Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
MDULO V
DESARROLLO DEL ESTUDIO DE CASOS
C o n te n ido
1.
Mdulo V
V
1.
Mdulo V
Presuntas Infracciones
Calificacin
Muy grave
Art. 6o Inc. j)
Muy grave
Mdulo V
Mdulo V
(iii) En cuanto a la gravedad de la Infraccin cometida, no se ha identificado el inters jurdico o bien jurdico protegido que ha sido daado,
no encontrndose debidamente desarrollado dicho criterio.
(iv) La Vigsima Disposicin Transitoria de la Ley N. 27972, Ley Orgnica
de Municipalidades, otorgaba la facultad a las municipalidades para
declararse en emergencia administrativa por nica vez con el objeto
de hacer las reformas, cambios o reorganizaciones que fueran necesarias para optimizar sus recursos y funciones, respetando los derechos
laborales adquiridos legalmente; teniendo de este modo amparo legal
para proceder al otorgamiento de la compensacin econmica a partir
de dicho ao.
(v) La legalidad de los beneficios otorgados a los funcionarios de la entidad
se encuentran basados en el Decreto Supremo N. 070-85-PCM, la
Ley N. 25593 y el Inc. 2) del art. 28 y el art. 42 de la Constitucin.
(vi) Existen otras municipalidades como la Municipalidad Distrital de
Yarinacocha, Manantay, Padre Abad y la Municipalidad Provincial de
Coronel Portillo, que han venido efectuando el pago de compensaciones econmicas sin conocer cuestionamiento contra tales comunas
por efectuar dicha compensacin, debiendo tenerse un mismo trato,
caso contrario se quebrantara el derecho de igualdad.
(vii) No se han vulnerado normas que regulan su actuacin como funcionario, no habindose configurado la falta y por tanto se le debe absolver
en atencin al principio de tipicidad.
Asimismo, solicitan que el TSRA oficie a las mencionadas municipalidades
con la finalidad de solicitar los actos procesales respecto a la compensacin
econmica que vienen otorgando a favor de sus funcionarios.
Mediante Resolucin N. 002-013-2014-CG/SAN, del 25 de abril de 2014,
emitida por el rgano Sancionador se concedi el recurso de apelacin al
administrado y se dispuso la elevacin al TSRA del Expediente N. 013-2013CG/INSC.
Conforme al art. 82 de la Constitucin, la CGR es el rgano constitucional
superior del Sistema Nacional de Control encargado de supervisar la legalidad
de la ejecucin del Presupuesto del Estado, de las operaciones de la deuda
pblica y de los actos de las instituciones sujetas a control, para lo cual goza
de autonoma conforme a su ley orgnica.
El Inc. d) del art. 22 y el art. 45 de la Ley N. 27785, modificada por la Ley
N. 29622, confieren a la CGR la potestad sancionadora en materia de responsabilidad administrativa funcional derivada de los informes de control emitidos
6
Mdulo V
por los rganos del Sistema Nacional de Control a los servidores y funcionarios
pblicos que incurran en conductas graves y muy graves que contravengan el
ordenamiento jurdico administrativo y las normas internas de la Entidad a la
que pertenecen.
De conformidad con los Arts. 51, 56 y 59 de la Ley N. 27785, modificada
por la Ley N. 29622, y su Reglamento, as como por los Arts. 3 y 8 del Reglamento del Tribunal Superior de Responsabilidades Administrativas, aprobado por Resolucin de Contralora N. 244-2013-CG, el TSRA, es un rgano
colegiado, adscrito a la CGR, dotado de independencia tcnica y funcional en
las materias de su competencia y autonoma en sus decisiones, encargado de
resolver en segunda y ltima instancia administrativa los recursos de apelacin
contra resoluciones emitidas en la primera instancia del procedimiento administrativo sancionador iniciado por la CGR.
La Primera Disposicin Complementaria Final del Reglamento de la Ley N.
