto
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es que en esto exista una contraparte, en cuanto a la decisin que los nios
puedan adoptar libremente para poder iniciar su vida sexual. Por lo tanto, es
plenamente coherente con la actual legislacin sobre la materia.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Como no hay ms inscritos,
procederemos a votar.
En votacin econmica.
El seor ARANCIBIA.- Yo me abstengo.
--Se aprueba la proposicin de la Comisin,
consistente en reemplazar "13" por "14" en la letra b) del nmero 4,
que pasa a ser 5, del artculo 1, por 22 votos a favor, 8 en contra y
una abstencin.
seor Boeninger para dejar constancia de su voto.
El seor BOENINGER.- Seor Presidente, entiendo que la presin social a que
se hizo mencin no slo es legtima, sino probablemente inevitable frente a
hechos atroces, como muchos de los conocidos ltimamente. Sin embargo,
quiero dejar constancia sin haber solicitado especficamente la palabra para
argumentar- de que comparto los criterios de los Senadores seora Matthei y
seores vila y Gazmuri, pues me hace particular fuerza el tema de la
madurez.
Creo que es extremadamente arbitrario, a estas
alturas del desarrollo del mundo, fijar la madurez con esa diferencia de aos.
En mi opinin, el tema requiere ms discusin.
Por las razones expuestas, vot en contra.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Debo hacer presente a la Sala
que hay varias disposiciones en las que incide la votacin que eleva la edad de
13 a 14 aos.
Por lo tanto, se entenderan aprobadas todas las
proposiciones sobre modificacin de la edad con la misma votacin anterior.
Acordado.
El seor HOFFMANN (Secretario).- En seguida, el nmero 7, que pasa a ser 8,
deca antes: Si la accin sexual consistiere en la introduccin de objetos de
cualquier ndole, por va vaginal o anal, ser castigada..., etctera. Como se
agrega la expresin o bucal, el artculo 365 bis quedara en los siguientes
trminos: Si la accin sexual consistiere en la introduccin de objetos de
cualquier ndole, por va vaginal, anal o bucal, ser castigada....
Fue aprobada por 3 votos contra 2.
Tiene la palabra el Honorable seor Viera-Gallo.
El seor VIERA-GALLO.- Seor Presidente, quiero explicar los motivos por los
cuales me pronunci en contra, y precisar cmo quedar el artculo.
Evidentemente parece muy grave introducir algo por
va anal o vaginal. Ese slo hecho constituye de por s una accin sexual,
cualquiera que sea el objeto, salvo que el acto tenga otra finalidad, como
tomar la temperatura u otras cosas. Pero lo normal es que la penetracin de
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cosas por las aberturas de que se trata constituya en s la accin sexual

reprochable.
Distinto es el caso de poner cualquier objeto en la
boca, porque no es una accin sexual. Para que lo sea, tiene que darse en un
contexto especial. Por eso, se dice: "Si la accin sexual consistiere en la
introduccin...". La accin sexual misma puede ser la de colocar algo en esa
abertura del cuerpo, como un animal. Esto ltimo puede ser muy perverso y
cruel, pero no necesariamente una perversin sexual.
En mi opinin, el juez va a tener mucha dificultad
para interpretar esta norma. Por eso, el Honorable seor Aburto y el que habla
votamos en contra. Lo corriente es considerar que la introduccin de un objeto
por va anal o vaginal, sea una accin sexual. Hacerlo en la boca, tal vez no lo
sea, salvo que se d en un contexto. Y como es una materia de interpretacin
muy amplia, el magistrado va a tener una enorme dificultad para actuar.
Debe tenerse en cuenta que introducir objetos en la
boca de una persona, junto con la crueldad que representa, puede tipificar
otros delitos, pero no necesariamente ste. Sobre todo, cuando la redaccin
dice: "Si la accin sexual consistiere en la introduccin...". O sea, la sola
introduccin de un objeto en la boca conllevara una accin sexual. No es que
en una orga o en actos de abusos sexuales haya uno consistente en introducir
un objeto.
Seor
Presidente,
dejo
planteado
que
esta
disposicin va a tener en el Derecho Penal muchas dificultades de
interpretacin.
seor Espina.
El seor ESPINA.- Seor Presidente, ste es uno de los ms horrendos delitos
sexuales. Incluso, parte importante de la legislacin comparada lo considera
un ilcito de mayor reproche social que la violacin sexual que histrica y
tradicionalmente se contempla en el Derecho Penal originada mediante el
acceso vaginal o anal del miembro masculino. Son figuras que la legislacin ha
ido incorporando por la brutalidad que conllevan.
Ahora, por qu introducimos la palabra bucal?
En primer lugar, porque se requiere que exista una
accin sexual. sta se encuentra definida en el Cdigo Penal, el que dispone
claramente: Para los efectos de los dos artculos anteriores, se entender por
accin sexual cualquier acto de significacin sexual y de relevancia realizado
mediante contacto corporal con la vctima, o que haya afectado los genitales,
el ano o la boca de la vctima, aun cuando no hubiere contacto corporal con
ella..
Evidentemente un juez va a tener que establecer,
con los medios probatorios del caso, si se trata de una accin sexual. Pero,
extremando los ejemplos, ningn magistrado considerar que se trata de una
accin sexual el dar mamadera a un nio. Sera ridculo, pues no est en el
contexto. Si las leyes no las interpretan los computadores, sino los jueces!
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No hay duda de que muchos de estos abusos

efectuados con la utilizacin de animales u objetos por la va bucal, podrn
calificarse de tales, estableciendo derechamente conductas o acciones que el
juez pueda interpretar y calificar sin dificultad.
Entonces, aqu entregamos a quien est a cargo del
proceso todos los elementos para que pueda probar el delito. Y excluir la
palabra bucal, en circunstancias de que la propia definicin de accin sexual
la incluye, sera un contrasentido. Por lo tanto, la Comisin la incorpora aqu,
por entender que el juez ha de ser quien califique la accin sexual.
Ahora bien, siempre se pueden extremar los
ejemplos. Nadie que imparta justicia va a procesar a quien le pone a un nio
un supositorio o un termmetro, pues evidentemente en ese caso no hay una
accin sexual. Y eso lo determinar el contexto en que la conducta se lleve a
cabo.
En consecuencia, lejos de complicar al juez, l
dispondr de los elementos necesarios para calificar la accin de acuerdo al
contexto. Y de qu estamos hablando aqu? De acciones brutales. A nadie van
a procesar o a demandar por una cuestin menor. Nos estamos refiriendo a
gente depravada que abusa de los nios, utiliza objetos o animales y comete
todo tipo de aberraciones con ellos. Entonces, por qu limitar al magistrado
en circunstancias de que ya hemos definido la accin sexual, incluyendo la que
se realiza por la boca? Por qu la vamos a excluir respecto de todo el
contexto que aqul deber probar?
Seor Presidente, me parece que el cambio que
efectu la Comisin es correcto y coherente con la definicin de accin sexual.
Y es propio del juez evaluar cul fue el contexto en que se dio ese
comportamiento. sa es la forma como se interpreta el Derecho Penal. Aqu se
requiere dolo; o sea, la intencin maliciosa destinada a tener accin sexual. No
es un acto culposo. El Derecho Penal sanciona las conductas dolosas, las
destinadas a ese objetivo final; y eso se puede evaluar.
Por las razones sealadas, sostengo que la
proposicin es correcta.
Ministro.
El seor BATES (Ministro de Justicia).- Seor Presidente, buena parte de estos
temas se resuelven, como deca el Senador seor Espina, con la culpabilidad
como elemento del delito. Es decir, cualquiera que sea el concepto de dolo algunos hablan de la conciencia de la antijuridicidad de la conducta como
definicin de dolo, pero esas son materias dogmticas-, estas conductas
pueden finalmente corregirse con el elemento culpabilidad del delito.
Sin embargo, el riesgo de tipificar de esta manera el
delito est en lo que pueda pasar mientras se desarrolla el proceso.
En otras palabras, si la tipificacin agrega la va bucal
-lo cual, en mi concepto, es un error-, aun cuando eventualmente pueda
corregirse en la sentencia final que es donde se analiza el tema de la culpa o
del dolo, da base para que se desarrollen los procesos. Y en consecuencia, no
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dara cabida, por ejemplo, a lo que sostiene el Cdigo Procesal Penal -o el de

Procedimiento Penal antiguo, o el nuevo, pues es la misma norma-, en el
sentido de que un juez, o el fiscal en su caso, puede no dar lugar a una
investigacin, cuando los hechos no sean constitutivos de delito.
Si queda incluida en el tipo la accin bucal, la
apreciacin preliminar del juez ser la de dar curso a la investigacin, con todo
lo que ello significa, y analizar el problema de la culpa al final. Mientras tanto,
se habr producido no slo un costo pblico y todo lo que implica un proceso,
sino que la estigmatizacin, as como muchos otros aspectos que forman parte
del avance o el desarrollo de un proceso.
seor Fernndez.
El seor FERNNDEZ.- Seor Presidente, la indicacin est bien planteada,
porque, lo que debe determinar y analizar un juez -quien obviamente es una
persona con cierto grado de formacin-, es si ha habido accin sexual. Eso es
lo que tipifica la conducta punible y no slo la introduccin de objetos.
Vale decir, tiene que haber accin sexual seguida de
introduccin de objeto. Adems, as est definido en el artculo 366 ter, en el
cual se seala que se entender por tal cualquier acto de significacin sexual y
de relevancia realizado mediante contacto corporal con la vctima, etctera.
Por consiguiente, de esta forma queda muy precisado
que el juez no puede castigar por actos que no constituyan accin sexual.
Considero que eso queda muy claro.
A mi entender, es importante agregar la introduccin
de objetos por va bucal, ya que probablemente es uno de los actos que ms
se repite en este tipo de aberraciones sexuales.
Por lo tanto, seor Presidente, estimo que la norma
debe tener la frmula planteada por la Comisin.
seor vila.
El seor VILA.- Seor Presidente, los delitos aberrantes no pueden
enfrentarse con una legislacin del mismo carcter.
Esta norma nos conduce a situaciones que, desde
luego, van a ser muy difciles de precisar por el juez correspondiente.
Cmo es posible dar connotacin sexual o derivarla
como producto de una accin sexual a la mera introduccin de un objeto en la
boca! Si slo eso ocurriera, dara pie para iniciar una accin en contra de
alguien. Y por supuesto, el juez, atenindose a lo dispuesto en la ley, debera
acoger cualquier planteamiento de esa ndole.
Por esa va, vamos a tener un conjunto de hechos
que pudieren dar pie a acusaciones que, en la mayora de los casos, no
tendrn ningn tipo de fundamento y slo van a contribuir a enturbiar todo lo
concerniente a la aplicacin de estas disposiciones legales.
El seor NOVOA.- Me concede una interrupcin, seor Senador?
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Solicita una interrupcin el
Honorable seor Novoa, y tambin el Senador seor Espina.
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El seor VILA.- No tengo inconveniente, seor Senador.

seor Novoa.
El seor NOVOA.- Solamente quiero indicar que el artculo 366 ter, que define
la accin sexual, empieza diciendo: Para los efectos de los dos artculos
anteriores. O sea, se refiere slo a los artculos 366 y 366 bis, con lo cual
quedara excluido de su accin el artculo 365 bis, nuevo, en discusin.
En consecuencia, me parece que, de aprobarse la
norma, deberamos modificar el artculo 366 ter, porque si no se aplica esa
definicin al precepto en debate, estaramos en serios problemas, de acuerdo
con lo sealado por los seores Senadores que lo objetan.
He dicho.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Dentro del tiempo del Senador
seor vila tiene la palabra el Honorable seor Espina.
El seor ESPINA.- Agradezco al Honorable seor vila, por haberme concedido
un minuto.
El seor VILA.- En verdad, no se lo haba otorgado, pero ya que lo tom de
hecho...
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Yo cre que Su Seora estaba
de acuerdo. No lo interpret en forma correcta.
El seor VILA.. ...puede hacer uso de l.
seor Espina.
El seor ESPINA.- Seor Presidente, slo deseo formular algunas
observaciones.
Ante todo, lo manifestado por el Senador seor
Novoa parece correcto, en trminos de que a raz de la modificacin de los
tipos penales puede que haya quedado una referencia equivocada.
Pero se trata de la misma situacin planteada
respecto al delito de abusos sexuales. Las aprensiones sealadas por algunos
seores Senadores tambin podran manifestarse sobre este ilcito, que no
consiste ni en la violacin ni en el estupro, sino en la realizacin de lo que
penalmente se denominan tocaciones a un menor. Y nunca he visto que el
pas se llene de querellas criminales por abusos sexuales, porque el juez no va
a entender que se trata de un ilcito de esa naturaleza, si no existe una accin
sexual manifiesta, destinada a satisfacer una necesidad de esta ndole.
En consecuencia, con el criterio que aplican Sus
Seoras habra que suponer que el delito de abuso sexual ha sido mal
tipificado en la historia de Chile, ya que por el solo hecho de sostener a un
nio en los brazos y acariciarlo de buena fe, a nadie lo andan tapando de
querellas criminales, obligndolo a concurrir a los tribunales. Entonces, es
evidente que si un juez recibe una denuncia o una querella que no tiene una
mnima coherencia que indique que se trata de un abuso sexual, no va a dar a
lugar a ella y la persona aludida podr probar fcilmente que la denuncia
carece de fundamento.
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Por lo dems, el temor de que esto llegue a los

tribunales, se disipa simplemente por lo siguiente: hoy en da cualquier
persona puede denunciar a otra por la comisin de un delito, sea verdico o no.
Por lo tanto, siempre puede estar expuesta con algn antecedente serio. De
manera que no se trata de una norma distinta. En Chile ocurre todo lo
contrario, faltan denuncias de abusos sexuales, dado que es difcil tipificar el
delito. Por consiguiente, por qu restar al juez que es quien califica- un
elemento del tipo penal? Por qu quitarle la posibilidad -si la accin sexual fue
sorprendida mientras se realizaba, pero slo alcanz a evolucionar mediante
acciones va bucal- de contar con ese elemento para configurar el delito?
seor Moreno, ltimo orador inscrito, y despus procederemos a la votacin.
El seor MORENO.- Seor Presidente, deseo recordar a la Sala, en primer
lugar, que en este momento discutimos las modificaciones del Cdigo Penal
relativas a delitos de pornografa infantil. Y la norma en debate se ajusta a
ello. No estamos hablando de una relacin entre adultos, ni de situaciones que
tienen otra connotacin.
En segundo trmino, la modificacin en comento se
preent en la Comisin por el Senador seor Ominami. Y sta la acogi,
porque incorporaba dos elementos nuevos.
Por una parte, desgraciadamente con la difusin de la
televisin, de Internet, etctera, han aparecido situaciones que probablemente
existieron en el pasado como actos de perversin o desviacin, pero que hoy
da han adquirido connotacin, y muchas veces las personas que abusan de los
menores y producen pornografa infantil recurren a aqullas, mediante las
imgenes y las actuaciones que realizan.
Por lo tanto, se trata de una accin sexual, porque
se es el sustantivo del artculo: Si la accin sexual consistiere. No se est
hablando de otra cosa. Por ejemplo -como se seal-, alguien podr decir
respecto a una persona que toma la temperatura a un nio: Mire, el desviado
le puso el termmetro va anal. Por favor! Eso no es accin sexual y nadie
podra estimarlo de esa manera! Pero as tambin, hoy da lo hice presente
en la Comisin-, muchos gineclogos respetados y respetables cuando
atienden a una seora casada, lo hacen en presencia de otra persona que
certifica la tica del procedimiento. Para qu? Para evitar las acusaciones de
intencionalidad sexual.
El segundo elemento contemplado en la norma es la
utilizacin de animales, respecto a lo cual, nadie ha dicho nada! Eso es lo que
proponemos condenar! La utilizacin de un animal en una accin sexual en
contra de un adolescente, de un nio. Podr sealarse, con mucha razn, que
si se interpreta el artculo tal o cual de determinada manera, se llegara a esa
figura. Claro, a todo es posible llegar, pero lo concreto es que aqu estamos
ante ausencias, vacos, y los episodios que hemos vivido durante estos
tiempos demuestran que personas que no debieron salir jams en libertad,
gozan de ella precisamente por los vacos legales existentes y por las
interpretaciones que se dan.
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DISCUSIN SALA
se es el propsito, no se pretende llegar a cosas

extremas. Sin embargo, obviamente, la utilizacin en una persona, muchas
veces indefensa, de los elementos a que alude la disposicin tiene que ser
sancionada por el Cdigo Penal.
He dicho.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Si le parece a la Sala, haremos
votacin econmica.
Acordado.
--En votacin a mano alzada, se aprueba el
nmero 7, que pasa a ser 8 (24 votos contra 5).
El seor FERNNDEZ.- Hay que corregir el artculo 366 ter.
El seor ESPINA.- Seor Presidente, la Secretara debe hacer una adecuacin.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Cul, Su Seora?
El seor ESPINA.- Ocurre que hay un problema. La definicin de accin sexual
se refiere slo a los dos artculos anteriores, entre los cuales no se contempla
el que acabamos de aprobar. Por lo tanto, propongo encargar su adecuacin a
la Secretara.
El seor CHADWICK.- El artculo fue aprobado por la Comisin.
El seor ESPINA.- La referencia que hace el artculo 366 ter propuesto por la
Comisin -que define la accin sexual- alcanza slo a los artculos 366 y 366
bis. Por lo tanto, habra que extender dicha mencin al artculo 365 bis, recin
aprobado, para que exista concordancia.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Solicito que se haga llegar una
presentacin ms clara a la Mesa.
Tiene la palabra el Honorable seor Larran, para
hacer una aclaracin.
El seor LARRAN.- Seor Presidente, se trata de algo muy simple. Hay dos
redacciones posibles para ampliar los alcances.
Que el artculo 366 ter seale: Para los efectos de
esta ley, se entender por accin sexual, o comenzar el artculo diciendo: Se
entender por accin sexual. No es necesario hacer una referencia a las dos
disposiciones anteriores. Hay que dejarlo en forma genrica, porque es la
forma de extender la definicin a todos los preceptos vinculados a la materia.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Se dejar la redaccin en
manos de la Secretara y espero que todos contribuyan a ella. En la prxima
sesin, la someter a la ratificacin de la Sala.
--As se acuerda.
El seor HOFFMANN (Secretario).- Corresponde tratar el nmero 14, que pasa
a ser 15, que propone intercalar el siguiente artculo 367 ter:
El que, a cambio de dinero u otras prestaciones de
cualquier naturaleza, obtuviere servicios sexuales por parte de personas
mayores de catorce pero menores de dieciocho aos de edad, sin que medien
las circunstancias de los delitos de violacin o estupro, ser castigado con
presidio menor en su grado mximo..
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Si le parece a la Sala, as se
aprobar.
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DISCUSIN SALA
--Por unanimidad, se aprueba el nmero 14,

que pasa a ser 15.
El seor HOFFMANN (Secretario).- A continuacin, el nmero 17, que pasa a
ser 19, agrega el siguiente inciso. Si la vctima fuere menor de edad, la pena
ser de presidio perpetuo a muerte..
--Queda pendiente, conforme a lo acordado con
anterioridad.
El seor HOFFMANN (Secretario).- En seguida, la Comisin propone agregar el
siguiente artculo 6 bis:
Toda institucin pblica o privada que por la
naturaleza de su objeto requiera contratar a una persona determinada para
habitual con menores de edad, podr solicitar que se le informe, para fines
antecedentes se solicitan, para los fines sealados en el inciso anterior..
El seor VIERA-GALLO.- Pido la palabra.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Puede hacer uso de ella, Su
Seora.
El seor VIERA-GALLO.- Seor Presidente, en la Comisin se discuti
largamente este tema y qued claro que para los efectos indicados bastara
con el certificado de antecedentes vigente, por cuanto a la pena establecida
para la mayora de los delitos sancionados en la iniciativa se agrega otra
adicional, consistente en la inhabilitacin para ejercer cargos que tengan que
ver con menores, por hasta diez aos con posterioridad al cumplimiento de
aqulla.
Es decir, durante ese lapso aparecer en el
certificado de antecedentes que esa persona est sujeta a inhabilidad para
desempear ciertos cargos a raz de los delitos sexuales cometidos.
Por tanto, el artculo propuesto sera innecesario.
En la actualidad, ese documento se pide al interesado
cuando postula a un empleo. En cambio, la norma sugerida otorga una
autorizacin genrica para que toda institucin pblica o privada solicite
directamente certificado de antecedentes de cualquier persona, so pretexto de
que tal vez la podra contratar. Porque el inciso primero del artculo 6 bis
expresa que ella podr solicitar que se le informe. O sea,
independientemente -no es que el interesado tenga que presentar el
respectivo certificado-, lo cual puede encerrar diversos propsitos.
Eso pugna con la filosofa del proyecto sobre
proteccin de los datos de las personas, que el Senado aprob por
unanimidad.
Insisto en que el precepto en debate est de ms,
porque la pena de inhabilidad por hasta diez aos para ejercer algunos cargos,
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DISCUSIN SALA
una vez cumplidas las condenas respectivas, aparecer en el certificado de

antecedentes y, en consecuencia, resguarda este aspecto.
El seor VILA.- Pido la palabra.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- La tiene, Su Seora.
El seor VILA.- Seor Presidente, este artculo es la prueba ms evidente de
que aqu hemos llegado a una suerte de mackartismo sexual.
Estoy totalmente de acuerdo con lo manifestado por
el Senador seor Viera-Gallo y, por ello, me ahorro mayores comentarios al
respecto. Subrayo, s, que basta el mecanismo que l seal para conocer si
existe una penalidad de esa ndole. Y constituye un recurso oficial, legal,
institucional, y no una informacin obtenida desde cualquier mbito para
satisfacer -como se ha expresado- fines particulares.
Por lo expuesto, estoy en completo desacuerdo con el
artculo 6 bis.
seor Moreno.
El seor MORENO.- Seor Presidente, este precepto tuvo origen en una serie
de indicaciones que presentamos en conjunto con los Senadores seores Frei y
Naranjo, y cuya finalidad es resolver un problema bastante recurrente hoy:
que muchos pedfilos y gente involucrada en estas acciones, se valen de
distintos mecanismos para ocultar informacin. Porque el asunto en discusin,
no slo aqu sino en todo el pas, es la existencia de redes de proteccin de
esos individuos y la forma como se autoprotegen.
En la disposicin en comento proponemos que toda
institucin, pblica o privada, que deba contratar personas, no para cualquier
cosa sino para cargos que tengan relacin directa y habitual con menores de
edad -ste es el punto- podr solicitar que se le informe si ellas estn afectas o
no a alguna inhabilidad especial.
Se trata de un elemento de proteccin. Alguien podr
decir: Es que de esa manera se viola la privacidad de la informacin. No! No
es as. Por consiguiente, deber ser entregada al ser requerida.
A mi juicio, es una herramienta tremendamente
necesaria y til. Porque estos sujetos se infiltran en establecimientos
educacionales u otros que tienen relacin con nios, precisamente sobre la
base de que tales instituciones desconocen su verdadera situacin.
Por eso, la Comisin aprob el precepto por cuatro
votos contra uno. Pido a la Sala confirmar esa decisin.
seor Novoa.
El seor NOVOA.- Seor Presidente, coincido en que esta norma se puede
prestar para la violacin de cierta privacidad, desde el momento en que hay
cientos y miles de entidades privadas que contratan a personas para
desempear cargos relacionados con nios, entre ellas los colegios, las
escuelas. A todos esos establecimientos -cuyos propietarios pueden abrigar
cualquier tipo de intenciones- se les da derecho a conocer un registro al que
no puede acceder el resto de la gente.
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DISCUSIN SALA
Lo lgico sera que tales instituciones exigieran al

postulante la presentacin del informe. De lo contrario, cualquiera de ellas, con
el pretexto de que va a contratar personal, podra solicitar, por ejemplo, 500
informes.
A mi juicio, debera autorizarse a esas entidades para
exigir a los interesados la entrega del correspondiente certificado, lo cual no se
permite a otros empleadores.
Ojal exista aqu la disposicin unnime para corregir
la norma en el sentido indicado.
El seor VIERA-GALLO.- Me permite una interrupcin, Honorable colega?
El seor NOVOA.- Con todo gusto, con la venia de la Mesa.
seor Viera-Gallo.
El seor VIERA-GALLO.- Seor Presidente, slo quiero aclarar que hoy es
factible realizar lo sugerido por el seor Senador. Los empleadores pueden
exigir el certificado de antecedentes. Y en ese documento constar -esto es lo
que trat de explicar hace algunos momentos- si hay o no una pena adicional
de inhabilidad para desempear determinadas ocupaciones, que tendr una
extensin de hasta diez aos.
Siempre aparecer en el certificado de antecedentes
la anotacin de que una persona se encuentra inhabilitada -hasta por diez
aos- para ejercer esos cargos. Y cualquier institucin puede pedirlo, sin
necesidad de este artculo.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Puede continuar el Honorable
seor Novoa.
El seor NOVOA.- He concluido, seor Presidente.
seor Espina.
El seor ESPINA.- Seor Presidente, en mi opinin, la norma propuesta es
absolutamente til y lgica, dada la naturaleza de estos delitos.
De qu trata el artculo 39 bis, nuevo, que se agrega
al Cdigo Penal, ms all de las adecuaciones de texto que deban realizarse?
Precisamente, de la pena accesoria al delito de abusos sexuales. Y ella consiste
en la prohibicin de que una persona pueda realizar alguna de las actividades
vinculadas a menores -de carcter educacional, etctera- definidas all.
Entonces, cmo no va a ser procedente que quien
contrata a un trabajador quiera saber si ste se halla afecto a la pena de
inhabilidad? Por qu? Porque gran parte de los delitos de esta ndole los
cometen personas que, de acuerdo a los estudios y anlisis que se han
sealado, resultan ser reincidentes en tales conductas.
Si ya los delincuentes reinciden en la mayora de los
delitos comunes -como han concluido todos los anlisis efectuados por la
Comisin de Constitucin y las autoridades de Gobierno-, en el campo que
ahora nos ocupa la reincidencia es prcticamente una patologa.
Por eso, estimo apropiado el derecho a informacin
que se otorga a las instituciones que deban contratar personas para actuar
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directamente con nios. Como es difcil probar estos delitos, al comparecer las
partes ante el juez, ste se encuentra en la disyuntiva de si creerle al menor,
que sera lo razonable; o al delincuente, que niega el hecho.
Una medida de prevencin elemental para este tipo
de delitos es el tener conocimiento de una pena, que es pblica. No entiendo
por qu razn se plantea impedir que se conozcan las condenas, en
circunstancias de que ellas son pblicas. Tienen esta condicin. Se dictan por
medio de una sentencia y se registran en un expediente que pasa a ser
pblico. Y la ciudadana tiene pleno derecho a saber que una persona ha sido
condenada.
Estamos hablando de una condena de diez aos que
est cumplindose. Es distinto cuando se ha superado esta etapa. Es decir, la
norma se refiere a quienes afecta una pena que los inhabilita durante diez
aos para ejercer este tipo de actividades.
Por lo tanto, me parece absolutamente razonable que
las instituciones que contraten personal para realizar labores en cercana con
nios puedan contar con esa informacin. No veo cul es el problema en que
tengan acceso a ella. Por lo dems, esta disposicin existe en muchos pases
por lo que, a mi juicio, es pertinente incluirla y dejarla claramente establecida
dentro de la iniciativa legal.
La argumentacin del Senador seor Viera-Gallo
respecto de que esta clase de informacin aparece en el certificado de
antecedentes, no es atinente al caso, porque no cualquier persona est
autorizada para solicitar dicho documento. En cambio, aqu se faculta a las
instituciones pblicas o privadas para que lo pidan. Y qu pueden temer los
no afectados por una pena accesoria? Les da exactamente lo mismo.
No veo inconveniente en que se permita pedir tal
informacin, y pienso que si en nuestra legislacin hubisemos contado con
una norma de esta naturaleza muchsimos de estos delitos no se habran
concretado, pues los empleadores, en conocimiento de sus antecedentes, no
hubieran contratado a esas personas.
La norma, a mi juicio, est bien hecha,
adecuadamente redactada y permite contar con suficiente informacin
preventiva, pues a veces importa ms el dao moral y psicolgico causado a la
vctima que las penas aplicadas al delincuente. Con esta disposicin evitamos
que el delito se cometa.
En consecuencia, me parece una proposicin
absolutamente razonable, por lo que solicito a la Sala prestarle su aprobacin.
Ministro.
El seor BATES (Ministro de Justicia).- Seor Presidente, para el evento de que
se estime pertinente mantener el artculo 6 bis y para evitar la intromisin
indebida en la privacidad o intimidad de las personas, sera conveniente
agregar, despus de la frase "podr solicitar que se le informe", la expresin
"con el consentimiento del interesado".
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En mi concepto, sa sera la solucin. Si el interesado

no da su consentimiento, probablemente no ser contratado.
seor Fernndez.
El seor FERNNDEZ.- Seor Presidente, concuerdo con la disposicin en
debate, porque es perfectamente posible exigir esta informacin. La condena
no es un hecho privado; es pblico. De manera que lo nico que se est
facilitando es el conocimiento de algo que tiene el carcter de pblico.
Si estuvisemos en presencia de situaciones
privadas, obviamente tendran la razn quienes han planteado la necesidad de
eliminar el artculo. Pero el hecho de que una persona haya sido condenada
tienen connotacin pblica. Y esta norma slo est permitiendo que a la
institucin interesada se le comunique esta informacin. De otra manera no
tendra conocimiento de ella porque debera ver el expediente del caso o
recurrir a otra instancia.
Cualquier persona puede imponerse a travs del
expediente respectivo de una sentencia. Eso es perfectamente posible. Incluso
los procesos, despus de ciertos aos, quedan registrados en un archivo
nacional. Y los expedientes en que constan las condenas son pblicos.
En mi opinin, el artculo constituye una manera de
facilitar dicho conocimiento.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- No hay ms Senadores
inscritos.
Cerrado el debate.
Si le parece a la Sala, haremos votacin econmica.
El seor RUIZ-ESQUIDE.- Seor Presidente, quiero dejar constancia de que
estoy pareado con el Honorable seor Ros.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Se registrar su pareo, seor
Senador.
--En votacin a mano alzada, se aprueba el
artculo 6 bis (21 votos contra 5 y un pareo).
El seor ESPINA.- Me permite, seor Presidente?
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Tiene la palabra, Su Seora.
El seor ESPINA.- Seor Presidente, slo una correccin: la mencin al artculo
31 bis del Cdigo Penal debe ser al 39 bis.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- La Secretara se encargar de
coordinar la redaccin de la norma.
El seor HOFFMANN (Secretario).- Finalmente, corresponde pronunciarse sobre
el artculo 8, que ha pasado a ser 9.
Esta disposicin fue acogida unnimemente por la
Comisin y requiere, para su aprobacin, qurum de ley orgnica
constitucional, es decir, el voto conforme de 27 seores Senadores.
El seor BOMBAL.- Esa norma ya fue votada, seor Presidente.
El seor MORENO.- As es.
El seor ESPINA.- Pido la palabra, seor Presidente.
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El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- La tiene, Su Seora.

El seor ESPINA.- Seor Presidente, este artculo fue despachado en el primer
informe con el qurum respectivo.
Por lo tanto, no habiendo sufrido modificaciones,
corresponde darlo por aprobado.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Efectivamente, la norma fue
aprobada en el primer informe y no fue objeto de indicaciones.
Queda pendiente para la prxima sesin el debate y
votacin de la enmienda relativa al artculo 372 bis del proyecto.
La Secretara quedar encargada de su redaccin, y
he pedido al seor Secretario de la Comisin tomar contacto con ambos
seores Senadores para realizar la modificacin.
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Senado. Legislatura 350, Sesin 05. Fecha 21 de octubre, 2003. Discusin
Particular. Se aprueba con modificaciones.

El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Prosigue el tratamiento del
proyecto de ley de la Honorable Cmara de Diputados que modifica el Cdigo
Penal, el Cdigo de Procedimiento Penal y el Cdigo Procesal Penal, en materia
de delitos de pornografa infantil, con segundo informe de la Comisin de
Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento, y con urgencia calificada de
suma.
Proyecto de ley:
2002.
2003.
octubre de 2003.
de 2003.
Discusin:
Sesiones 2, en 8 de octubre de 2003 (se
aprueba en general); 4, en 15 de octubre de 2003 (queda pendiente
disposicin).
El seor HOFFMANN (Secretario).- La normativa fue aprobada en su totalidad
en la sesin anterior, excepto una disposicin que suscit dudas a la Mesa. Al
respecto, en el nmero 17, que pasa a ser 19, la Comisin propone agregar el
siguiente inciso segundo en el artculo 372 bis: Si la vctima fuere menor de
edad, la pena ser de presidio perpetuo a muerte..
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Si los seores Senadores
recuerdan, en la discusin que tuvo lugar la semana pasada solicit no
pronunciarse sobre ese precepto, sino que el punto se sometiera nuevamente
a la Comisin, para poder formarse un mejor juicio sobre el tema de la
admisibilidad o la inadmisibilidad de la indicacin presentada.
El rgano tcnico se reuni, efectivamente, en la
maana de hoy. Seguramente, su Presidente podr dar una cuenta ms exacta
sobre las conclusiones a que se lleg.
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En lo personal, requer tambin alguna informacin, a

fin de llegar a una conviccin sobre el particular. Y, de acuerdo con la facultad
que me corresponde como Presidente del Senado, segn el artculo 118 del
Reglamento y el artculo 25 de la Ley Orgnica Constitucional del Congreso
Nacional, he llegado al convencimiento de que la indicacin es inadmisible.
Expondr someramente los argumentos del caso,
porque creo que no es necesario llegar a mayor profundidad. Primero, el
artculo 5 de la Carta, en su inciso segundo, dispone claramente que El
ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del
Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta
Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y
que se encuentren vigentes..
El pas ratific en 1990 la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos Pacto de San Jos de Costa Rica, cuyo artculo 4,
nmero 2, expresa al final: Tampoco se extender su aplicacin a delitos a los
cuales no se la aplique actualmente.. Se hace referencia a la pena de muerte.
La discusin se suscita en torno de qu se entiende
por actualmente. Algunos interpretan que esa palabra dice relacin al
momento de la ratificacin del tratado. Por mi parte, de acuerdo con todos los
antecedentes que he tenido a la vista incluso, sobre la base de un fallo de la
propia Corte Interamericana de Derechos Humanos-, abrigo la certidumbre de
que se vincula con el momento en que se aplica el instrumento internacional al
caso respectivo. Se sostienen argumentos en contra, pero, a mi juicio, el que
acabo de sealar es el alcance correcto, a lo que se suma el significado literal
del trmino, si se revisa el Diccionario de la Real Academia Espaola.
En segundo lugar, llego a un convencimiento porque,
aparte lo dispuesto en el artculo 29 del Pacto de San Jos, la Convencin de
Viena sobre Interpretacin de los Tratados determina que tales instrumentos
internacionales deben ser interpretados de buena fe, conforme a cul ha sido
su sentido. Y el Pacto no persigui ms que tender, respecto de quienes fueran
sus firmantes, a la supresin de la pena de muerte.
A su vez, en Chile, hace algn tiempo, el Congreso
elimin esa sancin para todos los delitos civiles, mantenindola slo para los
delitos militares. En virtud de dicha decisin, tanto en Roma, Italia, en un acto
solemne en que particip nuestro Ministro de Justicia de la poca, como en
otro realizado en el Parlamento europeo, al cual concurr como representante
del Congreso Nacional, se hizo un reconocimiento en el sentido de que el
nuestro era uno de los pases que se agregaban a los numerosos Estados que
haban abolido la pena de muerte.
Me parece que con una interpretacin distinta se
podra concluir que es posible entrar a vulnerar el tratado, porque cabra ir
reponiendo la pena de muerte paso a paso, entonces, en virtud de ciertos
delitos.
Entiendo que los autores de la indicacin apuntan a
sancionar un delito tan atroz como la violacin de un menor con resultado de
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muerte, que resulta impactante, pero esa discusin ya la realizamos aqu, en el

propio Congreso, en su momento. Y, a pesar de ser tan fuerte el argumento,
se registr mayora en el Senado para no mantener la pena capital y derogarla
respecto de ese delito especfico. Por lo tanto, creo que el pretender reponerla
podra vulnerar las normas de interpretacin del Pacto, de acuerdo con su
mismo texto.
Por otra parte, se ha observado que media una
restriccin de la soberana y que podran ser ptreas las disposiciones del
tratado. Nunca podran ser modificadas por el Congreso. Estimo que ello es
efectivo. Juzgo que, desde el momento en que Chile adhiri al Pacto de San
Jos de Costa Rica, con todos los alcances involucrados en tal medida, el
resultado es se: no es posible modificar dichas normas, ms an cuando se
trata precisamente de aspectos relacionados con los derechos humanos.
Y, en ese sentido, una sentencia de la Corte Suprema
se pronuncia al respecto. El Mximo Tribunal expresa Que en la historia
fidedigna del establecimiento de la norma constitucional del artculo 5 inciso
segundo, queda claramente establecido que la soberana interna del Estado de
Chile reconoce como lmite los derechos que emanan de la naturaleza humana;
valores que son superiores a toda norma que puedan imponer las autoridades
del Estado, incluido el propio Poder Constituyente, lo que impiden sean
desconocidos.
Se ha hecho presente, como argumento y tambin
lo escuch hoy en la maana en la Comisin-, que en el caso de la sentencia
sobre el Tribunal Penal Internacional se habra sostenido una tesis diferente
por el Tribunal Constitucional. Opino que ello no resulta aplicable, puesto que
no se refera al tema de derechos humanos, en s mismo.
Y creo que si el Tribunal Constitucional llevara a cabo
una revisin del asunto en examen no tendra la misma disposicin que en
cuanto al Tribunal Penal Internacional, que exiga una reforma de la Carta.
Pienso que esa enmienda est hecha ya en el artculo 5, inciso segundo, de la
Ley Fundamental.
Personalmente, llego a la conclusin (lo planteamos
esta maana en la Comisin) de que podramos haber soslayado esto y no
quedar sujetos a que en el futuro se presente un reclamo ante la Corte
Americana de Derechos Humanos. Porque, de acuerdo con el tratado, tiene
capacidad para evacuar respuestas a consultas que se le presenten, y podran
ser obligatorias para nosotros. Y en el futuro, a raz de cualquier consulta
formulada ante dicha Corte, podra resultar un veredicto en contra del Estado
de Chile, que nos obligara incluso a retroceder.
Yo haba sido partidario de que, antes de resolver en
trminos legislativos, formulramos la consulta. Sin embargo, por la premura
en despachar el proyecto creo que ello sera negativo, adems de resultar
imposible presentarla.
En todo caso, sera conveniente que el Ministerio de
Relaciones Exteriores, a peticin nuestra, solicitara una aclaracin sobre el
alcance del tratado con respecto a nuestra propia legislacin.
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DISCUSIN SALA
Por estas consideraciones, he llegado a la conviccin

con sinceridad, buscando en lo posible formarme un juicio- de que la norma
que se pretende introducir para reponer la pena de muerte vulnera el Pacto de
San Jos de Costa Rica. Ese instrumento, de acuerdo con la disposicin
vigente; con la modificacin introducida a la Constitucin en su artculo 5,
inciso segundo, y conforme a la sentencia de la Corte Suprema, que he citado,
no nos permite aprobar un precepto como el que discutimos, el que resulta
inadmisible por adolecer de inconstitucionalidad.
Tales son los razonamientos que me llevan a
pronunciarme por la inadmisibilidad de la indicacin, respetando la intencin
que movi a sus autores. Creo que hay que ser consecuente: el Parlamento ya
resolvi sobre el particular; el asunto fue objeto de una discusin muy
profunda, y el Congreso, a pesar de todos los antecedentes que se expusieron,
vot negativamente en su momento y derog la pena capital.
Por esas razones mantengo mi objecin.
Tiene la palabra el seor Presidente de la Comisin,
quien sostiene una tesis distinta de la que he expuesto.
El seor CHADWICK.- Seor Presidente, en efecto, como Presidente de la
Comisin de Constitucin, he declarado admisible la indicacin del Senador
seor Larran para restablecer la pena de muerte por el delito de violacin de
menores con resultado de muerte. La admisibilidad fue respaldada en la
Comisin por los Senadores seores Espina y Aburto, en tanto que no la
compartieron los Honorables seores Moreno y Viera-Gallo.
Cules son las razones para considerarla admisible?
Bsicamente, son dos los criterios que el Presidente de una Comisin debe
aplicar al momento de decidir al respecto. En primer lugar, que la indicacin
diga relacin a las ideas matrices del proyecto; en segundo trmino, que est
en conformidad con la Constitucin Poltica.
En lo relativo al primer punto, el texto que examin
la Comisin y que conoce la Sala se refiere en lo fundamental a la necesidad
de perfeccionar los tipos penales relativos al delito de pedofilia, en cuanto a
aplicar sanciones de mayor severidad; a perfeccionar y crear tipos penales, y a
disponer de nuevas herramientas procesales que faciliten y hagan ms
expedita la investigacin correspondiente.
La Comisin recibi un alto nmero de indicaciones
que tenan precisamente este objeto: aumentar las penas en lo concerniente al
texto de la Cmara de Diputados; crear un nuevo tipo penal, y agregar otras
herramientas procesales. Por consiguiente, la indicacin del Senador seor
Larran para aumentar la pena a un delito relacionado con la pedofilia, est en
la esencia de las ideas matrices del proyecto, y por lo tanto es plenamente
admisible considerando la idea de la iniciativa de la Cmara Baja.
En
segundo
lugar,
debemos
analizar
la
constitucionalidad de la indicacin.
Nuestra Carta, en su artculo 19, nmero 1., seala
en forma expresa: La pena de muerte slo podr establecerse por delito
contemplado en ley aprobada con qurum calificado.. Tal norma se halla
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DISCUSIN SALA
absolutamente vigente en el ordenamiento constitucional y jurdico. Por

consiguiente, autoriza al legislador (con el requisito de que lo apruebe con
qurum calificado) para consignar preceptos que impongan la pena capital en
nuestro sistema legislativo.
De acuerdo con esa disposicin constitucional, s es
posible y plenamente admisible una indicacin o un proyecto de ley sobre el
establecimiento de la pena de muerte, bajo el cumplimiento del requisito de
aprobarla con qurum calificado.
Sin perjuicio de ello, hay un debate dentro de la
doctrina constitucional y en el mundo acadmico en cuanto a disponer que los
tratados internacionales referentes a los derechos humanos podran tener
rango constitucional. Y es posible que se sostenga que el Pacto de San Jos de
Costa Rica, al decir relacin con los derechos humanos, impedira
eventualmente el establecimiento de la pena en cuestin, y, por lo tanto, al
tener rango constitucional, hara que una indicacin en aquel sentido fuera
improcedente por violar el principio de la supremaca constitucional.
El debate sobre la aplicacin del artculo 5, inciso
segundo, de la Constitucin, ha sido largo, y a mi juicio se encuentra en este
momento zanjado por una sentencia del Tribunal Constitucional, de fecha 8 de
abril de 2002, que es la ms prxima de que disponemos en el tiempo. En
efecto, conociendo el tratado internacional sobre el Tribunal Penal
Internacional, el Tribunal Constitucional en forma expresa, en el Captulo VI de
esa sentencia, al referirse al rango de tales instrumentos internacionales,
determin que stos (sobre derechos humanos) no tienen rango constitucional;
slo legal, y que se aprobarn con el qurum que corresponda, de acuerdo a la
materia que traten o a su contenido.
Esto no dice relacin con el Tratado sobre el Tribunal
Penal Internacional en lo especfico; sino que lo expone en trminos genricos.
El Captulo VI habla del rango de los tratados internacionales, y en el
considerando 72 de la sentencia, luego de exponer el Tribunal todos los
argumentos, para concluir seala: Que, si aplicamos el criterio de
interpretacin de unidad y coherencia del texto constitucional, es evidente que
el artculo 5, inciso segundo, de la Ley Fundamental, no puede analizarse
aisladamente y debe armonizarse con las siguientes disposiciones
constitucionales, y aqu lo importante- lo que nos lleva a hacer primar las
normas fundamentales sobre las de los tratados internacionales sobre
derechos humanos vigentes y ratificados por Chile;. ste es un considerando
que dice relacin a la regla general de la jerarqua de los tratados
internacionales sobre derechos humanos, y no especficamente, o nicamente,
sobre el que crea el Tribunal Penal Internacional.
Por consiguiente, seor Presidente, el rgano
institucional llamado por la Carta a determinar el control de la
constitucionalidad de las normas, y a interpretar el correcto sentido de los
preceptos constitucionales, que es el Tribunal Constitucional por sobre
cualquier otro tribunal en el pas, ha sealado que los tratados internacionales
sobre derechos humanos tienen rango legal, y no constitucional.
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DISCUSIN SALA
Desde esta perspectiva, la indicacin presentada por

el Senador seor Larran es plenamente admisible y no adolece de vicio alguno
de constitucionalidad.
Seor Presidente, quiz los argumentos que versan
acerca de que la indicacin es parte de las ideas matrices del proyecto y de
que no adolece de vicio alguno de constitucionalidad, son ms que suficientes
para declararla admisible. Sin perjuicio de ello, y a mayor abundamiento,
deseo tambin referirme al correcto sentido que a mi juicio debe tener la
Convencin o Pacto de San Jos de Costa Rica, en lo atinente a la pena de
muerte. Lo hago porque no es mi intencin -y creo que la de ningn seor
Senador- el establecimiento de legislaciones que, si bien jurdicamente
corresponden al ejercicio de nuestra soberana, puedan traer el da de maana
conflictos o problemas con los tratados internacionales o con los rganos de
justicia internacionales.
En tal sentido, seor Presidente, hoy en la maana el
seor Ministro de Justicia haca referencia a algo que yo comparto: la buena fe
que debe existir en la interpretacin de los tratados. l citaba a un tratadista
internacional experto en estas materias quien, sobre la Convencin de San
Jos de Costa Rica, afirmaba que el espritu de sta era, en sus palabras,
establecer una tendencia limitativa a la aplicacin de la pena de muerte en las
legislaciones internas..
Y creo que es as: que el Pacto de San Jos de Costa
Rica, precisamente en su sentido o espritu, busca esta tendencia limitativa. Me
parece muy precisa y feliz esa expresin, porque permite entender el correcto
sentido y alcance del artculo 4 del Pacto de San Jos de Costa Rica, que
autoriza a las legislaciones internas a establecer la pena de muerte, bajo
ciertos requisitos.
Qu dispone ese artculo? Fundamentalmente,
exigencias especiales a las legislaciones internas cuando stas no han abolido
la pena de muerte. En dicho precepto, hay un elemento esencial para entender
su correcto sentido. Eliminar la pena mxima significa su completa
desaparicin dentro de un ordenamiento jurdico. Ms an, se prohbe su
instauracin.
En el caso de Chile, seor Presidente, tal castigo no
se ha derogado. Se encuentra vigente dentro de nuestro ordenamiento
jurdico.
En primer lugar, se encuentra en vigor ni ms ni
menos- en nuestra propia Constitucin. Reitero: el artculo 19, nmero 1., de
la Carta, que no ha sido derogado ni modificado, autoriza el establecimiento de
la pena de muerte sujeta a una ley de qurum calificado.
En segundo trmino, dicha sancin se aplica a ms de
veinte delitos especiales por la Justicia Militar: los cometidos en tiempo de
guerra y que se encuentren en el Cdigo correspondiente.
Por lo tanto, la pena de muerte rige en plenitud tanto
a nivel constitucional como en la legislacin interna.
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Por consiguiente, no nos podemos equivocar. Cuando

en el Senado hace ms de tres aos analizamos un proyecto de ley relativo a
la pena mxima, la derogamos para muchos delitos, pero no para todos. Es
decir, no la suprimimos. Por lo tanto, para la correcta interpretacin del
artculo 4 de la Convencin de San Jos de Costa Rica, somos un pas que no
ha abolido la mencionada sancin.
En ese sentido, los numerales 2 y 3 del artculo 4 del
Pacto establecen precisamente los requisitos para aplicarla en aquellas
naciones que no la han eliminado.
En el numeral 2, se seala que la pena de muerte
slo se podr imponer en los delitos ms graves, y sujeto al cumplimiento de
ciertas normas procesales. En el nmero 2 de ese mismo numeral, se dice que
no "se extender su aplicacin a delitos a los cuales no se aplique
actualmente.".
Sobre el particular, el seor Presidente ha hecho una
interpretacin del vocablo "actualmente" que puede inducir a confusin. Hay
quienes piensan que tal adverbio est referido a ayer, hoy, maana y siempre.
sa no puede ser la correcta interpretacin de dicho trmino, porque si sa
hubiese sido la intencin del legislador internacional admitamos que hace bien
su trabajo- le habra bastado decir, simple y directamente, que la pena de
muerte no se aplicar a ningn tipo de delito.
Por qu se emplea la expresin "actualmente"?
Porque slo se puede entender referida al momento en que entra en vigencia
el Pacto de San Jos de Costa Rica. Es la nica manera de entender el nmero
3, que dice: "No se restablecer la pena de muerte en los Estados que la han
abolido.". Y, a contrario sensu, se puede restablecer la pena de muerte en los
Estados que no la han abolido. se es el sentido correcto de la expresin
"actualmente". All tiene sentido y lgica. Se permite su restablecimiento en
aquellos Estados que no la han abolido; es decir, Chile.
A qu se refiere? Exactamente a lo que estamos
viendo: que al momento de entrar en vigencia el Tratado, en una legislacin
interna como la nuestra, existe un ilcito para el cual se aplica la pena
mxima. Si una vez que ha entrado en vigencia dicha Convencin ella se
deroga, en ese caso que es el que estamos analizando-, se aplica el nmero
3, que de acuerdo con lo que seala el Pacto, permite su restablecimiento.
Pero no respecto de un nuevo delito, sino de aquel que se aplicaba al momento
de entrar en vigor ese instrumento internacional.
De modo que se puede reponer. se es el nico
sentido lgico que tiene la correcta interpretacin de los nmeros 2 y 3 del
artculo 4 de la Convencin de San Jos de Costa Rica.
Por lo tanto, en el caso de la indicacin que se ha
presentado, para los efectos de confrontarla con el Pacto, debemos
preguntarnos en primer lugar si se trata de un delito grave. Creo que nadie en
la Sala podra afirmar que el delito de violacin de menores con resultado de
muerte no es gravsimo. Por lo tanto, se da cumplimiento al primer requisito.
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DISCUSIN SALA
En segundo trmino, cabe preguntarse si el delito de

violacin de menores con resultado de muerte tena asignada la pena mxima
al momento de la entrada en vigencia del Pacto de San Jos de Costa Rica. S.
Efectivamente estaba consagrada la pena de muerte. Se derog con
posterioridad? S, hace tres aos.
Por lo tanto, podemos restablecer la pena de muerte
para este tipo de delito? S, porque el Estado de Chile no la ha abolido.
Por las razones expuestas, seor Presidente, declar
admisible la indicacin.
Ministro.
El seor BATES (Ministro de Justicia).- El Honorable Senado ha tenido ocasin
de escuchar la referencia del seor Presidente del Senado al fallo emitido por la
Corte Suprema sobre el tema del rango del Tratado. Lo mismo hizo, pero en la
direccin adversa, el seor Presidente de la Comisin de Constitucin, quien ha
invocado el fallo del Tribunal Constitucional.
Efectivamente, el rango de un Tratado en materia de
derechos humanos es una materia que se discute tanto en la doctrina como en
las decisiones del Tribunal Constitucional y de la Corte Suprema, como los
seores Senadores han tenido ocasin de escuchar.
Sin embargo, pensamos que se no es el punto. ste
se refiere a si cumplimos o no cumplimos con lo dispuesto en el inciso segundo
del artculo 5 de la Constitucin Poltica, que dice: "El ejercicio de la soberana
reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de
la naturaleza humana. Es deber" por lo tanto, obligacin- "de los rganos del
Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta
Constitucin, as como los tratados internacionales ratificados por Chile y que
se encuentren vigentes.".
En nuestra opinin, la cuestin es resolver, para los
efectos de la admisibilidad o inadmisibilidad de la indicacin, si al reponerse la
pena de muerte se estn respetando y promoviendo los derechos humanos,
sean aquellos garantizados por la Constitucin Poltica o por los tratados que
Chile ha ratificado.
Es decir, pensamos que al restablecerse o reponerse
la pena de muerte se est infringiendo gravemente el inciso segundo del
artculo 5 de la Carta, pues no se estara acatando ni promoviendo el respeto
de los derechos humanos.
Me voy a referir en un momento ms al artculo 19,
nmero 1..
El artculo 4 de la Convencin Americana de los
Derechos Humanos "Pacto de San Jos de Costa Rica" consigna como se
acaba de decir- dos disposiciones sobre la materia.
El nmero 3 del artculo 4 seala textualmente: "No
se restablecer la pena de muerte en los Estados que la han abolido.". El texto
que acabo de leer no dice a qu tipo de abolicin se refiere. No precisa si es
parcial o total.
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Por ejemplo, existe la abolicin parcial de la pena de

muerte en algunos casos referentes a las mujeres, en los cuales no se aplica ni
a las menores de 18 aos, ni a las mayores de 60. Y tambin en tiempos de
guerra por parte de la Justicia Militar frente a delitos graves.
sas son, en nuestra opinin, formas de abolicin
parcial de la pena de muerte.
Esta materia est confirmada en el Segundo
Protocolo Facultativo de las Naciones Unidas del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, sobre abolicin de la pena de muerte; y en el
Protocolo a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, relativo a la
misma materia.
El seor ROS.- Me permite una interrupcin, seor Ministro, con la venia de
la Mesa?
El seor BATES (Ministro de Justicia).- No tengo inconveniente, seor Senador.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Tiene la palabra, Su Seora.
El seor ROS.- Seor Presidente, quiero decir con todo respeto al seor
Ministro que corresponde al Congreso resolver el tema. Creo que la intromisin
del Ejecutivo en un acuerdo que compete al Senado no tiene cabida en este
momento.
Por tal motivo, ruego a la Mesa que considere lo que
acabo de sealar.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- No estoy de acuerdo con la
opinin del seor Senador, porque el Ejecutivo, adems de colegislador, tiene
que responder de los tratados.
Por lo tanto, el seor Ministro tiene pleno derecho a
intervenir.
Por otro lado, constitucionalmente, no se puede
negar el uso de la palabra a un Secretario de Estado.
Puede continuar el seor Ministro.
El seor ROS.- Pero esta indicacin no es del Ejecutivo, seor Presidente.
Ministro.
El seor BATES (Ministro de Justicia).- Seor Presidente, deca que existen dos
protocolos: uno facultativo de las Naciones Unidas y otro a la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos.
Qu dice el primero de ellos? Que cada uno de los
Estados Partes adoptar todas las medidas necesarias para abolir la pena de
muerte en su jurisdiccin. Y -lo que tal vez interesa ms- a continuacin dice:
No se admitir ninguna reserva al presente Protocolo, con excepcin de una
reserva formulada en el momento de la ratificacin o la adhesin en la que se
prevea la aplicacin de la pena de muerte en tiempo de guerra como
consecuencia de una condena por un delito sumamente grave de carcter
militar cometido en tiempo de guerra..
Por su parte, el Protocolo a la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos manifiesta: Los Estados partes en el presente
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Protocolo no aplicarn en su territorio la pena de muerte a ninguna persona

sometida a su jurisdiccin..
Ms adelante agrega: No se permitir ninguna
reserva al presente Protocolo. No obstante, en el momento de la ratificacin o
adhesin, los Estados partes en este instrumento podrn declarar que se
reservan el derecho de aplicar la pena de muerte en tiempo de guerra
conforme al derecho internacional por delitos sumamente graves de carcter
militar..
Por qu me he referido a estos dos protocolos, seor
Presidente? Porque su desconocimiento constituye infraccin al Derecho
Internacional.
Efectivamente, el nmero 18 de la Convencin de
Viena sobre el Derecho de los Tratados dispone que si ha sido firmado el
tratado -como estos protocolos, en el caso de Chile-, existe la obligacin de no
frustrar su objeto y su fin antes de su entrada en vigor.
Por consiguiente, el desconocimiento de tales
instrumentos acarrea al Estado de Chile una responsabilidad internacional.
El nmero 2 del artculo 4 del Pacto de San Jos de
Costa Rica, que consagra el derecho a la vida, se refiere, por ejemplo, a evitar
que figuras que han sido despojadas de la pena de muerte, es decir derogadas,
vuelvan a ser incluidas, o sea, repuestas.
Por esto, seor Presidente, respecto del nmero 3 del
artculo 4 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, creemos que
se aplica incluso cuando la abolicin es parcial, pues no hace distingos de
ningn orden, y se aplica al sector en que la pena de muerte ya se ha
eliminado, como es el caso en anlisis. En Chile -como se sabe- la pena de
muerte se aboli para todos los delitos llamados comunes u ordinarios,
dejando, precisamente, como excepcin, los crmenes en poca de guerra,
cuando son de extrema gravedad.
Sin embargo, por un momento voy a razonar
aceptando la hiptesis, a pesar de lo que he dicho, de que la referencia del
nmero tercero tiene un carcter de abolicin total. Me parece que no es as,
por lo que acabo de sealar, pues tambin comprende la abolicin parcial. No
obstante, el nmero 2 del artculo 4 al que se han referido los seores
Senadores dice textualmente: Tampoco se extender su aplicacin -la de la
pena de muerte- a delitos a los cuales no se la aplique actualmente.
Lo que vemos, en consecuencia, es una perfecta
coherencia, armona y complementacin entre los nmeros 2 y 3 del artculo 4.
En qu sentido? En que el nmero 2 tiende, precisamente, a la derogacin
progresiva y gradual de la pena de muerte, cerrando todas las posibilidades de
aplicacin. El espritu y la letra de la Convencin van en esa direccin. Lo que
se persigue es que la pena de muerte vaya eliminndose en forma efectiva y
gradual, justamente para llegar al nmero 3, es decir, a que no se restablecer
en los Estados que la han abolido. sa es toda la filosofa y el espritu del Pacto
de San Jos de Costa Rica, fundamentados tambin en otras disposiciones de
tal instrumento internacional.
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DISCUSIN SALA
La Corte Interamericana de Derechos Humanos

emiti una opinin consultiva sobre esta materia especfica. Estudi
minuciosamente el artculo 4 y seal que el texto revela una inequvoca
tendencia limitativa del mbito de dicha pena ... y que la Convencin sin
llegar a decidir la abolicin de la pena de muerte, adopta las precisiones
requeridas para limitar definitivamente su aplicacin y su mbito, de modo que
sta se vaya reduciendo hasta su supresin final.
En consecuencia, el nmero 2 del artculo 4 est en la
idea de la eliminacin gradual y progresiva de la pena de muerte para llegar a
la supresin total a que se refiere el nmero 3 de ese mismo artculo.
Se ha planteado lo relativo al sentido de la voz
actualmente que emplea el nmero 2. El Diccionario de la Lengua Espaola,
al definir la palabra actual, seala: Que existe, sucede o se usa en el tiempo
de que se habla. En el tiempo de que se habla! Y respecto de: actualmente,
consigna: En el tiempo presente. Es decir, hoy es el tiempo presente, el hoy
del intrprete, en el instante en que hace la interpretacin del texto, ya sea en
1991, fecha de ratificacin del Pacto de San Jos de Costa Rica; sea en el
2003, en el 2010 o en el ao que fuere, siempre que la Convencin est
vigente.
sa es la interpretacin que nosotros creemos
adecuada de la palabra actualmente, considerando, al momento en que se
hace esa apreciacin, las derogaciones de la pena de muerte que se hayan
efectuado.
Tal interpretacin del trmino actualmente no es
nueva en el ordenamiento jurdico chileno. Quiero mencionar slo tres
ejemplos para ilustrar esta pretensin interpretativa.
El artculo 3 del Cdigo Civil, en las normas sobre
interpretacin de la ley, seala: Las sentencias judiciales no tienen fuerza
obligatoria sino respecto de las causas que actualmente se pronunciaren. Es
decir, estamos ante una concepcin atemporal sobre el efecto de las
sentencias judiciales: en que actualmente se pronunciaren.
Doy otro ejemplo: el delito de calumnia, el cual,
conforme a la definicin del Cdigo Penal, es la imputacin de un delito
determinado pero falso y que pueda actualmente perseguirse de oficio.
Actualmente quiere decir aqu: en el momento en que la calumnia es
proferida y no en el que se dicta la norma citada.
Lo mismo pasa no deseo abundar en ejemplos- con
el tema de la legtima defensa. En efecto, uno de sus requisitos es la agresin
actual. Pero, nuevamente, en este caso la voz actual se refiere al instante de
la agresin y no al de la creacin de esta causal de justificacin que es la
legtima defensa.
En
consecuencia,
la
expresin
actualmente
corresponde a la poca en que el intrprete hace esa apreciacin.
Ya dije, para sostener la inconstitucionalidad de esta
indicacin que repone o restablece la pena de muerte, que el punto por
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DISCUSIN SALA
resolver es si ella infringe o no infringe el inciso segundo del artculo 5 de la

Carta Fundamental.
Por otra parte, la referencia que se ha hecho al
artculo 19 nos parece equivocada. Es efectivo que la Constitucin de 1980, en
su artculo 19, nmero 1, no impide establecer la pena de muerte.
Escuetamente, seala que para imponerla ha de hallarse contemplada en delito
contenido en una ley de qurum calificado, como ha expuesto el seor
Presidente de la Comisin. Sin embargo, a mi juicio, el qurum representa una
condicin de formalidad respecto de la aplicacin de dicha pena y no un
impedimento para que Chile contraiga -y, sobre todo, cumpla como
corresponde- compromisos internacionales en torno de la idea de abolirla
definitivamente, puesto que no slo el artculo 19 citado, a propsito del
derecho a vivir, sino que las Bases de la Institucionalidad en su conjunto
tienden a que el Estado, que se halla al servicio de la persona humana, respete
la dignidad de las personas y, en consecuencia, realice todas las actuaciones
necesarias para resguardar la vida y la dignidad de las mismas, aun en caso de
que fueran culpables de graves delitos, ya que no pierden su condicin de
titulares de derechos individuales.
Cabe agregar que, como se dice en convenios
internacionales, las normas deben cumplirse de buena fe. De no ocurrir as, el
Estado asume responsabilidad internacional por la infraccin, en este caso, al
inciso segundo del artculo 5 de la Constitucin Poltica.
Por su parte, el Artculo 29 del Pacto de San Jos de
Costa Rica, que contiene las disposiciones interpretativas del mismo,
contempla dos preceptos que van precisamente en la direccin que acabo de
sealar.
El referido Artculo seala: Ninguna disposicin de la
presente Convencin puede ser interpretada en el sentido de: b) limitar el
goce y ejercicio de cualquier derecho o libertad que pueda estar reconocido de
acuerdo con las leyes de los Estados Partes o de acuerdo con otra convencin
en que sea parte uno de dichos Estados; y d) excluir o limitar el efecto que
puedan producir la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre
y otros actos internacionales de la misma naturaleza..
Nos
parece
que
estas
dos
disposiciones
interpretativas van en la direccin correcta en lo que dice relacin al tema que
nos convoca.
Quisiera tambin agregar con esto termino, seor
Presidente- que los nmeros 2 y 3 del Artculo 4 del Pacto de San Jos de
Costa Rica, Derecho a la Vida, son de carcter permanente. No son normas
de carcter transitorio, entre las que se ponen, generalmente, aquellas a que
se refera el seor Presidente de la Comisin.
Por todas las razones dadas, pienso que debera
declararse inadmisible la indicacin que repone la pena de muerte para el
delito que se ha sealado.
Muchas gracias.
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DISCUSIN SALA
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Bien. Como lo he anunciado, en

virtud de lo dispuesto en el artculo 118 del Reglamento, declaro inadmisible la
indicacin presentada.
El seor CHADWICK.- Pido votacin, seor Presidente.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Tendra que solicitar la
aplicacin del artculo 122, seor Senador.
El seor CHADWICK.- Pido la palabra.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Puede hacer uso de ella, Su
Seora.
El seor CHADWICK.- Seor Presidente, en primer lugar, solicito la aplicacin
del artculo 122 del Reglamento, a fin de que la Sala pueda pronunciarse
respecto de la inadmisibilidad planteada.
En segundo trmino, har un brevsimo comentario sobre
la exposicin del seor Ministro, porque lo creo importante para la historia
fidedigna de la indicacin en anlisis.
Cuando el Senado de Chile discute y debate sobre la
interpretacin y aplicacin de un tratado internacional en la forma como lo ha
hecho, para pronunciarse sobre la admisibilidad o inadmisibilidad de una
indicacin, no puede quedar la menor duda de que tanto quienes defienden
una como otra posicin han actuado de buena fe. Aqu ha habido un debate
con argumentos jurdicos y, por lo tanto, creo que las ltimas expresiones del
seor Ministro relativas a la necesidad de aplicar el tratado de buena fe son
compartidas por todos los Senadores, independientemente de que defiendan
puntos de vista distintos.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- La expresin buena fe no se
ha usado en sentido peyorativo, descalificatorio para los que han estado en
una posicin distinta
El seor CHADWICK.- Mala fe tampoco.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Creo que el seor Ministro no ha
tenido esa intencin.
El seor CHADWICK.- Por eso vale la precisin, seor Presidente.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Bien.
En votacin la cuestin de inadmisibilidad.
--(Durante la votacin).
El seor LARRAN.- Seor Presidente, en verdad, la intervencin del Honorable
seor Chadwick ha sido suficientemente clara y contundente en su
fundamentacin jurdica, por lo que no quiero extenderme demasiado sobre
esta materia. Slo procurar complementar algunos de sus argumentos y
entregar otros antecedentes que pueden servir para que el Senado tome
correctamente su decisin.
Ante todo, cabe recordar que no estamos votando la
procedencia o improcedencia de incorporar la indicacin es decir, la pena de
muerte
para
un
caso
determinado-;
slo
estamos
votando
si
constitucionalmente corresponde establecerla en ciertos casos concretos.
El Senador seor Chadwick ha sealado que nuestro
orden constitucional contempla esa posibilidad, al recordar el artculo 19,
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DISCUSIN SALA
nmero 1, inciso tercero, de la Constitucin. Cabe agregar a ello, para

demostrar que el ordenamiento constitucional es un todo orgnico -as debe
interpretarse la Carta-, que el artculo 9 de la misma, en su inciso final,
tambin admite la posibilidad de la pena de muerte cuando, refirindose al
caso de las conductas terroristas, dice: Los delitos a que se refiere el inciso
anterior sern considerados siempre comunes y no polticos para todos los
efectos legales y no proceder respecto de ellos el indulto particular, salvo
para conmutar la pena de muerte por la de presidio perpetuo..
Es decir, nuestro ordenamiento constitucional, en su
premisa central, consagra en forma explcita la posibilidad de aplicar la pena
de muerte a travs de una ley, con ciertos requisitos de qurum. Y la reconoce
en otra disposicin constitucional. Ninguna de estas normas ha sido derogada.
Luego, mal podra el Senado, o alguien, impedir que se acote en algn sentido
nuestra legislacin, en circunstancias de que la propia Constitucin lo permite.
En seguida, seor Presidente, creo que, cuando se
trata el tema de la admisibilidad, las interpretaciones dicen relacin al mbito
de las potestades que tienen las autoridades, sea el Senado o cualquier otra
reparticin, establecido en el artculo 7 del Texto Fundamental. Dicho
precepto estatuye, en forma bastante clara, que los rganos del Estado tienen
las atribuciones que expresamente les otorga la ley. sta es la diferencia y el
contraste con el mbito privado, donde -como sostienen algunos autores- los
particulares pueden hacer todo lo que les permite la ley, salvo que sta, la
moral o las buenas costumbres lo limiten o inhiban.
En el sector pblico, repito, el predicamento es
distinto: slo se puede hacer lo que la ley autoriza.
En consecuencia, las potestades pblicas deben
interpretarse restrictivamente. No cabe entender que la declaracin de
admisibilidad es genrica. Se tiene que interpretar de manera restrictiva. De lo
contrario, se cercenaran las potestades del propio Senado.
En seguida, quiero recordar las palabras del ex
Senador seor Hamilton, quien al presentar el proyecto de ley original lo
fundament diciendo: Nuestro ordenamiento jurdico, por tanto, es
claramente partidario del derecho a la vida, sin perjuicio que excepcionalmente
admite la aplicacin de la pena de muerte por los delitos ms graves, y slo
cuando ella estuviere contemplada antes de la entrada en vigor de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos o Pacto de San Jos
de Costa Rica.
Vale decir, el vocablo actualmente consignado en el
Pacto y que regula el punto dice relacin al momento en que se firm esa
Convencin. El delito planteado -la violacin de un menor con resultado, no de
muerte sino de homicidio- es algo distinto. Se trata de un tipo penal gravsimo,
adicional al de la violacin de un nio indefenso a quien se tiene sujeto y
dominado, que ya se encontraba sancionado con la pena capital cuando se
firm el Pacto aludido.
Por lo expuesto, considero que la indicacin es
admisible.
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DISCUSIN SALA
Seor Presidente, no deseo que se repita en el

Senado el absurdo que se produjo en la oportunidad anterior, cuando otra
indicacin -que presentamos en conjunto con los Senadores seores
Fernndez, Novoa y Stange- similar a la que ahora nos ocupa, fue declarada
inadmisible por pugnar con la idea matriz del proyecto, que supona la
derogacin total de la pena de muerte en circunstancias de que no era as.
Aduciendo esa razn de fondo, se desvirtu
jurdicamente el derecho que tenamos a formular tal indicacin, ya que sta
no se vot por un tecnicismo absurdo y espurio desde el punto de vista
jurdico.
Es de esperar que hoy el derecho del Senado a
pronunciarse sobre el fondo del asunto no se vea limitado por una
interpretacin errnea de nuestra facultad para presentar indicaciones, por las
causas ya relatadas.
Por lo tanto, voto que la indicacin es admisible.
El seor FOXLEY.- No hay que pronunciarse acerca de si ella es inadmisible o
no?
El seor HOFFMANN (Secretario).- Seor Senador, votar que s implica que la
indicacin es admisible; votar que no, que es inadmisible.
El seor LAVANDERO.- Voto por la inadmisibilidad.
El seor MARTNEZ.- Seor Presidente, ms all de la ilustradsima discusin
constitucional que hemos escuchado, aparece algo de lgica humana. El Pacto
de San Jos de Costa Rica congel el futuro en Chile? Detuvo los cambios en
la sociedad? Y qu pasa si los chilenos estiman que, no slo para este horrible
crimen, sino tambin para todos los dems, debe restablecerse la pena de
muerte? Es que con ese Tratado se inmoviliz el destino del pas?
La razn indica que, de acuerdo a ciertas normas y
en determinados marcos, no se puede detener el futuro de los pueblos. Y en
Chile hemos visto la conveniencia de aplicar de nuevo un castigo fuerte, grave,
terrible, porque las transformaciones de la sociedad apuntan a que es
necesario hacerlo.
Quiero establecer claramente el problema conceptual
mximo involucrado aqu: Hemos perdido absolutamente la soberana?
Nunca podremos recuperarnos de esto? Ello me lleva a dos pensamientos.
Primero, que cada vez ms el mundo del Derecho Internacional debe ser
mirado con extrema cautela por los Estados. Y segundo, que hoy, al hablar de
globalizacin, debe reforzarse mucho ms todava la identidad nacional, a
travs de la soberana expresada.
Por eso comenc preguntando si por el hecho de
suscribir el Pacto de San Jos de Costa Rica nuestro pas haba congelado su
futuro y rigidizado el porvenir. La lgica indica que no. La sociedad debe tener
la capacidad de reevaluarse, reexaminarse y replantearse a s misma.
El seor HOFFMANN (Secretario).- Su Seora vota que la indicacin es
admisible?
El seor MARTNEZ.- Estoy pareado con el Senador seor Silva.
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DISCUSIN SALA
El seor MORENO.- Seor Presidente, el actual debate reproduce casi

exactamente lo ocurrido en la sesin de 19 de diciembre del 2000, cuando
durante la discusin en particular se votaron las indicaciones al proyecto que
abola la pena de muerte.
En esa oportunidad, el Senado, por 29 votos contra
15, la derog en todos los delitos sancionados con ella, salvo en los casos
excepcionales que se consignaron en una indicacin, a peticin del
Subsecretario de Marina de la poca, con el objeto de que el Cdigo de Justicia
Militar contemplara la pena capital en situaciones de guerra o de otro conflicto.
En abril de 2001, la Cmara de Diputados, por 65
votos contra 37, aprob tambin la abolicin de la pena de muerte.
Cuando se realiz el debate en esta Sala, el Senador
seor Larran plante, con la misma argumentacin que le hemos escuchado
esta tarde, que las indicaciones formuladas por l haban sido declaradas
inadmisibles por el Presidente de la Comisin de Constitucin, Legislacin y
Justicia, el entonces Senador seor Dez.
Tengo a la vista la Versin Taquigrfica de esa sesin,
donde el ex Senador expuso las razones por las cuales consider que no era
admisible, por la va de la indicacin, restituir la pena de muerte respecto de
delitos que se estaban sancionando de otra manera. Al efecto, expres lo
siguiente: No cabe duda de que la idea matriz de la preceptiva en estudio
determin la votacin con qurum calificado., y ella es la abolicin de la pena
de muerte, cambiando el artculo 21 del Cdigo Penal y la escala general de
penas.
An ms. Aqu se ha citado al ex Senador seor
Hamilton, autor de ese proyecto. Y qu dijo l, en la misma sesin
mencionada? Expres: Seor Presidente, en primer lugar, deseo consignar
con toda claridad y precisin que la idea matriz de la iniciativa es suprimir la
pena de muerte de nuestra legislacin..
Y agreg: El artculo 24 de la Ley Orgnica
Constitucional del Congreso dispone que no se admitirn indicaciones
contrarias a la idea matriz del proyecto. Y esta ltima qued claramente
sealada en el articulado (que discuti el Senado) y en la indicacin
complementaria del Gobierno.
En su momento se dijo tambin -lo sealo slo como
una ancdota, porque no entra ya en la lnea argumental- que, de acuerdo con
la Carta de 1980, quien sometiese a votacin indicaciones contrarias a ella
segn el Tribunal Constitucional, perdera el cargo y del mismo modo quien la
hubiera presentado.
No es del caso manifestar que quienes ahora
formularon la indicacin en comento van a perder el cargo. Pero eso fue lo que
se seal con relacin al texto de la Constitucin.
Seor Presidente, el proyecto en discusin se inici
por mocin de los Diputados seora Guzmn y seor Walker, y no contena
ninguna referencia a la restitucin de la pena de muerte. Ese tema no se trat
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DISCUSIN SALA
ni en la Comisin respectiva ni en la Sala de la Cmara de Diputados. All nadie

lo plante.
Cuando la iniciativa se estudi en la Comisin de
Constitucin del Senado a raz del primer informe-, tampoco se sugiri el
asunto. Sin embargo, el Senador seor Larran seal en una discusin
posterior que era partidario de reintroducir la pena de muerte en el debate
general que se producira en la Sala.
Por
lo
tanto,
respaldo
la
declaracin
de
inadmisibilidad del seor Presidente, porque lo propuesto se encuentra fuera
de la idea matriz del proyecto. Y, ms all de hacer mos los argumentos
expresados tanto por la Mesa como por el seor Ministro de Justicia as lo
expresamos en la Comisin-, por una cuestin de principios y de
desvalorizacin de la vida humana soy contrario a la restitucin de la pena de
muerte en las condiciones aqu indicadas.
Voto a favor de la inadmisibilidad.
El seor NOVOA.- Seor Presidente, cuando se discuti el proyecto para
derogar la pena de muerte vot a favor de la idea de legislar, y seal en
forma expresa que me pronunciaba afirmativamente por considerar que haba
varios delitos respecto de los cuales esa pena constitua un castigo extremo.
En esa oportunidad, hice presente que existan delitos
donde era conveniente mantener dicha penalidad por distintas razones. En el
caso del secuestro seguido de homicidio, manifest que si se impona al
secuestrador la pena de muerte probablemente se desistira de matar a la
vctima. Asimismo, dije que en la violacin de menores seguida de muerte
tambin poda ser conveniente mantener la pena extrema. Y as consta en la
respectiva Versin Taquigrfica.
Aprob en general esa iniciativa, y cuando
presentamos indicaciones para reponer la pena de muerte respecto de algunos
delitos, fuimos sorprendidos con una declaracin de la Comisin de
Constitucin, que sostena la teora ms peregrina. En efecto, sta seal que
no se podan formular indicaciones contrarias al sentido del proyecto cuando se
trataba de la misma materia. Entonces, discutimos en esa oportunidad que si
alguien presentaba una iniciativa derogando una ley, despus nadie poda
formular indicaciones para mantener algunos de sus artculos.
Tan absurda fue la postura de la referida Comisin,
que a la semana siguiente present un informe en que quedaba de manifiesto
una posicin totalmente contraria a la sostenida con anterioridad. Ello me llev
a pedir a la Mesa que enviara de vuelta ese informe para que dicho rgano
tcnico nos precisara qu era lo correcto: si lo expresado sobre el proyecto
relativo a la pena de muerte o lo dicho con posterioridad. Todava estamos
esperando el informe respectivo, porque no tiene explicacin. Debo aclarar que
en ese momento no era Presidente de la Comisin el Honorable seor
Chadwick.
sa es la realidad en cuanto a la materia de debate.
Sin embargo, debo sealar que mal se puede hablar
aqu sobre la supuesta pretensin de abolir la pena de muerte, cuando el
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DISCUSIN SALA
artculo 19 de la actual Constitucin, en el inciso tercero del N 1, establece:

La pena de muerte slo podr establecerse por delito contemplado en ley
aprobada con qurum calificado.. Es decir, si alguien quiere abolir la pena
capital podra recurrir a un expediente muy sencillo: proponer una disposicin
para suprimir o derogar la referida norma constitucional; o, ms an, para
disponer en la Carta Fundamental que en Chile no podr imponerse tal castigo.
Eso es abolir la pena de muerte. Lo dems, es tratar
de justificar cosas carentes de fundamento.
Llevamos
meses
discutiendo
reformas
constitucionales y ningn seor Senador -ninguno!- ha propuesto suprimir el
inciso tercero del N 1 del artculo 19 de la Carta, o sealado la necesidad de
establecer en Chile una norma constitucional que prohiba a la ley y a los
legisladores instituir la pena de muerte.
Por lo tanto, seor Presidente, creo que el precepto
en debate es admisible, independientemente del juicio que despus cada seor
Senador pueda formarse acerca de si el delito en cuestin o cualquier otromerece o no la pena capital.
Sin embargo, debo dejar constancia de que queda
claro en la discusin, as como tambin del anlisis de la historia fidedigna de
la ley que derog la pena de muerte respecto de determinados delitos, que la
inadmisibilidad declarada sobre nuestra indicacin careca de sustento.
Tambin queda claro que muchos Senadores que votamos a favor de la idea de
legislar para derogar la pena de muerte hicimos expresa reserva de nuestro
inters por mantenerla acerca de algunos delitos, y que despus fuimos
sorprendidos por un informe constitucional que nos impidi presentar nuestras
indicaciones.
Voto por la admisibilidad de la indicacin.
El seor NEZ.- Seor Presidente, slo quiero sealar algo que me parece
muy importante desde el punto de vista de lo que concebimos como progreso
en la sociedad humana.
Se ha dicho que los tratados internacionales de
alguna manera congelan las sociedades, y que las naciones es s mismas no
pueden progresar cuando han suscrito ese tipo de instrumentos.
Los pases han firmado tratados internacionales
cuando se han visto impelidos a impulsar en todo el planeta progresos
significativos para la humanidad -a los cuales todos adherimos-, y no
queremos retroceder a estados pretritos.
Con el criterio anteriormente expuesto, lo cierto es
que no habramos podido abolir la esclavitud. Si despus de la Segunda Guerra
Mundial no hubiera existido disposicin para suscribir convenios sobre
derechos humanos en el marco de Naciones Unidos, la humanidad no habra
prosperado de la manera como lo hizo despus de tal holocausto.
Todos los tratados en materia de derechos humanos
suscritos por Chile forman parte del progreso de la humanidad; y, en
consecuencia, el Pacto de San Jos de Costa Rica tambin constituye un
avance en tal sentido, en especial para Amrica Latina. Este ltimo
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DISCUSIN SALA
corresponde a una conquista de la sociedad que tuvo por objeto abolir algo
aberrante: que el Estado ejecute a quienes matan.
sa es una situacin absolutamente inadmisible
desde el punto de vista de la moral, del sentido tico que ha ido adquiriendo la
convivencia entre seres humanos.
Por eso, nos parece bien lo realizado por Chile en
materia de derechos humanos al suscribir -entre otros convenios- el Pacto de
San Jos de Costa Rica.
No se trata de que deseemos congelar el progreso
humano, sino de impulsarlo. Y porque forma parte de ese desarrollo terminar
con la pena de muerte, nos parece muy importante que se haya invocado el
referido Pacto.
Por tal razn, encuentro absolutamente inadmisible la
indicacin en comento.
El seor OMINAMI.- A mi juicio, se han dado buenos argumentos jurdicos de
parte del Presidente del Senado y del Ministro de Justicia, y carezco de toda
competencia como para agregar argumentaciones en ese mbito.
Quiero referirme al tema simplemente desde el punto
de vista del sentido comn.
Resulta evidente que en el Congreso abolimos la pena
de muerte, y as se manifest. Nunca se habl de la eliminacin parcial de
dicha pena respecto de determinados delitos. Si as hubiese sucedido, no se
habra prendido una vela en el Coliseo romano, no habra concurrido el Ministro
de Justicia a celebrar ese acto, que un sector muy importante del Parlamento
consideramos como un progreso de la civilizacin, de la humanidad.
En esos trminos se plante. No escuch a ningn
Senador de Oposicin objetar la participacin del Ministro de Justicia de esa
ceremonia, porque todos entendimos dos cosas: primero, que estbamos
aboliendo la pena de muerte y, segundo, que se trataba de un camino sin
retorno. Porque justamente se indic en la propia argumentacin del proyecto
que al abolirse la pena de muerte comenzaran a regir las disposiciones del
Pacto de San Jos, lo cual significaba que ya no habra vuelta atrs.
Eso se dijo claramente, e incluso ms.
No he tenido ocasin de revisar en detalle las
Versiones Taquigrficas de esa discusin. Pero creo que el argumento del
camino sin retorno fue esgrimido por algunos seores Senadores que no eran
partidarios de abolir la pena de muerte.
Por eso, estimo que junto a los fundamentos
constitucionales, existe una razn de sentido comn. Y lo digo con mucha
franqueza: el Ministro de Justicia, al final de su intervencin, esgrimi el
principio de la buena fe. Tengo la sensacin de que con la norma propuesta se
est faltando a ste, pues es bastante evidente lo que hicimos en el Congreso.
No me parece correcto -a mi juicio, se vulnera dicho principio- que, debido a
otras razones y a propsito de otro proyecto, se busque, lisa y llanamente,
tomar una decisin que puede ser popular, pero que nada tiene que ver con la
discusin habida en el Parlamento, ni con determinados valores y principios.
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DISCUSIN SALA
Por eso, considero absolutamente inadecuado que se

intente restituir -en mi opinin, de manera incorrecta- algo que en el Congreso
fue eliminado por mayora hace ya bastante tiempo y que el mundo celebr
como tal.
Por eso, voto a favor de la inadmisibilidad de la
indicacin.
El seor ORPIS.- Seor Presidente, segn mi parecer, es totalmente vlida la
discusin surgida en esta Sala. Y, tal como lo manifest el Senador seor
Chadwick, ha sido planteada de buena fe y de manera abierta en el
Parlamento.
En todo caso, es preciso ser muy consecuente con los
planteamientos que se formulan.
En ese sentido, rescatando parte del debate,
considero muy trascendente lo que se est analizando hoy da, porque, aun
cuando Chile haya celebrado un tratado de esa naturaleza, se trata de
determinar si es legtimo o no que nuestro pas pueda, en casos excepcionales,
establecer la pena de muerte para delitos grotescos como los que hemos ido
conociendo.
Segn mi punto de vista, sa es una tesis vlida.
Lo ms probable es que la sancin mxima se elimine
respecto de la mayora de los delitos. Pero el Estado, aun cuando haya suscrito
instrumentos internacionales de esa ndole, debe reservarla para situaciones
excepcionales, que es precisamente la materia en debate.
Por lo tanto, al margen del procedimiento, sta es
una discusin trascendente en cuanto a la facultad que le corresponde al
Estado sobre el particular. Es decir, la pena capital ser eliminada para todos
los casos o quedar vigente para los de carcter excepcionalsimo, que son
parte de este debate?
Por tales razones, voto a favor de la admisibilidad.
El seor ROS.- Seor Presidente, no quiero avanzar un juicio sobre la
resolucin final que tome el Congreso con respecto a la incorporacin de la
pena capital. se es un tema diferente, otra discusin.
Algunos seores Senadores se han declarado a favor
de la inadmisibilidad, porque sera una vergenza restituir la pena de muerte.
sta constituye una materia de orden reglamentario, legal, en que finalmente
debemos acceder a ella aprobando o rechazando la indicacin.
El Presidente del Senado ha planteado la
inadmisibilidad y nos dio a conocer -al igual que el titular de la Comisin de
Constitucin- sus observaciones. Ambos tienen facultades en tal sentido,
conforme al Reglamento y a la Ley Orgnica Constitucional del Congreso
Nacional.
Todo ello responde finalmente a una resolucin muy
trascendente, por cuanto estn involucrados tambin ciertos tratados
internacionales, su aplicacin y hasta qu punto es posible efectuar
determinadas modificaciones, no a dichos instrumentos, sino con respecto a su
interpretacin propiamente tal.
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Seor Presidente, hice un planteamiento muy al

pasar relacionado con la intervencin del Poder Ejecutivo.
No tengo nada en contra del Ministro de Justicia. En
verdad, lo encuentro hasta simptico; es una buena persona. Sin embargo,
creo que se ha cometido un error al permitir que el Ejecutivo ingrese a un
debate que corresponde a otro Poder del Estado.
He estado revisando la Ley Orgnica Constitucional
del Congreso Nacional y la totalidad del Reglamento, y he llegado a la
conclusin de que el Ejecutivo no tiene facultad para intervenir en asuntos
propios del Presidente del Senado ni en los que competen al titular de la
Comisin respectiva. Es primera vez -y llevo muchos aos en el Parlamentoque uno de sus representantes acta sobre el Poder Legislativo en materias
que no le corresponden.
Ahora bien, en lo relativo a las funciones que le son
propias como colegislador, stas se hallan claramente establecidas en las
normas pertinentes y en ninguna de ellas se determina que el Ejecutivo podr
intervenir en las resoluciones adoptadas por el Presidente del Senado o el
titular del rgano tcnico de que se trate.
De otro lado, en lo referente a la admisibilidad, el
informe entregado por la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y
Reglamento a travs de su Presidente -al menos, la mayora de ella- es
realmente impecable. Hay disposiciones que efectivamente representan la
situacin actual de la pena de muerte en nuestro pas.
Despus nos pronunciaremos a favor o en contra de
la indicacin. Sin embargo, es evidente que dicha penalidad est en el espritu
del Texto Fundamental vigente, en las resoluciones del propio Pacto de San
Jos de Costa Rica, en las normas constitucionales correspondientes a nuestra
autonoma y soberana, etctera. Se trata de una indicacin formulada por el
Senador seor Larran, que, desde mi punto de vista, es absolutamente
admisible.
Voto que s.
El seor VALDS.- Seor Presidente, abordar determinados aspectos del
debate que han sido bastante interesantes, muy bien llevados y con mucha
altura e inteligencia. Pero primero me referir a lo manifestado por el seor
Senador que acaba de intervenir, quien ha formulado una crtica al seor
Ministro de Justicia.
En la Cmara Alta, desde que tengo conocimiento
como Senador y ex Ministro -y esto es muy antiguo-, siempre los Secretarios
de Estado han usado de la palabra, pero no votan. En todas partes del mundo,
es normal que acudan al Parlamento a manifestar su opinin. Y en esta
oportunidad ha sido expuesta con mucha seriedad por el seor Ministro de
Justicia, ya que es un gran abogado. De manera que no veo por qu se
reclama al respecto.
En segundo lugar, comprendo que la barbaridad, la
crueldad y la indignacin que causan los delitos de pedofilia, los cuales estn
hoy da en la mente y en el corazn de todo Chile, produzcan un sentimiento
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DISCUSIN SALA
de emocin respecto del tema, haciendo que se descargue cierta frialdad para
abordar los problemas penales.
Eso explica que haya una intencionalidad y que se
debata con cierta fuerza el asunto.
Recuerdo que cuando ac se elimin la pena de
muerte, en el mundo entero hubo felicitaciones para nuestra nacin: lo
hicieron la Iglesia Catlica al ms alto nivel, los pases europeos y Naciones
Unidas. Porque Chile -as se dijo- abandonaba una accin propia de los tiempos
brbaros. Asesinar a una persona culpable de un delito no tiene objeto alguno
como reparacin de justicia; es un acto que la sociedad se atribuye sin derecho
moral.
As se expres en su oportunidad.
Me gust mucho la celebracin llevada a cabo en ese
momento. Ms an, creo que ni siquiera debi mantenerse la pena capital en
caso de guerra, porque sta tiene que ser suficientemente limitada en su
barbarie, para no contribuir de igual forma, a travs de dicha penalidad,
respecto de quienes no cumplen con sus obligaciones patriticas.
Se ha sostenido que se estara limitando nuestra
soberana. Evidentemente, la esencia de un tratado es la misma que la de un
contrato. Este ltimo limita la soberana de las personas, y aqul, la de los
Estados. se es el objeto de los instrumentos internacionales. Somos un pas
miembro de Naciones Unidas y estamos sometidos a las resoluciones de su
Consejo de Seguridad.
En cuanto a los tratados sobre lmites, no hemos
declarado que son inamovibles? Acaso la fuerza y la seguridad de Chile no
dependen de la estabilidad de ellos? Qu diferencia hay entre un tratado
referente a lmites y uno relativo a derechos humanos? Cul es su valor?
A mi juicio, estn primero las personas que los lmites
fsicos. stos se pueden corregir.
El seor MORENO.- Buen argumento!
El seor VALDS.- Por lo tanto, se debe tener cuidado con el concepto de que
Chile es tan soberano que se encuentra al margen de la ley, la moral y las
costumbres.
No entrar en el detalle sobre la facultad que le asiste
al Presidente del Senado en la materia, pero creo que en este caso tiene toda
la razn en la forma como ha afinado su decisin. Porque es imposible separar,
como se pretende, lo reglamentario de lo que constituye el fondo del asunto.
No nos engaemos a nosotros mismos. Aqu est en juego la permanencia de
una decisin que se adopt oportunamente respecto de la abolicin de la pena
de muerte y de no restablecerla. Pero ahora se est restituyendo en cuanto a
un delito nuevo, lo cual no es posible porque por ese camino podramos
rehacer situaciones absolutamente sobrepasadas.
Por tales razones, estoy de acuerdo con la resolucin
que en este sentido ha tomado el Presidente del Senado.
El seor VIERA-GALLO.- Seor Presidente, no me cabe duda de que los
tratados de derechos humanos forman parte del texto de la Constitucin, no
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DISCUSIN SALA
slo porque as se convino en la negociacin llevada a cabo el ao 1989 -en la

que me correspondi participar-, sino porque adems as lo han reconocido
tanto el seor Presidente la Corte Suprema como muchos tratadistas, entre
ellos, los seores Humberto Nogueira y Jos Luis Cea.
En cuanto al fallo del Tribunal Constitucional sobre la
Corte Penal Internacional, lo que dice son dos cosas obvias: primero, que no se
puede aprobar un tratado de derechos humanos que contravenga el texto de la
Carta Fundamental. Creo que nadie podra pretenderlo. Y segundo, que no es
posible hacerlo transgrediendo los procedimientos consignados al respecto en
la Constitucin -esto es obvio-, pero, una vez aprobado, forma parte del texto
constitucional.
Si es as, evidentemente que la indicacin cuya
admisibilidad estamos votando atenta contra los postulados del Pacto de San
Jos de Costa Rica, por una razn muy simple: porque de la interpretacin de
sus normas se desprende, como ha dicho el seor Ministro, que su espritu
tiende a la abolicin progresiva de la pena de muerte. No es como el tango:
dos pasos hacia adelante, uno para atrs, dos para el ladoNo! Se trata de un
proceso de extincin. sa es su filosofa, se es su espritu.
En cuanto a la posibilidad que tendra nuestro pas de
no acatar soberanamente el Pacto, es claro que podra hacerlo, pero
significara la insubordinacin del Gobierno de Chile ante las obligaciones que
nos impone el Derecho Internacional -lo seal el Honorable seor Valds- o la
denuncia del Pacto de San Jos y el retiro del sistema interamericano.
Cuando adherimos al Pacto el Estado chileno declar
expresamente que reconoce como obligatoria, de pleno derecho, la
competencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos para aplicarlo e
interpretarlo. No es Chile el que, en ltima instancia, tiene que interpretar: es
la Corte. Y nuestro pas manifiesta su asentimiento al decir lo siguiente: El
Gobierno de Chile declara que reconoce la competencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos por tiempo indefinido. Es decir, para
siempre! Se trata de estndares humanos que se establecen de una vez y para
siempre. As como se aboli la esclavitud, as como se est en contra de la
discriminacin racial, hay acciones que constituyen conquistas de la
Humanidad, que se llevan a cabo de una vez y para siempre y se estatuyen
jurdicamente como obligacin para los Estados. Obviamente, stos pueden
transgredir las normas jurdicas, pero en este caso deben atenerse a las
consecuencias. El seor Fujimori retir a Per de la jurisdiccin de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, y bueno, miren como termin.
Posteriormente, el Gobierno siguiente debi poner marcha atrs y rehacer los
juicios penales. Creo que ningn Gobierno serio puede deliberadamente
vulnerar el Pacto ni menos retirarse del sistema interamericano.
Apruebo la inadmisibilidad.
El seor ZALDVAR (don Adolfo).- Seor Presidente, considero valederos los
argumentos que, en un sentido o en otro, se han dado. Y uno podra estar de
acuerdo o ms o menos de acuerdo con ellos. Pero la verdad es que el
problema no lo veo desde ese punto de vista. Ms an: creo entender la razn
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DISCUSIN SALA
por la cual se ha presentado una indicacin de esta naturaleza. Pero lo que en

definitiva debe hacernos inclinar en uno o en otro sentido es, como dije, el
problema de fondo. Es decir, es conveniente, es bueno, es legtimo para la
sociedad chilena restablecer la pena de muerte? Ese es el dilema.
Por otra parte, pienso que a veces no es adecuado
discutir o tomar medidas cuando uno no est tan sereno o hay argumentos
que nos presionan o condicionan. No es bueno legislar en esos momentos,
sobre todo en un tema de esta trascendencia.
El Senador seor Moreno hizo muy bien en recordar
que este debate ya lo tuvimos hace tres aos. Los argumentos del Honorable
seor Valds los considero realmente de fondo. Que clase de sociedad
queremos en definitiva? No nos engaemos. Y quiero ser muy franco al
respecto. Yo entr a este Senado con la conviccin de que, en algunos casos,
podra ser ms conveniente que nuestra legislacin contara con la pena de
muerte, para que la sociedad en situaciones extremas pudiese superarlas. Y
recuerdo muy bien que argument en ese sentido. Pero es un problema de
eficacia o de conveniencia. Yo crea -repito- que tal vez habra sido til haberla
aplicado, en determinados momentos, en ciertas sociedades. Cit el caso de
una figura de tan funestas consecuencias para la Humanidad como Hitler, las
que podran haberse evitado impidiendo la difusin de la filosofa que
preconiz.
Pero, en fin, eso ya es pasado.
Pero si yo cambi fue porque quise ser coherente
ante argumentos valricos dados esta tarde, como los contenidos en la
encclica Humanae Vitae. Ms an, hoy da Su Santidad est cumpliendo 25
aos en el ejercicio de su pontificado durante los cuales ha sostenido una lucha
permanente por esta causa. Entonces, si nos declaramos partidarios de esos
valores, en qu quedamos, dnde estamos? Estamos por la vida o no
estamos por la vida? ste es el problema de fondo.
Creo que frente a tal dilema no tenemos donde
perdernos, aunque las razones en contrario sean atendibles, comprensibles.
Pero -repito- no hay dnde perderse. Afirmemos la sociedad en cosas
realmente positivas y no en hechos tan negativos como la pena de muerte,
que en definitiva significa un contrasentido tremendo.
Por eso, aun cuando pueda haber razones en uno o
en otro sentido, voto por la inadmisibilidad de la indicacin.
El seor ARANCIBIA.- Seor Presidente, deseo reforzar un poco lo largamente
dicho esta tarde. Creo que se han expuestos argumentos fantsticos,
respetables todos, aunque no me considero habilitado como para entrar a
calificarlos. Incluso hubo intervenciones que abordaron materias que podran
ser hasta ajenas a este Hemiciclo, como las referentes al tango, que fueron
indudablemente mal expresadas porque no se baila con dos pasos hacia
adelante y uno para atrs Pero eso est dentro del folclore de la Sala y lo voy
a respetar tambin.
Lo que me tiene un tanto confundido es el hecho de
que, al parecer, nos equivocamos de tema. Lo que se halla en debate es la
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DISCUSIN SALA
admisibilidad o no de discutir aqu sobre la posibilidad de que, en ciertos casos,

opere la pena de muerte. No estamos hablando acerca de si vamos a reponerla
o no.
Digo esto porque me opongo a la pena capital. Pero
con esa misma fuerza expreso que los fundamentos expuestos, en particular
los del Senador Chadwick, referentes a cules son las reglas del juego y los
requisitos que sustentan la admisibilidad de la indicacin presentada, se hacen
cargo del punto en cuestin.
Negarse a entrar al fondo de la materia, que sera lo
que vendra a continuacin, me parece sorprendente. ste no es un tema de
carcter ideolgico. Aqu no debera haber Izquierda, Derecha, Centro u otra
posicin.
Repito: soy una persona que se opone a la pena de
muerte. Creo que el ser humano no tiene potestad de negar la vida a otro ser
humano. Soy contrario a la pena capital; soy contrario al aborto; soy contrario
a la eutanasia, para dejar bien claro un tema que todava no discutimos.
Lo importante -constitua mi gran duda- era si
entraramos al tema de fondo o no. Y resulta que nos negamos a examinarlo. A
lo mejor, podramos haber ratificado, con el voto del Senado, el rechazo de
Chile a la pena mxima bajo estas condiciones. Pero nos estamos negando a
ello. Y reglamentariamente pareciera posible entrar al fondo del asunto.
Por eso, dejando en claro mi postura filosfica frente
a dicha pena, voy a votar por la admisibilidad de la indicacin, para que al
menos se analice la materia de fondo.
El seor BOENINGER.- Seor Presidente, soy contrario a la pena de muerte
bajo cualquier circunstancia. Pero -como seal el Senador seor Arancibia- en
este instante quiero remitirme a lo que es mi conclusin respecto del debate
sobre la admisibilidad o la inadmisibilidad en s misma.
Puede ser difcil hacer esa separacin; lo reconozco.
Pero estoy totalmente convencido de la inadmisibilidad. No me cabe duda de
que la interpretacin correcta y, por cierto, el espritu del Pacto de San Jos de
Costa Rica apuntan a lo que el Ministro de Justicia seal como la derogacin
gradual de la pena de muerte hasta su total extincin. Creo que una
derogacin progresiva va ms all de bailes A o B, o de una ida y vuelta con
retroceso.
En consecuencia, la nica interpretacin correcta me
lleva a votar por la inadmisibilidad de la indicacin.
El seor BOMBAL.- Seor Presidente, sin perjuicio de que la posicin sobre la
pena de muerte que he sustentado en el Senado es clara, en el sentido de ser
contrario a ella, me parece que los fundamentos entregados en esta Sala por el
seor Presidente de la Comisin de Constitucin, en orden a la procedencia de
la admisibilidad o inadmisibilidad, son muy slidos.
Respeto mucho la lnea argumental sostenida por la
Mesa, particularmente por su Presidente. Pero no estoy de acuerdo con ella, no
en funcin del debate de fondo que ha de venir si se declara admisible la
indicacin, sino porque el procedimiento orgnico constitucional y
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DISCUSIN SALA
constitucional respecto de cundo procede o no una admisibilidad me parece

sumamente bien argumentado por el Presidente de la Comisin de
Constitucin.
En cuanto a otras eventuales situaciones que a futuro
se adviertan, estimo que las razones reglamentarias expuestas por el
Presidente de dicha Comisin son muy claras y procedentes para declarar la
admisibilidad, sin perjuicio de que respecto de la discusin de fondo me declaro
contrario a la pena de muerte. Abordaremos en su momento esa materia, que
es central, si se aprueba la admisibilidad de la indicacin.
Voto a favor.
El seor CANTERO.- Seor Presidente me referir a la admisibilidad. Lo relativo
a la pena de muerte requiere otra discusin, que quedar pendiente para otra
oportunidad.
Me parece que un tratado no puede limitar lo
establecido en la Carta Fundamental. Creo, adems, que las cosas se hacen y
se deshacen de la misma manera. Nosotros no renunciamos a nuestra
soberana para reflexionar -cada cual tendr su opinin- respecto de la validez
o no de la pena capital, materia que me parece del todo pertinente. Es
inaceptable no poder examinarla.
Por consiguiente, voto que s.
El seor COLOMA.- Seor Presidente, quiero exponer dos rdenes de
comentarios en esta interesante pero tambin preocupante discusin.
El primero dice relacin a que estamos aludiendo no
a un proyecto especial, sino a la admisibilidad de una indicacin. Y ello tiene
que ver con ste o cualquier otro tratado. Los argumentos del Presidente de la
Comisin de Constitucin no han sido rebatidos. El Senador seor Chadwick
apunta en la direccin correcta. Qu interesa en este momento? Uno, analizar
si la indicacin corresponde a las ideas matrices del proyecto -ningn seor
Senador ha demostrado alguna falta de correspondencia- y, dos, verificar si es
contraria o no a la Constitucin Poltica. Las citas del Senador seor Chadwick
tanto de la norma interpretativa del Tribunal Constitucional como, a contrario
sensu, del nmero 3 del artculo 4 del Pacto de San Jos de Costa Rica no han
sido rebatidas en forma consistente. Se han expuesto argumentos ms bien
emocionales, que entiendo. Pero, cuidado!, al proceder as se est planteando
una forma de entender la obligacin legal del Congreso en el sentido de que no
slo obedece a una capitis diminutio, sino tambin marca una forma de
legislar absolutamente al margen de lo normal.
Ya lo dije: he revisado las Versiones Taquigrficas y
no aparece este punto especfico, como algn parlamentario lo expres. As
que, desde un punto de vista estrictamente reglamentario, es inquietante que
se quiera inhibir la facultad de presentar indicaciones.
Tambin quiero hacerme cargo en forma breve de
tres rdenes de argumentaciones no jurdicas planteadas en esta sesin y que
requieren respuestas.
Primero, las basadas en la moral.
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DISCUSIN SALA
He odo con atencin a algunos Parlamentarios que

han tratado de distinguir entre aquellos que tienen moral y los que no la
tienen. A quienes son contrarios a la pena de muerte se los cubre con una
especie de santidad que los mueve a autocalificarse de personas que en esta
materia tienen moral. Obviamente esto es algo que debe dejarse de lado. Cada
uno entender: lo que se asume debe ser correcto segn la conformacin
tica. Pero no amerita que, a propsito de esta discusin, se intente sealar
que a un lado estn los buenos y al otro, los malos. Es una forma de hacer
totalitarismo moral que me inquieta.
Segundo, he escuchado plantear a dos seores
Senadores que me antecedieron en el uso de la palabra que aqu hay
Parlamentarios que pueden estar influidos por la cercana a los
acontecimientos, pretendiendo dar a entender que esta indicacin tiene un
objeto un tanto espurio: ocultar una situacin producto de la contingencia. A
esos Senadores quiero recordarles dos cosas: primero, que la indicacin del
Honorable seor Larran se present hace tres aos -tres aos-, no tres das;
y, segundo, que fue reiterada hace dos semanas en esta misma Sala.
Entonces, no me parece aceptable insinuar una especie de maniobra de
ocultamiento respecto de esta indicacin, que no es nueva. Y digamos las
cosas por su nombre: no me parecen justos argumentos de esa naturaleza,
que intentan disminuir la lgica moral de los autores de aqulla. Digamos las
cosas por su nombre! No estimo aceptable deslizar este tipo de planteamientos
sin confrontarlos con los hechos. Repito: la indicacin fue presentada tres aos
atrs y reiterada hace dos semanas en esta Sala, estando presentes casi todos
los seores Senadores, por si alguien lo duda. Y ello sucedi antes de los
complejos incidentes ocurridos respecto de esta misma materia. Y eso hay que
dejarlo claro.
Por
ltimo,
tambin
escuch
a
un
seor
Parlamentario referirse al Papa Juan Pablo II como argumentando a su favor,
prcticamente como si estuviera sentado en alguna de las bancas sealando lo
que uno debera hacer.
Reitero a ese seor Senador que Juan Pablo II
sostuvo -citar el texto completo y no parcialmente- que: la medida y la
calidad de la pena deben ser valoradas y decididas atentamente, sin que se
deba llegar a la medida extrema de la eliminacin del reo, salvo en casos de
absoluta necesidad, es decir cuando la defensa de la sociedad no sea posible
de otro modo.
sa es la correcta forma de entender la cita. De modo
que si vamos a argir moralmente, por lo menos, entreguemos el texto en su
integridad, porque de lo contrario resulta injusto utilizar parcialmente los
dichos del Santo Padre desde las bancas del Senado.
Voto favorablemente.
El seor CORDERO.- Seor Presidente, me parece que nos vamos aproximando
a la direccin correcta, en cuanto a lo que debemos hacer cuando legislamos.
Quiero recordar al resto de los seores Senadores
que una de las razones por las cuales la opinin pblica no tiene buen concepto
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DISCUSIN SALA
nuestro, es porque desde hace bastante tiempo no estamos legislando a favor

de las vctimas. Y eso es muy claro.
Por lo tanto, vamos en la direccin correcta para
solucionar los problemas que nosotros mismos hemos creado.
Por esa razn, voto por la admisibilidad de la
indicacin.
El seor ESPINA.- Seor Presidente, al fundamentar mi voto deseo hacerme
cargo de tres aseveraciones hechas, las que, por cierto, respeto por los
fundamentos expresados. Ellas dicen relacin con las ideas matrices del
proyecto, con el debate producido en el Senado desde el retorno a la
democracia y con lo establecido en la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos.
En primer trmino, quiero responder a un seor
Senador que sostuvo que el proyecto no contemplara la pena de muerte entre
sus ideas matrices.
Cabe recordar que la pena mxima est considerada
como un alza de pena. Y el proyecto en debate, en su esencia, incrementa las
sanciones para los delitos de abusos sexuales, en particular los relacionados
con la pornografa y los que afectan a menores. De manera que no tengo duda
alguna de que esta indicacin -que no fue presentada por ninguno de los
miembros de la Comisin- apunta exactamente en la direccin de las ideas
matrices del proyecto, y busca, en definitiva, alzar la pena de un delito atroz,
como es el de violacin de un menor de edad con resultado de muerte.
En segundo lugar, respecto del debate habido en el
Senado, en 1990 se lleg a un acuerdo poltico por medio del cual se derog la
pena de muerte en prcticamente todos los delitos comunes, salvo en seis de
ellos. Se mantuvo para el robo con homicidio, robo con violacin, violacin con
homicidio, secuestro con homicidio, secuestro con violacin y parricidio. Se
mantuvo exactamente en seis delitos.
Posteriormente, en 2001, ese acuerdo poltico del
Senado se rompi unilateralmente al presentar el Gobierno, sin consultar a
quienes habamos sido parte de aqul, un proyecto de ley que la eliminaba
respecto de todos los delitos.
Quiero recordar que en 1990 no slo se dispuso la
pena de muerte para seis delitos, sino que, adems, entre otras cosas, se
estableci que para aplicarla el delincuente tena que ser reincidente de actos
de la misma gravedad; no deba existir ninguna circunstancia atenuante; la
persona no poda ser condenada por presunciones, o sea, se requera plena
prueba; deba dictarla la unanimidad de los Ministros de la Corte Suprema; la
Corte no debera haber ejercido el decreto de indulgencia; y, finalmente, se
mantuvo la facultad del indulto por parte del Presidente de la Repblica.
Por consiguiente, en esa poca no se trataba de
mantener la pena capital respecto de seis delitos y aplicarla a diestra y
siniestra, sino en situaciones muy rigurosas, muy exigentes. Se usara, como
dijo el legislador, slo en los casos atroces que reciben penas compuestas
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DISCUSIN SALA
todos tenan presidio perpetuo y pena de muerte- y, concurriendo todas esas

circunstancias, se poda aplicar la pena capital.
En consecuencia, cuando se dice que el Parlamento
se pronunci en 2001, debo recordar que lo hizo antes, en 1991, con un
acuerdo poltico suscrito al dictarse las leyes Cumplido, y que casi 10 aos
despus, unilateralmente, tal acuerdo poltico -que nos vinculaba a todos- se
dej sin efecto. De manera que al citar la historia de lo obrado por este Senado
y mencionar lo acontecido en la Cmara de Diputados, hagmoslo en forma
completa, desde el restablecimiento de la democracia, y no parcialmente.
Finalmente, en lo referente al Pacto de San Jos de
Costa Rica, no es verdad que obligue a los pases a derogar la pena de muerte.
Prueba de ello es que se coloca en las dos hiptesis: la de pases que la han
abolido y la de los que no lo han hecho. Y establece normas diferentes para
ambos casos.
Respecto de las naciones que la han abolido, en el N
3 del artculo 4 dice que est prohibido restablecer la pena de muerte. Pero
para los Estados que no la han eliminado, como es el caso de Chile, dispone lo
siguiente para su aplicacin: primero, que se trate de delitos graves; segundo,
que sea mediante una sentencia ejecutoriada, para que opere el Estado de
Derecho; tercero, que sea una ley dictada con anterioridad al delito, a fin de
respetar el principio de la legalidad de la sentencia, y, finalmente, seala que
en los pases que no la han abolido no se puede restablecer la pena de muerte
respecto de delitos que al momento de la dictacin de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos no hayan tenido tal sancin.
Cuando Chile suscribi la citada Convencin -por eso
se usa la expresin actualmente-, el delito de que habla el proyecto tena
pena de muerte. Precisamente, en ese inciso se incluye la hiptesis de los
pases que no la han abolido.
Por lo tanto, es evidente que el Pacto de San Jos de
Costa Rica no contiene una norma que diga: todos los pases que lo suscriben
deben eliminar la pena de muerte. Se pone en las dos hiptesis mencionadas.
En la Comisin hemos sostenido que las naciones que
no han abolido la pena capital y donde ella rega al momento de entrar en
vigencia la Convencin, tienen derecho a restablecerla.
Voto por la admisibilidad, porque me parece que sa
es la interpretacin correcta de las normas legales citadas.
El seor FERNNDEZ.- Seor Presidente, en su oportunidad me opuse a la
pena de muerte y vot por eliminarla de todos los delitos, salvo en dos casos:
en la violacin seguida de homicidio y en el secuestro con homicidio.
Me pronunci de ese modo porque en ambas
situaciones, no obstante ser contrario a la pena de muerte, exista la
posibilidad de que por esa va el delincuente, el criminal, pensando en salvar
su vida no cometiera el homicidio. Vale decir, si al violador le da lo mismo
violar y luego matar, y al otro, secuestrar y en seguida asesinar, obviamente
no se logra el objetivo de salvaguardar la vida de las personas. Hay una
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posibilidad de que no suceda as. Puede que se d en casos muy remotos, pero
esa posibilidad existe.
Por tal razn, no obstante ser contrario a la pena de
muerte, con otros seores Senadores sostuve la necesidad de mantenerla para
estos dos delitos tan graves.
Pero se no es el punto. Quiero referirme a algunos
aspectos relativos a la norma constitucional.
Aqu se ha sostenido que el artculo 5 de la
Constitucin incorpor a ella los tratados sobre derechos humanos, lo cual no
es efectivo. Se trata de una opinin que han entregado algunos autores, pero
tambin existen muy respetados tratadistas que sostienen exactamente lo
contrario.
Y, por otra parte, el texto expreso de la Carta
contradice la aseveracin de que esos instrumentos se encuentran
incorporados a ella, porque su propio artculo 5, inciso segundo, distingue al
hacer referencia a los derechos garantizados por esta Constitucin, as como
por los tratados internacionales ratificados por Chile. Si fueran lo mismo, esa
disposicin habra debido redactarse de manera distinta, obviamente, y
expresar derechamente -porque en derecho pblico, y ms todava en una
norma constitucional, es preciso establecer los derechos y obligaciones en
forma precisa- que Los tratados internacionales ratificados por Chile se
entienden incorporados a la Constitucin.. No lo seala as, sin embargo. Por
el contrario, distingue entre lo que son los derechos garantizados por la Ley
Fundamental repito- y los asegurados por los tratados internacionales.
Lo anterior no significa que deben desconocerse ni
unos ni otros. Lo que hago presente y el punto a que voy es que tener
incorporado a la Carta un tratado no es lo mismo que formar parte de un
tratado y que ste rija en el pas. Y, por lo tanto, el Pacto de San Jos, a mi
juicio, se halla vigente para Chile, causa todos los efectos de un tratado, pero
carece de la virtud de encontrarse incorporado en la Constitucin y no es parte
de ella.
Y, como no es parte de ella, la facultad que asiste al
Presidente del Senado, merced a los artculos 24 y 25 de la Ley Orgnica
Constitucional del Congreso Nacional y al artculo 118 y dems pertinentes del
Reglamento, no se extiende, a mi entender, a declarar inadmisible una
indicacin o un proyecto cuando van en contra de un tratado o una ley. La
atribucin de Su Seora debe hallarse limitada exclusivamente al texto de la
Carta, porque reviste un carcter excepcional.
La regla general es que las indicaciones y los
proyectos son admisibles. La inadmisibilidad es una excepcin y, como tal,
debe ser interpretada en forma restrictiva. La forma restrictiva de entenderla
es, evidentemente, que el Presidente del Senado slo puede declararla cuando
se va en contra del texto expreso de alguna norma constitucional y no respecto
de un tratado.
Este ltimo ya es un tema distinto, que debern
determinar la Corte Suprema o el Tribunal Constitucional, en su caso. Es algo
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que puede resultar discutible. Pero no es facultad del Presidente del Senado
repito- la de entrar a interpretar cundo un tratado forma parte de la Carta, en
especial si se considera una cuestin tan susceptible de debate como la de que
el inciso segundo ni siquiera se refiere a todos los derechos que emanan de la
naturaleza humana, sino a los esenciales. Estos ltimos, por otra parte, son
establecidos y regulados por la propia Constitucin, lo que comprende las
normas relativas a la pena de muerte.
En consecuencia, el punto mencionado corresponde a
una especfica interpretacin propia de los tribunales, y no a una facultad del
Presidente de esta Corporacin, quien, por muy lgico o razonable que pudiera
parecer, no puede declarar inadmisible una indicacin cuando sta violenta una
ley, por cuanto se hace referencia expresa a una norma constitucional.
Voto por la admisibilidad, seor Presidente.
El seor GAZMURI.- Seor Presidente, la verdad es que la discusin sobre el
tema de la pena de muerte ya se realiz y juzgo que no es el debate estricto
de lo que se resuelve hoy. Ello, sin perjuicio de que ambas situaciones se
vinculan, obviamente, porque la mayora de aquellos que estn por la
admisibilidad de la indicacin son tambin favorables a dicha sancin, por lo
menos en cuanto al delito de que se trata. Y, por tanto, es una controversia
que todava pareciera no hallarse resuelta en el pas o que algunos no
quisieran resolver.
Efectivamente, en Chile no fue posible derogar la
pena capital en todas las circunstancias y qued establecida de manera muy
excepcional para graves delitos cometidos en tiempo de guerra. Para quienes
creemos que la discusin mencionada versa, finalmente, sobre estadios de
civilizacin, tal pena no se justifica en ninguna circunstancia, como tampoco la
esclavitud, la tortura y un conjunto de prcticas que fueron admisibles en otra
poca. El Senador que habla, por lo menos, considera que el debate se suscita,
en consecuencia, entre civilizacin y barbarie, por decirlo de una manera clara.
Entiendo que el argumento es discutible, pero lo estimo as.
Respecto de lo constitucional, se tratan dos aspectos.
El primero de ellos es si el Presidente del Senado a ello dice relacin el
razonamiento del Honorable seor Fernndez- tiene facultad para declarar
inadmisible o no la indicacin en anlisis. Por mi parte, creo que cuenta con
todas las atribuciones para tal efecto en la medida en que interpreta, y con
fundamento, que los convenios internacionales sobre derechos humanos
forman parte de la Constitucin Poltica, en funcin de su artculo 5.
Pueden existir otras consideraciones sobre el
particular, pero es el Presidente del Senado repito- el que tiene esa facultad.
Y es en funcin de esa interpretacin que ha declarado inadmisible la
indicacin. Y, por tanto, se halla en su perfecto derecho de hacerlo.
En seguida, se debate es una tercera discusin- si la
indicacin es compatible o no con el Pacto de San Jos de Costa Rica. Nadie
duda ac de que esa Convencin nos obliga legalmente. Lo que ha reparado el
Senador seor Fernndez dice relacin a si tiene un rango constitucional o no.
Nadie puede oponer aqu que, al firmarla, no se ha cedido parte de nuestra
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DISCUSIN SALA
soberana jurisdiccional en todas aquellas cuestiones que contempla ese

instrumento. A nadie le es posible sostener que las diferencias que ahora nos
ocupan no pueden ser finalmente resueltas fuera del Congreso incluso, fuera
de los tribunales chilenos-, en la Corte Interamericana.
Y sobre ese punto deseo solamente reiterar la opinin
dada en cuanto a que, sin perjuicio de que la interpretacin del Senador seor
Chadwick sobre el N 2 del artculo 4 de la Convencin es muy ingeniosa al
referir el trmino actualmente al momento en que Chile la firm, ello no
corresponde a la interpretacin general del texto, cuyo sentido tiende
claramente a la restriccin paulatina de la aplicacin de la pena de muerte. En
efecto, un anlisis de buena fe del Pacto evidencia que con ese instrumento
legal no se quiere que en los pases signatarios la pena de muerte sea repuesta
para delitos respecto de los cuales fue abolida.
Creo que sa es la natural comprensin de su artculo
4. Y, por tanto, si se aceptara la indicacin y se restableciese la pena capital
para un delito respecto del cual Chile ya la derog, nos exponemos, adems, a
una resolucin contraria de la Corte Interamericana, cosa que estimo que no
favorece el inters del pas.
Voto por la inadmisibilidad.
El seor HOFFMANN (Secretario).- Algn seor Senador no ha emitido su
voto?
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Terminada la votacin.
--Se declara inadmisible la indicacin por 21
votos contra 20 y un pareo.
Votaron a favor de la inadmisibilidad los seores
vila, Boeninger, Flores, Foxley, Frei (doa Carmen), Frei (don Eduardo),
Gazmuri, Lavandero, Moreno, Muoz Barra, Nez, Ominami, Pez, Parra,
Ruiz, Ruiz-Esquide, Sabag, Valds, Viera-Gallo, Zaldvar (don Adolfo) y
Zaldvar (don Andrs).
Votaron en contra de la inadmisibilidad los
seores Aburto, Arancibia, Bombal, Cantero, Cariola, Coloma, Cordero,
Chadwick, Espina, Fernndez, Horvath, Larran, Matthei, Novoa, Orpis,
Prokurica, Ros, Romero, Stange y Vega.
No vot, por estar pareado, el seor Martnez.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Pido a los seores Senadores
permanecer en la Sala, porque quedan dos votaciones respecto del proyecto.
El seor HOFFMANN (Secretario).- Es necesario pronunciarse sobre el resto del
artculo, que dice:
Artculo 372 bis.- El que, con ocasin de violacin,
presidio perpetuo a presidio perpetuo calificado..
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Si le parece a la Sala, se
aprobar.
--Se aprueba con 28 votos.
El seor HOFFMANN (Secretario).- Respecto del artculo 366 ter, cuyo texto
original dice relacin a los dos preceptos anteriores, se encomend a la
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DISCUSIN SALA
Secretara darle la redaccin definitiva. sta fue aprobada por el Senador seor
Chadwick, en su calidad de Presidente de la Comisin, y dice:
Para los efectos de los tres artculos anteriores se
entender accin sexual..., etctera.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Haba acuerdo para aprobarla?
Acordado.
Queda terminada la discusin del proyecto en
este trmite.
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OFICIO MODIFICACIONES

Oficio de aprobacin de Proyecto con modificaciones Fecha 21 de octubre,
2003. Cuenta en Sesin 11, Legislatura 350. Cmara de Diputados
N 23.051
A S. E.
la Presidente de la
H. Cmara de
Diputados
Tengo a honra comunicar a Vuestra Excelencia que el Senado ha dado su
aprobacin al proyecto de esa Honorable Cmara, que modifica el Cdigo
de delitos de pornografa infantil, correspondiente al Boletn N 2906-07, con
las siguientes modificaciones:
ARTCULO 1
Nmero 1
Ha reemplazado sus letras a) y b) por las siguientes:
a) Agrgase en el acpite titulado Penas de crmenes, a
continuacin de la frase Inhabilitacin especial perpetua para algn cargo u
oficio pblico o profesin titular, en punto aparte (.), el siguiente texto:
Inhabilitacin absoluta temporal para cargos, empleos,
oficios o profesiones ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una
relacin directa y habitual con personas menores de edad..
b) Agrgase en el acpite titulado Penas de simples
delitos, a continuacin de la palabra Destierro, en punto aparte (.), el
siguiente texto:
Inhabilitacin absoluta temporal para cargos, empleos,
oficios o profesiones ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una
relacin directa y habitual con personas menores de edad...
Nmero 2
Lo ha suprimido.
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Nmero 3
Ha pasado a ser nmero 2.
Ha sustituido el artculo 39 bis propuesto, por el siguiente:
Artculo 39 bis.- La pena de inhabilitacin absoluta
educacionales, o que involucren una relacin directa y habitual con personas
menores de edad, prevista en el artculo 372 de este Cdigo, produce:
1 La privacin de todos los cargos, empleos, oficios y
2 La incapacidad para obtener los cargos, empleos, oficios
y profesiones mencionados antes de transcurrido el tiempo de la condena de
inhabilitacin, contado desde que se hubiere dado cumplimiento a la pena
principal, obtenido libertad condicional en la misma, o iniciada la ejecucin de
alguno de los beneficios de la ley N 18.216, como alternativa a la pena
principal.
La pena de inhabilitacin de que trata este artculo tiene
una extensin de tres aos y un da a diez aos y es divisible en la misma
forma que las penas de inhabilitacin absoluta y especial temporales..
--Ha intercalado como nmero 3, nuevo, el siguiente:
3. Interclase, en el nmero 5 del artculo 90, a
continuacin de la palabra titulares la siguiente frase: o para cargos, oficios
o profesiones ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una relacin
directa y habitual con personas menores de edad,.
--Ha incorporado como nmero 4, nuevo, el siguiente:
4. Reemplzase el epgrafe del Ttulo VII del Libro II, por
Crmenes y delitos contra el orden de las familias, contra la moralidad pblica
y contra la integridad sexual..
--Nmero 4
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Lo ha reemplazado por el siguiente:
5. Introdcense las siguientes modificaciones al artculo
361:
a) Reemplzase, en el inciso primero, la frase presidio
menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado medio, por presidio
mayor en su grado mnimo a medio.
b) Sustityese, en el encabezamiento del inciso segundo, la
palabra doce por catorce..
--Ha incorporado como nmero 6, nuevo, el siguiente:
6.- Reemplzase en el artculo 362 la palabra doce por
catorce..
--Nmero 5
Ha pasado a ser nmero 7, reemplazado por el siguiente:
Artculo 363.- Ser castigado con presidio menor en su
grado mximo el que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a
una persona menor de edad pero mayor de catorce aos, concurriendo
1 Cuando se abusa de una relacin de dependencia de la
vctima, como en los casos en que el agresor est encargado de su custodia,
educacin o cuidado, o tiene con ella una relacin laboral, o
La pena ser de presidio menor en su grado mximo a
presidio mayor en su grado mnimo:
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encuentra la vctima...
---
Ha incorporado como nmero 8, nuevo, el siguiente:

8. Incorprase el siguiente artculo 365 bis, nuevo:
Artculo 365 bis.- Si la accin sexual consistiere en la
introduccin de objetos de cualquier ndole, por va vaginal, anal o bucal, o se
utilizaren animales en ello, ser castigada:
1.- con presidio mayor en su grado mnimo a medio, si
concurre cualquiera de las circunstancias enumeradas en el artculo 361;
2.- con presidio mayor en cualquiera de sus grados, si la
vctima fuere menor de catorce aos, y
3.- con presidio menor en su grado mximo, si concurre
alguna de las circunstancias del inciso primero del artculo 363; o presidio
menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo, si concurre
alguna de las circunstancias enumeradas en el inciso segundo del mismo
artculo. En ambos casos se requerir que la vctima sea menor de edad, pero
mayor de catorce aos...
--Nmero 6
Artculo 366.- El que abusivamente realizare una accin
sexual distinta del acceso carnal con una persona mayor de catorce aos, ser
castigado con presidio menor en su grado mximo, cuando el abuso consistiere
en la concurrencia de alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo
361.
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Igual pena se aplicar cuando el abuso consistiere en la

concurrencia de alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 363,
siempre que la vctima fuere mayor de catorce y menor de dieciocho aos...
Nmero 7
Ha pasado a ser nmero 10, remplazado por el que sigue:
10. Reemplzase el artculo 366 bis, por el siguiente:
Artculo 366 bis.- El que realizare una accin sexual
distinta del acceso carnal con una persona menor de catorce aos, ser
castigado con la pena de presidio menor en su grado mximo a presidio mayor
en su grado mnimo...
--Ha consignado como nmero 11, nuevo, el siguiente:
11. En el artculo 366 ter, sustityese las palabras dos
artculos anteriores por tres artculos anteriores.
--Nmero 8
Ha pasado a ser nmero 12, sustituido por el siguiente:
12. Reemplzase el artculo 366 quter por el siguiente:
Artculo 366 quter.- El que, sin realizar una accin sexual
en los trminos anteriores, para procurar su excitacin sexual o la excitacin
sexual de otro, realizare acciones de significacin sexual ante una persona
menor de catorce aos, la hiciere ver o escuchar material pornogrfico o
presenciar espectculos del mismo carcter, ser castigado con presidio menor
en su grado medio a mximo.
Si, para el mismo fin de procurar su excitacin sexual o la
excitacin sexual de otro, determinare a una persona menor de catorce aos a
realizar acciones de significacin sexual delante suyo o de otro, la pena ser
Con iguales penas se sancionar a quien realice alguna de
las conductas descritas en los incisos anteriores con una persona menor de
edad pero mayor de catorce aos, concurriendo cualquiera de las
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circunstancias del numerando 1 del artculo 361 o de las enumeradas en el

artculo 363...
Nmero 9
Ha reemplazado el artculo 366 quinquies propuesto, por el
siguiente:
Artculo 366 quinquies. El que participare en la produccin
de material pornogrfico, cualquiera sea su soporte, en cuya elaboracin
hubieren sido utilizados menores de dieciocho aos, ser sancionado con
Para los efectos de este artculo y del artculo 374 bis, se
entender por material pornogrfico en cuya elaboracin hubieren sido
sus partes genitales con fines primordialmente sexuales..
Nmero 10
En el inciso segundo del artculo 367 propuesto, ha
reemplazado las palabras veintiuna a treinta por treinta y una a treinta y
cinco.
Nmero 11
Ha pasado a ser nmero 15, sin enmiendas.
Nmero 12
Ha reemplazado el artculo 367 ter propuesto, por el
siguiente:
Artculo 367 ter.- El que, a cambio de dinero u otras
personas mayores de catorce pero menores de dieciocho aos de edad, sin que
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medien las circunstancias de los delitos de violacin o estupro, ser castigado

con presidio menor en su grado mximo..
Nmeros 13 y 14
Los ha suprimido.
---Ha intercalado como nmeros 17, 18 y 19, nuevos, los
siguientes:
Artculo 368 bis.- Cuando, en la comisin de los delitos
sealados en los artculos 366 quter, 366 quinquies, 367, 367 ter o 374 bis se
utilizaren establecimientos o locales, a sabiendas de su propietario o
encargado, o no pudiendo ste menos que saberlo, podr decretarse en la
establecimientos o locales..
Artculo 369 ter.- Cuando existieren sospechas fundadas de
que una persona o una organizacin delictiva hubiere cometido o preparado la
comisin de alguno de los delitos previstos en los artculos 366 quinquies, 367,
367 bis, 367 ter, 374 bis, inciso primero, y 374 ter, y la investigacin lo hiciere
imprescindible, el tribunal, a peticin del Ministerio Pblico, podr autorizar la
dicha organizacin, la fotografa, filmacin u otros medios de reproduccin de
imgenes conducentes al esclarecimiento de los hechos y la grabacin de
Penal.
Igualmente, bajo los mismos supuestos previstos en el
inciso precedente, podr el tribunal, a peticin del Ministerio Pblico, autorizar
la intervencin de agentes encubiertos. Mediando igual autorizacin y con el
objeto exclusivo de facilitar la labor de estos agentes, los organismos policiales
pertinentes podrn mantener un registro reservado de producciones del
carcter investigado. Asimismo, podrn tener lugar entregas vigiladas de
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materializaren a travs del intercambio de dichos elementos, en cualquier

soporte.
La actuacin de los agentes encubiertos y las entregas
vigiladas sern plenamente aplicables al caso en que la actuacin de los
agentes o el traslado o circulacin de producciones se desarrolle a travs de un
sistema de telecomunicaciones.
Los agentes encubiertos, el secreto de sus actuaciones,
registros o documentos y las entregas vigiladas se regirn por las disposiciones
de la ley N19.366..
Artculo 372.- Los comprendidos en el artculo anterior y
cualesquiera otros condenados por la comisin de los delitos previstos en los
dos prrafos precedentes en contra de un menor de edad, sern tambin
condenados a las penas de interdiccin del derecho de ejercer la guarda y ser
odos como parientes en los casos que la ley designa, y de sujecin a la
vigilancia de la autoridad durante los diez aos siguientes al cumplimiento de
la pena principal. Esta sujecin consistir en informar a Carabineros cada tres
meses su domicilio actual. El incumplimiento de esta obligacin configurar la
temporal para cargos, oficios o profesiones ejercidos en mbitos educacionales
o que involucren una relacin directa y habitual con personas menores de
edad, en cualquiera de sus grados...
--Nmero 15
Artculo 372 bis.- El que, con ocasin de violacin,
presidio perpetuo a presidio perpetuo calificado.
Nmero 16
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Ha sustituido el artculo 374 bis propuesto, por el siguiente:
Artculo 374 bis.- El que comercialice, importe, exporte,
distribuya, difunda o exhiba material pornogrfico, cualquiera sea su soporte,
en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de dieciocho aos, ser
sancionado con la pena de presidio menor en su grado medio a mximo.
El que maliciosamente adquiera o almacene material
pornogrfico, cualquiera sea su soporte, en cuya elaboracin hayan sido
utilizados menores de dieciocho aos, ser castigado con presidio menor en su
grado medio..
Nmero 17
Ha reemplazado el artculo 374 ter propuesto, por el
siguiente:
Artculo 374 ter.- Las conductas de comercializacin,
telecomunicaciones al que se tenga acceso desde territorio nacional..
Nmero 18
Lo ha suprimido.
Nmero 19
Ha pasado a ser nmero 23, reemplazando su guarismo 7
por 7.
ARTCULO 2
---Ha intercalado como nmero 1, nuevo, el siguiente:
1.- Sustityese en el inciso segundo del artculo 11 la frase
366 quter, por la siguiente: 366 quinquies..
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---Nmero 1
Ha pasado a ser nmero 2, sustituido por el siguiente:
Artculo 113 ter.- Cuando existieren sospechas fundadas de
que una persona o una organizacin delictiva hubiere cometido o preparado la
comisin de alguno de los delitos previstos en los artculos 366 quinquies, 367,
367 bis, 367 ter, 374 bis, inciso primero, y 374 ter del Cdigo Penal, y la
investigacin lo hiciere imprescindible, el juez podr ordenar la interceptacin
o grabacin de las telecomunicaciones de quienes integraren dicha
organizacin y la grabacin de comunicaciones entre personas presentes.
decret.
Las empresas o establecimientos que presten los servicios
de comunicacin a que se refiere el inciso primero debern, en el menor plazo
posible, poner a disposicin de los funcionarios encargados de la diligencia
todos los recursos necesarios para llevarla a cabo. Con este objetivo los
proveedores de tales servicios debern mantener, en carcter reservado, a
disposicin del tribunal, un listado actualizado de sus rangos autorizados de
direcciones IP y un registro, no inferior a seis meses, de los nmeros IP de las
conexiones que realicen sus abonados. La negativa o el entorpecimiento en la
prctica de la medida decretada ser constitutiva del delito de desacato,
conforme al artculo 240 del Cdigo de Procedimiento Civil. Asimismo, los
encargados de realizar la diligencia y los empleados de las empresas o de los
establecimientos debern guardar secreto acerca de la misma, salvo que se les
citare como testigos al procedimiento.
Si las sospechas tenidas en consideracin para ordenar las
medidas se disiparen o hubiere transcurrido el plazo de duracin fijado para las
mismas, ellas debern ser interrumpidas inmediatamente.
Bajo los mismos supuestos previstos en el inciso primero, el
juez podr autorizar la intervencin de agentes encubiertos, o la realizacin de
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entregas vigiladas de material, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 369 ter

del Cdigo Penal...
Nmero 2
Lo ha suprimido.
Nmero 3
3.- Agrgase el siguiente inciso cuarto al artculo 673:
En los casos de los artculos 366 quinquies, 374 bis, inciso
primero, y 374 ter del Cdigo Penal, el tribunal destinar los instrumentos
tecnolgicos decomisados, tales como computadores, reproductores de
imgenes o sonidos y otros similares al Servicio Nacional de Menores o a los
correspondan. Las producciones incautadas como pruebas de dichos delitos
podrn destinarse al registro reservado a que se refiere el inciso segundo del
artculo 369 ter del Cdigo Penal. En este caso, la vulneracin de la reserva se
sancionar de conformidad con lo dispuesto en el Prrafo 8 del Ttulo V, del
Libro II del Cdigo Penal...
ARTCULO 3
Artculo 3.- Incorpranse las siguientes modificaciones al
Cdigo Procesal Penal:
a ) En el inciso quinto del artculo 222, a continuacin del la
palabras a cabo, reemplzase el punto seguido (.) por una coma (,) e
interclase el siguiente texto: en el menor plazo posible. Con este objetivo
los proveedores de tales servicios debern mantener, en carcter reservado, a
disposicin del Ministerio Pblico, un listado actualizado de sus rangos
autorizados de direcciones IP y un registro, no inferior a seis meses, de los
nmeros IP de las conexiones que realicen sus abonados..
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En los casos de los artculos 366 quinquies, 374 bis, inciso

primero, y 374 ter del Cdigo Penal, el tribunal destinar los instrumentos
tecnolgicos decomisados, tales como computadores, reproductores de
imgenes o sonidos y otros similares, al Servicio Nacional de Menores o a los
correspondan...
ARTICULO 4
Lo ha sustituido por el siguiente:
Artculo 4.- Incorpranse las siguientes modificaciones a
la ley N 16.618, de Menores:
a) En el artculo 15, agrgase la siguiente letra e), nueva:
e) Otorgar proteccin inmediata a un nio, nia o
Para ello, concurriendo tales circunstancias, podr ingresar
a un lugar cerrado y retirar al nio, nia o adolescente, debiendo en todo caso
poner de inmediato los hechos en conocimiento del Juez de Menores, del
Crimen o Fiscal del Ministerio Pblico, segn corresponda..
b) En el artculo 37, interclase el siguiente inciso tercero,
nuevo, pasando el actual inciso tercero a ser inciso cuarto:
Tambin proceder el recurso de apelacin en contra de
aquellas resoluciones que nieguen la aplicacin de alguna medida de
peligro fsico grave e inminente para una persona menor de edad...
ARTICULO 5
Lo ha reemplazado por el que sigue:
Artculo 5.- Interclase, en el inciso tercero del artculo 3
del decreto ley N 321, de 1925, sobre libertad condicional, entre la palabra
infanticidio y la conjuncin y, la frase el previsto en el nmero 1 del
artculo 367 bis del Cdigo Penal..
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ARTICULO 6
Ha reemplazado la expresin artculo 367 bis por nmero
1 del artculo 367 bis .
ARTICULO 7
En el inciso primero del artculo 6 bis propuesto por su
letra b), ha reemplazado la referencia al artculo 31 bis por artculo 39 bis.
---Ha incorporado como artculos 8 y 9,

nuevos, los siguientes:
Artculo 8 .- Sustityese el artculo 30
de la ley N 19.846, sobre calificacin de la produccin cinematogrfica, por el
siguiente:
Artculo 30.- La participacin en la
produccin de material pornogrfico en cuya elaboracin hayan sido utilizados
menores de dieciocho aos y la comercializacin, importacin, exportacin,
distribucin o exhibicin de ese material, sern sancionadas de conformidad a lo
previsto en los artculos 366 quinquies, 374 bis y 374 ter del Cdigo Penal..

a) En el nmero 8, reemplzase la coma

(,) y la conjuncin y, por un punto y coma (;),
b) En el nmero 9, sustityese el punto

(.) por una coma (,) y la conjuncin y, y

10.- Los sancionados en los artculos 366
quinquies, 367 y 367 bis N 1, del Cdigo Penal, cuando pusieren en peligro o
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por un chileno o por una persona que tuviere residencia habitual en Chile; y el
utilizando chilenos menores de dieciocho aos...
---Hago presente a Vuestra Excelencia que el proyecto

fue aprobado en general con el voto afirmativo de 38 seores Senadores de un
total de 47 en ejercicio, en tanto que en particular y en el carcter de ley
orgnica constitucional el artculo 9, fue aprobado con el voto favorable de 29
seores Senadores de un total de 48 en ejercicio, dndose cumplimiento a lo
dispuesto en el inciso segundo del artculo 63 de la Carta Fundamental.
Lo que comunico a Vuestra Excelencia en respuesta a

su oficio N 3931, de 11 de septiembre de 2.002.
Acompao la totalidad de los antecedentes.
Dios guarde a Vuestra Excelencia.
ANDRES ZALDIVAR LARRAIN

Presidente del Senado
CARLOS HOFFMANN CONTRERAS

Secretario General del Senado
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DISCUSIN SALA
3. Tercer Trmite Constitucional: Cmara de

Diputados.
Cmara de Diputados, Legislatura 350. Sesin 15, Fecha 05 de noviembre de
2003. Discusin modificaciones. Rechazadas las modificaciones. A comisin
mixta

PORNOGRAFA INFANTIL. Tercer trmite constitucional. Integracin
de Comisin Mixta.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- En el Orden del Da,
corresponde ocuparse, en tercer trmite constitucional, de las modificaciones
introducidas por el Senado al proyecto que modifica el Cdigo Penal, el Cdigo
de Procedimiento Penal y el Cdigo Procesal Penal en materia de delitos de
Antecedentes:
-Modificaciones del Senado, boletn N 2906-07, sesin 11, en 28 de
octubre de 2003. Documentos de la Cuenta N 33.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Tiene la palabra el
diputado seor Jorge Burgos.
El seor BURGOS.- Seora Presidenta, el Senado, despus de un largo
tiempo de estudio de la iniciativa en sus diferentes comisiones y en la Sala,
finalmente lo despach con premura a raz de los hechos delictuales por todos
conocidos.
Sin embargo, debemos tener presente que ninguna de estas normas
podr ser aplicada a los delitos que actualmente son investigados, en razn del
principio que impide sancionar con penas mayores hechos ocurridos con
anterioridad a la dictacin de la ley, salvo aquellas disposiciones favorables al
reo, en las que se aplicar el principio in dubio, pro reo. En consecuencia, en el
anlisis siempre deberemos considerar que estamos legislando para sancionar
eventuales delitos, no hechos ya ocurridos.
Si se analiza la propuesta del Senado, deberemos concluir que es un
buen trabajo, porque se perfeccionan ciertas tipificaciones, en particular en
cuanto a las denominadas relaciones impropias o abusos deshonestos, y la
creacin de tipos penales que tienen relacin con la pornografa, la ocupacin
de menores en ese delito y, particularmente, con normas procesales, es decir,
con la forma y modo en que los tribunales deben investigar estos ilcitos que
son sumamente complejos desde el punto de vista de la investigacin y de la
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DISCUSIN SALA
sancin de los culpables. La investigacin debe realizarse con rigor, con

expedicin y con acceso a instrumentos modernos de investigacin.
Las circunstancias actuales indican que, atendida la necesidad social de
contar con una ley de esta naturaleza, debiramos despachar rpidamente las
modificaciones del Senado y evitar la constitucin de una comisin mixta. Sin
embargo, es importante analizar en detalle algunos puntos.
En el artculo 362 del Cdigo Penal el Senado subi la edad del
consentimiento sexual de doce a catorce aos. La Comisin de Constitucin de la
Cmara tambin aprob elevar la edad, pero la Sala opt por los trece aos.
En Chile, desde mediados del siglo XIX la edad del consentimiento, por
lo menos para efectos de carcter penal, es de doce aos. Es decir, hace ciento
sesenta aos los legisladores determinaron que exista capacidad de
consentimiento a los doce aos. Hoy hemos decidido que la edad de
consentimiento sea a los catorce aos. La realidad social y cultural indica lo
contrario. Para ello, basta ver la forma como se trata el tema del sexo en la
televisin y en otros medios de comunicacin.
Es preciso realizar un anlisis ms detallado de esta decisin, pues ella
no se debe tomar a partir de hechos puntuales de carcter delictual, punibles
por cierto. El aumento de la edad de consentimiento en el delito de violacin
importa una cuestin que debiramos tener presente en nuestra decisin.
El actual artculo 362 seala: El que accediere carnalmente, por va
vaginal, anal o bucal, a una persona menor de doce aos, ser castigado con
presidio mayor en cualquiera de sus grados, aunque no concurra circunstancia
alguna de las enumeradas en el artculo anterior.
Me parece bueno el aumento de penas propuesto.
Siempre habr violacin en una relacin sexual con menores de doce y
catorce aos, aun cuando no concurran los otros requisitos de la violacin. Es
decir, una relacin consentida entre una persona de diecisiete o dieciocho aos
con una de trece aos y once meses, siempre ser violacin, aunque esa
relacin se haya realizado con consentimiento y amor.
Todos aspiramos a que nuestros hijos comiencen su vida sexual lo ms
tarde posible, en algunos casos, cuando exista una relacin de pareja estable,
deseamos un matrimonio; pero eso es slo una aspiracin y no
necesariamente la realidad. La edad promedio de inicio sexual en el caso de las
mujeres es de diecisis aos, y en los hombres, unos meses menos. Ese es el
promedio. En consecuencia, este punto se debe analizar con mucha
tranquilidad, a fin de ver qu requisitos y elementos se consideraron para
determinar el aumento de la edad de consentimiento; de lo contrario, vamos a
establecer un elemento de punibilidad permanente en cierto tipo de relaciones.
No quiero que se me diga que corremos el riesgo de dejar violaciones
impunes, si mantenemos la edad actual del Cdigo. Eso no es cierto, porque,
perfectamente, podr haber violacin -da lo mismo la edad- si concurren los
otros requisitos establecidos en el artculo 361 del Cdigo Penal, como son la
fuerza, la intimidacin, o los requisitos del estupro, que son de menor entidad
pero que tambin importan un delito ms grave a partir de la modificacin que
estamos analizando.
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DISCUSIN SALA
Por lo tanto, a lo menos respecto del numeral que establece el aumento

de edad en el delito de violacin, voy a votar en contra, y ver la posibilidad de
lograr un acuerdo en comisin mixta.
Es cierto que el tema de los catorce aos se repite en todos los artculos,
porque en todos se sube el umbral. Las mismas dudas tengo respecto de otros
delitos, pero creo que son menos graves respecto de aquel en que pueda
haber un consentimiento para el delito.
En las modificaciones del Senado, tambin me llama la atencin el
nmero 7 que ha pasado a ser nmero 10, y que seala: Artculo 366 bis.- El
que realizare una accin sexual distinta del acceso carnal con una persona
menor de catorce aos, ser castigado con la pena de presidio menor en su
grado mximo -de tres aos y un da a cinco aos- a presidio mayor en su grado
mnimo -de cinco aos y un da a diez aos-.
Si se revisan artculos similares al referido en otros tipos penales, el
legislador siempre hace una distincin, para penalizar de distinta manera,
cuando concurren las circunstancias de la violacin o el estupro. Cuando en
este tipo de accesos carnales distintos, como son los abusos deshonestos,
concurren las circunstancias de la violacin, la pena es mayor; cuando
concurren las circunstancias del estupro, la pena es menor, atendidas las
caractersticas de las circunstancias. En el artculo propuesto por el Senado no
se hace este distingo, lo que a mi juicio, produce una asimetra grave en la
regulacin de las penas.
Lo anterior, fundamentalmente respecto de aquellas cuestiones que voy
a votar en contra, porque el breve retraso que pueda producirse en el trabajo
de la comisin mixta permitir legislar en esta materia con ms tranquilidad,
con ms seguridad y con ms fundamento, particularmente en el tema de la
edad.
He dicho.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Tiene la palabra la
diputada Mara Antonieta Saa.
La seora SAA (doa Mara Antonieta).- Seora Presidenta, este
proyecto tiene un tremendo valor para los derechos de los nios y nias de
nuestro pas.
En esta iniciativa se tocan dos materias importantes, como son el
comercio sexual, explotacin sexual de nios, y los castigos a la pedofilia, la
produccin de pornografa infantil y sus redes en internet, etctera, lo que
significa un tremendo avance.
Con respecto al problema de la edad planteado por el diputado Burgos,
vale la pena analizarlo ms profundamente. Incluso en esta Cmara debatimos
la opcin entre los catorce y los trece aos, aprobndose finalmente los trece
aos. Pero el Senado lo subi a catorce.
En la discusin tambin se debe incluir el tema complejo de la cultura y
los prejuicios.
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DISCUSIN SALA
Ayer fuimos testigos de un informe del fiscal Benjamn Vergara, de la

tercera fiscala de la Corte de Apelaciones, en contra del ex sacerdote Jos
Andrs Aguirre Ovalle, por abusos sexuales y un caso de estupro.
El fiscal propuso la rebaja de la pena, argumentando que en una mujer
mayor de doce aos la experiencia y conocimiento sexual se presumen, desde
que la ley les autoriza a contraer matrimonio. Eso podra estar ajeno a la
realidad y sera meterse en un concepto legal. Pero, adems, el fiscal Vergara
asevera que en la vida diaria los menores tienen acceso a contenidos sexuales
abundantes en todos los medios de comunicacin. Incluso, seala como
ejemplo las experiencias sexuales que se relatan en programas radiales, como
el de el Rumpi. El fiscal tambin descarta el engao, pues, pese a que a los
abusos fueron resistidos, repelidos o aceptados por las vctimas, se saba que
tenan una significacin sexual.
El fiscal tambin discrepa de que al personaje en cuestin slo lo
favorezca una atenuante: la irreprochable conducta anterior, porque, segn l,
se deberan acoger otras cuatro, como la de procurar con celo reparar el mal
causado e impedir sus ulteriores perniciosas consecuencias.
Lo preocupante es la mentalidad que existe en nuestro pas, la misma que
en el caso Alto Hospicio hizo que surgiera un prejuicio en contra de las nias en
cuanto a que se haban prostituido y saban lo que hacan.
El proyecto debe contribuir a cambiar esa mentalidad.
En el caso de los nios que son explotados sexualmente, se dice que
ellos saben lo que hacen, ya que se les paga por ello. De hecho, en el caso
Spiniak ha habido acciones destinados a descalificar los testimonios de los
nios por este motivo. Pero no se analiza el tema de la victimizacin de estos
menores, que siguen siendo nios, aunque practiquen el comercio sexual. La
legislatura comparada moderna se ha dado cuenta de este problema.
En consecuencia, me parece que, junto con revisar la propuesta de los
trece aos, debemos preocuparnos del controversial problema cultural que he
sealado.
Cuando hablamos de la salud sexual y reproductiva de los adolescentes,
voces alarmadas reclaman; incluso, se hacen encuentros mundiales, como la
conferencia sobre la infancia realizada en Nueva York, donde los pases rasgan
vestidura porque se pretende instalar servicios de salud sexual y reproductiva
para los adolescentes, manteniendo la confidencialidad de sus pacientes. Pero,
por otro lado, esa misma gente -porque pertenecen a los mismos sectorescondena a los nios que practican el comercio sexual.
Se trata de un problema tremendo, culturalmente inaceptable, que
debemos enfrentarlo con claridad.
De una vez por todas debemos ser francos. Tenemos que apoyar la
implementacin en nuestros colegios de programas de educacin sexual claros,
que den cuenta de una sexualidad integrada en el desarrollo personal. Estamos
en el siglo XXI y la aplicacin de cualquier programa de educacin sexual en
nuestros colegios produce escndalo. Hasta cuando!
Nuestro pas est lleno de inconsecuencias graves. Ojal se termine con
la hipocresa y se enfrente de manera sana la sexualidad. Los abusos sexuales
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DISCUSIN SALA
de menores slo se explican por una falta de respeto terrible contra los nios,
porque se les utiliza como objetos y no se les respeta como personas. Por ello,
desde muy pequeos, a los nios se les debe inculcar el respeto por los dems.
El 80 por ciento de los abusos sexuales denunciados ocurren en los
hogares. Entonces, cmo no enfrentar el problema?
Insisto, el abuso sexual de los nios es un tema de poder y de
considerar que son objetos y no personas. Por ello, es preciso que de una vez
por todas nos aboquemos al tema.
En cuanto al proyecto mismo, por los datos que hemos tenido, se debe
rebajar la edad a trece aos y no subirla a catorce aos, porque la iniciacin
sexual en nuestro pas es precoz.
Lamento que nuevamente la pacatera y la poca comprensin de estos
temas se haga presente. Lo digo porque el Senado hizo un esfuerzo por
reemplazar el epgrafe del Ttulo VII del Libro II del Cdigo Penal, titulado
Crmenes y simples delitos contra el orden de las familias y contra la
moralidad pblica. El gran aporte hecho por el Senado se vincula con la
integridad sexual. Pero, hasta cundo no vamos a seguir llamando las cosas
por su nombre? Estos delitos apuntan contra las personas y su libertad sexual,
no contra entidades ni entelequias.
Por qu le tenemos miedo al concepto de libertad sexual? Segn la
mentalidad pacata existente en nuestro pas, el derecho a la libertad sexual es
visto como libertinaje sexual. La libertad sexual es un concepto jurdico segn
el cual cada persona tiene derecho a manejar su sexualidad con entera
libertad, sin que nadie la coaccione. Por lo tanto, los delitos contra la libertad
sexual de las personas son las violaciones, los abusos sexuales, el estupro,
etctera. Por qu no los incluimos de una vez por todas en el Cdigo Civil y
dejamos a un lado pacateras que producen indignacin? La sexualidad no es
un pecado, sino parte del desarrollo integral de las personas, y la sexualidad
sana y el placer sexual son algunos de sus derechos. Sin embargo, caemos en
esoterismos, en pacateras, lo enredamos todo y, despus, debemos lamentar
la existencia de mentalidades atroces, como la de los seores Spiniak, los
curas Tato y otros personajes.
Soy partidaria de aprobar las modificaciones del Senado, pero creo que
sera bueno enviar el proyecto a comisin mixta porque vale la pena discutir un
poco ms lo relativo a las edades y la modificacin del epgrafe del Ttulo VII
del Libro II del Cdigo Penal, sealando claramente conceptos y dejando a un
lado mentalidades del siglo XIX. La idea es que el trmite se cumpla con
rapidez. Si el Senado no se hubiera demorado tanto en despacharlo, otro
habra sido el juicio que se est llevando en contra del seor Spiniak y sus
secuaces. El Senado se demor ms de un ao en tratar el tema, lo cual
resulta inexcusable.
Pero no nos lamentemos; lo importante es que el proyecto se convierta
en ley, porque contiene avances muy importantes. De una vez por todas
debemos llevar a cabo una discusin seria sobre los derechos de los nios y la
convencin que los ampara. Considero que como parlamentarios podramos
contribuir en forma importante sobre la materia.
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DISCUSIN SALA
He dicho.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Antes de concederle la
palabra al diputado seor Forni, quiero citar a reunin de comits a las 12
horas. Hago el anuncio ahora a fin de que los jefes de comits se organicen
para asistir a la reunin.
En segundo lugar, solicito el asentimiento de la Sala para votar el
proyecto, como es costumbre, al trmino del Orden del Da. Como es sabido,
muchos diputados se encuentran en el Senado participando en la Comisin
Mixta de Presupuestos. sa es la razn por la cual la Mesa a propuesto en
forma sistemtica efectuar las votaciones al trmino del Orden del Da.
Acordado.
Tiene la palabra el diputado seor Forni.
El seor FORNI.- Seora Presidenta, en primer lugar -nobleza obliga-,
felicito a los autores de una iniciativa tan importante que ya fue discutida en la
Cmara y en el Senado, en primer y segundo trmite constitucionales,
respectivamente.
En cuanto a su contenido, es muy importante la incorporacin de nuevas
penas para los crmenes y simples delitos, en particular la inhabilitacin
temporal absoluta para cargos, empleos, oficios o profesiones ejercidos en
mbitos educacionales o que involucren una relacin directa y habitual con
menores de edad.
En cuanto al delito de violacin, sin perjuicio de las aprensiones
manifestadas por el diputado informante, me parece necesario destacar el
aumento de la pena para el delito de violacin, de tres aos y un da a cinco
aos, como pena mnima, y el cambio del umbral de la edad necesaria para
que se configure el delito, de doce a catorce aos. Asimismo, se modifica la
figura del artculo 362, en el sentido de que comete violacin todo el que
accede carnalmente por va vaginal, anal o bucal a un menor de catorce aos.
Tambin son positivas las modificaciones relacionadas con el delito de
estupro: se sube el lmite de la edad de doce a catorce aos y se establece una
diferenciacin muy importante de las penas, dependiendo de las circunstancias
en que se comete el delito. Por cierto, es muy importante el aumento de las
sanciones para este delito.
Hay una tercera modificacin tambin muy importante, que se relaciona
con la incorporacin de un nuevo tipo penal: cuando la accin sexual
consistiere en la introduccin de objetos de cualquier ndole, por va vaginal,
anal o bucal, o se utilizaren animales en ello. Considero que es una figura
importante que quede debidamente establecida, con la incorporacin al Cdigo
Penal del artculo 365 bis. Asimismo, se sancionan acciones sexuales distintas
del acceso carnal, tanto para mayores y menores de catorce aos.
En el caso de las acciones de significacin sexual a que se refiere el
artculo 366 quter, que son distintas a las descritas, se aumentan las
sanciones mnimas para aquellas personas que, sin realizar una accin sexual
en los trminos indicados, para procurar su excitacin sexual o la de otro,
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DISCUSIN SALA
realizare acciones de significacin sexual ante una persona menor de catorce

aos, la hiciere ver o escuchar material pornogrfico o presenciar espectculos
del mismo carcter. De manera que se agrega al tipo legal el hecho de que una
persona, para procurar su excitacin sexual o la de otro, haga presenciar a
menores de catorce aos espectculos de esta naturaleza. Tambin se
aumenta la sancin mnima para quien, con el mismo fin, determinare a una
persona menor de catorce aos a realizar acciones de significacin sexual
delante suyo o de otro.
En otro tema importante que se establece por primera vez en el Cdigo
Penal, mediante el artculo 366 quinquies, se sanciona con presidio menor en
su grado mximo al que participe en la produccin de material pornogrfico, en
cuya elaboracin hubieren sido utilizados menores de dieciocho aos. Se
define, tambin, lo que se entiende por material pornogrfico en cuya
elaboracin hubieren sido utilizados estos menores.
El artculo 367 sanciona al que promoviere o facilitare la prostitucin de
menores de edad para satisfacer los deseos de otro. El artculo 367 original del
Cdigo Penal slo sancionaba al que habitualmente o con abuso de autoridad o
confianza, promoviere o facilitare la prostitucin de menores. Ahora, aparte de
la habitualidad, abuso de autoridad o confianza, se agrega la hiptesis del
engao.
En cuanto a la prostitucin internacional, se mantienen las sanciones
privativas de libertad, pero se aumentan las multas para quienes promuevan o
faciliten la entrada o salida de personas del pas para que ejerzan la
prostitucin. Se aumentan las sanciones en los casos en que la vctima de este
delito sea un menor de edad, cuando se ejerza violencia o intimidacin o
cuando se acte con engao, abuso de autoridad o confianza. Asimismo, se
aumenta la sancin cuando el autor de este delito es el cnyuge -el artculo
original hablaba del marido- o el conviviente, que es otra figura que se agrega.
El artculo 367 ter establece algo muy importante: sanciona al que, a
cambio de dinero u otras prestaciones de cualquier naturaleza, obtuviere servicios
sexuales por parte de personas mayores de catorce, pero menores de dieciocho
aos, sin que medien las circunstancias de los delitos de violacin o estupro.
Para hacer coherente el proyecto, el artculo 368 bis sanciona al
propietario o encargado de establecimientos o locales utilizados, a sabiendas
de ste, o no pudiendo menos que saberlo, para la comisin de los delitos
indicados en este artculo, tales como la produccin de material pornogrfico,
la promocin o facilitacin de la prostitucin, los servicios sexuales, la
comercializacin, distribucin y la exhibicin de material pornogrfico.
La sancin que establece el artculo 368 bis para los propietarios de
establecimientos que los faciliten para la comisin de algunos de estos delitos
es la clausura definitiva, sin perjuicio de poder decretar durante el proceso,
como medida cautelar, su clausura temporal.
Con el objeto de combatir adecuadamente las organizaciones o
asociaciones ilcitas dedicadas a estos delitos, el Senado introdujo un artculo
369 ter, que autoriza la interceptacin o grabacin de las telecomunicaciones
cuando existen sospechas fundadas de que una persona o una organizacin
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DISCUSIN SALA
delictiva hubiere cometido o preparado la comisin de los delitos que se

indican en dicho artculo.
En qu consiste la facultad del juez para autorizar la interceptacin? En
grabar las comunicaciones de quienes integran la organizacin fotografiar,
filmar o reproducir imgenes conducentes al esclarecimiento de los hechos y
grabar comunicaciones entre personas presentes. En la misma situacin el
tribunal puede autorizar tambin la intervencin de agentes encubiertos y,
eventualmente, la entrega vigilada de material pornogrfico, todo lo cual se
rige por la ley N 19.366, que sanciona el trfico de estupefacientes.
Las personas condenadas por los delitos de estupro y violacin en contra
de un menor de edad, sern tambin condenados a las penas de interdiccin
del derecho a ejercer la guarda y ser odos como parientes, adems de ser
sometidos a la vigilancia de la autoridad.
Qu es lo importante en este caso? Que, antes, la vigilancia de la
autoridad era por el plazo que el tribunal determinara; hoy, se establece que
ser durante los diez aos siguientes al cumplimiento de la pena principal. En
qu consiste tal vigilancia? En que durante este perodo se deber informar a
Carabineros cada tres meses, de su domicilio.
Como deca al comienzo, tambin se impone una nueva sancin: la
inhabilitacin absoluta temporal para cargos, oficios o profesiones ejercidos en
mbitos educacionales o que involucren una relacin directa o habitual con
personas menores de edad.
En relacin con uno de los delitos ms graves relacionados con este
tema: violacin con resultado de muerte, se aumenta la sancin de presidio
perpetuo a presidio perpetuo calificado. Lo importante es que respecto de esta
ltima pena no procede la libertad condicional, si no se han cumplido 40 aos
de privacin de libertad efectiva.
No voy a reproducir la discusin habida en el Senado relacionada con la
posibilidad de reponer la pena de muerte, de la cual eran partidarios algunos
senadores, pero dada la inadmisibilidad de la respectiva indicacin declarada
por el Presidente del Senado, por lo menos, se aprob la pena de presidio
perpetuo calificado para este delito.
En relacin con la comercializacin, distribucin y exhibicin de
pornografa, se sanciona a quienes comercialicen, importen, exporten,
distribuyan y difundan material pornogrfico en cuya elaboracin hayan sido
utilizados menores de dieciocho aos. Tambin se sanciona al que
maliciosamente adquiera o almacene material pornogrfico, cualquiera que sea
su soporte, en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de dieciocho
aos.
Estos delitos se entienden cometidos en Chile, cuando se realicen a
travs de un sistema de telecomunicaciones al que se tenga acceso desde
territorio nacional.
El resto de las modificaciones son al Cdigo de Procedimiento Penal, el
Cdigo Procesal Penal y a algunas otras leyes, con el fin de hacerlas
coherentes con el Cdigo Penal.
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DISCUSIN SALA
Antes de terminar quiero hacer una reflexin. Pocas veces en la

tramitacin de un proyecto de ley se pueden graficar en forma tan ntida las
dos formas que existen para abordar un problema tan grave como el que hoy
nos convoca y que involucra a muchos menores de nuestro pas.
Un estilo o forma de actuar, gracias a Dios elegido por un pequeo grupo
de diputados, es que bajo el aparente y loable propsito de proteger a los
menores, lo nico que hacen es llamar la atencin de la opinin pblica,
recurriendo a un mtodo ticamente reprobado por nuestra Corporacin, cual es
hacer denuncias sin fundamento, con lo cual se afecta la honra e imagen de las
personas y sus familias. Tambin, dentro de ese pequeo grupo de diputados,
hay algunos que, motivados por intereses polticos mezquinos, exponen y
utilizan maquiavlicamente a los mismos menores que juran proteger y los
convencen para que presten testimonios que perjudican a personas e
instituciones del Estado. Esas personas le hacen un flaco favor a los menores
que dicen defender y un peor favor a la actividad poltica.
Pero, hay otro estilo: una forma de actuar annima y seria, alejada de
las cmaras de televisin y de los show. Pero, por cierto, mucho ms efectiva y
agradecida por los miles de nios y familias que hoy son vctimas de esta
violencia.
Me alegro porque la gran mayora de los diputados, con la aprobacin
del proyecto, estn optando por esta segunda forma, menos rendidora, desde
el punto de vista pblico, pero mucho ms gratificante, desde el punto de vista
personal y humano, y por cierto, mucho ms conducente al objetivo de todos
los parlamentarios decentes, que consiste en dignificar y validar la actividad
poltica como una alternativa de servicio pblico.
Por eso, la bancada de la UDI votar mayoritariamente a favor del
proyecto.
diputado seor Juan Pablo Letelier.
El seor LETELIER (don Juan Pablo).- Seora Presidenta, este proyecto,
en cuyo origen el propsito principal era asumir una actitud distinta en relacin
con materias que constituyen delito de pornografa -porque de esa manera
parti-, ha ido evolucionando hacia otros mbitos.
Llamo la atencin sobre este hecho, por cuanto en el texto pareciera que
hay dos tpicos entrecruzados, lo cual nos puede llevar a una confusin. Uno
es cmo se sanciona a las personas, en particular a los adultos, que utilizan a
otras, sobre todo a menores de edad, en la produccin pornogrfica,
prostitucin y comercio sexual.
Al ser ese el principal objetivo, se genera una confusin por cuanto
siempre existe la tentacin de introducir en el debate elementos que dicen
relacin con la libertad de determinacin de los menores de edad respecto de
su sexualidad. Adems, aumenta la confusin cuando el debate se refiere a la
situacin de las mujeres entre los doce y dieciocho aos de edad.
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DISCUSIN SALA
Se llega a textos confusos al abordar la produccin y distribucin de la

pornografa, la actitud de adultos que generan un comercio sexual, que tica y
moralmente deseamos condenar y sancionar, y este otro tpico que ha
agregado el Senado.
Me gustara que el diputado Forni fuese parte del debate y nos ayudara a
dilucidar esta materia. Puede que su opinin nos permita tomar una decisin
correcta en esta instancia.
As como est redactado el proyecto, deberamos rechazar las
modificaciones del Senado e ir a una comisin mixta para superar la confusin.
Me explico. Soy partidario de las disposiciones que establecen nuevas
sanciones en relacin a quienes inducen, generen, produzcan, distribuyan,
importen o exporten material pornogrfico. Esto se debe precisar, por lo cual
volver a insistir al respecto.
Soy partidario de tipificar estos nuevos delitos de comercio sexual, de
imponer nuevas sanciones y de responsabilizar a los dueos de locales que, a
sabiendas, permiten que se usen para esos propsitos. Por ende, el esfuerzo
de la Cmara apunta en la direccin correcta.
Sin embargo, el debate -que es muy antiguo- que se ha dado respecto
de la modificacin de edad y de la capacidad de discernir de una mujer entre
los doce y dieciocho aos, a mi modo de ver, se ha tomado a la ligera. Puede
ocurrir que un joven de 16 aos que haya tenido una relacin sexual con una
nia de 13 termine siendo calificado de violador.
En relacin con este punto -no quiero que nadie me entienda mal. Se
trata de un anlisis histrico-, en el presente, muchos de nuestros abuelos o
bisabuelos mereceran ser condenados como violadores. Ello, porque en
tiempos pasados las personas se casaban ms jvenes y, por lo tanto,
iniciaban antes su actividad sexual. Ahora, primero se inicia la actividad sexual
y despus se casan, ms an cuando los medios de comunicacin y la
publicidad no hacen ms que fomentar el erotismo y generar imgenes que
quizs no nos gusten. Soy muy crtico de esto, pero eso es materia de otro
debate.
Estoy de acuerdo con lo planteado por el diputado Forni. Deben
tipificarse estos delitos, pero sin modificar el rango de edad, porque de ese
modo se confundiran dos planos. Para demostrarlo, me referir a elementos
del texto que, a mi juicio, no son adecuados.
Las inhabilidades adicionales contenidas en los numerales 1, 2 y 3 del
artculo 1 se refieren siempre a personas vinculadas a los mbitos de la
educacin. Me llama la atencin que no se incluya a quienes trabajan en otras
reas, como transporte pblico, por ejemplo. Hay aqu un vaco y, por lo tanto,
es aconsejable que proyecto sea remitido a comisin mixta para que se estudie
la conveniencia de incluir en estas normas a las personas vinculadas a otras
actividades, porque as como estn redactadas nos pueden llevar a una
interpretacin muy restringida.
Respecto de los cambios de lmites de edad, deberamos rechazar las
modificaciones y no meternos en un aspecto que no estaba en el proyecto
original.
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DISCUSIN SALA
En relacin con la produccin pornogrfica, entiendo que nuestra

intencin es que toda relacin directa y habitual con menores de dieciocho
aos sea sancionada con las penas ms graves. Aqu no est en discusin la
libertad sexual de las personas, sino el comercio sexual. En lo personal, sera
cauteloso en asegurarme que exista una sancin ejemplarizadora para quienes
incurran en tales aberraciones.
En cuanto a la produccin de material pornogrfico, tengo una duda
respecto de la forma en que est redactado el precepto que sustituye el
artculo 374 bis del Cdigo Penal. Dice: El que comercialice, importe, exporte,
distribuya, difunda o exhiba material pornogrfico, cualquiera sea su soporte,
en cuya elaboracin haya utilizado menores de dieciocho aos, ser
sancionado con la pena de presidio menor en su grado medio a mximo.
El que maliciosamente adquiera o almacene material pornogrfico,
cualquiera sea su soporte, en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores
de dieciocho aos, ser castigado con presido menor en su grado medio.
Mi duda es la siguiente: Quines son responsables de la distribucin de
material pornogrfico? Cul es el principal medio de distribucin pornogrfica?
Internet. Pero, si un adulto, en un cibercaf, entra a una pgina que contiene
material pornogrfico, pero se va y despus tiene acceso a ella un menor de
edad, quin es el responsable? El encargado del local? Es discutible, aunque
resulta evidente que debera asumir un grado de responsabilidad. Sin
embargo, si se estima que no lo hizo en forma maliciosa, quedara al margen
del problema.
Por otro lado, qu pasa con las empresas que dan el servicio de
conexin a Internet? Deben poner filtros para evitar la circulacin de
pornografa infantil? No, no hacen ningn esfuerzo en ese sentido. Ms an,
aducen que es responsabilidad de los padres, criterio con el que discrepo.
Estoy seguro de que muchos colegas tambin son partidarios de obligarlas a
hacerlo pero argumentan que es muy caro y difcil.
Soy partidario de que dichas empresas instalen filtros complejos a fin de
que si un adulto quiere acceder a material pornogrfico especfico -aunque
deseara que eso no ocurriera- se vea obligado a solicitar el servicio en forma
extraordinaria. Eso impedira lo que ocurre hoy, pues es posible acceder a
material pornogrfico mediante cualquier computador y por correo electrnico.
Sin embargo, me preocupa el establecimiento de una disposicin que,
posteriormente, ser difcil de aplicar.
Comparto en general el propsito del proyecto, pero creo que debemos
rechazar los artculos que hacen referencia al lmite de edad de catorce aos
para que sean revisados con mayor detalle en comisin mixta a fin de no
confundir lo que queremos proteger: el derecho de discernimiento de los
menores de edad, de lo que debemos sancionar: el uso de menores en
produccin de pornografa, prostitucin y comercio sexual.
He dicho.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Tiene la palabra la
diputada seora Pa Guzmn.
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DISCUSIN SALA
La seora GUZMN (doa Pa).- Seora Presidenta, concuerdo con lo

sealado por el diputado Juan Pablo Letelier, ya que la discusin sobre la edad
en que hay discernimiento para consentir un acto sexual es diferente al debate
respecto de los delitos.
Con el diputado seor Patricio Walker nos jugamos por entero para que
el lmite de edad para este tipo de delitos se estableciera en catorce aos. Sin
embargo, luego de escuchar la opinin de los expertos que concurrieron a la
Comisin, me qued la sensacin de que el plazo era arbitrario. Ante la opcin
entre los doce y catorce aos, consideramos que el lmite justo es a los trece
aos, edad que, segn lo sealado, concuerda con el inicio de algunos nios en
la sexualidad. Por lo tanto, el tema debe discutirse en comisin mixta, porque
me temo que tal vez nos extralimitamos en establecer dicho lmite de edad.
Si bien lo dispuesto est en concordancia con las normas de la Unicef y
de la Convencin de los Derechos del Nio, se debe tener presente, como se
dijo en el Senado, que una cosa es la teora y otra distinta llevar una norma a
la prctica, es decir, hacerla carne. Por lo tanto, estoy totalmente de acuerdo
en que debemos diferenciar ese aspecto.
El inciso segundo de la letra b) del nmero 1 del artculo 1 de las
modificaciones que propone el Senado establece: Inhabilitacin absoluta
educacionales o que involucren una relacin directa y habitual con personas
menores de edad.. Sin embargo, considero que la sancin que se aplica
despus de la condena es muy restrictiva. Prefiero el texto aprobado por la
Cmara de Diputados, porque en estos delitos no estn involucrados slo
quienes trabajan con menores en el mbito educacional, sino, por ejemplo,
tambin aquellas que trabajan en malls o en supermercados, porque algunos
de ellos disponen de guarderas para que los padres dejen a sus hijos mientras
compran.
En consecuencia, votar en contra de esa disposicin a fin de llegar a un
acuerdo en la comisin mixta sobre la modificacin del Senado.
El nmero 3, del artculo 39 bis, inciso final, se refiere a la pena de
inhabilitacin para trabajar, en los casos sealados precedentemente, es decir,
con nios, en forma permanente o hacer labores educacionales, como lo seala
el Senado o, en forma ms amplia, como quisiramos nosotros. Seala que la
pena de inhabilitacin podr ser de tres aos y un da a diez aos.
Al respecto, quiero decir lo siguiente: Hoy sabemos que un pedfilo no
tiene rehabilitacin. No quiero llegar a extremos, como en los Estados Unidos,
donde se publica, por internet, una lista de los pedfilos. En algunos estados,
se ponen fotos en los counties para que se conozca al nuevo vecino pedfilo.
Eso atenta contra la dignidad de las personas. Incluso, el mayor de los
delincuentes, como Spiniak, tiene derecho a dignidad.
Decir que la inhabilidad va de tres aos y un da a diez aos es
simplemente naive.
Mi opinin es que debe ser permanente, para toda la vida. Espero que el
Senado vuelva a discutirla.
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DISCUSIN SALA
Ya me refer el tema de la edad y no quiero volver sobre l.

S debo apreciar la gran discusin que se suscit en el Senado porque,
gracias a Dios, el presidente de la Comisin, Andrs Chadwick, me dio la
oportunidad de estar presente en ella. Tuvo que ver con la pregunta: cundo
hay violacin? Slo cuando hay acceso carnal? o tambin cuando hay acceso
con un palo, una botella, un fierro u otros elementos? Porque eso sucede
cuando se est fabricando material pornogrfico. Digamos las cosas como son.
Sin perjuicio de la discusin legal en cuanto a que el acceso carnal tiene
que ver con una lnea precisa, de que la violacin se concreta slo en la
medida en que se produce dicho acceso y que incorporar una lnea diferente en
el sentido de acceso con objetos rompe la teora propia de la violacin, creo
que el Senado logr avanzar en forma importante.
El artculo 365 bis, que se incorpora por el nmero 8, nuevo, define muy
bien las diversas situaciones que se dan y fija penas que son simultneas con
las de la violacin y los otros abusos sexuales.
En ese sentido, hay un gran avance y me felicito de que el Senado haya
dado ese paso.
Tambin hay que celebrar al Senado el hecho de que haya vuelto a una
idea original. En su primer informe, cuando dice que es delito la produccin de
material pornogrfico, se remite a una definicin establecida en la ley de
prensa. En el segundo informe la tomaron y la pusieron en el artculo 366,
quinquies, que define la produccin pornogrfica y, expresamente, cundo sta
se va a dar. Eso es algo muy oportuno y, ya que le dimos tan duro al Senado,
debemos tambin apreciar las cosas buenas y ser positivos en ese sentido.
El artculo 367 ter -quiero ser muy honesta, no es una mocin ma ni del
diputado Patricio Walker, sino de la diputada Mara Antonieta Saa- castiga al
cliente, quien recibe servicios sexuales a cambio de dinero u otras prestaciones
de cualquier naturaleza.
Fue difcil que se entendiera que no bastaba con que se recibiera dinero
a cambio de servicios sexuales. Es el caso, por ejemplo, de la niita G, que, de
acuerdo con los antecedentes de que dispongo, estuvo un ao en la casa de
Spiniak a cambio de comida, porque era la nica forma de poder obtener una
comida diaria, adems de cocana.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Diputada Guzmn, por
favor, redondee su idea, porque est por concluir su tiempo de diez minutos.
La seora GUZMN (doa Pa).- Ese artculo qued muy bien redactado.
Estoy de acuerdo en que es superimportante sancionar a los cybercaf
que tengan acceso a pornografa infantil. As como los IPS tienen la obligacin
de instalar filtros y renovarlos cada seis meses, porque luego de ese perodo
quedan obsoletos, los locales comerciales que ofrecen servicios de internet
tambin deberan instalar filtros para impedir dicho acceso. Por lo dems, esos
filtros son cada da ms baratos y se pueden comprar tambin a travs de
internet.
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DISCUSIN SALA
Asimismo, si se prueba que nios ven pornografa infantil en cybercaf,

esos establecimientos deben clausurarse. No en forma inmediata, pero s con
una sancin progresiva.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Diputada Guzmn,
disclpeme, pero su tiempo se ha cumplido. De acuerdo con nuestro
Reglamento, en un tercer trmite constitucional el tiempo designado es de diez
minutos y usted es la nica diputada que se ha excedido. Lleva ms de once
minutos y, para ser justos, corresponde que termine su intervencin.
La seora GUZMN (doa Pa).- Seora Presidenta, pido que se voten
en contra los artculos 369 ter y 113 ter, del nmero 1, porque incorporan
normas procesales en un cdigo sustantivo.
He dicho.
diputado Juan Bustos.
El seor BUSTOS.- Seora Presidenta, esta iniciativa es una de los ms
importantes que se han tratado en la Cmara de Diputados. En la Comisin
tuvimos una larga discusin en cada uno de los temas que se abordaron,
debido a la importancia que reviste la proteccin de menores dentro de nuestra
sociedad, sobre todo por el hecho de que suscribimos y ratificamos la
Convencin sobre los Derechos del Nio. Por lo tanto, los nios son sujetos de
derecho desde el inicio de su vida. En ese sentido, por su dignidad, como
personas, porque son sujetos de derecho y no objetos de derecho, corresponde
que el Estado les otorgue la mxima proteccin.
No es posible que esa proteccin sea mayor o menor segn lo que
aparezca en los medios de comunicacin o cuando haya ocurrido algn hecho de
determinada gravedad.
Por eso, resulta sorprendente que, en relacin a lo que discutamos
latamente en la Cmara y a al hecho de que tratamos de compaginar las penas
que correspondan en cada caso, ahora nos encontramos con que el Senado,
en sus diferentes modificaciones, aumenta cada una de las penas sealadas
por la Cmara, las cuales ya eran altas respecto de los delitos sexuales.
Cuando modificamos lo relativo a los delitos sexuales -lo que tambin
comprendi la proteccin a los nios, aunque no en la forma que correspondaaumentamos en forma importante las penas.
Cuando vimos el tema especfico de los nios, nuevamente ampliamos
los tipos legales y las penas, dada la calidad del nio y lo que significaba su
abuso sexual. Pero, ahora -reitero-, nuevamente el Senado vuelve a
aumentarlas y ello, evidentemente, por el hecho delictivo, de todos conocido,
en torno al seor Spiniak.
Pero no slo se aumentan las penas, sino tambin la edad.
En la Cmara, asimismo, tuvimos una larga discusin en cuanto al
aumento de la edad de doce a trece aos, porque existe gran experiencia, -como
lo demuestra el derecho comparado- en el sentido de que, un nio, por aspectos
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sicolgicos y de su desarrollo, despus de los doce aos cambia el sentido. Es

decir, es posible plantear que el consentimiento de una persona, antes de los
doce aos, no es vlido para determinados aspectos, especialmente de carcter
sexual. Pero que despus de los doce aos interesa fundamentalmente el abuso
por cualquier circunstancia que se puede cometer sobre esa persona.
A pesar de eso, despus de una larga discusin, se acept aumentar la
edad a trece aos con el objeto de establecer mayor proteccin. Sin embargo,
el Senado aument la edad a 14 aos, lo cual aparece incomprensible e
inaceptable, porque no hay un fundamento claro ni vlido para estimar que un
nio o nia de 14 aos no tiene capacidad de consentimiento para actividades
sexuales, sin perjuicio de los abusos de que puedan ser objetos cuando se
encuentren en una situacin de desamparo que pueda ser aprovechada por un
adulto, cual es el tema por discutir.
Por eso, en casi todos los artculos se aumentan las penas y las edades.
Adems, en estas disposiciones hay cosas que resultan contradictorias,
ms an cuando lo que se busca es proteger. Por ejemplo, en el artculo 363
se establece una pena menor para sancionar a la persona encargada de la
custodia, educacin o cuidado de la vctima. Justamente, en el caso de que la
pena deba ser mayor, se dispone otra menor. En cambio, se seala una pena
mayor en otros casos que evidentemente no tienen la misma calidad. En
ltimo caso, -como dice la Cmara- establezcamos para todos la misma pena,
pero no hagamos una diferencia que apunta en sentido contrario.
En algunos artculos, como el 366 y otros, se hace una sustitucin del
hecho tpico y, por lo tanto, de acuerdo con toda la jurisprudencia de la Corte
Suprema, se producir un problema de impunidad, porque, justamente,
cambi dicha circunstancia.
En otras ocasiones hemos salvado esta situacin con una clusula que
mantiene las otras disposiciones en su sentido y en su intencin. Por lo tanto,
no habra discontinuidad desde el punto de vista de la tipicidad de una
disposicin con la otra.
Lamentablemente, debido al apresuramiento por sacar adelante la
normativa, se incurre en negligencia respecto de la proteccin de los nios,
porque una serie de procesos actuales quedarn finiquitados, en virtud del
cambio de tipicidad, con lo cual habr desproteccin no slo respecto de los
nios, sino tambin, en general, en relacin con determinados delitos sexuales.
Por eso, estimo que todas las modificaciones introducidas por el Senado
deben ir a comisin mixta, porque hay demasiados problemas; por ejemplo,
desde el punto de vista tanto de las diferencias planteadas por la Cmara como
en cuanto a los aspectos de impunidad, que es justamente lo que pretendemos
que no prevalezca en esta materia.
He dicho.
diputado Patricio Walker.
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El seor WALKER.- Seora Presidenta, aparentemente, estamos llegando

al final de una larga travesa. Sera injusto no agradecer, junto con la diputada
Pa Guzmn, a quienes colaboraron con nosotros para sensibilizarnos en el tema
y presentar el proyecto.
Adems de nuestros asesores, quiero agradecer a Claudia Fuentes quien se encuentra presente en las tribunas-, pues fue la primera persona que
nos contact y sensibiliz sobre el tema. Asimismo, al abogado Hernn
Fernndez, quien tiene una larga trayectoria en el tema de la proteccin de
menores y en la lucha contra la pedofilia.
Ha sido un trabajo arduo, duro y, muchas veces, dramtico. En Chile y
en el resto del mundo existen redes de pornografa infantil que producen
materiales flmicos utilizando menores, a los cuales se les coloca precio -por
ejemplo, un video con un nio de determinadas caractersticas puede costar
cinco millones de pesos, y otro, de caractersticas menos dramticas, mucho
menos-; esos materiales circulan por todo el mundo a travs de esa aldea
global llamada internet.
Hay conductas que no estn sancionadas; por ejemplo, hay clientes que
contratan los servicios sexuales de una menor. Incluso cuando la televisin los
muestra les tapan la cara, porque se considera que no cometen delito. Existen
situaciones dramticas como el proxeneta que contacta a un cliente con un
menor. Sin embargo, la ley no sanciona a las personas que introducen a los
menores en las redes de prostitucin y explotacin sexual infantil, porque es
necesario probar habitualidad o abuso de confianza.
Tambin existen situaciones como la introduccin de objetos a menores
por va anal o vaginal. Lamentablemente, es una realidad que existe y que
muchas veces sirve para realizar videos snuff que daan a personas. Sin
embargo, este tipo de conductas se sanciona como un abuso sexual ms, es
decir, con bajsimas penas: de 61 das a 5 aos.
Por otra parte, hay ausencia de mecanismos preventivos en favor de los
menores. Recordemos el caso Sacarach: la polica tuvo que esperar que el nio
fuera abusado para entrar a una cabaa de Isla Negra y rescatarlo. Hay otras
situaciones, como la de Spiniak, que tendran penas -y lamento que sea as- de
541 das a 5 aos. Eso no puede ser. Esta ley, por ejemplo en el caso del
estupro -uno de los delitos de los cuales se le acusa- sube la pena de tres a
diez aos. Ojal hubiramos dictado mucho antes esta ley para que Spiniak
fuera procesado y condenado por ella, porque sera mucho ms dura y no
sucedera lo que conocemos por informaciones de prensa, que hablan de penas
francamente inaceptables para una persona que ha provocado tanto dao a
menores en nuestro pas.
Hoy, las policas no tienen facultades especiales para interceptar a estas
organizaciones criminales que producen, distribuyen y venden material
pornogrfico infantil. Las tienen en materia de drogas, pero no en cuanto a
ste es un da de alegra para los nios de Chile. La polmica pasar, y
la justicia tendr que actuar respecto de quienes se investiga hoy. Esperamos
que esta ley permanezca 30, 100 200 aos; ello depender de lo buena o
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mala que sea. Lo importante es que los nios estarn protegidos y, en ese
sentido, me siento muy contento.
Sobre el tema de la edad, se ha planteado una discusin, porque
aumentamos la edad de proteccin de los menores desde 12 a 14 aos. Quiero
poner un ejemplo, para ilustrar por qu se pens inicialmente en 14 aos, sin
perjuicio de que despus nos hayamos allanado a rebajarlo a 13. Si un adulto
ha accedido carnalmente con un menor que hoy tiene 12 aos y 1 da, nos
encontramos con que los violadores, abusadores o pedfilos son especialistas
en probar, por ejemplo, que no concurri la circunstancia de la fuerza en
contra del menor, y los abogados de estos violadores y abusadores son
expertos en probarlo. En la prctica, slo el 2 por ciento de estos juicios
terminan en condenas para los abusadores. Entonces, nos pareci importante
aumentar la edad de proteccin de los menores. Lo hizo la Cmara de
Diputados, al subirla de 12 a 13 aos, y despus el Senado la elev de 13 a 14
aos.
Tengo la impresin de que el tema es discutible, y lo reconozco.
Recordemos que el Presidente Lagos incluso habl de subir la edad de
proteccin de los menores a 16 aos, lo que podra parecer un exceso. No
obstante que es un tema controvertible, soy partidario de mantenerlo en 14
aos para aumentar realmente la proteccin de los menores. En ese sentido,
mantendra la redaccin propuesta por el Senado, aunque reconozco los
problemas prcticos que se pueden producir, los que, a mi juicio, se solucionan
con una buena informacin sobre lo que ser esta ley, para que maana no
tengamos inconvenientes.
Me parece importante que el Senado haya aprobado las sanciones
establecidas por la Cmara de Diputados en materia de produccin,
distribucin, almacenamiento o adquisicin maliciosa de material pornogrfico
infantil. Recordemos que, antes, se produca material pornogrfico con una
nia de 12 13 aos y ello no era sancionado. La pena mnima era de 61 das,
pero se buscaban atenuantes -por ejemplo, la irreprochable conducta anterior
o reparar el mal causado- y la persona quedaba libre. Eso no puede ser!
Ahora, para la produccin pornogrfica tendremos penas de tres a cinco aos,
que constituyen una sancin real cuando las vctimas sean menores de 18
aos. Tambin sancionamos adecuadamente la distribucin y la tenencia
maliciosa de material pornogrfico.
Me parece relevante que se sancione como corresponde lo relativo a la
introduccin de objetos. Hoy se sanciona con penas bajsimas, pero ahora,
cuando exista fuerza, cuando la vctima se encuentre privada de razn o est
enajenada mentalmente, la pena ser de cinco aos y un da a quince aos. Si
la vctima es mayor de 14 y menor de 18 aos, si hay relacin de dependencia
o inexperiencia sexual, la pena ser de tres a cinco aos; si existe perturbacin
mental o desamparo de la vctima, de tres a diez aos; y si la vctima tiene
menos de 14 aos, de cinco a veinte aos, es decir, las penas que hoy existen
en materia de violacin. Lo que aprobamos es igual a la situacin que existe en
Espaa, Italia y en muchos otros pases de Europa, lo cual me parece
importante.
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Respecto del piso de la violacin, en la ltima modificacin de la ley de

delitos sexuales se haba retrocedido, porque se haba bajado a tres aos
cuando la vctima era mayor de 12 aos. Como ahora se vuelve al piso de
cinco aos, lo que me parece significativo, soy partidario de que se apruebe.
En cuanto al tema del estupro, es fundamental haber subido la pena
desde tres a diez aos. Me parecen importantes las penas que se establecieron
para el abuso sexual de mayores de 14 aos. Recordemos que hoy, cuando
existe abuso sexual, por ejemplo, en una tocacin indebida, la pena va desde
los 61 das a los cinco aos. En cambio, ahora ser de tres a diez aos, lo cual
me parece relevante, puesto que ha habido un avance en esa materia.
Por otra parte, me parece importante el tema de las sanciones
especiales para los pedfilos, cuestin que qued muy bien establecida en la
redaccin en aspectos fundamentales: Primero, quedarn inhabilitados para
realizar trabajos en establecimientos educacionales y en cualquier actividad en
que haya relacin directa con menores; es decir, cuando el pedfilo recupere la
libertad tendr este tipo de sanciones, de tres a diez aos. Al igual que la
diputada seora Mara Pa Guzmn, hubiese preferido que fuera permanente o
perpetua, por la imposibilidad de que estas personas se rehabiliten. Segundo,
se podr solicitar informacin al Registro Civil sobre las personas que han sido
condenadas por pedofilia. Este punto tiene por objeto decidir si la contrat o
no; por ejemplo, si voy a contratar a un profesor, a un transportista escolar o
alguien que trabaje con nios, que se pueda consultar si esa persona ha sido
condenada por pedofilia. En todo caso, esto no es como en la ley Megan, de
Estados Unidos, de 1994, donde en la manzana en que vive el pedfilo se pone
su foto. Eso me parece denigrante, pues el fin no justifica los medios. Ahora, lo
que estableceremos es una medida preventiva que permitir saber si
efectivamente la persona que se va a contratar ha sido o no condenada por
delitos sexuales contra menores para que, en consecuencia, las personas
tengan la tranquilidad de que sus hijos corrern menos riesgo.
Ahora, me parecen relevantes las nuevas facultades que otorgamos a las
policas. En la actualidad, no podemos interceptar o grabar comunicaciones
telefnicas o a travs de internet -cuando hay e-mail o chateo-, cuando existe
sospecha de que una persona participa en delitos de produccin o
comercializacin de pornografa infantil o de promocin de la prostitucin
infantil y explotacin sexual. Esas facultades, en el futuro, existirn. Lo mismo
ocurre con la posibilidad de utilizar agentes encubiertos para simular compras
de material pornogrfico infantil o hacerse pasar por clientes de prostitucin
infantil.
Finalmente, quiero destacar el tema de la extraterritorialidad. Si la
vctima o el abusador es chileno, donde fuere que se haya cometido el delito,
se podr perseguir. Y, efectivamente, en el caso de violacin con resultado de
muerte, la pena ser de presidio perpetuo a presidio perpetuo calificado.
Seora Presidenta, es todo cuanto quera aportar.
He dicho.
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diputado seor Alberto Robles.
El seor ROBLES.- Seora Presidenta, la modificacin del Senado de
considerar violacin el acto sexual con cualquier menor de 14 aos implica un
cambio importante en la legislacin chilena que no solamente afectar a
aquellas personas que sufren el delito que estamos tratando de prevenir, como
es la pedofilia, sino que afectar a un importante grupo de personas y de
menores que en su condicin normal desarrollan y tienen problemas desde el
punto de vista sexual.
Quiero recordarles que la sexualidad comienza a expresarse en la
pubertad. En el caso de las niitas, la pubertad comienza a desarrollarse
alrededor de los 11 12 aos cuando tienen su primera menstruacin o
menarquia. En cambio, los nios sufren este cambio entre los 13 y los 14,
aos. Lo cierto es que el legislador el legislador haba determinado que existe
violacin cuando se accede carnalmente a una menor de doce aos, porque se
sabe que, despus de esa edad diversas circunstancias y factores indican que
las nias y los nios consienten relaciones sexuales. En efecto, uno de los
problemas de la salud pblica es el embarazo de la adolescente. En Chile
tenemos una cantidad no menor de nias que quedan embarazadas antes de
los catorce aos, lo cual, por razones estrictamente de salud pblica, es un
problema serio para nosotros. Sin embargo, esas nias fueron embarazadas
por sus pololos, quienes generalmente tienen quince o diecisis aos de edad.
Por consiguiente, si se aprueba la redaccin propuesta, una menor de catorce
aos de edad que ha tenido actividad sexual consentida, con amor, con un
joven de quince o diecisis aos de edad, quedar con la consigna penal de
que fue violada.
Esto me parece tremendamente serio, porque existe un proyecto de ley
relacionado con la responsabilidad penal juvenil, que espera ser analizado en el
Congreso Nacional, que elimina el tema del discernimiento. Por lo tanto, de
acuerdo con este proyecto de ley, un joven mayor de catorce aos que pololea
con una nia de trece o catorce aos tendra responsabilidad penal si tiene
relaciones sexuales consentidas con ella. Insisto, tendra responsabilidad penal
por violacin.
Es muy importante que nuestro sistema legislativo sea claro y que no,
por prevenir un delito, coartemos elementos que son normales desde el punto
de vista de la sexualidad, sobre todo en la poblacin que tenemos que
proteger.
Los elementos del proyecto de ley deben servir para la defensa real del
bien jurdico que se pretende proteger. El tema de la edad es relevante. No vaya
a ser cosa que, por agravar el delito de violacin debido a los actos en que han
participado pedfilos en estos das, cometamos una injusticia con nuestros
pberes, que deben tener una informacin y una educacin con respecto a la
sexualidad. No podemos aprobar un proyecto de ley que disponga que la
actividad sexual entre los trece y diecisis sea un delito.
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DISCUSIN SALA
Por eso es tremendamente importante que esto se revise en una

segunda instancia, cuestin que tambin plante el diputado seor Walker. Por
lo tanto, se debe determinar claramente el lmite de edad en una comisin
mixta.
La forma de penar a los adultos que mantienen relaciones carnales con
menores de catorce aos tambin es un punto relevante. Tal vez, como deca
el diputado seor Letelier, mediante una indicacin que penalice estrictamente
al adulto que tiene relaciones carnales con un menor de catorce aos.
La actividad sexual consentida que tienen las jvenes entre los doce y
catorce aos es con muchachos de su misma edad. Eso es lo que vemos
normalmente en la salud pblica de Chile. Es pertinente que seamos claros con
esos jvenes y que no consideremos como un delincuente o como un sujeto de
responsabilidad penal a un nio de quince, diecisis o diecisiete aos que tiene
actividad sexual con su polola.
Me parece que los legisladores establecieron el lmite de edad de los
doce aos exclusivamente por la fisiologa normal de la sexualidad.
Evidentemente, la propuesta del Senado en esta materia no conduce a tener
un Estado que proteja tambin a los pberes.
He dicho.
El seor SILVA (Vicepresidente).- Tiene la palabra la diputada seora
Laura Soto.
La seora SOTO (doa Laura).- Seor Presidente, siempre es malo
legislar visceral o emocionalmente. Pero debo celebrar que exista emocin en
este caso, porque los ltimos hechos de pedofilia cometidos por Sacarach y
Spiniak, han sensibilizado a toda la sociedad chilena. Se ha producido un
vuelco espectacular, por cuanto hay la voluntad para sealar que lo primero
por hacer es resguardar a los menores. Lamentablemente, el proyecto se
radic por largo tiempo en el Senado. Hubiramos querido que ya estuviese
vigente, pero como el derecho penal impide que la ley se aplique en forma
retroactiva, no se podr juzgar a esas personas por esos preceptos. Incluso,
sabemos que el actual procesado por delitos de pedofilia ha manifestado su
alegra porque recibir una pena mnima, ya que, adems, podr acreditar
atenuantes -algunos abogados son expertos en estas cuestiones- lo que le
permitir recibir una pena relativamente baja, que nos dejar con la sensacin
de que en este caso hubo impunidad y de que los menores no han sido bien
resguardados por la ley.
En general, podemos considerar que en estos hechos existe crimen
organizado, por lo que se introducen nuevos elementos, como el agente
encubierto, que ha sido importante en el descubrimiento de redes de pedofilia
y en la deteccin de produccin de material pornogrfico por internet, casos en
los que se acepta la interceptacin de comunicaciones.
Sin embargo, me preocupan algunas disposiciones propuestas por el
Senado. Tuvimos una larga discusin en torno a temas tales como la accin
sexual de introducir objetos en menores y de obligarlos a tener relaciones
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DISCUSIN SALA
sexuales con animales, por cuanto los expertos sealaron que slo se
consideraba violacin cuando exista acceso carnal.
En este sentido, el Senado no acogi nuestra preocupacin respecto de
que tales figuras deban ser penadas drsticamente, ya que agreg algunas
disposiciones especiales, particularmente en el artculo 363, que exige, para la
aplicacin de la pena mxima, la concurrencia de distintas situaciones, como
que se abuse de una relacin de dependencia y que se engae a la vctima.
Ests situaciones, que efectivamente se dan, debieran ser agravantes, pero se
debiera partir por la pena mxima.
Por lo tanto, est situacin, que nos preocupa, debe ser revisada en
comisin mixta, al igual que el asunto referido a la inhabilitacin, porque si los
expertos sealan que los pedfilos son adictos que no tienen posibilidad de
rehabilitacin, entonces se deben extremar las precauciones.
Concuerdo en que se debe profundizar el debate, y quiz eliminarlo del
proyecto, respecto del tema del consentimiento y la edad para realizar
actividad sexual, o, como se ha dicho acertadamente, slo sancionar al adulto
que comete violacin, estupro o cualquiera de las aberraciones sexuales que
estamos conociendo.
Por lo tanto, soy partidaria de votar en contra todos los artculos
introducidos por el Senado para que en la comisin mixta revisemos con rigor
estas disposiciones.
He dicho.
El seor SILVA (Vicepresidente).- Tiene la palabra el diputado Edmundo
Salas.
El seor SALAS.- Seor Presidente, en primer lugar, felicito a los
diputados que se han preocupado por la situacin que viven muchos nios y
adultos en Chile.
El proyecto de ley abarca los temas de la violacin a menores, estupro,
introduccin de objetos, abuso sexual de mayores y de menores de doce aos,
produccin de pornografa infantil y prostitucin infantil.
Quiero abordar el tema desde un punto de vista distinto al que han
planteado quienes me han antecedido en el uso de la palabra. Aqu debemos
discutir a fondo la manera de erradicar definitivamente el abuso sexual contra
los menores de edad.
Quienes representamos a distritos pobres, sabemos que la pobreza y la
indigencia impiden a los nios visualizar otro futuro que no sea el de la
prostitucin. En consecuencia, si no enfrentamos la pobreza, la educacin y la
formacin de los nios, podremos llenarnos de leyes, pero nunca
erradicaremos esos crmenes, sobre todo, en contra de los nios ms
desposedos.
Me alegr cuando el Presidente Ricardo Lagos dijo que se aumentarn
los fondos del Sename a raz de lo ocurrido.
El Estado y el Congreso Nacional, adems de legislar, tienen la misin
primordial de entregar lugares adecuados para la rehabilitacin y educacin de
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DISCUSIN SALA
estos nios, como asimismo, dar un trabajo digno a los padres que hoy no lo
tienen, porque en muchas ocasiones hemos sabido que las nias de nuestras
comunas ms pobres se prostituyen por un plato de comida o por una cantidad
nfima de dinero.
Por otra parte, tambin debemos estudiar el tema del acceso a internet
y el papel de la televisin en esta materia, pues el hombre se ha degradado y
ha perdido la tica y moral.
Esta es una buena ley, estamos avanzando en el camino correcto, pero
debemos enfrentar la raz del problema. Si no se educa a los nios, difcilmente
solucionaremos el problema por medio de leyes.
Desde hace un tiempo a esta parte se ha presentado en la televisin a
una mujer que ejerci la prostitucin en el extranjero, que tiene grandes
riquezas y una enorme casa conseguidas con esa actividad. Qu seal le
estamos dando con este ejemplo a la juventud que no tiene nada? Tal vez, que
prostituyndose se puede tener casa, automvil, etctera. Cmo es posible
que los canales de televisin y la prensa d espacio a estas personas e,
incluso, las pongan como un ejemplo para nuestra sociedad! Eso no es
posible!
He visto a muchos referirse al famoso caso Spiniak, pero pocos se
preocupan del fondo: Por qu ocurren estas cosas? Con cunto dinero
cuentan estos hogares cuyos voluntarios, mujeres sobre todo, se dedican a
recoger nios para rehabilitarlos, en una palabra, para poder darles un gramo
de amor, para que sientan que alguien se preocupa por ellos? Siempre se
busca al responsable y se condena anticipadamente.
La iniciativa es correcta. Ojal sigamos avanzando ms en esta materia.
As como destinamos sesiones especiales para tratar diversos temas,
tambin me gustara discutir a fondo, ms que el tema de la pobreza, el de la
miseria, de la indigencia; pero no para buscar culpables, sino para saber cmo
corregir este flagelo que est golpeando a nuestra sociedad y que hoy, por la
cesanta, no slo involucra a nios y nias, sino tambin a personas mayores
que tienen que prostituirse para mantener sus familias. Considero que eso es
fundamental.
No lo quiero decir peyorativamente, pero el pas pierde el norte, se
desconcierta cuando nuestros propios pastores y sacerdotes se involucran en el
mundo de la pedofilia y se convierten en abusadores de nios. Y eso a veces lo
comentamos como un chiste, condenando a las personas sin buscar la raz del
problema.
Me pregunto -en algn momento quisiera tener alguna respuesta- si los
hogares para nios cuentan con siclogos, con profesores adecuados, con el
financiamiento necesario. Segn entiendo, existen dos o tres hogares, que
acogen quince o veinte nios, cuando son cientos los que hoy necesitan
proteccin, amor, alimento y vestuario.
En estos hogares ellos ven en televisin riqueza inalcanzable, artculos y
bienes que se promueven, manjares que ellos nunca comern. Pienso que
podemos hacer muchas leyes, pero, en esta materia debe haber un acuerdo,
debe buscarse un camino para que el Congreso Nacional, nuestro Gobierno, los
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DISCUSIN SALA
medios de comunicacin, propendamos a la educacin de la gente, a la entrega

de valores ticos y morales a los nios, de modo que puedan distinguir entre lo
bueno y lo malo.
Aqu fijamos edades para proteger a los ms desprotegidos: los nios y
los pobres. Pero tambin debemos proteger a los adultos que nunca recibieron
una educacin tica, moral, que les enseara a distinguir entre lo bueno y lo
malo.
Por lo tanto, espero que discutamos, al margen del proyecto -que ayuda
mucho-, lo que pasa en nuestro pas, para terminar con la lacra de la pobreza
y, entre otras cosas, para combatir, por ejemplo, la comercializacin de videos
pornogrficos, los cuales se venden clandestinamente con la anuencia de todos
los chilenos, con lo que entregamos una mala seal a los nios.
He dicho.
El seor SILVA (Vicepresidente).- Tiene la palabra el diputado Fidel
Espinoza.
El seor ESPINOZA.- Seor Presidente, sin duda el tema que estamos
discutiendo llega a lo ms profundo de nuestras almas y nos obliga a generar
iniciativas legales que protejan a quienes estn ms desprotegidos: los nios
pobres de nuestro pas que han sido objeto del abuso sexual sistemtico de
parte de personas que, contando con vnculos de poder, han armado
verdaderas redes para abusar de ellos.
Hace poco ms de un ao recib la denuncia de un matrimonio de la
comuna de Fresia que acusaba a un connotado vecino de la ciudad, el
veterinario Rigo Vyhmeister, de abusar sistemticamente de menores. El caso
fue conocido por la opinin pblica por cuanto el acusado se encontraba
prfugo de la justicia. Afortunadamente, hoy se encuentra condenado a
cumplir una pena de diez aos de prisin.
Hace pocas semanas, el diputado seor Recondo y yo nos referimos a la
triste situacin que ocurri en la comuna de Puerto Varas, que ambos
representamos en esta Cmara, donde seis menores de ocho aos fueron
abusados salvajemente. Y esta semana nuestra regin ha conocido con pena y
sorpresa la noticia de que en la comuna de Los Muermos se desbarat una red
que abusaba de menores, cuyo denominador comn era el de provenir de
familias de escasos recursos.
Se requiere de una legislacin mucho ms fuerte y potente para que
casos como los que he mencionado, y muchos otros que seguramente ocurren
en diferentes lugares del pas, sean investigados a fondo; y que la justicia
cuente con las herramientas necesarias que le permitan sancionar en forma
drstica y ejemplarizadora a quienes cometen uno de los delitos ms atroces,
como es el abuso sexual de nias o nios.
Por eso, es triste saber que un juez como el ministro Calvo, que estaba
desarrollando una labor de investigacin responsable y exhaustiva, por una
extorsin cochina -porque no tiene otro calificativo- haya puesto su cargo a
disposicin de la Corte Suprema. Es lamentable y triste para el pas, porque
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DISCUSIN SALA
todos sabemos que iba a llegar hasta los ms profundo de la red de pedofilia
que estaba investigando, detrs de la cual hay muchos poderes
comprometidos. Seguramente fueron esos poderes los que indujeron esta
extorsin que estoy seguro que todos los chilenos sabremos condenar, porque
el dao ms grave que le podemos hacer a esta investigacin, respecto de la
cual todo Chile est expectante, es que el ministro Calvo deje la causa.
En este hemiciclo podemos generar cientos de leyes y discutir en
profundidad cmo perfeccionarlas. Sin embargo, si nuestros tribunales siguen
creyendo que existen chilenos de primera y segunda categora y se contina
extorsionando o pagando para meterse en la vida privada de las personas,
nunca se pondr punto final a la impunidad de los que ms tienen, deberemos
seguir tolerando que personas que han cometido atrocidades limpien su
imagen con entrevistas pagadas a los diarios y situaciones vinculadas con
extorsiones a jueces, como ha ocurrido con el juez Calvo.
Por eso, ms que referirme a la esencia de la iniciativa, que considero
importante, y no obstante apoyar lo manifestado por los colegas de mi
bancada, en el sentido de que es necesario remitir el proyecto a comisin
mixta, por cuanto hay artculos que deben ser estudiados con mayor detalle,
he querido destacar los lamentables hechos ocurridos en la maana de hoy, los
que no contribuyen en absoluto a que los chilenos se sientan en igualdad de
condiciones ante la justicia. Me pregunto si los testimonios y la confianza
depositadas en el juez Calvo y en otras personalidades ayudarn a que una
causa tan importante como la que conduce ese magistrado contine su curso
normal. Mi respuesta es que ello no ocurrir.
Es necesario que llevemos a cabo una profunda reflexin respecto de lo
hechos que estn ocurriendo. Insisto, como parlamentarios podemos tener las
mejores intenciones al elaborar las leyes, pero ellas no servirn de nada si
desde la oscuridad siguen actuando personas con el fin de afectar a
magistrados que han llevado adelante investigaciones serias y responsables
respecto de temas del mximo inters para todos los chilenos.
He dicho.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Seores diputados, de la
discusin habida esta maana en la Sala del proyecto, en tercer trmite
constitucional, que modifica el Cdigo Penal, el Cdigo de Procedimiento Penal y
el Cdigo Procesal Penal en materia de delitos de pornografa infantil, tengo la
impresin de que existira amplio consenso para que algunas discrepancias
surgidas entre la Cmara de Diputados y el Senado se resuelvan en una
comisin mixta.
Por otro lado, algunos diputados han solicitado votacin separada de
algunas modificaciones.
Si le parece a la Sala, podramos votar en contra para que se constituya
la comisin mixta que dirima las diferencias que son suficientemente
importantes. Hago el planteamiento con el fin de aunar criterios y resolver las
diferencias por tratarse de temas extraordinariamente trascendentes.
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DISCUSIN SALA
La seora GUZMN (doa Pa).- Me permite, Presidenta?

La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Tiene la palabra su
seora.
La seora GUZMN (doa Pa).- Seora Presidenta, si el proyecto va a
comisin mixta, sin acotar cules son los temas a debatir, obviamente vamos a
revisar nuevamente todo el proyecto; lo que puede demorar prolongar un ao
ms su despacho.
Los temas sobre los cuales tenemos divergencias estn bastante
acotados, entre ellos la edad y otros que me imagino han sido planteados a la
Mesa.
Prefiero que acotemos las materias a las que debe abocarse una
eventual comisin mixta.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Primero, el tema de la
edad al que se ha referido la diputada Guzmn y muchos de sus seoras,
figura en 16 artculos para empezar. Entonces, naturalmente hay que hacer
una buena adecuacin porque ese tema cruza una gran cantidad de las
modificaciones que introdujo el Senado.
Supongo, y creo que as lo estima la Cmara, que quienes integrarn la
comisin mixta tendrn claro que no se trata de rehacer todo el proyecto, sino
de establecer los criterios que la Cmara debe defender en las diferencias
surgidas con el Senado.
Por ello, propongo votar el conjunto del proyecto para que la comisin
mixta pueda realizar un buen trabajo y resolver definitivamente estos temas.
Habra acuerdo para proceder de la manera indicada?
El seor BURGOS.- Pido la palabra.
seora.
El seor BURGOS.- Seora Presidenta, varios artculos propuestos por el
Senado son positivos. Por ello, propongo darnos el tiempo suficiente para ir
votando numeral por numeral, tal como lo hemos hecho en varias
oportunidades con proyectos mucho ms grandes. Eso es lo lgico.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Muy bien.
Si le parece a la Sala, votaremos artculo por artculo, con la
consiguiente votacin separada por inciso o por numeral cuando as se solicite.
Tiene la palabra el diputado seor Marcelo Forni.
El seor FORNI.- Seora Presidenta, estamos de acuerdo en dar el
consenso para que el proyecto vaya a comisin mixta respecto del punto
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DISCUSIN SALA
especfico que dice relacin con la modificacin de la edad de doce a catorce

aos, la que figura en artculos muy precisos.
De otro modo, estaramos por la opcin de votar. Pero podramos llegar
a acuerdo en el sentido de que el proyecto vaya a comisin mixta para tratar el
tema de la edad.
diputado seor Patricio Walker.
El seor WALKER.- Seora Presidenta, ya que estamos de acuerdo con
el 95 por ciento de lo que aprob el Senado, pues gran parte recoge lo
aprobado por la Cmara, soy partidario de dejar el tema de la edad para
comisin mixta y votar lo dems ahora. Se trata de avanzar y no de seguir
entrampando el proyecto.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Al parecer, existe el
nimo de votar artculo por artculo y enviar a comisin mixta lo referente a la
edad.
Habra acuerdo para proceder de esa manera?
Acordado.
-o-La Mesa saluda y da una calurosa bienvenida a la delegacin
encabezada por la Primera Viceministra de Relaciones Internacionales y de
Comercio Exterior de Luxemburgo, seora Lydie Polfer. Junto a ella se
encuentra el Excelentsimo Embajador de los Pases Bajos en Chile.
-Aplausos.
-oLa seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- En votacin las
modificaciones del Senado al artculo 1.
La nmero 1 ha reemplazado las letras a) y b) del artculo 21 del Cdigo
Penal.
dio el siguiente resultado: por la afirmativa, 53 votos; por la negativa, 29
votos. Hubo 1 abstencin.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Aprobada.
En votacin la modificacin nmero 2, mediante la cual el Senado
propone suprimir el artculo 31 bis propuesto.
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dio el siguiente resultado: por la afirmativa, 80 votos. No hubo votos por la
En votacin la modificacin nmero 3, que ha pasado a ser nmero 2,
que sustituye el artculo 39 bis propuesto.
En votacin.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Rechazada.
Queda rechazada tambin la intercalacin de los nmeros 3 y 4.
Corresponde votar la modificacin del Senado nmero 4, que ha pasado a
ser nmero 5.
-Durante la votacin:
La seora GUZMN (doa Pa).- Pido la palabra por un asunto de
Reglamento.
seora.
La seora GUZMN (doa Pa).- Seora Presidenta, aqu lo nico que
importa es el cambio de la edad. No tiene sentido rechazar todo el artculo,
simplemente, porque en el encabezamiento del inciso segundo de la letra b) se
sustituye la palabra doce por catorce.
El seor BURGOS.- Pido votacin separada de las letras de ese numeral.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Muy bien.
El diputado Burgos est pidiendo votacin separada de las letras a) y b)
del numeral 5.
La seora GUZMN (doa Pa).- Adhiero, seora Presidenta.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- En consecuencia,
corresponde votar primero la letra a) del nmero 5, que introduce
modificaciones al artculo 361 del Cdigo Penal.
En votacin.
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DISCUSIN SALA

En votacin la letra b).
votos. No hubo abstenciones.
La seora PREZ (doa Lily).- Seora Presidenta, en el tablero
electrnico no aparece mi voto por la negativa.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Hay algn otro seor
diputado cuyo voto no haya aparecido consignado en el tablero electrnico?
-Hablan varios diputados a la vez.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Se repite la votacin,
para que haya total claridad respecto del resultado.
El seor ESPINOZA.- Seora Presidenta, la repeticin de la votacin
puede alterar el resultado.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Es atribucin de la Mesa
repetir la votacin, seor diputado.
En votacin.
-Repetida la votacin en forma econmica, por el sistema electrnico,
Si le parece a la Sala, por la misma votacin se rechazara la
modificacin del Senado nmero 6.
Habra acuerdo?
No hay acuerdo.
En votacin.
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DISCUSIN SALA

La seora SAA (doa Mara Antonieta).- Pido la palabra, seora
Presidenta.
seora.
La seora SAA (doa Mara Antonieta).- Seora Presidenta, tambin
habra que votar en contra la modificacin del Senado nmero 5, que ha
pasado a ser 7, que sustituye el artculo 363, porque se refiere a delitos
cometidos en contra de una persona menor de edad, pero mayor de catorce
aos.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- No hubo acuerdo en el
caso anterior, seora diputada. Por lo tanto, deberemos votar las disposiciones
que se refieren a la edad.
Tiene la palabra el diputado seor Aguil.
El seor AGUIL.- Seora Presidenta, se han efectuado dos votaciones
sobre la misma materia y ambas han obtenido resultados similares. Sin
embargo, como hay diecisis artculos, quedaran catorce disposiciones
adicionales.
Por lo tanto, solicito recabar nuevamente el asentimiento unnime de la
Sala en el sentido indicado. De lo contrario, quedar un proyecto incoherente,
con algunas disposiciones que establecen catorce aos y otras doce aos. Me
sumo a la proposicin del diputado seor Forni, que sugiri concordar estas
dos disposiciones antes de votarlas.
-En virtud del acuerdo adoptado posteriormente no se incluyen nminas
de las diputadas y diputados votantes.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- El diputado seor Forni
plante algo en ese sentido. Luego, la Mesa propuso que el proyecto fuera a
comisin mixta, pero no se acept. El tema especfico es
respecto de la edad. En dos ocasiones se han rechazado las modificaciones del
Senado.
Por lo tanto, sugiero que cada vez que en el proyecto aparezcan
mencionados los catorce artculos se rechacen de una vez, para ser coherentes
con lo que hemos aprobado.
De esa forma, creo interpretar lo sealado por los diputados Aguil y
Forni.
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El seor FORNI.- Seora Presidenta, lo coherente habra sido

concordarlos, y luego votar. Pero, me parece bien lo que propone la Mesa, que
es distinto de lo que sugiere el diputado seor Aguil.
Respecto del tema de la edad, estoy de acuerdo con votar el primer
artculo referente a la edad respecto de cada delito, porque se trata de delitos
distintos. Despus, por concordancia, se pueden aprobar los otros.
Sin embargo, se va a votar en particular cada artculo. De hecho, se
rechaz una norma del Senado en relacin con la sancin de inhabilitacin
absoluta, que es un tema distinto de la edad.
Pero, por economa del proceso, sugiero votar el primer artculo que
cambia la edad o rechazar la modificacin del Senado en relacin con el tema,
y dar por aprobados en la misma forma el resto de los artculos, respecto de
ese mismo delito.
diputado seor Burgos.
El seor BURGOS.- Seora Presidenta, estoy de acuerdo con la frmula
de repetir la votacin en todos los artculos que se refieren a la edad. Me
parece correcto. Pero hay algunos de ellos susceptibles de votacin, porque ha
habido opiniones al respecto.
Por ejemplo, la diputada Saa ha dicho que la modificacin al artculo 363
del Cdigo Penal hay que votarla en contra, porque, adems de la edad, est
tambin el tema de la tipificacin.
Entonces, cuidado! Los artculos en que se establecen los doce aos van
a tener la misma votacin; pero hay algunos artculos referentes a la edad que
deben revisarse, porque tienen otras connotaciones.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Seor diputado,
trataremos de ser coherentes con el tema de la edad. Para evitar problemas,
vamos a votar artculo por artculo en aquellos casos en que cambia el tipo de
delito.
Corresponde votar el nmero 5, que ha pasado a ser 7 -pgina 6 del
comparado-, y que, de acuerdo con la modificacin del Senado, ha sustituido el
artculo 363 del Cdigo Penal.
En votacin.
votos. No hubo abstenciones.
Seores diputados, cito a una reunin de comits para ponernos de
acuerdo ante la disparidad de criterios de la Sala respecto del tema.
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-Transcurrido el tiempo de suspensin.

La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Se reanuda la sesin.
Le voy a solicitar al diputado seor Forni que d a conocer el acuerdo de
los comits -entiendo que es unnime- para resolver la mejor manera de ser
coherentes con este proyecto tan importante.
Tiene la palabra su seora.
El seor FORNI.- Seora Presidenta, el acuerdo de los comits es, en
primer lugar, volver a fojas cero respecto de la votacin y, en segundo lugar,
aprobar las modificaciones del Senado, con excepcin de los artculos que
dicen relacin con la edad, pero slo en lo relativo al guarismo 14, y los
artculos 363, 369 ter y 372 para que sean debatidos en comisin mixta.
se es el acuerdo que estamos dispuestos a suscribir.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Si le parece a la Sala,
procederemos en los trminos expresados por el diputado seor Forni.
Por lo tanto, quedara sin efecto lo que aprobamos antes de que citara a
reunin de comits y aprobaramos todas las modificaciones del Senado, con
excepcin de los artculos mencionados por el diputado seor Forni.
Habra acuerdo para proceder de esa manera?
El seor FORNI.- Seora Presidenta, pido la palabra.
seora.
El seor FORNI.- Seora Presidenta, omit informar que la Cmara se
pronunciar respecto de los artculos 363, 369 ter y 372, que dicen relacin
con la edad.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Si le parece a la Sala,
se aprobarn las modificaciones del Senado, con excepcin de los artculos
mencionados, dejando constancia que se rene el qurum requerido.
Aprobados.
En votacin los artculos 363, 369 ter y 372.
dio el siguiente resultado: por la afirmativa, 3 votos; por la negativa, 88 votos.
No hubo abstenciones.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- Rechazados.
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DISCUSIN SALA

Bustos, Montes y Muoz (don Pedro).
-Votaron por la negativa los siguientes seores diputados:
Accorsi, Alvarado, lvareez, Allende (doa Isabel), Araya, Ascencio,
Bauer, Bayo, Becker, Bertolino, Burgos, Caraball (doa Eliana), Ceroni,
Cornejo, Correa, Cristi (doa Mara Anglica), Cubillos (doa Marcela),
Delmastro, Daz, Dittborn, Egaa, Espinoza, Forni, Galilea (don Pablo), Galilea
(don Jos Antonio), Garca (don Ren Manuel), Girardi, Gonzlez (doa Rosa),
Gonzlez (don Rodrigo), Guzmn (doa Pa), Hales, Hernndez, Ibez (don
Gonzalo), Jaramillo, Jeame Barrueto, Kast, Kuschel, Leal, Letelier (don Felipe),
Longueira, Lorenzini, Luksic, Masferrer, Mella (doa Mara Eugenia), Molina,
Monckeberg, Mora, Mulet, Navarro, Norambuena, Ojeda, Olivares, Ortiz,
Palma, Paredes, Paya, Prez (don Jos), Prez (don Anbal), Prez (don
Ramn), Prez (doa Lily), Prez (don Vctor), Prieto, Recondo, Riveros,
Robles, Rossi, Saa (doa Mara Antonieta), Salaberry, Salas, Snchez, Seguel,
Seplveda (doa Alejandra), Silva, Soto (doa Laura), Tapia, Tarud, Toh
(doa (Carolina), Tuma, Ulloa, Uriarte, Urrutia, Valenzuela, Varela, Venegas,
Vilches, Villouta, Von Mhlenbrock y Walker.
La seora ALLENDE, doa Isabel (Presidenta).- El proyecto
pasar a comisin mixta.
Propongo integrar la Comisin Mixta que resolver las diferencias entre
la Cmara y el Senado sobre el proyecto que modifica el Cdigo Penal, el
Cdigo de Procedimiento Penal y el Cdigo Procesal Penal, en materia de
delitos de pornografa infantil, con la diputada seora Pa Guzmn y los
diputados seores Patricio Walker, Marcelo Forni, Guillermo Ceroni y Juan
Pablo Letelier.
Habra acuerdo?
Acordado.
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OFICIO RECHAZO MODIFICACIONES

Comunica rechazo de modificaciones. Fecha 05 de noviembre de 2003. Cuenta
en Sesin 09, Legislatura 350. Senado.
Oficio N 4619
VALPARAISO, 5 de noviembre de 2003
A S. E. EL
PRESIDENTE DEL
H. SENADO
La Cmara de Diputados, en sesin

de esta fecha, ha tenido a bien prestar su aprobacin a las
enmiendas propuestas por ese H. Senado al proyecto que modifica el Cdigo
de delitos de pornografa infantil(boletn N 2906-07), con excepcin de las
siguientes que ha desechado:
Artculo 1
Nmero 4
mlp/mes
S 15
La recada en la enmienda que se propone al artculo

361, contenida en la letra b) de la nueva redaccin que reemplaza a este
nmero.
Nmero 5
La modificacin propuesta a este nmero.
Nmero 8, nuevo
En lo relativo a la expresin "menor de catorce aos",
contenida en el nmero 2 del artculo 365 bis propuesto.
Nmero 6
En lo referente a los trminos "mayor de catorce aos",
consignados en el inciso primero y segundo del artculo 366 que se sustituye.
Nmero 7
En cuanto a la frase "menor de
contendida en el artculo 366 bis, que se reemplaza.
catorce
aos",
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OFICIO RECHAZO MODIFICACIONES

Nmero 8
Respecto de la expresin "menor de catorce aos",
contenida en el artculo 366 quter que se sustituye, en todas las
oportunidades en que ella aparece.
Nmero 12
En relacin a los trminos "mayores de catorce aos", consignado en el artculo
367 ter propuesto.
Nmeros 18 y 19, nuevos
Las enmiendas propuestas por estos nmeros.
De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 68 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, esta Corporacin acord designar a la
seora Diputada y a los seores Diputados que se sealan, para que la
representen en la Comisin Mixta que debe formarse:
-PA GUZMN MENA
-PATRICIO WALTER PRIETO
-MARCELO FORNI LOBOS
-GUILLERMO CERONI FUENTES
-JUAN PABLO LETELIER MOREL
Me permito hacer presente a V.E. que la enmienda que
incorpora el artculo 9 fue aprobado por la unanimidad de los ms de 80
seores Diputados, de 113 en ejercicio, dndose cumplimiento a lo
preceptuado en el inciso segundo del artculo 63 de la Carta Fundamental.
Lo que tengo a honra decir a V.E., en respuesta a
vuestro oficio N23.051, de 21 de octubre de 2003.
Acompao la totalidad de los antecedentes.
Dios guarde a V.E.
ISABEL ALLENDE BUSSI

CARLOS LOYOLA OPAZO
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INFORME COMISIN MIXTA
4. Trmite Comisin Mixta: Senado-Cmara de

Diputados
4.1. Informe Comisin Mixta
Senado-Cmara de Diputados. Fecha 17 de noviembre, 2003. Cuenta en
Sesin 21, Legislatura 350, Cmara de Diputados.
INFORME DE LA COMISIN MIXTA relativo al proyecto de ley que modifica el

Cdigo Penal, el Cdigo de Procedimiento Penal y el Cdigo Procesal Penal, en
materias de delitos de pornografa infantil.
BOLETN N2.906-07
____________________________________
HONORABLE CMARA DE DIPUTADOS,

HONORABLE SENADO:
La
Comisin
Mixta,
constituida
de
conformidad a lo dispuesto por el artculo 68 de la Constitucin Poltica, tiene el
honor de proponer la forma y modo de resolver las divergencias suscitadas entre
ambas Cmaras del Congreso Nacional, durante la tramitacin del proyecto de ley
de la referencia, para el cual S. E. el Presidente de la Repblica ha hecho presente
la urgencia, en carcter de "suma".
Cabe sealar que, mediante oficio N 4.619,
de 5 de noviembre de 2003, la Honorable Cmara de Diputados comunic su
rechazo a algunas de las enmiendas al proyecto de ley consultadas por el Honorable
Senado durante el segundo trmite constitucional. Inform, adems, que haba
designado, para que la representasen en la Comisin Mixta, a los Honorables
Diputados seora Pa Guzmn Mena y seores Guillermo Ceroni Fuentes, Marcelo
Forni Lobos, Juan Pablo Letelier Morel y Patricio Walker Prieto.
El Honorable Senado, por su parte, en sesin
celebrada el 11 del mismo mes y ao, al tomar conocimiento de ese documento,
design como integrantes de la Comisin Mixta a los Honorables Senadores
miembros de su Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento.
La Comisin Mixta se constituy el da 12 de
noviembre de 2003, con la asistencia de sus miembros Honorables Senadores
seores Aburto, Chadwick, Espina y Moreno, y los Honorables Diputados seora
Guzmn y seores Ceroni, Forni, Letelier y Walker. Eligi, por unanimidad, como
Presidente al Honorable Senador seor Chadwick y se dedic de inmediato a su
cometido.
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Concurrieron a esa sesin el seor Ministro

de Justicia, don Luis Bates Hidalgo y el Jefe de la Divisin Jurdica del Ministerio,
don Francisco Maldonado Fuentes.
--La
Comisin
Mixta,
para
el
mejor
cumplimiento de su propsito, debati temticamente las modificaciones
rechazadas por la Honorable Cmara de Diputados en el tercer trmite
constitucional.
1) Modificaciones relacionadas con la

edad desde la cual se reconoce la libertad sexual.
Las normas que inciden en esta materia son

las contempladas en los nmeros 4, 8 nuevo N 2, 6, 7, 8 y 12 del artculo 1.
Tambin las modificaciones contenidas en los nmeros 6 nuevo y el nmero 8
nuevo N 3, que no se mencionan en el oficio de la Honorable Cmara de
Diputados.
La Honorable Cmara de Diputados fij la

edad de trece aos como lmite inicial del reconocimiento de la libertad sexual del
individuo, siempre que no medien otras circunstancias como la fuerza o el abuso.
El Honorable Senado fue partidario de
elevar esa edad a los catorce aos, teniendo en cuenta que la edad promedio de
iniciacin sexual voluntaria que arrojan las encuestas efectuadas por la Comisin
Nacional del Sida y el Instituto Nacional de la Juventud es todava superior.
La Honorable Cmara de Diputados,
durante el tercer trmite constitucional, rechaz las enmiendas que contemplaban
tal edad. Algunos Honorables Diputados recordaron que, durante el primer trmite
constitucional, se acept la conveniencia de aumentar la edad con el objeto de
consagrar mayor proteccin pero, luego de debatirse la propuesta de establecer los
catorce aos, se decidi fijarla en trece aos. Estimaron excesivos los catorce aos,
porque no habra fundamentos claros para estimar que un nio o una nia, hasta
esa edad, no tenga capacidad para emitir vlidamente su consentimiento sexual.
El Honorable Senador seor Moreno
manifest que insista en que la ley exija los catorce aos de edad para reconocer
la validez del consentimiento sexual, tal como aprob el Senado por una clara
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mayora, con el propsito de establecer ms alto el nivel de proteccin a un nio,

una nia o un adolescente.
Agreg que ello, adems, permite poner en
sincrona varios elementos.
En primer trmino, la edad mnima exigida
para contraer matrimonio en la Ley de Matrimonio Civil. Todava se requiere doce
aos para la mujer, pero la nueva ley sobre la materia, ya aprobada por la Cmara
de Diputados y que en fecha prxima despachar el Senado, eleva la edad a
diecisis aos, tanto para hombres como mujeres. Si bien, en rigor, se podra
postular que se fijara tambin la misma edad para prestar el consentimiento
sexual, es evidente que los catorce aos acorta la brecha en dos temas en los
cuales es necesario observar armona.
Por otra parte, durante el estudio del
proyecto de ley sobre tribunales de familia, se acaba de aprobar por la Comisin de
Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado una indicacin del
Presidente de la Repblica para incorporar un artculo 16 bis. Esa norma define las
palabras nio, nia y adolescente, sealando precisamente que se es nio o nia
hasta los catorce aos y que, entre los catorce y los dieciocho, se est en la
categora de adolescente.
En tercer lugar, de acuerdo a los informes del
CONASIDA y del Instituto Nacional de la Juventud que dicha Comisin del Senado
tuvo a la vista, segn las encuestas realizadas el ao 2000, en dos universos
distintos, la mediana de la edad de iniciacin sexual femenina en el pas es de 17
aos y 6 meses, y la masculina es alrededor de los 16 aos y 8 meses.
El Honorable Diputado seor Letelier
manifest que en el problema de las edades hay dos criterios a considerar. Uno es
el que ha planteado el Senado, cual es el inters de proteger a una persona menor
de cierta edad, pero junto con ese concepto hay otro, que dice relacin con el
desarrollo de la sexualidad de los jvenes. No es bueno que, en este esfuerzo por
respetar y proteger estos dos bienes, se termine generando algo no deseado. Por
ejemplo, que un adulto tenga relaciones sexuales con una nia de doce o trece
aos es una conducta no deseada dentro de la sociedad, y aqu primara el criterio
de la proteccin. Pero es diferente si un joven de 15 aos "pololea" con una nia
de doce o trece aos y llegan a tener relaciones sexuales: que esta conducta se
pueda calificar como violacin, sera una solucin inadecuada.
Agreg que no es un tema solamente de edades, sino de
cmo compatibilizar de mejor forma los bienes que queremos proteger. Una
solucin sera establecer diferencias, por ejemplo, respecto de la pena que se
quiera aplicar.
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El Honorable Diputado seor Walker

indic que el punto que se discute es aquel en donde ha tenido ms dudas, durante
toda la tramitacin del proyecto de ley.
Estim que es una buena seal fijar los
catorce aos y las veces que le ha correspondido votar lo ha hecho en ese sentido.
Sin embargo, en su bancada hay una mayora a favor de los trece aos, por una
serie de argumentos, y de alguna manera se siente en el deber de representar ese
pensamiento.
El Honorable Diputado seor Ceroni
sostuvo que hoy la sociedad hace que las personas se desarrollen ms pronto, y la
capacidad de decidir en el tema de sexualidad se manifiesta mucho antes de los
diecisis aos.
Obviamente, la determinacin de la edad
traer consecuencias en el tema de la responsabilidad penal, puesto que se est
rebajando la edad de la responsabilidad penal de los jvenes a los catorce aos, y
por eso estima que, en este caso, lo ms adecuado sera fijar la edad a los trece
aos.
La Honorable Diputada seora Guzmn
seal que junto al Diputado seor Walker, siendo coautores de la mocin, en la
Cmara de Diputados defendieron con mucho nfasis los catorce aos, pero
despus, para ella, se ha convertido en un tema sumamente complejo, porque es
muy difcil definir cul es la edad ms apropiada.
En su opinin, la lgica de que la edad para
el consentimiento matrimonial suba a diecisis aos, no admite paralelo con el
compromiso afectivo de los jvenes, porque stos manifiestan su sexualidad en una
poca muy anterior al matrimonio. Por lo tanto, en este punto no hay posibilidad de
homologar la ley con la realidad.
Consult si el Honorable Diputado seor
Letelier podra explayarse sobre las posibilidades de diferenciacin a que se refiri,
porque eventualmente puede dar una luz al respecto.
expres que ha conversado con otros colegas la posibilidad de buscar frmulas para
que no se homologue la situacin de un adulto que tenga acceso carnal a una
adolescente, con la del acceso carnal entre adolescentes, que estn en proceso de
desarrollo de su sexualidad.
Afirm que aplicar a esas dos situaciones tan
diferentes una misma solucin parece algo no deseado, por lo que tal vez se
debera tratar de eximir de responsabilidad penal a los menores. Hoy da un joven
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que tenga entre diecisis a dieciocho aos puede ser declarado con discernimiento,
y ah tenemos la dificultad, porque adems se eliminar la institucin del
discernimiento. Su inquietud es cmo evitar que un menor de edad pueda ser
inculpado de violacin por tener sexo voluntario con su "polola" de la misma edad,
considerando que la sexualidad de los jvenes se est desarrollando cada vez en
forma ms masiva, a una edad ms temprana. Tenemos una sociedad que induce a
ello a travs de los medios de comunicacin, aunque no sea lo deseable.
La
idea
es
buscar
diferencias
de
responsabilidad, para afrontar el caso de que uno sea un adulto y el caso de que
sean jvenes de una edad similar. Quizs se podra establecer un lmite por
diferencias de edad entre los involucrados.
El Honorable Senador seor Aburto
record que este problema de la fijacin de la edad para este tipo de delitos y para
otros efectos civiles, es un tema que se viene discutiendo desde hace muchsimos
aos. Para fijar la edad, siempre se ha partido de la base del desarrollo sexual de
las personas: por ejemplo, en la figura de la violacin se ha fijado la edad en doce
aos, porque corresponde al desarrollo sexual fsico, orgnico, de la vctima.
Consider pertinente decir que resulta un
poco artificiosa la determinacin de la edad, porque si bien es cierto que importa el
hecho de que el organismo de la mujer est habilitado para concebir y el hombre
para procrear, el desarrollo fsico no basta para establecer algo tan sensible y tan
importante como es la responsabilidad penal.
En su opinin, lo principal es el desarrollo
psquico, el desarrollo intelectual del menor, o de la menor, en lo que respecta a la
violacin impropia, que sepa en forma precisa lo que le puede ocurrir sosteniendo
una relacin sexual a esa edad (doce, trece o catorce aos), que los efectos que
puede producir estn en la mente de la persona. Desde este punto de vista, a los
doce aos una nia no est en condiciones de poder reflexionar con seriedad al
respecto. Se necesita que tenga un mayor discernimiento, una capacidad intelectual
ms desarrollada, y por eso est de acuerdo en que se fije la edad en catorce aos.
El Honorable Diputado seor Forni
manifest que le parece muy atendible la inquietud del Honorable Diputado seor
Letelier, pero le surge la duda reglamentaria acerca de si es posible que la Comisin
Mixta se aboque a hacer tal diferenciacin.
En segundo lugar, pidi la opinin del seor
Ministro de Justicia en relacin del tema de la edad, porque le parece que es
igualmente arbitrario fijarla en trece o catorce aos.
El Honorable Senador seor Chadwick
(Presidente) respondi a la consulta del Honorable Diputado seor Forni
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declarando que no hay obstculos jurdicos, ya que la Comisin Mixta, dentro de la

competencia que la habilita para proponer a dos Cmaras la forma y modo de
resolver las discrepancias, podra sugerir una frmula distinta de la simple opcin
entre los trece y los catorce aos.
El seor Ministro de Justicia, don Luis
Bates, expres que es muy difcil determinar la edad ms recomendable desde un
punto de vista cientfico, y de all que los doce aos hayan funcionado,
histricamente.
Planteada ante esta Comisin Mixta la
alternativa entre los trece y los catorce aos, los posibles abusos e injusticias que
pudieran cometerse con la elevacin de la edad, en su opinin, podran corregirse
con el anlisis del elemento de culpabilidad propio de cualquier delito. En los casos
concretos, podra haber un error de tipo, que en definitiva conduzca que no se
condene a una persona en las situaciones que planteaba el Honorable Diputado
seor Letelier. En esta lnea de pensamiento, al Ministerio le parece razonable
extender la edad de doce a trece aos.
En cuanto a la aparente discrepancia con el
concepto de nio, nia o adolescente que la Comisin de Constitucin del Senado,
acogiendo una indicacin del Ejecutivo, ha acordado incluir en el proyecto de ley
sobre tribunales de familia, es necesario sealar que, como se dice en el mismo
texto, rige para los efectos de esa ley, la cual trata de bienes jurdicos distintos de
los que estn en juego en la iniciativa que se debate.
El Honorable Senador Espina declar que
se alegraba de que, en el seno de la Comisin Mixta, se acepte la legitimidad de las
distintas opiniones, sin estimar que con stas se pretende favorecer o perjudicar a
nadie. Cuando se analiza la legislacin comparada, aparece claro que no existe una
uniformidad respecto de cmo resolver este tema: hay pases en donde la madurez
sexual se alcanza legalmente recin a los dieciocho aos y otros en donde se
reconoce a los doce aos. Pidi dejar sentado en el informe que es una materia
legtimamente controversial, no slo al interior del pas, sino que en la comunidad
internacional, incluso en pases que tienen similares criterios al nuestro en materia
de doctrina penal y de procedimientos penales.
Hay dos temas importantes que tener en
consideracin. En primer lugar, cul es el instante en que se produce la madurez o
la capacidad de un menor para consentir libremente una relacin sexual, cundo
ese menor puede tomar una decisin de esta naturaleza con plena conciencia de lo
que ella representa. El segundo factor es un aspecto propio del mbito del derecho
penal, que consiste en determinar cundo esa relacin, no obstante haber sido
consentida, configurar un delito.
Indic que, en nuestra legislacin, sin
perjuicio de otros tipos penales, aparecen como figuras bsicas el delito de
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violacin y el delito de estupro. El delito de violacin se divide en el delito de

violacin propia y el delito de violacin impropia. En el primero, que est descrito
en el artculo 361, no tiene ninguna relevancia la edad de la vctima, siempre que
sea mayor de doce aos, puesto que si es menor se configurar la situacin
descrita en el artculo 362. Sanciona el acceso carnal por va vaginal, anal o bucal,
cualquiera sea la edad de la persona, cuando se usa fuerza o intimidacin, o cuando
la persona se haya privada de sentido o cuando se aprovecha su incapacidad por
obtener resistencia o cuando se abusa de la enajenacin o trastorno mental de la
vctima. El legislador consagr una figura penal especial, que se denomina la
violacin impropia, la cual seala actualmente que hay violacin cuando la vctima
es menor de doce aos, aun cuando el acceso carnal se haga con su propio
consentimiento. Luego viene el delito de estupro, que abarca la edad de doce a los
dieciocho aos, y en este caso la vctima no ha sido objeto de fuerza ni
intimidacin, sino que ha sido objeto de abuso, en diferentes modalidades.
Record que, durante el estudio del primero
de los informes de la Comisin de Constitucin del Senado, tanto el Ministerio de
Justicia como el Director del Instituto de Criminologa de la Polica de
Investigaciones, la magistrada del Tercer Juzgado del Crimen de Santiago y los
profesores de Derecho Penal que participaron en la discusin, fueron partidarios de
mantener los doce aos, argumentando que penalizar una relacin sexual
consentida de un mayor de doce aos acarreara la posibilidad de encarcelar a
personas que, incluso pudiendo ser de edades similares, hubiesen iniciado su vida
sexual. La Comisin posteriormente revis este criterio, sobre la base de los datos
del Instituto Nacional de la Juventud y CONASIDA, que llegan a la conclusin de
que el inicio sexual de hombres y mujeres en Chile se produce alrededor de los
diecisiete aos. Por ello, la Comisin opt por acoger una posicin intermedia,
fijando la edad de catorce aos.
En lo que respecta a los antecedentes que
justifican mantener la edad en catorce aos, a su juicio, es necesario tener en
cuenta que la capacidad de discernir entre el bien y el mal en materia penal que
establece nuestro Cdigo, est hoy da fijada en los dieciocho aos. Entre los
diecisis y los dieciocho aos el legislador obliga a que se haga un examen para
determinar si la persona tiene o no esa capacidad de discernir. Bajo los diecisis
aos, estima que no tiene discernimiento y, por lo tanto, ninguno de sus actos le
ocasiona responsabilidad penal De tal manera que, si el legislador ha mantenido
esa norma hasta ahora, en su opinin, establecer los catorce aos como la edad en
que se estima que un menor recin inicia su capacidad de discernir sobre un acto
que puede ser relevante en su vida futura, le parece absolutamente concordante
con lo que se est legislando, como se dijo, en materia de familia, en donde se ha
definido como nios y nias a quienes estn bajo los catorce aos. A su juicio, esta
edad refleja, de acuerdo a la informacin entregada por las autoridades de
Gobierno en los informes a los que ha hecho mencin y a la decisin que se ha
tomado en el proyecto de ley sobre los tribunales de familia, la poca en que una
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persona adquiere capacidad para discernir las consecuencias de consumar el acto

sexual.
Se hizo cargo del argumento que ha dado el
Honorable Diputado seor Letelier, que es extraordinariamente interesante.
Actualmente, si la relacin la tiene un menor de entre diecisis y los dieciocho aos
de edad, ese joven puede estar en dos hiptesis. Si sabe que esa conducta es ilcita
y ha actuado con discernimiento, a sabiendas que la legislacin prohibe tener
acceso carnal, la ley considera que tiene plena conciencia de sus actos y lo equipara
a una persona mayor de edad. Si, en cambio, acta sin discernimiento, no tendr
ninguna responsabilidad penal. Tampoco la tendr si tiene menos de diecisis aos,
porque de acuerdo a la actual legislacin carece de discernimiento. Por lo tanto, las
posibilidades de que un menor de dieciocho aos tenga responsabilidad penal a
consecuencia de una relacin sexual consentida con una menor de catorce aos son
muy bajas. A eso se agrega que el juez, para resolver una situacin de esa
naturaleza, siempre podr examinar la concurrencia de lo que en materia penal se
llama el "error de prohibicin", esto es, que el joven no hubiese sabido que esa
conducta est prohibida.
En conclusin, manifest su conviccin que
los catorce aos de edad es una edad razonable, de acuerdo con el resto de la
legislacin chilena en esta materia. Obviamente, si en el futuro en nuestro pas se
rebaja la edad de la responsabilidad penal o se establece otro tipo de sistema,
entonces ser el momento de revisar esta normativa, pero ella debe ser
concordante con la legislacin que tenemos hoy en da.
El Honorable Senador Moreno pidi
consignar en el informe que no hay un ambiente apropiado para legislar,
especialmente por los ataques de que ha sido objeto la Comisin de Constitucin
del Senado en estos das y por una serie de declaraciones formuladas a los medios
de comunicacin. El domingo recin pasado el abogado defensor del seor Spiniak
seal en televisin que los legisladores son responsables de la baja penalidad de
estos delitos, cuando l y todos sabemos que, aunque se aumenten las penas, cosa
que ocurre en este proyecto de ley, no podrn aplicarse a los hechos anteriores a
su vigencia. En otra entrevista, publicada por un peridico, se desarrolla la tesis de
la no punibilidad de las relaciones sexuales con menores, basada en la aceptacin
de stos a cambio de una magra suma de dinero.
En otro orden de ideas, no comprende la
posicin del Gobierno sobre este tema de la edad, si esta misma semana, mediante
una indicacin de Su Excelencia el Presidente de la Repblica, ha propuesto definir
en el proyecto de ley que crea los tribunales de familia, no para una situacin
puntual referida a la tuicin o al patrimonio, sino que con carcter genrico, lo que
se entender en nuestro pas por nio, nia y adolescente, y fijar los catorce aos
para diferenciar ambas categoras.
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Estim que el planteamiento del Honorable

Diputado seor Letelier debe ser analizado, porque nadie quiere daar la vida a
otro ser humano en esas circunstancias, pero no se puede dejar un vaco que
permite que otros, con pleno conocimiento e intencionalidad, precisamente, estn
haciendo lo que hoy da el pas entero demanda que se rectifique. Por ello podran
acordarse los catorce aos, ojal por unanimidad, abriendo la posibilidad de
diferenciar respecto de aquellos que tienen de dieciocho hacia abajo, mediante
penalidades distintas.
El Honorable Senador seor Espina
repar en que este proyecto est velando por la capacidad de la vctima de
discernir, no por la capacidad del autor del delito. Cuando se dice catorce aos no
se alude al hechor, sino que a la nia o al nio con quien tuvo la relacin.
aclar que, en su opinin, los pedfilos deberan sufrir las penas ms fuertes y
duras posibles, pero personalmente discrepa de lo que ha escuchado respecto de la
definicin de "nio o nia" que se est proponiendo en el proyecto de ley sobre
tribunales de familia, porque comparte el juicio del Honorable Senador seor
Aburto, en el sentido de que tiene que ver con la evolucin fsica y biolgica, pero
relacionada con el momento de madurez psquica.
Entiende la inquietud del Honorable Senador
seor Moreno en el sentido de dar una seal muy fuerte para los delincuentes que
abusan sexualmente de menores, pero ese inters no siempre es compatible con el
tema de la evolucin y desarrollo sexual de los nios y adolescentes.
(Presidente) consult si se est planteando que al menor de 18 aos que incurra
en estas conductas se le aplique una pena menor o que se le exima de
responsabilidad penal.
El Honorable Diputado seor Letelier se
declar partidario de que no se impongan penas al menor.
El Honorable Senador seor Moreno
advirti que, como hay accin penal pblica para perseguir los delitos sexuales que
se cometan contra menores de edad, si se denuncia una relacin sexual entre una
nia de 13 y uno de 17, deber iniciarse el procedimiento penal en contra de ste.
Eso es lo que se tendra que corregir.
La Honorable Diputada seora Guzmn
afirm que hay que tener en claro que las leyes no estn aisladas unas de otras,
sino que debe existir una cierta armona en toda la legislacin. Si en el proyecto de
ley sobre los tribunales de familia se est estableciendo, para bien o para mal, que
una persona es nia o nio hasta los catorce aos, la lgica indica que, para que un
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nio o nia se presuma violado, tenga que ser menor de catorce aos. Pero hay
que relacionar esta materia con el proyecto de ley de responsabilidad penal juvenil,
el cual declara que las personas son responsables desde los catorce aos. En el
caso que se menciona, de una pareja de "pololos" que todava no alcancen esa
edad y tengan relaciones sexuales, ella ser una vctima violada y l ir ante los
tribunales. Ese es el punto que genera el problema.
Sugiri establecer que el artculo 362 del
Cdigo Penal slo ser aplicable cuando el mayor de edad accede carnalmente a un
menor de catorce aos o cuando un menor que tiene entre catorce a dieciocho aos
accede a otro menor con alguna de las circunstancias del artculo 361.
solicit que la diferencia se haga fijando la edad a los trece aos.
El Honorable Diputado seor Ceroni
consider atendibles los argumentos que se estn dando sobre la base de lo que
existe hoy en da, pero hay que tener presente tambin que se modificar la
legislacin de responsabilidad penal de los jvenes. Por eso, no es conveniente
analizar el problema solamente en relacin con la situacin actual.
En definitiva, al establecer los catorce aos
surgir todo el conflicto que se debate y le parece complejo que la Comisin Mixta
entre de inmediato a diferenciar la penalidad. Por ello, la edad de los trece aos es
lo ms adecuado.
insisti en que se estn discutiendo dos edad distintas. Una es la que el legislador
estima mnima para que una nia o un nio no pueda ser inducido al acto sexual,
porque no tiene madurez para hacerlo. La otra es la edad del autor de esa
conducta: si es un sujeto menor de diecisis o, siendo mayor de diecisis, no tiene
discernimiento, no tiene responsabilidad penal. Se puede poner el mismo ejemplo
con los doce aos actuales: hoy en da los tribunales no estn llenos de querellas y
probablemente haya nias que tienen relaciones consentidas a los doce aos.
El Jefe de la Divisin Jurdica del
Ministerio de Justicia, don Francisco Maldonado, manifest que la discusin en
ambas Cmaras recay sobre la edad para la capacidad sexual slo respecto del
acceso carnal, pero los acuerdos adoptados se han extendido a todo el mbito de
las conductas que se regulan como delitos sexuales, que van desde el acceso carnal
hasta actos que no implican contacto corporal con el menor de edad. La Comisin
Mixta debera tomar una decisin sobre esta materia, porque el tramo que se fije de trece o de catorce aos- respecto de las conductas de acceso carnal no
necesariamente tiene que ser igual para el resto de las conductas sexuales desde
un punto de vista tcnico, ya sea que se aplique un criterio normativo o poltico, o
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un criterio subjetivo, de capacidad sexual. Este punto ha estado ausente, tanto en

el debate de la Cmara como en el del Senado.
Por otro lado, a su juicio, existe la posibilidad
de hacer una diferenciacin respecto del adulto, que implicara modificar el artculo
361, hacindolo aplicable a la vctima que tenga cualquier edad -hoy en da es
aplicable slo a personas mayores de doce aos-, y el artculo 362, para darle un
marco de edad distinto, respecto de una persona que tenga ms de dieciocho aos,
como propona la Honorable Diputada seora Guzmn. Esa podra ser una
alternativa.
reflexion que podra modificarse el artculo 362, expresando que no se cometer el
delito de violacin impropia all contemplado, cuando el acceso carnal provenga de
relaciones afectivas entre menores de edad.
El Honorable Diputado seor Forni
concord con la intencin de salvar la situacin, pero hay un problema de fondo,
cual es que los trece o catorce aos se contemplan no slo respecto del acceso
carnal, sino que de una serie de otras figuras penales a lo largo de todo el proyecto
de ley, en las que tambin se deberan agregar incisos e incorporar excepciones.
Por eso, se mostr partidario de optar entre las dos edades planteadas.
(Presidente) coincidi en que hay que determinar un criterio. Como dijo el
Honorable Senador seor Aburto, es preciso decidir en qu momento la persona
alcanza una madurez suficiente para que tenga responsabilidad sobre su vida
sexual. En el fondo, ms que fijar una edad especfica es adoptar un criterio: hay
quienes piensan que esa poca est ms cerca de los trece aos y otros podemos
pensar que se encuentra ms cerca de los catorce aos.
El Honorable Diputado seor Letelier sostuvo
que hay dos temas: uno es si ese momento de madurez est ms cerca o ms
lejos de los trece o de los catorce aos, y otro es que ese hecho va
acompaado de la asignacin de responsabilidad penal. Es ah donde tiene
discrepancias, porque no cree que la seal que se quiera dar es que los jvenes
terminen siendo sancionados. Por eso, prefiere los trece aos, pero agravando
la sancin del adulto que tenga relaciones sexuales con una persona menor de
edad.
Sometida a votacin la edad de catorce aos
para reconocer la validez del consentimiento en materia sexual, fue
aprobada por siete votos a favor y dos en contra. Votaron a favor los
Honorables Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina y Moreno y los
Honorables Diputados seora Guzmn y seores Forni y Walker. En contra,
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declarndose partidarios de fijarla en los trece

Honorables Diputados seores Ceroni y Letelier.
aos,
votaron
los
El Honorable Diputado seor Walker fund su

voto en que le haca mucha fuerza el argumento dado por el Honorable Senador
seor Espina acerca del error de prohibicin.
La Comisin Mixta acord tambin, por
unanimidad, dejar constancia de que no es su propsito que la elevacin del marco
punitivo afecte a nios, nias o jvenes que realicen alguna de las conductas
descritas en la ley, de forma mutuamente consentida, en el marco de una relacin
sentimental.
Estim que los argumentos expuestos durante el
debate, que constituyen la aplicacin de reglas generales en el mbito penal y
procesal penal, seran suficientes para conducir a liberar de responsabilidad penal a
los jvenes que se encuentren en la situacin anterior.
Si no fuese as, sus seores integrantes anticiparon
su disposicin a respaldar el estudio de modificaciones que aseguren la obtencin
de dicha finalidad.
Por otro lado, como consecuencia del acuerdo
adoptado en orden a fijar los catorce aos de edad para estos efectos, no se innova
respecto del nmero 6, nuevo, del Honorable Senado, donde figura esa edad, que
no fue mencionado en el oficio en que la Honorable Cmara de Diputados comunic
sus acuerdos.
Respecto de la otra norma que fue omitida, cual es
el nmero 8, nuevo, en lo que concierne al artculo 365, N 3, se propone su
reemplazo, pero no en virtud de la mencin a la edad, sino que, como se indica
enseguida, por razones de armona con el acuerdo adoptado respecto del artculo
363 del Cdigo Penal.
2) Modificaciones al artculo 363, que
sanciona el delito de estupro.
El artculo 363 vigente sanciona con reclusin menor en sus
grados medio a mximo al que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o
bucal, a una persona menor de edad pero mayor de doce aos, concurriendo
1 Cuando se abusa de una anomala o perturbacin mental,
aun transitoria, de la vctima, que por su menor entidad no sea constitutiva de
enajenacin o trastorno.
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2 Cuando se abusa de una relacin de dependencia de la

vctima, como en los casos en que el agresor est encargado de su custodia,
educacin o cuidado, o tiene con ella una relacin laboral.
3 Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra
la vctima.
4 Cuando se engaa a la vctima abusando
de su inexperiencia o ignorancia sexual.
La Honorable Cmara de Diputados, en el
primer trmite constitucional, elimin el grado inferior de la pena, dejndola como
pena nica de presidio menor en su grado mximo y aument la edad de doce a
trece aos.
El Honorable Senado, en el segundo
trmite constitucional, elev la edad a catorce aos y, en cuanto a la pena, acept
la que se propona para el estupro que se cometa con dos de las cuatro
circunstancias, pero resolvi castigar las otras dos con un grado an ms alto.
El texto que aprob, por consiguiente, castiga el
estupro con presidio menor en su grado mximo, cuando se abusa de una relacin
de dependencia de la vctima o cuando se engaa a la vctima abusando de su
inexperiencia o ignorancia sexual. Lo sanciona, en cambio, con presidio menor en
su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo cuando se abusa de una
anomala o perturbacin mental, aun transitoria, de la vctima, que por su menor
entidad no sea constitutiva de enajenacin o trastorno, o cuando se abusa del
grave desamparo en que se encuentra la vctima.
Los Honorables Diputados integrantes de la
Comisin Mixta explicaron que, si bien es cierto que es razonable la idea del
Honorable Senado de distinguir la penalidad segn la gravedad de la conducta,
es discutible, precisamente, el criterio que se aplic para determinar la entidad
de la lesin al bien jurdico que producen las cuatro circunstancias. Por
ejemplo, podra estimarse que el abuso de una relacin de dependencia, que
aparece castigado con la pena menor, merecera un reproche mayor al abuso
del grave desamparo en que se encuentre la vctima, para el cual, en cambio,
se asigna la pena ms alta.
Los Honorables Senadores integrantes de la
Comisin Mixta, por su parte, consideraron que la agrupacin de causales guarda
armona con las penas que se imponen, pero aceptaron que esa frmula abre una
discusin mayor.
La Comisin Mixta, procurando conciliar ambas
posiciones, opt en definitiva por mantener la estructura vigente del artculo, en el
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sentido de aplicar un mismo rango de penalidad al estupro que se cometa con

cualquiera de las cuatro circunstancias que se mencionan, y contemplar como
sanciones los mrgenes inferior y superior previstos por ambas Cmaras, vale decir
presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo (3 aos y
un da a 10 aos).
Adopt ese acuerdo por unanimidad, con los
votos de los Honorables Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina y
Moreno y los Honorables Diputados seora Guzmn y seores Ceroni,
Forni, Letelier y Walker.
Como consecuencia de la decisin adoptada a raz
de la determinacin de la edad, se fij sta en catorce aos, con la votacin
expresada en su oportunidad.
Asimismo, como consecuencia de la redaccin
aprobada para el artculo 363, y con igual unanimidad, se sustituy el nmero 3 del
artculo 365 del Cdigo Penal consultado en el nmero 8, nuevo, del Honorable
Senado, que supona aplicar penas diferenciadas a las circunstancias constitutivas
de estupro.
3)
relativo a medidas de investigacin.
Nmero
18,
nuevo,
del
Senado,
El nmero 18, nuevo, introduce en el Cdigo

Penal un artculo 369 ter, nuevo, del siguiente tenor:
"Artculo
369
ter.Cuando
existieren
sospechas fundadas de que una persona o una organizacin delictiva hubiere
cometido o preparado la comisin de alguno de los delitos previstos en los artculos
366 quinquies, 367, 367 bis, 367 ter, 374 bis, inciso primero, y 374 ter, y la
investigacin lo hiciere imprescindible, el tribunal, a peticin del Ministerio Pblico,
podr autorizar la interceptacin o grabacin de las telecomunicaciones de quienes
ntegramente a lo dispuesto en los artculos 222 a 225 del Cdigo Procesal Penal.
Igualmente, bajo los mismos supuestos
previstos en el inciso precedente, podr el tribunal, a peticin del Ministerio Pblico,
autorizar la intervencin de agentes encubiertos. Mediando igual autorizacin y con
el objeto exclusivo de facilitar la labor de estos agentes, los organismos policiales
pertinentes podrn mantener un registro reservado de producciones del carcter
investigado. Asimismo, podrn tener lugar entregas vigiladas de material respecto
de la investigacin de hechos que se instigaren o materializaren a travs del
intercambio de dichos elementos, en cualquier soporte.
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entregas vigiladas sern plenamente aplicables al caso en que la actuacin de los
actuaciones, registros o documentos y las entregas vigiladas se regirn por las
disposiciones de la ley N19.366.".
Los Honorables Diputados integrantes de la
Comisin Mixta informaron que el motivo principal del rechazo obedece a que la
Cmara de Diputados no fue partidaria de incorporar normas procesales en un
Cdigo sustantivo, sino que de incorporarlas en el Cdigo Procesal Penal.
Los Honorables Senadores integrantes de la
Comisin Mixta, a su turno, manifestaron que el Senado tuvo presente que, si
bien el citado Cdigo regula en general las diligencias de investigacin, no se
estim conveniente agregarle disposiciones especiales referidas a delitos
determinados, que implican excluir de su aplicacin otras figuras tpicas. Es el caso
de la interceptacin y grabacin a que alude el inciso primero, respecto del cual hay
normas generales en el Cdigo Procesal Penal, pero, fundamentalmente, del
empleo de agentes encubiertos y entregas vigiladas de material, que no contempla
dicho Cdigo, sino que establece nicamente la ley N 19.366, sobre trfico ilcito
de estupefacientes y sustancias sicotrpicas. La inclusin de estas reglas se
justifica, en cambio, en el Cdigo de Procedimiento Penal, como se dispone en el
artculo 2, N 1 (que ha pasado a ser N 2) de este proyecto de ley.
Agregaron que la circunstancia de que sean
disposiciones de orden procesal no obstara a su inclusin en el Cdigo Penal, que
no contiene exclusivamente descripciones de conductas punibles y las sanciones
respectivas, como ocurre con los artculos 369 y 369 bis.
La Comisin Mixta estim que, si bien desde el
punto de vista sistemtico estas reglas deberan consultarse en el Cdigo Procesal
Penal -al igual que los artculos 369 y 369 bis a que se aludi-, es aceptable su
inclusin provisoria en el Cdigo Penal, en atencin a la conveniencia de estudiar
con mayor detencin su aplicabilidad a otras figuras delictivas y, particularmente,
de que se decante el proceso de la reforma procesal penal, de modo tal que se
haya extendido la sujecin de los procedimientos penales al nuevo ordenamiento
sobre la materia.
Sin perjuicio de ello, a propuesta de la
Honorable Diputada seora Guzmn, se resolvi introducir dos enmiendas al texto
aprobado por el Honorable Senado.
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La primera de ellas consiste en hacer

congruente el encabezamiento, que admite como sospechosos a una persona o una
organizacin delictiva, con la medida de interceptacin o grabacin de
telecomunicaciones, que aparece referida slo a los integrantes de tal organizacin.
Para ello se intercala la frase "de esa persona o", a continuacin de
"telecomunicaciones", en el inciso primero.
El segundo cambio, tambin relativo al inciso
primero, consiste en mencionar la diligencia de grabacin de comunicaciones, sin
aadir que estas son las que se realicen "entre personas presentes". Se consider
que tal frase podra inducir a equvoco, aun cuando el inciso diferencia entre las
telecomunicaciones, o comunicaciones a distancia, que permite interceptar o
grabar, y las comunicaciones, que faculta para grabar.
Se aprob el texto del Senado, con
ambas modificaciones, por la unanimidad de los Honorables Senadores
seores Aburto, Chadwick, Espina y Moreno y los Honorables Diputados
seora Guzmn y seores Ceroni, Forni y Walker.
Como consecuencia de dicho acuerdo, con igual votacin se
introdujeron las mismos cambios en el artculo 113 ter, nuevo, del Cdigo de
Procedimiento Penal, que se agrega mediante el artculo 2, N 1 (que ha pasado a
ser N 2) de este proyecto de ley.
4) Nmero 19, nuevo, del Senado,
relativo a penas aplicables por delitos sexuales contra menores de edad.
El nmero 19 nuevo sustituye el artculo 372
por el siguiente:
"Artculo 372.- Los comprendidos en el
tambin condenados a las penas de interdiccin del derecho de ejercer la guarda y
ser odos como parientes en los casos que la ley designa, y de sujecin a la
pena principal. Esta sujecin consistir en informar a Carabineros cada tres meses
su domicilio actual. El incumplimiento de esta obligacin configurar la conducta
absoluta temporal para cargos, oficios o profesiones ejercidos en mbitos
menores de edad, en cualquiera de sus grados..
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Cabe recordar que el artculo 371, a que se

alude, castiga como autores a los cmplices de delitos sexuales que tengan la
calidad de ascendiente, guardador, maestro o hayan actuado con abuso de
autoridad o de encargo respecto de la vctima. Adems, ordena que los maestros o
encargados en cualquier manera de la educacin o direccin de la juventud sean
condenados a inhabilitacin especial perpetua para el cargo u oficio.
La Comisin Mixta tuvo en cuenta que el
inciso final del artculo 372 que propone el Honorable Senado mantiene la pena
prevista por la Honorable Cmara de Diputados, consistente en la inhabilitacin
absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones que involucren una
relacin directa y habitual con personas menores de edad, y le adiciona, para
mayor claridad, la inhabilitacin para cargos, empleos, oficios o profesiones
ejercidos en mbitos educacionales.
Fue aprobado, en forma unnime, por los
Honorables Senadores seores Aburto, Chadwick, Espina y Moreno y los
Honorables Diputados seora Guzmn y seores Ceroni, Forni y Walker.
---
PROPOSICION DE LA COMISIN MIXTA
En virtud de los acuerdos expuestos, como

forma y modo de resolver las discrepancias surgidas entre ambas Cmaras a raz
de la discusin de esta iniciativa, la Comisin Mixta formula la siguiente
proposicin:
Artculo 1
Nmero 4
(Ha pasado a ser 5)
Letra b)
Aprobar el texto del Senado.
Nmero 5
(Ha pasado a ser 7)
Consultarlo como sigue:
"7. Modifcase el encabezamiento del
artculo 363 en los siguientes trminos:
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"a) Reemplzase la frase "reclusin

menor en sus grados medio a mximo", por "presidio menor en su grado
mximo a presidio mayor en su grado mnimo"."
b) Sustityese la palabra "doce", por
"catorce".".
Nmero 8, nuevo
(Texto del Senado)
Aprobar la frase "menor de catorce aos",
contenida en el nmero 2 del artculo 365 bis propuesto.
Reemplazar el nmero 3 del artculo 365
propuesto por el siguiente:
"3.- con presidio menor en su grado
mximo a presidio mayor en su grado mnimo, si concurre alguna de las
circunstancias enumeradas en el artculo 363 y la vctima es menor de
edad, pero mayor de catorce aos.".
Nmero 6
(Ha pasado a ser 9)
Aprobar las frases "mayor de catorce
aos" y "mayor de catorce", consignadas en los incisos primero y segundo,
respectivamente, del artculo 366 que se sustituye.
Nmero 7
(Ha pasado a ser 10)
Aprobar la frase "menor de catorce aos",
contenida en el artculo 366 bis que se reemplaza.
Nmero 8
Aprobar las frases "menor de catorce
aos" y "mayor de catorce aos", contenidas en el artculo 366 quter que se
sustituye, en todas las oportunidades en que aparecen.
Nmero 12
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Aprobar la frase "mayores de catorce

aos", consignada en el artculo 367 ter propuesto.
Nmero 18, nuevo
(Texto del Senado)
Aprobar el texto del Senado, con las
siguientes enmiendas en el inciso primero del artculo 369 ter del Cdigo Penal que
se propone:
a) intercalar la frase "de esa persona o", a
continuacin de "telecomunicaciones".
b)
suprimir
la
frase
"entre
personas
presentes".
Nmero 19, nuevo
(Texto del Senado)
Aprobar el texto del Senado.
Artculo 2
Nmero 2
Introducir, en el inciso primero del artculo
113 ter del Cdigo de Procedimiento Penal, los siguientes cambios:
a) intercalar la frase "de esa persona o", a
continuacin de "telecomunicaciones".
b)
suprimir
la
frase
"entre
personas
presentes".
---

A
ttulo
ilustrativo,
proposicin anterior, el proyecto de ley quedara como sigue:
PROYECTO DE LEY
de
aprobarse
la
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1. Modifcase el artculo 21 en los siguientes
trminos:
crmenes", a continuacin de la frase "Inhabilitacin especial perpetua para algn
cargo u oficio pblico o profesin titular", en punto aparte (.), el siguiente texto:
"Inhabilitacin
absoluta
temporal
para
cargos, empleos, oficios o profesiones ejercidos en mbitos educacionales o que
involucren una relacin directa y habitual con personas menores de edad.".
b) Agrgase en el acpite titulado "Penas de
simples delitos", a continuacin de la palabra "Destierro", en punto aparte (.), el
siguiente texto:
"Inhabilitacin
absoluta
temporal
para
cargos, empleos, oficios o profesiones ejercidos en mbitos educacionales o que
involucren una relacin directa y habitual con personas menores de edad.".
"Artculo 39 bis.- La pena de inhabilitacin
absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones ejercidos en mbitos
menores de edad, prevista en el artculo 372 de este Cdigo, produce:
oficios y profesiones que tenga el condenado.
empleos, oficios y profesiones mencionados antes de transcurrido el tiempo de la
condena de inhabilitacin, contado desde que se hubiere dado cumplimiento a la
pena principal, obtenido libertad condicional en la misma, o iniciada la ejecucin de
alguno de los beneficios de la ley N 18.216, como alternativa a la pena principal.
artculo tiene una extensin de tres aos y un da a diez aos y es divisible en la
3. Interclase, en el nmero 5 del artculo
90, a continuacin de la palabra "titulares" la siguiente frase: "o para cargos, oficios
o profesiones ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una relacin
directa y habitual con personas menores de edad,".
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4. Reemplzase el epgrafe del Ttulo VII del

Libro II, por "Crmenes y delitos contra el orden de las familias, contra la moralidad
pblica y contra la integridad sexual".
5. Introdcense las siguientes modificaciones
al artculo 361:
b) Sustityese, en el encabezamiento del
inciso segundo, la palabra "doce" por "catorce".
6. Reemplzase en el artculo 362 la palabra
"doce" por "catorce".
7. Modifcase el encabezamiento del artculo
363 en los siguientes trminos:
"a) Reemplzase la expresin "reclusin
menor en sus grados medio a mximo", por "presidio menor en su grado mximo a
presidio mayor en su grado mnimo"."
b)
Sustityese
la
palabra
"doce"
por
"catorce".
8. Incorprase el siguiente artculo 365 bis,
nuevo:
consistiere en la introduccin de objetos de cualquier ndole, por va vaginal, anal o
bucal, o se utilizaren animales en ello, ser castigada:
medio, si concurre cualquiera de las circunstancias enumeradas en el artculo 361;
grados, si la vctima fuere menor de catorce aos, y
presidio mayor en su grado mnimo, si concurre alguna de las circunstancias
enumeradas en el artculo 363 y la vctima es menor de edad, pero mayor de
catorce aos.".
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9.
Sustityese
el
artculo
366
por
el
siguiente:
"Artculo 366.- El que abusivamente realizare
una accin sexual distinta del acceso carnal con una persona mayor de catorce
aos, ser castigado con presidio menor en su grado mximo, cuando el abuso
consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias enumeradas en el
artculo 361.
consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias enumeradas en el
artculo 363, siempre que la vctima fuere mayor de catorce y menor de dieciocho
aos.".
10. Reemplzase el artculo 366 bis, por el
siguiente:
"Artculo 366 bis.- El que realizare una accin
sexual distinta del acceso carnal con una persona menor de catorce aos, ser
castigado con la pena de presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en
su grado mnimo.".
11. En el artculo 366 ter, sustityese las
palabras dos artculos anteriores por tres artculos anteriores.
12. Reemplzase el artculo 366 quter por el
siguiente:
"Artculo 366 quter.- El que, sin realizar una
accin sexual en los trminos anteriores, para procurar su excitacin sexual o la
persona menor de catorce aos, la hiciere ver o escuchar material pornogrfico o
presenciar espectculos del mismo carcter, ser castigado con presidio menor en
su grado medio a mximo.
Si, para el mismo fin de procurar su
excitacin sexual o la excitacin sexual de otro, determinare a una persona menor
de catorce aos a realizar acciones de significacin sexual delante suyo o de otro, la
pena ser presidio menor en su grado mximo.
Con iguales penas se sancionar a quien
realice alguna de las conductas descritas en los incisos anteriores con una persona
menor de edad pero mayor de catorce aos, concurriendo cualquiera de las
circunstancias del numerando 1 del artculo 361 o de las enumeradas en el artculo
363.".
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13.
Agrgase
el
siguiente
artculo
366
quinquies:
"Artculo 366 quinquies.- El que participare
en la produccin de material pornogrfico, cualquiera sea su soporte, en cuya
elaboracin hubieren sido utilizados menores de dieciocho aos, ser sancionado
con presidio menor en su grado mximo.
Para los efectos de este artculo y del artculo
374 bis, se entender por material pornogrfico en cuya elaboracin hubieren sido
utilizados menores de dieciocho aos, toda representacin de stos dedicados a
actividades sexuales explcitas, reales o simuladas, o toda representacin de sus
partes genitales con fines primordialmente sexuales".
14.
Sustityese
el
artculo
367
por
el
siguiente:
"Artculo 367.- El que promoviere o facilitare
la prostitucin de menores de edad para satisfacer los deseos de otro, sufrir la
autoridad o de confianza o engao, se impondrn las penas de presidio mayor en
cualquiera de sus grados y multa de treinta y una a treinta y cinco unidades
tributarias mensuales.".
15.
Introdcense
las
siguientes
modificaciones en el artculo 367 bis:

a) Agrgase en el inciso primero, despus de
la palabra "veinte", la expresin "a treinta".
b)
Modifcase
el
inciso
segundo
en
los
siguientes trminos:
1 Sustityese el encabezamiento por el
siguiente:
"Sin embargo, se impondrn las penas
sealadas en el inciso segundo del artculo anterior en los siguientes casos:".
"4.Si
el
autor
fuere
ascendiente,
cuidado personal de la vctima.".
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"Artculo 367 ter.- El que, a cambio de dinero
u otras prestaciones de cualquier naturaleza, obtuviere servicios sexuales por parte
de personas mayores de catorce pero menores de dieciocho aos de edad, sin que
medien las circunstancias de los delitos de violacin o estupro, ser castigado con
presidio menor en su grado mximo.".
"Artculo 368 bis.- Cuando, en la comisin de
los delitos sealados en los artculos 366 quter, 366 quinquies, 367, 367 ter o 374
bis se utilizaren establecimientos o locales, a sabiendas de su propietario o
encargado, o no pudiendo ste menos que saberlo, podr decretarse en la
respectivo, podr decretarse, como medida cautelar, la clausura temporal de dichos
establecimientos o locales.".
18. Introdcese el siguiente artculo 369 ter,
nuevo:
"Artculo
369
ter.Cuando
existieren
366 quinquies, 367, 367 bis, 367 ter, 374 bis, inciso primero, y 374 ter, y la
investigacin lo hiciere imprescindible, el tribunal, a peticin del Ministerio Pblico,
podr autorizar la interceptacin o grabacin de las telecomunicaciones de esa
persona o de quienes integraren dicha organizacin, la fotografa, filmacin u otros
medios de reproduccin de imgenes conducentes al esclarecimiento de los hechos
y la grabacin de comunicaciones. En lo dems, se estar ntegramente a lo
dispuesto en los artculos 222 a 225 del Cdigo Procesal Penal.
previstos en el inciso precedente, podr el tribunal, a peticin del Ministerio Pblico,
autorizar la intervencin de agentes encubiertos. Mediando igual autorizacin y con
el objeto exclusivo de facilitar la labor de estos agentes, los organismos policiales
pertinentes podrn mantener un registro reservado de producciones del carcter
investigado. Asimismo, podrn tener lugar entregas vigiladas de material respecto
de la investigacin de hechos que se instigaren o materializaren a travs del
intercambio de dichos elementos, en cualquier soporte.
entregas vigiladas sern plenamente aplicables al caso en que la actuacin de los
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actuaciones, registros o documentos y las entregas vigiladas se regirn por las
disposiciones de la ley N19.366.".
19.
Sustityese
el
artculo
372
por
el
siguiente:
tambin condenados a las penas de interdiccin del derecho de ejercer la guarda y
ser odos como parientes en los casos que la ley designa, y de sujecin a la
pena principal. Esta sujecin consistir en informar a Carabineros cada tres meses
su domicilio actual. El incumplimiento de esta obligacin configurar la conducta
menores de edad, en cualquiera de sus grados. ".
20. Sustityese el artculo 372 bis por el
siguiente:
violacin, cometiere adems homicidio en la persona de la vctima, ser castigado
con presidio perpetuo a presidio perpetuo calificado.".
"Artculo 374 bis.- El que comercialice,
importe, exporte, distribuya, difunda o exhiba material pornogrfico, cualquiera sea
su soporte, en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de dieciocho aos,
El que maliciosamente adquiera o almacene
material pornogrfico, cualquiera sea su soporte, en cuya elaboracin hayan sido
utilizados menores de dieciocho aos, ser castigado con presidio menor en su
grado medio.".
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"Artculo 374 ter.- Las conductas de

23. Sustityese en el N 7 del artculo 495
las expresiones "mujeres pblicas" por la frase "quienes ejercen el comercio
sexual".
las
siguientes
1.- Sustityese en el inciso segundo del

artculo 11 la frase "366 quter", por la siguiente: "366 quinquies".
2.- Introdcese el siguiente artculo 113 ter,
nuevo:
Artculo
113
ter.Cuando
existieren
366 quinquies, 367, 367 bis, 367 ter, 374 bis, inciso primero, y 374 ter del Cdigo
Penal, y la investigacin lo hiciere imprescindible, el juez podr ordenar la
interceptacin o grabacin de las telecomunicaciones de esa persona o de quienes
integraren dicha organizacin y la grabacin de comunicaciones.
grabacin deber indicar el nombre o los datos que permitan la adecuada
identificacin del afectado por la medida y sealar la forma en que se aplicar y su
duracin, la que no podr exceder de sesenta das. El juez podr prorrogar este
plazo por perodos de hasta igual duracin, para lo cual deber examinar cada vez
la concurrencia de los requisitos previstos en los incisos precedentes. En todo caso,
la orden judicial no podr extenderse ms all de un ao desde que se decret.
Las empresas o establecimientos que presten
los servicios de comunicacin a que se refiere el inciso primero debern, en el
menor plazo posible, poner a disposicin de los funcionarios encargados de la
diligencia todos los recursos necesarios para llevarla a cabo. Con este objetivo los
proveedores de tales servicios debern mantener, en carcter reservado, a
disposicin del tribunal, un listado actualizado de sus rangos autorizados de
direcciones IP y un registro, no inferior a seis meses, de los nmeros IP de las
conexiones que realicen sus abonados. La negativa o el entorpecimiento en la
prctica de la medida decretada ser constitutiva del delito de desacato, conforme
al artculo 240 del Cdigo de Procedimiento Civil. Asimismo, los encargados de
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debern guardar secreto acerca de la misma, salvo que se les citare como testigos
al procedimiento.
Si las sospechas tenidas en consideracin
para ordenar las medidas se disiparen o hubiere transcurrido el plazo de duracin
inciso primero, el juez podr autorizar la intervencin de agentes encubiertos, o la
realizacin de entregas vigiladas de material, de acuerdo a lo dispuesto en el
artculo 369 ter del Cdigo Penal.".
3.- Agrgase el siguiente inciso cuarto al
artculo 673:
374 bis, inciso primero y 374 ter del Cdigo Penal, el tribunal destinar los
instrumentos tecnolgicos decomisados, tales como computadores, reproductores
de imgenes o sonidos y otros similares, al Servicio Nacional de Menores o a los
correspondan. Las producciones incautadas como pruebas de dichos delitos podrn
destinarse al registro reservado a que se refiere el inciso segundo del artculo 369
ter del Cdigo Penal. En este caso, la vulneracin de la reserva se sancionar de
conformidad con lo dispuesto en el prrafo 8 del Ttulo V, del Libro II del Cdigo
Penal.".
Artculo
3.-
Incorpranse
las
siguientes
a) En el inciso quinto del artculo 222, a

continuacin de las palabras "a cabo", reemplzase el punto seguido (.) por una
coma(,) e interclase el siguiente texto:
"en el menor plazo posible. Con este objetivo
los proveedores de tales servicios debern mantener, en carcter reservado, a
disposicin del Ministerio Pblico, un listado actualizado de sus rangos autorizados
de direcciones IP y un registro, no inferior a seis meses, de los nmeros IP de las
conexiones que realicen sus abonados.".
b) Agrgase el siguiente inciso cuarto al
artculo 469:
374 bis, inciso primero, y 374 ter del Cdigo Penal, el tribunal destinar los
instrumentos tecnolgicos decomisados, tales como computadores, reproductores
de imgenes o sonidos y otros similares, al Servicio Nacional de Menores o a los
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correspondan. ".
Artculo 4.modificaciones a la ley N 16.618, de Menores:
Incorpranse
las
siguientes
a) En el artculo 15, agrgase la siguiente

letra e), nueva:
nia o adolescente que se encuentre en situacin de peligro grave, directo e
podr ingresar a un lugar cerrado y retirar al nio, nia o adolescente, debiendo en
todo caso poner de inmediato los hechos en conocimiento del Juez de Menores, del
Crimen o Fiscal del Ministerio Pblico, segn corresponda.".
b) En el artculo 37, interclase el siguiente
inciso tercero, nuevo, pasando el actual inciso tercero a ser inciso cuarto:
"Tambin proceder el recurso de apelacin
en contra de aquellas resoluciones que nieguen la aplicacin de alguna medida de
proteccin provisoria solicitada en conformidad a lo dispuesto en los artculos 26 N
7) y 40 de esta ley, cuando dicha solicitud se funde en situaciones de peligro fsico
grave e inminente para una persona menor de edad.".
Artculo 5.- Interclase, en el inciso tercero
del artculo 3 del decreto ley N 321, de 1925, sobre libertad condicional, entre la
palabra "infanticidio" y la conjuncin "y", la frase "el previsto en el nmero 1 del
artculo 367 bis del Cdigo Penal".
Artculo 6.- Interclase, en la letra e) del
artculo 4 de la ley N 18.050, que fija normas generales para conceder indultos
particulares, entre la expresin "robo con homicidio" y la conjuncin "y", la frase "el
previsto en el nmero 1 del artculo 367 bis del Cdigo Penal".
modificaciones en el decreto ley N 645, de 1925, sobre Registro Nacional de
Condenas:
agrgase a continuacin de la palabra "Registro" la siguiente oracin, precedida de
una coma (,): "sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo siguiente".
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privada que por la naturaleza de su objeto requiera contratar a una persona
determinada para algn empleo, cargo, oficio o profesin que involucre una relacin
directa y habitual con menores de edad, podr solicitar que se le informe, para
fines particulares, si sta se encuentra afecta a la inhabilitacin establecida en el
antecedentes se solicitan, para los fines sealados en el inciso anterior.".
Artculo 8.- Sustityese el artculo 30 de la
ley N 19.846, sobre calificacin de la produccin cinematogrfica, por el siguiente:
"Artculo 30.- La participacin en la
distribucin o exhibicin de ese material, sern sancionadas de conformidad a lo
previsto en los artculos 366 quinquies, 374 bis y 374 ter del Cdigo Penal.".
las
siguientes
a) En el nmero 8, reemplzase la coma (,)

y la conjuncin "y", por un punto y coma (;),
b) En el nmero 9, sustityese el punto (.)
por una coma (,) y la conjuncin "y", y
"10. Los sancionados en los artculos 366
por un chileno o por una persona que tuviere residencia habitual en Chile; y el
contemplado en el artculo 374 bis, inciso primero, del mismo cuerpo legal, cuando
el material pornogrfico objeto de la conducta hubiere sido elaborado utilizando
chilenos menores de dieciocho aos.".
--Acordado en sesin celebrada el da 12 de
noviembre de 2003, con la asistencia de los Honorables Senadores seores Andrs
Chadwick Piera (Presidente), Marcos Aburto Ochoa, Alberto Espina Otero y Rafael
Moreno Rojas y los Honorables Diputados seora Pa Guzmn Mena y seores
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Guillermo Ceroni Fuentes, Marcelo Forni Lobos, Juan Pablo Letelier Morel y Patricio
Walker Prieto.
Sala de la Comisin Mixta, a 17 de noviembre
de 2003.

Secretario
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DISCUSIN SALA

Cmara de Diputados, Legislatura 350, Sesin 21. Fecha 18 de noviembre,
2003. Discusin informe de Comisin Mixta. Se aprueba

PORNOGRAFA INFANTIL. Proposicin de la Comisin Mixta.
La seora ALLENDE, doa Isabel, (Presidenta).- A continuacin,
someter a votacin el informe de la Comisin Mixta recado en el proyecto de
ley que modifica el Cdigo Penal, el Cdigo de Procedimiento Civil y el Cdigo
Procesal Penal en materia de delitos de pornografa infantil.
En votacin.
dio el siguiente resultado: por la afirmativa, 87 votos; por la negativa, 2 votos.
Hubo 4 abstenciones.
La seora ALLENDE, doa Isabel, (Presidenta).- Aprobado.
Accorsi, lvarez-Salamanca, Allende (doa Isabel), Ascencio, Barros,
Bauer,
Bayo, Becker, Bertolino, Burgos, Caraball (doa Eliana), Ceroni, Cornejo,
Correa, Cubillos (doa Marcela), Delmastro, Daz, Dittborn, Egaa, Errzuriz,
Escalona,
Espinoza, Forni, Galilea (don Pablo), Galilea (don Jos Antonio), Garca (don
Ren Manuel), Garca-Huidobro, Gonzlez (don Rodrigo), Hales, Hernndez,
Ibez (don Gonzalo), Jaramillo, Jarpa, Jeame Barrueto, Kast, Kuschel, Leal,
Leay,
Letelier (don Felipe), Lorenzini, Luksic, Martnez, Masferrer, Melero, Mella
(doa Mara Eugenia), Molina, Monckeberg, Moreira, Muoz (doa Adriana),
Ojeda, Olivares, Ortiz, Palma, Paredes, Paya, Prez (don Jos), Prez (don
Anbal), Prez (don Ramn), Prez (doa Lily), Prez (don Vctor), Prieto,
Quintana, Recondo, Rojas, Rossi, Saa (doa Mara Antonieta), Saffirio,
Salaberry, Salas, Snchez, Seguel, Seplveda (doa Alejandra), Silva, Soto
(doa Laura), Tapia, Toh (doa Carolina), Tuma, Uriarte, Urrutia, Valenzuela,
Varela, Vargas, Vidal (doa Ximena), Vilches, Villouta, Von Mhlenbrock y
Walker.
-Votaron por la negativa los siguientes seores diputados:
Robles y Venegas.
-Se abstuvieron los diputados seores:
Bustos, Letelier (don Juan Pablo), Montes y Muoz (don Pedro).
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DISCUSIN SALA
La seora ALLENDE, doa Isabel, (Presidenta).- Tiene la palabra el

ministro de Justicia.
El seor BATES (ministro de Justicia).- Muchas gracias, seora
Presidenta.
Quisiera agradecer a la honorable Cmara de Diputados, en forma muy
particular, su asentimiento a la prrroga de la reforma procesal penal en la
Regin Metropolitana.
El debate que he tenido ocasin de escuchar demuestra, una vez ms, el
cambio de la justicia penal chilena. Nunca antes, en su historia haba sido
objeto de un escrutinio pblico tan intenso y exhaustivo en el cual participan
no slo el honorable Congreso, sino tambin los medios de comunicacin
social, el mundo acadmico, la sociedad civil, etctera. He tomado debida nota
de todos los comentarios y crticas de los seores diputados. Siempre es
conveniente escucharlas y, a veces, adoptarlas.
El prximo 3 de diciembre, en la Sala del Senado, con la presencia de los
miembros que integran la Comisin Nacional de Coordinacin de la Reforma
Procesal Penal, quienes son el presidente de la Corte Suprema, el fiscal nacional,
el defensor pblico y el presidente del Colegio de Abogados, vamos a hacer una
exposicin sobre su estado.
Pienso que ese escrutinio poltico que existe sobre esta reforma se
produce en un momento de cambio de gran envergadura que se est
consolidando en un sistema que suponemos durar cincuenta o cien aos ms.
En consecuencia, si bien dicho escrutinio pblico es absolutamente necesario
para mejorar la institucionalidad, reconociendo que en ella hay poderes del
Estado, organismos autnomos y otros rganos que dependen del Ministerio de
Justicia, un exceso de escrutinio pblico puede, de alguna manera, producir
dao a una reforma que se est instalando por muchos aos.
Muchas gracias.
-Aplausos.
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OFICIO APROBACIN INFORME COMISIN MIXTA
4.3. Oficio de Cmara de Origen a Cmara Revisora.

Oficio de aprobacin de Informe de Comisin Mixta. Fecha 18 de noviembre,
2003. Cuenta en Sesin 13, Legislatura 350. Senado
Oficio N 4640
VALPARASO, 18 de noviembre de 2003
A S. E. EL
PRESIDENTE
DEL
H. SENADO
mlp/mes
S.21
La Cmara de Diputados, en sesin de

esta fecha, ha dado su aprobacin a la proposicin formulada
por la Comisin Mixta constituida para resolver las divergencias suscitadas
durante la tramitacin del proyecto que modifica el Cdigo Penal, el Cdigo de
Procedimiento Penal y el Cdigo Procesal Penal en materia de delitos de
pornografa infantil, boletn N 2906-07.
Lo que tengo a honra comunicar a V.E.
Devuelvo la totalidad de los antecedentes.
Dios guarde a V.E.

CARLOS LOYOLA OPAZO
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DISCUSIN SALA
4.4. Discusin en Sala.

Senado Legislatura 350, Sesin 13. Fecha 19 de noviembre, 2003. Discusin
informe de Comisin Mixta. Se aprueba

DELITOS DE PORNOGRAFA INFANTIL. INFORME DE COMISIN MIXTA
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Corresponde ocuparse en el
informe de la Comisin Mixta recado en el proyecto de ley sobre modificacin
del Cdigo Penal, del Cdigo de Procedimiento Penal y del Cdigo Procesal
Penal, en materias de delitos de pornografa infantil, con urgencia calificada de
suma.
Proyecto de ley:
2002.
En trmite de Comisin Mixta, sesin 9, en 11 de
noviembre de 2003.
2003.
octubre de 2003.
de 2003.
Mixta, sesin 13, en 19 de noviembre de 2003.
Discusin:
Sesiones 2, en 8 de octubre de 2003 (se
aprueba en general); 4, en 15 de octubre de 2003 (queda pendiente
discusin de artculo 372 bis); 5, en 21 de octubre de 2003 (se
aprueba en particular).
El seor HOFFMANN (Secretario).- La controversia entre ambas Corporaciones
se origin en el rechazo por la Honorable Cmara de Diputados de las
modificaciones efectuadas por el Senado, relativas a la edad a partir de la cual
se reconoce la libertad sexual, la sancin para el delito de estupro, las medidas
de investigacin y las otras penas aplicables por delitos sexuales contra
menores de edad.
Las enmiendas propuestas en el informe de la
Comisin Mixta destinada a resolver las divergencias entre ambas Cmaras
consisten en lo siguiente:
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DISCUSIN SALA
1) Establecer la edad de catorce aos como vlida

para el consentimiento en materia sexual (aprobada por 7 votos a favor y 2 en
contra, de los Diputados seores Ceroni y Letelier).
2) Aplicar un mismo rango de penalidad al estupro
que se cometa en cualquiera de las cuatro circunstancias establecidas en el
artculo 363 del Cdigo Penal, contemplando como sanciones el presidio menor
en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo: 3 aos y un da a
10 aos (acuerdo adoptado en forma unnime en la Comisin Mixta).
3) Aprobar el texto del artculo 369 ter, nuevo, del
Cdigo Penal, sugerido por el Senado, en lo relativo a las medidas de
investigacin, que autoriza la interceptacin o grabacin de las
telecomunicaciones de una persona o de los integrantes de una organizacin
delictiva; la fotografa, filmacin u otras medidas de reproduccin de
imgenes, y la grabacin de comunicaciones, como asimismo la intervencin
de agentes encubiertos (unanimidad de los miembros presentes de la
Comisin).
4.- Aprobar el texto del Senado del artculo 372 del
Cdigo Penal, que establece la aplicacin de otras penas por delitos sexuales
contra menores de edad (unanimidad de los miembros presentes de la
Comisin).
Sus Seoras tienen a la vista un boletn comparado
dividido en cinco columnas. La primera contempla los cuerpos legales que
modifica el proyecto de ley. La segunda, el texto aprobado por la Honorable
Cmara de Diputados. La tercera, las modificaciones efectuadas por el Senado.
La cuarta, las proposiciones de la Comisin Mixta, y la ltima, el texto final que
resultara de aprobarse el informe.
Corresponde sealar que la Cmara Baja, en su
sesin de ayer, dio su aprobacin al texto sugerido por la Comisin Mixta.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- En discusin el informe.
Tiene la palabra el Honorable seor Moreno.
El seor MORENO.- Seor Presidente, deseo informar a la Sala que, tal como
relat el seor Secretario, en la Comisin Mixta hubo amplia mayora a favor
de la propuesta del Senado, en cuanto a elevar la edad del consentimiento
sexual a catorce aos. Las dems modificaciones fueron aprobadas por
unanimidad y, por lo tanto, se endurecen las sanciones y se introducen nuevas
figuras penales con el objeto de evitar la proliferacin o impunidad relativa
de algunas personas dedicadas a la explotacin de menores.
Por consiguiente, corresponde que el Senado -cuyo
criterio fue adoptado por la Comisin Mixta- d su aprobacin al informe.
He dicho.
seor Espina.
El seor ESPINA.- Seor Presidente, slo deseo complementar lo manifestado
con anterioridad, en el siguiente sentido.
Hay una norma que resulta extraordinariamente til
para desbaratar las organizaciones que operan hoy da cometiendo delitos de
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DISCUSIN SALA
abusos sexuales, y en particular de pornografa infantil. Ella dice relacin a la

posibilidad de que en las investigaciones que lleven adelante los tribunales se
utilice como mecanismo para desbaratar esas organizaciones la interceptacin
de comunicaciones telefnicas o electrnicas.
Tal norma fue acogida de modo unnime en la
Comisin Mixta, y solicitamos su aprobacin.
Otra modificacin se refiere al delito de estupro. Debe
recordarse que ste es aquel que se comete, sin fuerza o intimidacin, en
perjuicio de menores de dieciocho aos cuando existe abuso de una anomala o
perturbacin mental, aun transitoria, de la vctima; cuando se abusa de una
relacin de dependencia de sta, como en los casos en que el agresor se halla
encargado de su custodia, educacin o cuidado, o tiene con ella un vnculo
laboral; cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la vctima,
o cuando se la engaa abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual.
Este delito tiene una penalidad que va desde
reclusin menor en sus grados medio a mximo (61 das a 5 aos de crcel).
Ahora se propone elevarla a tres aos y un da a 10 aos de crcel, para las
cuatro circunstancias que contempla el artculo 363 del Cdigo Penal, que
acabo de citar. En consecuencia, se endurecen las penas para el estupro, que reitero- se comete cuando hay abuso o engao de la vctima y no violencia o
intimidacin.
La modificacin ms controvertida es la relativa a la
edad en que -segn estime el legislador- la persona cuenta con la madurez y
preparacin suficiente para consentir una relacin sexual.
En
la
legislacin
comparada
existe
escasa
informacin, disparidad y conclusiones distintas sobre la materia. En algunos
pases se considera la edad de madurez sexual a los dieciocho aos, y en
otros, a los doce.
La Comisin Mixta, por mayora, sugiere elevar la
edad consagrada en la legislacin actual de doce a catorce aos. Esto tendra
incidencia respecto del delito de violacin impropia.
Nuestra normativa contempla dos formas de
sancionar la violacin. Una en cuanto a la violacin propiamente tal, donde
existe intimidacin o fuerza en contra de la vctima, cualquiera que sea su
edad. Y otra cuando, no obstante no haber intimidacin o fuerza, abuso,
engao o, incluso, medi consentimiento para la relacin sexual, dado que se
trata de una persona inmadura y menor de edad, por lo cual se sanciona como
violacin. En ese caso se propone elevar la edad a menores de catorce aos,
sobre la base de los informes analizados exhaustivamente en la Comisin,
aportados por el propio Gobierno, donde se seala que el promedio de edad
para el inicio sexual de los jvenes contrariamente a lo que se piensa en
cuanto a que es ms temprano- es entre los 16 y los 17 aos.
Entonces, nosotros fijamos la edad de 14 aos para
reconocer la validez del consentimiento en materia sexual. Se trata de un tema
en el cual debe hacerse un seguimiento en nuestra sociedad, porque es
opinable.
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DISCUSIN SALA
De qu forma se regula esto cuando un joven tiene

relaciones sexuales con su pareja o su inicio sexual se produce a menor edad,
para no judicializarlo? Como se vio en la Comisin, se tratara de hiptesis muy
excepcionales. Primero, porque si el menor de l6 acta voluntariamente y tiene
relaciones sexuales con su pareja de pololeo, carece de responsabilidad penal
de acuerdo con nuestra legislacin. Si es mayor de esa edad y menor de 18
aos, habra que determinar si obr con discernimiento. Si no lo hizo, tampoco
le generara ningn tipo de responsabilidad. Y si obr con discernimiento, la ley
presume que se trata de un mayor de edad. Por lo tanto, sta es la hiptesis
en que una persona eventualmente puede ser sancionada.
Evidentemente, en la generalidad de los casos los
tribunales van a exigir la existencia de dolo para aprovecharse de la
inexperiencia de una persona en tal tipo de relaciones.
Por consiguiente, estimamos que lo propuesto es un
avance. Es una materia respecto de la cual el Parlamento debe estar siempre
atento a la evolucin que tenga en la prctica una aplicacin de esta
naturaleza. Pero, en definitiva, a lo que apunta el proyecto es a cuidar y
cautelar ms particularmente a los nios, cuyo inicio sexual vara de acuerdo a
la evolucin de la propia sociedad.
No hay una regla fija. Nadie puede establecer que la
edad sea a los 12, 14 17 aos. La norma respectiva se condice ms con las
tendencias existentes en los pases de caractersticas similares al nuestro.
Pero el Senado tendr que estar atento -reitero- a ver cmo en la aplicacin
prctica de esta norma se logra una adecuada proteccin de los menores.
En sntesis, debo sealar que las modificaciones
hechas se ajustan a los criterios que el Senado tuvo durante la tramitacin del
proyecto, y la Comisin recomienda aprobarlas.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Habra acuerdo de la Sala para
aprobar el informe de la Comisin Mixta?
El seor GAZMURI. Pido la palabra.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Tiene la palabra Su Seora.
El seor GAZMURI.- Seor Presidente, solamente quiero anunciar mi
abstencin,
aunque
el
proyecto
tiene
cuestiones
muy
positivas,
particularmente en todo cuanto significa dotar de mayores atribuciones a
Carabineros para intervenir las redes pedoflicas a nivel nacional e
internacional. Pero no estoy de acuerdo con el aumento de 13 a 14 aos de la
edad que consignaba el proyecto original para
reconocer la validez del
consentimiento en materia sexual y, en general, en cuanto a las penalidades. A
mi juicio, la legislacin propuesta cae en exceso sobre la base de la conmocin
generada en la opinin pblica por el caso Spiniak. Rechazo el que estos
hechos se resuelvan solamente con el aumento de las penalidades, lo que ni
desde el punto de vista criminolgico ni penal resiste mayor anlisis.
Por lo tanto, anuncio mi abstencin.
seor Ominami.
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DISCUSIN SALA
El seor OMINAMI.- Seor Presidente, tambin me voy a abstener, por los

mismos motivos sealados por el Senador seor Gazmuri.
A m me parece razonable aumentar la edad en la
cual se presume que hay consentimiento voluntario en materia sexual slo de
12 a 13 aos. No creo que sea adecuado legislar sobre la base de la presin de
la opinin pblica.
Por eso, me abstendr.
El seor ZALDVAR, don Andrs (Presidente).- Si le parece al Senado, se
aprobar el informe de la Comisin Mixta, con las abstenciones de los
Senadores seores Gazmuri, Ominami, Ruiz-Esquide y Boeninger.
--Se aprueba.
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OFICIO LEY

Oficio de aprobacin de Informe de Comisin Mixta. Fecha 19 de noviembre,
2003. Cuenta en Sesin 24, Legislatura 350. Cmara de Diputados.
N 23.161
Valparaso, 19 de noviembre de 2003.
A S. E.
la Presidente de la
H. Cmara de
Diputados
Tengo a honra comunicar a Vuestra Excelencia que el

Senado ha dado su aprobacin a la proposicin formulada por la Comisin
Mixta constituida para resolver las divergencias suscitadas con ocasin de la
tramitacin del proyecto de ley que modifica el Cdigo Penal, el Cdigo de
Procedimiento Penal, y el Cdigo Procesal Penal, en materia de delitos de
pornografa infantil, correspondiente al Boletn N 2.906-07.
Lo que comunico a Vuestra Excelencia en respuesta a
su oficio N 4640, de 18 de noviembre de 2.003.
Devuelvo los antecedentes respectivos.
Dios guarde a Vuestra Excelencia.
ANDRES ZALDIVAR LARRAIN

Presidente del Senado
CARLOS HOFFMANN CONTRERAS

Secretario General del Senado
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OFICIO LEY AL EJECUTIVO
4.6. Oficio de Cmara de Origen al Ejecutivo

Oficio para ejercer la facultad Veto Fecha 20 de noviembre de 2003. Presidente
de la Repblica manifiesta que no har uso de dicha facultad. Fecha 10 de
diciembre de 2003
Oficio N 4656
VALPARAISO, 20 de noviembre de 2003
mlp/hac
S.24
A S. E. EL
PRESIDENTE
DE LA
REPUBLICA
Tengo a honra comunicar a V.E. que el Congreso Nacional ha prestado su

aprobacin al proyecto de ley que modifica el Cdigo Penal, el Cdigo de
pornografa infantil. (BOLETN N 2906-07).
Sin embargo, y teniendo presente que el proyecto
contiene normas propias de ley orgnica constitucional, la Cmara de
Diputados, por ser Cmara de origen, precisa saber si V.E. har uso de la
facultad que le confiere el artculo 70 de la Constitucin Poltica de la
Repblica.
En el evento de que V.E. aprobare sin observaciones
el texto que ms adelante se transcribe, le ruego comunicarlo, a esta
Corporacin, devolviendo el presente oficio, para los efectos de su envo al
Tribunal Constitucional, en conformidad con lo dispuesto en el inciso tercero
del artculo 82 de la Carta Fundamental, en relacin con el N 1 de ese mismo
precepto.
PROYECTO DE LEY
1.
Modifcase
el
artculo
21
en
siguientes trminos:
a) Agrgase en el acpite titulado "Penas de crmenes", a
continuacin de la frase "Inhabilitacin especial perpetua para algn cargo u
oficio pblico o profesin titular", en punto aparte (.), el siguiente texto:
los
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cargos, empleos, oficios o profesiones ejercidos en mbitos educacionales o
que involucren una relacin directa y habitual con personas menores de
edad.".
b) Agrgase en el acpite titulado "Penas
de simples delitos", a continuacin de la palabra "Destierro", en punto aparte
edad.".
"Artculo
39
bis.La
pena
de
ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una relacin directa y
habitual con personas menores de edad, prevista en el artculo 372 de este
Cdigo, produce:
1 La privacin de todos los cargos,
empleos, oficios y profesiones que tenga el condenado.
2 La incapacidad para obtener los
cargos, empleos, oficios y profesiones mencionados antes de transcurrido el
tiempo de la condena de inhabilitacin, contado desde que se hubiere dado
cumplimiento a la pena principal, obtenido libertad condicional en la misma, o
iniciada la ejecucin de alguno de los beneficios de la ley N 18.216, como
alternativa a la pena principal.
La pena de inhabilitacin de que trata
este artculo tiene una extensin de tres aos y un da a diez aos y es
divisible en la misma forma que las penas de inhabilitacin absoluta y especial
temporales.".
3. Interclase, en el nmero 5 del
artculo 90, a continuacin de la palabra "titulares" la siguiente frase: "o para
involucren una relacin directa y habitual con personas menores de edad,".
4. Reemplzase el epgrafe del Ttulo VII
del Libro II, por "Crmenes y delitos contra el orden de las familias, contra la
moralidad pblica y contra la integridad sexual".
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5.
Introdcense
las
siguientes
modificaciones al artculo 361:

a) Reemplzase, en el inciso primero, la
frase "presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado
6. Reemplzase en el artculo 362 la
palabra "doce" por "catorce".
7.
Modifcase
el
encabezamiento
del

b) Sustityese la palabra "doce" por
"catorce".
8. Incorprase el siguiente artculo 365
bis, nuevo:
anal o bucal, o se utilizaren animales en ello, ser castigada:
1.- con presidio mayor en su grado
mnimo a medio, si concurre cualquiera de las circunstancias enumeradas en el
artculo 361;
2.- con presidio mayor en cualquiera de
sus grados, si la vctima fuere menor de catorce aos, y
3.- con presidio menor en su grado
circunstancias enumeradas en el artculo 363 y la vctima es menor de edad,
pero mayor de catorce aos.".
siguiente:
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"Artculo 366.- El que abusivamente

realizare una accin sexual distinta del acceso carnal con una persona mayor
de catorce aos, ser castigado con presidio menor en su grado mximo,
cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias
enumeradas en el artculo 361.
el artculo 363, siempre que la vctima fuere mayor de catorce y menor de
dieciocho aos.".
10. Reemplzase el artculo 366 bis, por
el siguiente:
"Artculo 366 bis.- El que realizare una
accin sexual distinta del acceso carnal con una persona menor de catorce
aos, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado mximo a
presidio mayor en su grado mnimo.".
12. Reemplzase el artculo 366 quter
por el siguiente:
"Artculo 366 quter.- El que, sin realizar
una accin sexual en los trminos anteriores, para procurar su excitacin
sexual o la excitacin sexual de otro, realizare acciones de significacin sexual
ante una persona menor de catorce aos, la hiciere ver o escuchar material
excitacin sexual o la excitacin sexual de otro, determinare a una persona
menor de catorce aos a realizar acciones de significacin sexual delante suyo
o de otro, la pena ser presidio menor en su grado mximo.
persona menor de edad pero mayor de catorce aos, concurriendo cualquiera
de las circunstancias del numerando 1 del artculo 361 o de las enumeradas
en el artculo 363.".
13. Agrgase el siguiente artculo 366
quinquies:
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"Artculo
366
quinquies.El
que
participare en la produccin de material pornogrfico, cualquiera sea su
soporte, en cuya elaboracin hubieren sido utilizados menores de dieciocho
aos, ser sancionado con presidio menor en su grado mximo.
Para los efectos de este artculo y del
artculo 374 bis, se entender por material pornogrfico en cuya elaboracin
hubieren sido utilizados menores de dieciocho aos, toda representacin de
stos dedicados a actividades sexuales explcitas, reales o simuladas, o toda
representacin de sus partes genitales con fines primordialmente sexuales".
siguiente:
"Artculo 367.- El que promoviere o
en cualquiera de sus grados y multa de treinta y una a treinta y cinco unidades
15.
Introdcense
las
siguientes

a) Agrgase en
despus de la palabra "veinte", la expresin "a treinta".
el
inciso
primero,

siguientes trminos:
siguiente:
"4.- Si el autor fuere ascendiente,
16. Interclase el siguiente artculo 367
ter:
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"Artculo 367 ter.- El que, a cambio de

sexuales por parte de personas mayores de catorce pero menores de dieciocho
aos de edad, sin que medien las circunstancias de los delitos de violacin o
estupro, ser castigado con presidio menor en su grado mximo.".
bis:
"Artculo 368 bis.- Cuando, en la
comisin de los delitos sealados en los artculos 366 quter, 366 quinquies,
367, 367 ter o 374 bis se utilizaren establecimientos o locales, a sabiendas de
su propietario o encargado, o no pudiendo ste menos que saberlo, podr
decretarse en la sentencia su clausura definitiva.
dichos establecimientos o locales.".
18. Introdcese el siguiente artculo 369
ter, nuevo:
"Artculo 369 ter.- Cuando existieren
cometido o preparado la comisin de alguno de los delitos previstos en los
artculos 366 quinquies, 367, 367 bis, 367 ter, 374 bis, inciso primero, y 374
ter, y la investigacin lo hiciere imprescindible, el tribunal, a peticin del
telecomunicaciones de esa persona o de quienes integraren dicha organizacin,
la fotografa, filmacin u otros medios de reproduccin de imgenes
comunicaciones. En lo dems, se estar ntegramente a lo dispuesto en los
artculos 222 a 225 del Cdigo Procesal Penal.
previstos en el inciso precedente, podr el tribunal, a peticin del Ministerio
Pblico, autorizar la intervencin de agentes encubiertos. Mediando igual
autorizacin y con el objeto exclusivo de facilitar la labor de estos agentes, los
organismos policiales pertinentes podrn mantener un registro reservado de
producciones del carcter investigado. Asimismo, podrn tener lugar entregas
vigiladas de material respecto de la investigacin de hechos que se instigaren o
soporte.
La actuacin de los agentes encubiertos
y las entregas vigiladas sern plenamente aplicables al caso en que la
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Los agentes encubiertos, el secreto de
sus actuaciones, registros o documentos y las entregas vigiladas se regirn por
las disposiciones de la ley N 19.366.".
siguiente:
Cdigo.
siguiente:
violacin, cometiere adems homicidio en la persona de la vctima, ser
castigado con presidio perpetuo a presidio perpetuo calificado.".
bis:
de dieciocho aos, ser sancionado con la pena de presidio menor en su grado
medio a mximo.
almacene
material
pornogrfico,
El que maliciosamente adquiera o

cualquiera sea su soporte, en cuya
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elaboracin hayan sido utilizados menores de dieciocho aos, ser castigado

con presidio menor en su grado medio.".
ter:
23. Sustityese en el N 7 del artculo
495 las expresiones "mujeres pblicas" por la frase "quienes ejercen el
comercio sexual".
2.- Introdcese el siguiente artculo 113
ter, nuevo:
Artculo 113 ter.- Cuando existieren
ter del Cdigo Penal, y la investigacin lo hiciere imprescindible, el juez podr
ordenar la interceptacin o grabacin de las telecomunicaciones de esa
persona o de quienes integraren dicha organizacin y la grabacin de
comunicaciones.
o grabacin deber indicar el nombre o los datos que permitan la adecuada
identificacin del afectado por la medida y sealar la forma en que se aplicar
presten los servicios de comunicacin a que se refiere el inciso primero
debern, en el menor plazo posible, poner a disposicin de los funcionarios
encargados de la diligencia todos los recursos necesarios para llevarla a cabo.
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Con este objetivo los proveedores de tales servicios debern mantener, en

carcter reservado, a disposicin del tribunal, un listado actualizado de sus
rangos autorizados de direcciones IP y un registro, no inferior a seis meses, de
los nmeros IP de las conexiones que realicen sus abonados. La negativa o el
delito de desacato, conforme al artculo 240 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Si
las
sospechas
tenidas
en
consideracin para ordenar las medidas se disiparen o hubiere transcurrido el
plazo de duracin fijado para las mismas, ellas debern ser interrumpidas
inmediatamente.
Bajo los mismos supuestos previstos en
el inciso primero, el juez podr autorizar la intervencin de agentes
encubiertos, o la realizacin de entregas vigiladas de material, de acuerdo a lo
dispuesto en el artculo 369 ter del Cdigo Penal.".
artculo 673:
"En los casos de los artculos 366
quinquies, 374 bis, inciso primero y 374 ter del Cdigo Penal, el tribunal
destinar
los
instrumentos
tecnolgicos
decomisados,
tales
como
computadores, reproductores de imgenes o sonidos y otros similares, al
Servicio Nacional de Menores o a los departamentos especializados en la
materia de los organismos policiales que correspondan. Las producciones
incautadas como pruebas de dichos delitos podrn destinarse al registro
reservado a que se refiere el inciso segundo del artculo 369 ter del Cdigo
Penal. En este caso, la vulneracin de la reserva se sancionar de conformidad
con lo dispuesto en el prrafo 8 del Ttulo V, del Libro II del Cdigo Penal.".
Artculo 3.- Incorpranse las siguientes
continuacin de las palabras "a cabo", reemplzase el punto seguido (.) por
una coma(,) e interclase el siguiente texto:
"en el menor plazo posible. Con este
objetivo los proveedores de tales servicios debern mantener, en carcter
reservado, a disposicin del Ministerio Pblico, un listado actualizado de sus
los nmeros IP de las conexiones que realicen sus abonados.".
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artculo 469:
quinquies, 374 bis, inciso primero, y 374 ter del Cdigo Penal, el tribunal
destinar
los
instrumentos
tecnolgicos
decomisados,
tales
como
materia de los organismos policiales que correspondan. ".
a)
En
el
artculo
15,
agrgase
la
siguiente letra e), nueva:

"e) Otorgar proteccin inmediata a un
Para
ello,
concurriendo
tales
circunstancias, podr ingresar a un lugar cerrado y retirar al nio, nia o
conocimiento del Juez de Menores, del Crimen o Fiscal del Ministerio Pblico,
segn corresponda.".
b) En el artculo 37, interclase el
siguiente inciso tercero, nuevo, pasando el actual inciso tercero a ser inciso
cuarto:
"Tambin proceder el recurso de
apelacin en contra de aquellas resoluciones que nieguen la aplicacin de
alguna medida de proteccin provisoria solicitada en conformidad a lo
dispuesto en los artculos 26 N 7) y 40 de esta ley, cuando dicha solicitud se
funde en situaciones de peligro fsico grave e inminente para una persona
menor de edad.".
Artculo 5.- Interclase, en el inciso
tercero del artculo 3 del decreto ley N 321, de 1925, sobre libertad
condicional, entre la palabra "infanticidio" y la conjuncin "y", la frase "el
Artculo 6.- Interclase, en la letra e)
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indultos particulares, entre la expresin "robo con homicidio" y la conjuncin

"y", la frase "el previsto en el nmero 1 del artculo 367 bis del Cdigo Penal".
Condenas:
agrgase a continuacin de la palabra "Registro" la siguiente oracin,
precedida de una coma (,): "sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo
siguiente".
La misma informacin podr
ser
anterior.".
Artculo 8.- Sustityese el artculo 30 de
la ley N 19.846, sobre calificacin de la produccin cinematogrfica, por el
siguiente:
distribucin o exhibicin de ese material, sern sancionadas de conformidad a
lo previsto en los artculos 366 quinquies, 374 bis y 374 ter del Cdigo Penal.".
a) En el nmero 8, reemplzase la
coma (,) y la conjuncin "y", por un punto y coma (;),
(.) por una coma (,) y la conjuncin "y", y
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lesionaren la indemnidad o la libertad sexual de algn chileno o fueren
cometidos por un chileno o por una persona que tuviere residencia habitual en
Chile; y el contemplado en el artculo 374 bis, inciso primero, del mismo
cuerpo legal, cuando el material pornogrfico objeto de la conducta hubiere
sido elaborado utilizando chilenos menores de dieciocho aos.".
Dios guarde a V.E.
CARLOS LOYOLA OPAZO

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OFICIO AL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
5. Trmite Tribunal Constitucional

5.1. Oficio de
Constitucional
Cmara
de
Origen
al
Tribunal
Oficio de examen de Constitucionalidad. Fecha 10 de diciembre de 2003.
Oficio N 4691
VALPARAISO, 10 de diciembre de 2003
A S.E. EL
PRESIDENTE
DEL EXCMO TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL
Tengo a honra comunicar a V.E. que el Congreso Nacional ha prestado su

aprobacin al proyecto de ley que modifica el Cdigo Penal, el Cdigo de
pornografa infantil. (Boletn N 2906-07).
mlp/mesS29
PROYECTO DE LEY:
"Artculo
1.
1.-
Introdcense
Modifcase
el
las
artculo
siguientes
21
en
los
siguientes trminos:
edad.".
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edad.".
"Artculo
39
bis.La
pena
de
Cdigo, produce:
temporales.".
5.
Introdcense
las
siguientes
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7.
Modifcase
el
encabezamiento
del

"catorce".
bis, nuevo:
artculo 361;
siguiente:
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dieciocho aos.".
el siguiente:
por el siguiente:
quinquies:
"Artculo
366
quinquies.El
que
Pgina 526 de 560

siguiente:
15.
Introdcense
las
siguientes

a) Agrgase en
el
inciso
primero,

siguientes trminos:
siguiente:
ter:
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bis:
ter, nuevo:
soporte.
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siguiente:
Cdigo.
siguiente:
bis:
medio a mximo.
almacene material pornogrfico, cualquiera sea su soporte, en cuya
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ter:
comercio sexual".
ter, nuevo:
comunicaciones.
Pgina 530 de 560

Si
las
sospechas
tenidas
en
inmediatamente.
artculo 673:
destinar
los
instrumentos
tecnolgicos
decomisados,
tales
como
artculo 469:
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destinar
los
instrumentos
tecnolgicos
decomisados,
tales
como
a)
En
el
artculo
15,
agrgase
la

Para
ello,
concurriendo
tales
segn corresponda.".
cuarto:
menor de edad.".
Pgina 532 de 560

Condenas:
siguiente".
ser
anterior.".
siguiente:
Pgina 533 de 560

sido elaborado utilizando chilenos menores de dieciocho aos.".".
*****
De conformidad con lo estatuido en el

inciso tercero del artculo 82 de la Constitucin Poltica de la Repblica, informo
a V.E. que el proyecto qued totalmente tramitado por el Congreso Nacional en
el da de hoy, al darse Cuenta del oficio N240-350 mediante el cual S.E. el
Presidente de la Repblica manifest a esta Corporacin que haba resuelto no
hacer uso de la facultad que le confiere el inciso primero del artculo 70 de la
Carta Fundamental.
******
En virtud de lo dispuesto en
el N 1 del inciso
primero del artculo 82 de la Constitucin Poltica de la Repblica corresponde
a ese Excmo. Tribunal ejercer el control de constitucionalidad respecto del
artculo 9 del proyecto remitido.
*****
Para los fines a que haya lugar, me permito poner en
conocimiento de V.E. lo siguiente:
El H. Senado, en segundo trmite constitucional,
introdujo el artculo 9, aprobndolo en general, con el voto afirmativo de 38
seores Senadores, en tanto que en particular, fue sancionado con el voto
conforme de 29 seores Senadores, en ambos casos de un total de 47 en
ejercicio.
En tercer trmite constitucional, la Cmara de
Diputados aprob la enmienda que incorpor el artculo 9, por la unanimidad
de los ms de 80 seores Diputados, de 113 en ejercicio.
*****
En conformidad con lo establecido en el inciso segundo
del artculo 74 de la Carta Fundamental, en relacin con el artculo 16 de la ley
N 18.918, Orgnica Constitucional del Congreso Nacional, el H. Senado envi
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en su oportunidad en consulta a la Excma. Corte Suprema el proyecto, la que
emiti opinin al respecto.
Adjunto a V.E. copia de la respuesta de la Excma. Corte
Suprema.
******
Por ltimo, me permito informar a V.E. que no se
acompaan las actas respectivas por no haberse suscitado cuestin de
constitucionalidad.
Dios guarde a V.E.

CARLOS LOYOLA OPAZO

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OFICIO DE TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
5.2. Oficio de Tribunal Constitucional a Cmara de

Origen
Oficio de examen de Constitucionalidad. Fecha 18 de diciembre, 2003.
ROL N 399
PROYECTO DE LEY QUE MODIFICA EL CDIGO PENAL, EL CDIGO DE
PROCEDIMIENTO PENAL Y EL CDIGO PROCESAL PENAL EN MATERIA
DE DELITOS DE PORNOGRAFA INFANTIL.
Santiago, dieciocho de diciembre de dos mil tres.
VISTOS Y CONSIDERANDO:
PRIMERO.- Que, por oficio N 4.691, de 10 de diciembre de 2003, la Cmara
de Diputados ha enviado el proyecto de ley, aprobado por el Congreso
Nacional, que modifica el Cdigo Penal, el Cdigo de Procedimiento Penal y el
Cdigo Procesal Penal en materia de delitos de pornografa infantil, a fin de que
este Tribunal, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 82, N 1, de la
Constitucin Poltica de la Repblica, ejerza el control de constitucionalidad
respecto del artculo 9 del mismo; SEGUNDO.- Que, el artculo 82, N 1, de
la Constitucin, establece que es atribucin de este Tribunal Ejercer el control
de la constitucionalidad de las leyes orgnicas constitucionales antes de su
promulgacin y de las leyes que interpreten algn precepto de la
Constitucin; TERCERO.- Que, el artculo 74, incisos primero y segundo, de la
Constitucin, dispone lo siguiente: Una ley orgnica constitucional
determinar la organizacin y atribuciones de los tribunales que fueren
necesarios para la pronta y cumplida administracin de justicia en todo el
territorio de la Repblica. La misma ley sealar las calidades que
respectivamente deban tener los jueces y el nmero de aos que deban haber
ejercido la profesin de abogado las personas que fueren nombradas ministros
de Corte o jueces letrados. La ley orgnica constitucional relativa a la
organizacin y atribuciones de los tribunales, slo podr ser modificada oyendo
previamente a la Corte Suprema de conformidad a lo establecido en la ley
orgnica constitucional respectiva.; CUARTO.- Que, las disposiciones
sometidas a control de constitucionalidad del proyecto remitido, disponen:
Artculo 9.- Introdcense las siguientes modificaciones al artculo 6 del
Cdigo Orgnico de Tribunales:
a) En el nmero 8, reemplzase la coma (,) y la conjuncin "y", por un punto
y coma (;), b) En el nmero 9, sustityese el punto (.) por una coma (,) y la
conjuncin "y", y c) Incorprase el siguiente numeral 10: "10. Los sancionados
en los artculos 366 quinquies, 367 y 367 bis N 1, del Cdigo Penal, cuando
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OFICIO DE TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

pusieren en peligro o lesionaren la indemnidad o la libertad sexual de algn
chileno o fueren cometidos por un chileno o por una persona que tuviere
residencia habitual en Chile; y el contemplado en el artculo 374 bis, inciso
primero, del mismo cuerpo legal, cuando el material pornogrfico objeto de la
conducta hubiere sido elaborado utilizando chilenos menores de dieciocho
aos.".; QUINTO.- Que, de acuerdo al considerando segundo, corresponde a
este Tribunal pronunciarse sobre las normas del proyecto remitido que estn
comprendidas dentro de las materias que el Constituyente ha reservado a una
ley orgnica constitucional; SEXTO.- Que, los preceptos comprendidos en el
artculo 9 del proyecto remitido, son propios de la ley orgnica constitucional
a que se refiere el artculo 74, incisos primero y segundo, de la Constitucin,
puesto que en virtud de ellos se otorgan atribuciones a los tribunales de
justicia en relacin con los delitos que la nueva norma seala; SEPTIMO.- Que,
de acuerdo a los antecedentes, las normas sometidas a control preventivo de
constitucionalidad han sido aprobadas en ambas Cmaras del Congreso
Nacional con las mayoras requeridas por el inciso segundo del artculo 63 de la
Constitucin Poltica de la Repblica y que sobre ellas no se ha suscitado
cuestin de constitucionalidad; OCTAVO.- Que, asimismo consta de autos que
se ha dado cumplimiento al artculo 74, inciso segundo, de la Constitucin, de
acuerdo al tenor de los oficios de 8 de octubre de 2002, 29 de octubre de 2002
y 18 de agosto de 2003, que la Corte Suprema dirigiera a la Cmara de
Diputados, al Senado y a la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y
Reglamento de esta ltima Corporacin, respectivamente; NOVENO.- Que, las
disposiciones contenidas en el artculo 9 del proyecto remitido, no son
contrarias a la Carta Fundamental.
Y, VISTO, lo prescrito en los artculos 63, inciso segundo, 74, incisos primero
y segundo y 82, N 1 e inciso tercero, de la Constitucin Poltica de la
Repblica, y lo dispuesto en los artculos 34 al 37 de la Ley N 17.997, de 19 e
mayo de 1981,
SE DECLARA:
Que el artculo 9 del proyecto remitido es constitucional. Devulvase el
proyecto a la Cmara de Diputados, rubricado en cada una de sus hojas por el
Secretario del Tribunal, oficindose. Regstrese, djese fotocopia del proyecto y
archvese. Rol N 399.- Pronunciada por el Excmo. Tribunal Constitucional,
integrado por su Presidente subrogante don Eugenio Valenzuela Somarriva y
los Ministros seores Hernn Alvarez Garca, Juan Agustn Figueroa Yvar,
Marcos Libedinsky Tschorne y Jos Luis Cea Egaa. Autoriza el Secretario del
Tribunal Constitucional, don Rafael Larrain Cruz.
La ley que modifica el Cdigo Penal, el Cdigo de Procedimiento Penal y el
Cdigo Procesal Penal en materia de delitos de pornografa infantil, fue
publicada en el Diario Oficial del da 14 de enero de 2004, bajo el N
19.9276
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6. Trmite de Finalizacin: Cmara de Diputados

6.1. Oficio de Cmara de Origen al Ejecutivo.
Oficio de Ley a S. E El Presidente de la Repblica. Comunica texto aprobado
por el Congreso Nacional. Fecha 23 de diciembre de 2003
Oficio N 4733
VALPARAISO, 23 de diciembre de 2003
A S.E. EL
PRESIDENTE
DE LA
REPBLICA
Tengo a honra poner en conocimiento
de V.E. que la Cmara de Diputados, por oficio N4691, de 10 de diciembre del
ao en curso, remiti al Excmo. Tribunal Constitucional el texto del proyecto de
ley, aprobado por el Congreso Nacional y al cual V.E. no formulara
observaciones, que modifica el Cdigo Penal, el Cdigo de Procedimiento Penal
y el Cdigo Procesal Penal en materia de delitos de pornografa infantil,
(boletn N 2906-07), en atencin a que el artculo 9 del proyecto contiene
normas de carcter orgnico constitucional.
En virtud de lo anterior, el Excmo. Tribunal
Constitucional, por oficio N2.038 recibido en esta Corporacin el da de hoy,
ha remitido la sentencia recada en la materia, en la cual declara que el
proyecto de ley en cuestin es constitucional.
En consecuencia, y habindose dado cumplimiento al
control de constitucionalidad establecido en el artculo 82, N 1, de la
Constitucin Poltica de la Repblica, corresponde a V.E. promulgar el siguiente
mlp/me
sS37
PROYECTO DE LEY:
"Artculo
1.
1.-
Introdcense
Modifcase
el
las
artculo
siguientes
21
en
los
siguientes trminos:
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"Inhabilitacin absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o

profesiones ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una relacin
directa y habitual con personas menores de edad.".
edad.".
"Artculo
39
bis.La
pena
de
Cdigo, produce:
temporales.".
Pgina 539 de 560

5.
Introdcense
las
siguientes

7.
Modifcase
el
encabezamiento
del

"catorce".
bis, nuevo:
artculo 361;
siguiente:
Pgina 540 de 560


dieciocho aos.".
el siguiente:
por el siguiente:
quinquies:
"Artculo
366
quinquies.El
que
Pgina 541 de 560


siguiente:
15.
Introdcense
las
siguientes

a) Agrgase en
el
inciso
primero,

siguientes trminos:
siguiente:
ter:
Pgina 542 de 560


bis:
ter, nuevo:
soporte.
Pgina 543 de 560


siguiente:
Cdigo.
siguiente:
bis:
medio a mximo.
almacene material pornogrfico, cualquiera sea su soporte, en cuya
Pgina 544 de 560

ter:
comercio sexual".
ter, nuevo:
comunicaciones.
Pgina 545 de 560


Si
las
sospechas
tenidas
en
inmediatamente.
artculo 673:
destinar
los
instrumentos
tecnolgicos
decomisados,
tales
como
artculo 469:
Pgina 546 de 560


destinar
los
instrumentos
tecnolgicos
decomisados,
tales
como
a)
En
el
artculo
15,
agrgase
la

Para
ello,
concurriendo
tales
segn corresponda.".
cuarto:
menor de edad.".
Pgina 547 de 560


Condenas:
siguiente".
ser
anterior.".
siguiente:
Pgina 548 de 560


sido elaborado utilizando chilenos menores de dieciocho aos.".".
*****
Adjunto remito a V.E. copia de la referida sentencia.
Dios guarde a V.E.

CARLOS LOYOLA OPAZO

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LEY
7. Publicacin de Ley en Diario Oficial

7.1. Ley N 19.927
Tipo Norma
Fecha Publicacin
Fecha Promulgacin
Organismo
Ttulo
:
:
:
:
:
Ley 19927
14-01-2004
05-01-2004
MINISTERIO DE JUSTICIA
MODIFICA EL CODIGO PENAL,
EL CODIGO DE
PROCEDIMIENTO PENAL Y EL
CODIGO PROCESAL PENAL EN
MATERIA DE DELITOS DE
PORNOGRAFIA INFANTIL
Tipo Version
: Unica
De: 14-01-2004
URL
:
http://www.leychile.cl/Navegar/?idNorma=220055&idVersion=2004
-01-14&idParte
LEY NUM. 19.927
MODIFICA EL CODIGO PENAL, EL CODIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL Y
EL CODIGO PROCESAL PENAL EN MATERIA DE DELITOS DE PORNOGRAFIA
INFANTIL
Teniendo presente que el H. Congreso Nacional ha dado su
aprobacin al siguiente
Proyecto de ley:
"Artculo
1.Introdcense
las
siguientes
1. Modifcase el artculo 21 en los siguientes trminos:

a) Agrgase en el acpite titulado "Penas de crmenes",
a continuacin de la frase "Inhabilitacin especial perpetua
para algn cargo u oficio pblico o profesin titular", en
punto aparte (.), el siguiente texto:
"Inhabilitacin absoluta temporal para cargos, empleos,
oficios o profesiones ejercidos en mbitos educacionales o
que involucren una relacin directa y habitual con personas
menores de edad.".
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LEY

delitos", a continuacin de la palabra "Destierro", en punto
aparte (.), el siguiente texto:
"Inhabilitacin absoluta temporal para cargos, empleos,
oficios o profesiones ejercidos en mbitos educacionales o
que involucren una relacin directa y habitual con personas
menores de edad.".
temporal
para
cargos,
empleos,
oficios
o
profesiones
ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una
relacin directa y habitual con personas menores de edad,
prevista en el artculo 372 de este Cdigo, produce:
1 La privacin de todos los cargos, empleos, oficios y
oficios y profesiones mencionados antes de transcurrido el
tiempo de la condena de inhabilitacin, contado desde que se
hubiere dado cumplimiento a la pena principal, obtenido
libertad condicional en la misma, o iniciada la ejecucin de
alguno de los beneficios de la ley N 18.216, como
tiene una extensin de tres aos y un da a diez aos y es
divisible en la misma forma que las penas de inhabilitacin
absoluta y especial temporales.".
3. Interclase, en el nmero 5 del artculo 90, a
continuacin de la palabra "titulares" la siguiente frase: "o
para cargos, oficios o profesiones ejercidos en mbitos
educacionales o que involucren una relacin directa y
habitual con personas menores de edad,".
4. Reemplzase el epgrafe del Ttulo VII del Libro II,
por "Crmenes y delitos contra el orden de las familias,
contra la moralidad pblica y contra la integridad sexual".
5.
Introdcense
las
siguientes
modificaciones
al
artculo 361:
a) Reemplzase, en el inciso primero, la frase "presidio
menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado medio",
por "presidio mayor en su grado mnimo a medio".
b) Sustityese, en el encabezamiento del inciso segundo,
la palabra "doce" por "catorce".
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LEY
6. Reemplzase en el artculo 362 la palabra "doce" por

"catorce".
7. Modifcase el encabezamiento del artculo 363 en los
siguientes trminos:
"a) Reemplzase la expresin "reclusin menor en sus
grados medio a mximo", por "presidio menor en su grado
b) Sustityese la palabra "doce" por "catorce".
8. Incorprase el siguiente artculo 365 bis, nuevo:
"Artculo 365 bis.- Si la accin sexual consistiere en
la introduccin de objetos de cualquier ndole, por va
vaginal, anal o bucal, o se utilizaren animales en ello, ser
castigada:
1.- con presidio mayor en su grado mnimo a medio, si
concurre cualquiera de las circunstancias enumeradas en el
artculo 361;
2.- con presidio mayor en cualquiera de sus grados, si
la vctima fuere menor de catorce aos, y 3.- con presidio
menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo,
si concurre alguna de las circunstancias enumeradas en el
artculo 363 y la vctima es menor de edad, pero mayor de
catorce aos.".
"Artculo 366.- El que abusivamente realizare una accin
sexual distinta del acceso carnal con una persona mayor de
catorce aos, ser castigado con presidio menor en su grado
mximo, cuando el abuso consistiere en la concurrencia de
alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 361.
Igual pena se aplicar cuando el abuso consistiere en la
concurrencia de alguna de las circunstancias enumeradas en el
artculo 363, siempre que la vctima fuere mayor de catorce y
menor de dieciocho aos.".
10. Reemplzase el artculo 366 bis, por el siguiente:
distinta del acceso carnal con una persona menor de catorce
aos, ser castigado con la pena de presidio menor en su
grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo.".
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LEY
11. En el artculo 366 ter, sustityese las palabras dos

artculos anteriores por tres artculos anteriores.
12. Reemplzase el artculo 366 quter por el siguiente:
sexual en los trminos anteriores, para procurar su
excitacin sexual o la excitacin sexual de otro, realizare
acciones de significacin sexual ante una persona menor de
catorce aos, la hiciere ver o escuchar material pornogrfico
o presenciar espectculos del mismo carcter, ser castigado
con presidio menor en su grado medio a mximo.
Si, para el mismo fin de procurar su excitacin sexual o
la excitacin sexual de otro, determinare a una persona menor
de catorce aos a realizar acciones de significacin sexual
delante suyo o de otro, la pena ser presidio menor en su
grado mximo.
Con iguales penas se sancionar a quien realice alguna
de las conductas descritas en los incisos anteriores con una
persona
menor
de
edad
pero
mayor
de
catorce
aos,
concurriendo cualquiera de las circunstancias del numerando
1 del artculo 361 o de las enumeradas en el artculo 363.".
13. Agrgase el siguiente artculo 366 quinquies:
produccin de material pornogrfico, cualquiera sea su
soporte, en cuya elaboracin hubieren sido utilizados menores
de dieciocho aos, ser sancionado con presidio menor en su
grado mximo.
bis, se entender por material pornogrfico en cuya
elaboracin hubieren sido utilizados menores de dieciocho
aos, toda representacin de stos dedicados a actividades
sexuales
explcitas,
reales
o
simuladas,
o
toda
representacin
de
sus
partes
genitales
con
fines
primordialmente sexuales".
prostitucin de menores de edad para satisfacer los deseos de
otro, sufrir la pena de presidio menor en su grado mximo.
confianza o engao, se impondrn las penas de presidio mayor
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LEY
en cualquiera de sus grados y multa de treinta

treinta y cinco unidades tributarias mensuales.".
15. Introdcense
artculo 367 bis:
las
siguientes
modificaciones
una a
en
el
a) Agrgase en el inciso primero, despus de la palabra

"veinte", la expresin "a treinta".
trminos:
"Sin embargo, se impondrn las penas sealadas en el
inciso segundo del artculo anterior en los siguientes
casos:".
cnyuge, conviviente, hermano, tutor, curador o encargado del
"Artculo 367 ter.- El que, a cambio de dinero u otras
prestaciones de cualquier naturaleza, obtuviere servicios
sexuales por parte de personas mayores de catorce pero
menores de dieciocho aos de edad, sin que medien las
circunstancias de los delitos de violacin o estupro, ser
castigado con presidio menor en su grado mximo.".
delitos sealados en los artculos 366 quter, 366 quinquies,
367, 367 ter o 374 bis se utilizaren establecimientos o
locales, a sabiendas de su propietario o encargado, o no
pudiendo ste menos que saberlo, podr decretarse en la
decretarse, como medida cautelar, la clausura temporal de
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LEY
"Artculo 369 ter.- Cuando existieren sospechas fundadas

de que una persona o una organizacin delictiva hubiere
cometido o preparado la comisin de alguno de los delitos
previstos en los artculos 366 quinquies, 367, 367 bis, 367
ter, 374 bis, inciso primero, y 374 ter, y la investigacin
lo hiciere imprescindible, el tribunal, a peticin del
Ministerio Pblico, podr autorizar la interceptacin o
grabacin de las telecomunicaciones de esa persona o de
quienes
integraren
dicha
organizacin,
la
fotografa,
filmacin u otros medios de reproduccin de imgenes
conducentes al esclarecimiento de los hechos y la grabacin
de comunicaciones. En lo dems, se estar ntegramente a lo
dispuesto en los artculos 222 a 225 del Cdigo Procesal
Penal.
Igualmente, bajo los mismos supuestos previstos en el
inciso precedente, podr el tribunal, a peticin del
Ministerio Pblico, autorizar la intervencin de agentes
encubiertos. Mediando igual autorizacin y con el objeto
exclusivo de facilitar la labor de estos agentes, los
organismos policiales pertinentes podrn mantener un registro
reservado de producciones del carcter investigado. Asimismo,
podrn tener lugar entregas vigiladas de material respecto de
la investigacin de hechos que se instigaren o materializaren
a travs del intercambio de dichos elementos, en cualquier
soporte.
La actuacin de los agentes encubiertos y las entregas
vigiladas sern plenamente aplicables al caso en que la
actuacin de los agentes o el traslado o circulacin de
producciones se desarrolle a travs de un sistema de
telecomunicaciones.
Los agentes encubiertos, el secreto de sus actuaciones,
registros o documentos y las entregas vigiladas se regirn
por las disposiciones de la ley N 19.366.".
"Artculo 372.- Los comprendidos en el artculo anterior
y cualesquiera otros condenados por la comisin de los
delitos previstos en los dos prrafos precedentes en contra
de un menor de edad, sern tambin condenados a las penas de
interdiccin del derecho de ejercer la guarda y ser odos
como parientes en los casos que la ley designa, y de sujecin
a la vigilancia de la autoridad durante los diez aos
siguientes al cumplimiento de la pena principal. Esta
sujecin consistir en informar a Carabineros cada tres meses
Pgina 555 de 560

LEY
su domicilio actual. El incumplimiento de esta obligacin

configurar la conducta establecida en el artculo 496 N 1
de este Cdigo.
Asimismo,
el
tribunal
condenar
a
las
personas
comprendidas en el artculo precedente a la pena de
inhabilitacin absoluta temporal para cargos, oficios o
profesiones
ejercidos
en
mbitos
educacionales
o
que
involucren una relacin directa y habitual con personas
20. Sustityese el artculo 372 bis por el siguiente:
cometiere adems homicidio en la persona de la vctima, ser
castigado
con
presidio
perpetuo
a
presidio
perpetuo
calificado.".
exporte, distribuya, difunda o exhiba material pornogrfico,
cualquiera sea su soporte, en cuya elaboracin hayan sido
utilizados menores de dieciocho aos, ser sancionado con la
pena de presidio menor en su grado medio a mximo.
El que maliciosamente adquiera o almacene material
pornogrfico, cualquiera sea su soporte, en cuya elaboracin
hayan sido utilizados menores de dieciocho aos, ser
castigado con presidio menor en su grado medio.".
distribucin y exhibicin sealadas en el artculo anterior,
se entendern cometidas en Chile cuando se realicen a travs
de un sistema de telecomunicaciones al que se tenga acceso
desde territorio nacional.".
23. Sustityese en el N 7 del artculo 495 las
expresiones "mujeres pblicas" por la frase "quienes ejercen
el comercio sexual".
Artculo 2.- Introdcense las siguientes modificaciones

en el Cdigo de Procedimiento Penal:
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LEY
"Artculo 113 ter.- Cuando existieren sospechas fundadas

de que una persona o una organizacin delictiva hubiere
cometido o preparado la comisin de alguno de los delitos
previstos en los artculos 366 quinquies, 367, 367 bis, 367
ter, 374 bis, inciso primero, y 374 ter del Cdigo Penal, y
la investigacin lo hiciere imprescindible, el juez podr
ordenar
la
interceptacin
o
grabacin
de
las
telecomunicaciones de esa persona o de quienes integraren
dicha organizacin y la grabacin de comunicaciones.
deber indicar el nombre o los datos que permitan la adecuada
identificacin del afectado por la medida y sealar la forma
en que se aplicar y su duracin, la que no podr exceder de
sesenta das. El juez podr prorrogar este plazo por perodos
de hasta igual duracin, para lo cual deber examinar cada
vez la concurrencia de los requisitos previstos en los
incisos precedentes. En todo caso, la orden judicial no podr
Las
empresas
o
establecimientos
que
presten
los
servicios de comunicacin a que se refiere el inciso primero
debern, en el menor plazo posible, poner a disposicin de
los funcionarios encargados de la diligencia todos los
recursos necesarios para llevarla a cabo. Con este objetivo
los proveedores de tales servicios debern mantener, en
carcter reservado, a disposicin del tribunal, un listado
actualizado de sus rangos autorizados de direcciones IP y un
registro, no inferior a seis meses, de los nmeros IP de las
conexiones que realicen sus abonados. La negativa o el
entorpecimiento en la prctica de la medida decretada ser
constitutiva del delito de desacato, conforme al artculo 240
del Cdigo de Procedimiento Civil. Asimismo, los encargados
de realizar la diligencia y los empleados de las empresas o
de los establecimientos debern guardar secreto acerca de la
misma,
salvo
que
se
les
citare
como
testigos
al
procedimiento.
Si las sospechas tenidas en consideracin para ordenar
las medidas se disiparen o hubiere transcurrido el plazo de
duracin
fijado
para
las
mismas,
ellas
debern
ser
interrumpidas inmediatamente.
Bajo los mismos supuestos previstos en el inciso
primero, el juez podr autorizar la intervencin de agentes
encubiertos, o la realizacin de entregas vigiladas de
material, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 369 ter
del Cdigo Penal.".
3.- Agrgase el siguiente inciso cuarto al artculo 673:
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LEY

inciso primero y 374 ter del Cdigo Penal, el tribunal
destinar los instrumentos tecnolgicos decomisados, tales
como computadores, reproductores de imgenes o sonidos y
otros similares, al Servicio Nacional de Menores o a los
departamentos especializados en la materia de los organismos
policiales que correspondan. Las producciones incautadas como
pruebas de dichos delitos podrn destinarse al registro
reservado a que se refiere el inciso segundo del artculo 369
ter del Cdigo Penal. En este caso, la vulneracin de la
reserva se sancionar de conformidad con lo dispuesto en el
prrafo 8 del Ttulo V, del Libro II del Cdigo Penal.".
Artculo 3.- Incorpranse las siguientes modificaciones

al Cdigo Procesal Penal:
a) En el inciso quinto del artculo 222, a continuacin
de las palabras "a cabo", reemplzase el punto seguido (.)
por una coma (,) e interclase el siguiente texto:
"en el menor plazo posible. Con este objetivo los
proveedores de tales servicios debern mantener, en carcter
reservado, a disposicin del Ministerio Pblico, un listado
actualizado de sus rangos autorizados de direcciones IP y un
registro, no inferior a seis meses, de los nmeros IP de las
conexiones que realicen sus abonados.".
inciso primero, y 374 ter del Cdigo Penal, el tribunal
destinar los instrumentos tecnolgicos decomisados, tales
como computadores, reproductores de imgenes o sonidos y
otros similares, al Servicio Nacional de Menores o a los
departamentos especializados en la materia de los organismos
Artculo 4.- Incorpranse las siguientes modificaciones

a la ley N 16.618, de Menores:
a) En el artculo 15, agrgase la siguiente letra e),
nueva:
"e) Otorgar proteccin inmediata a un nio, nia o
adolescente que se encuentre en situacin de peligro grave,
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LEY
Para ello, concurriendo tales circunstancias, podr

ingresar a un lugar cerrado y retirar al nio, nia o
adolescente, debiendo en todo caso poner de inmediato los
hechos en conocimiento del Juez de Menores, del Crimen o
Fiscal del Ministerio Pblico, segn corresponda.".
b) En el artculo 37, interclase el siguiente inciso
tercero, nuevo, pasando el actual inciso tercero a ser inciso
cuarto:
"Tambin proceder el recurso de apelacin en contra de
aquellas resoluciones que nieguen la aplicacin de alguna
medida de proteccin provisoria solicitada en conformidad a
lo dispuesto en los artculos 26 N 7) y 40 de esta ley,
cuando dicha solicitud se funde en situaciones de peligro
fsico grave e inminente para una persona menor de edad.".
artculo 3 del decreto ley N 321, de 1925, sobre libertad
condicional, entre la palabra "infanticidio" y la conjuncin
"y", la frase "el previsto en el nmero 1 del artculo 367
bis del Cdigo Penal".

4 de la ley N 18.050, que fija normas generales para
conceder indultos particulares, entre la expresin "robo con
homicidio" y la conjuncin "y", la frase "el previsto en el
nmero 1 del artculo 367 bis del Cdigo Penal".

en el decreto ley N 645, de 1925, sobre Registro Nacional de
Condenas:
a) En el inciso primero del artculo 6, agrgase a
continuacin de la palabra "Registro" la siguiente oracin,
precedida de una coma (,): "sin perjuicio de lo dispuesto en
el artculo siguiente".
"Artculo 6 bis.- Toda institucin pblica o privada
que por la naturaleza de su objeto requiera contratar a una
persona determinada para algn empleo, cargo, oficio o
profesin que involucre una relacin directa y habitual con
menores de edad, podr solicitar que se le informe, para
fines particulares, si sta se encuentra afecta a la
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LEY
inhabilitacin establecida en el artculo 39 bis del Cdigo

Penal.
La misma informacin podr ser entregada a cualquier
persona que cuente con una autorizacin expresa de aquel
cuyos antecedentes se solicitan, para los fines sealados en
el inciso anterior.".
Artculo 8.- Sustityese el artculo 30 de la ley
N19.846,
sobre
calificacin
de
la
produccin
cinematogrfica, por el siguiente:
material
pornogrfico
en
cuya
elaboracin
hayan
sido
utilizados menores de dieciocho aos y la comercializacin,
importacin, exportacin, distribucin o exhibicin de ese
material, sern sancionadas de conformidad a lo previsto en
los artculos 366 quinquies, 374 bis y 374 ter del Cdigo
Penal.".
al artculo 6 del Cdigo Orgnico de Tribunales:
"10. Los sancionados en los artculos 366 quinquies, 367
y 367 bis N 1, del Cdigo Penal, cuando pusieren en peligro
o lesionaren la indemnidad o la libertad sexual de algn
chileno o fueren cometidos por un chileno o por una persona
que tuviere residencia habitual en Chile; y el contemplado en
el artculo 374 bis, inciso primero, del mismo cuerpo legal,
cuando el material pornogrfico objeto de la conducta hubiere
sido elaborado utilizando chilenos menores de dieciocho
aos.".".
Habindose cumplido con lo establecido en el N 1 del

artculo 82 de la Constitucin Poltica de la Repblica y por
cuanto he tenido a bien aprobarlo y sancionarlo; por tanto
promlguese y llvese a efecto como Ley de la Repblica.
Santiago, 5 de enero de 2004.- RICARDO LAGOS ESCOBAR,
Presidente de la Repblica.- Luis Bates Hidalgo, Ministro de
Justicia.- Jorge Correa Sutil, Ministro del Interior (S).
Pgina 560 de 560

LEY
Lo que transcribo a Ud. para su conocimiento.- Saluda

atentamente a Ud., Jaime Arellano Quintana, Subsecretario de
Justicia.
Tribunal Constitucional
Proyecto de ley que modifica el Cdigo Penal, el Cdigo
de Procedimiento Penal y el Cdigo Procesal Penal en
materia de delitos de pornografa infantil
El Secretario del Tribunal Constitucional, quien
suscribe, certifica que la Honorable Cmara de Diputados
envi el proyecto de ley enunciado en el rubro, aprobado
por el Congreso Nacional, a fin de que este Tribunal
ejerciera el control respecto del artculo 9, y por
sentencia de 18 de diciembre de 2003, dictada en los
autos Rol N 399, lo declar constitucional. Santiago,
diciembre 22 de 2003.- Rafael Larran Cruz, Secretario.

HL 19927

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2. Segundo Trmite Constitucional: Senado

3. Tercer Trmite Constitucional: Cmara de Diputados

4. Trmite Comisin Mixta: Senado-Cmara de Diputados

5. Trmite Tribunal Constitucional

6. Trmite de Finalizacin: Cmara de Diputados

7. Publicacin de Ley en Diario Oficial

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