29622, establece que en todo lo no previsto en el citado Reglamento, se aplica
en forma supletoria lo dispuesto en la Ley N. 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, as como las fuentes del procedimiento administrativo
que esta ltima establece.
b. Controversia
La controversia, radica en determinar:
(i) Si la falta de antecedentes constituye una causal atenuante de responsabilidad administrativa funcional,
(ii) Si la resolucin apelada cuenta con una debida motivacin,
(iii) Si se ha realizado un correcto clculo del perjuicio econmico causado
al Estado,
(iv) S en la resolucin impugnada ha sido identificado el bien jurdico
protegido,
(v) S los beneficios otorgados a los funcionarios fueron conforme a ley.
c. De la reincidencia y reiterancia como circunstancias atenuantes de la
responsabilidad administrativa funcional
En su escrito de apelacin, el administrado alega que la falta de antecedentes de sanciones administrativas (reincidencia o reiterancia) deben
ser consideradas como circunstancias atenuantes, factor que no ha sido
aplicado y evaluado por el rgano Sancionador al momento de emitir la
resolucin de sancin.
Mdulo V
Mdulo V
Aprobar o ejecutar operaciones o gastos no autorizados por ley o reglamento, o aceptar garantas insuficientes, no solicitarlas o no ejecutarlas
cuando estuviera obligado, ocasionando perjuicio al Estado.
Segn el Cuadro de Infracciones y Sanciones aplicables por responsabilidad administrativa funcional, la sancin para esta infraccin, considerada
como muy grave, es de inhabilitacin para el ejercicio de la funcin
pblica, no menor de dos (2) ni mayor de tres (3) aos.
Mdulo V
Segn el Cuadro de Infracciones y Sanciones aplicables por responsabilidad administrativa funcional, la sancin para esta infraccin, considerada
como muy grave, es de inhabilitacin para el ejercicio de la funcin
pblica, no menor de dos (2) ni mayor de cuatro (4) aos.
Como se observa, las conductas imputadas al administrado configuran
un concurso real de infracciones. Al respecto, el numeral 6.2.24 de la Directiva N. 008-2011-CG/DES ha regulado que para fines del ejercicio de
la potestad sancionadora por responsabilidad administrativa funcional se
considera que en caso un mismo hecho configure ms de una infraccin
por responsabilidad administrativa funcional, se aplicar la sancin prevista
para la infraccin de mayor gravedad.
En ese sentido, y conforme ha sido analizado por el rgano Sancionador
en literal d) del numeral 3.10 de la resolucin impugnada, se procedi a
aplicar la sancin prevista para la infraccin tipificada en el literal k) del
art. 6 del Reglamento de la Ley N. 29622, cuya sancin mxima es de
cuatro (4) aos de inhabilitacin en el ejercicio de la funcin pblica, siendo
que al recurrente - dentro de ello- se le ha impuesto la sancin de tres (3)
aos de inhabilitacin; es decir, por debajo del mximo establecido para
esta tipificacin.
Al respecto, el rgano Sancionador ha evaluado todos los criterios para la
graduacin de la sancin, tomando en cuenta las circunstancias en las que
fueron cometidas las infracciones, el grado de participacin del administrado
en los hechos, la concurrencia de infracciones, el perjuicio causado y la
gravedad de la infraccin cometida, como se aprecia en los literales b), c),
d), e) y f) del numeral 3.10 de la resolucin impugnada, imponiendo -de
manera razonable y proporcional- sancin de tres (3) aos de inhabilitacin
en el ejercicio de la funcin pblica. No es del caso ingresar al debate de la
modificacin de la sancin en cuanto a su posible incremento, en aplicacin
del Principio de la reformatio in peius.
Respecto a lo alegado por el administrado en cuanto a que no se han evaluado debidamente las circunstancias en las cuales fueron desarrollados
los hechos materia de sancin, debiendo haberse analizado los factores
externos de la comisin de las infracciones, este Tribunal considera que el
rgano Sancionador -a travs de la resolucin impugnada- ha motivado
10
Mdulo V
de manera suficiente las circunstancias bajo las cuales se han cometido las
infracciones, precisando que el rgano Sancionador no se encuentra obligado a desarrollar los supuestos esgrimidos por el administrado -el estado
de necesidad, las circunstancias de fuerza mayor o caso fortuito, entre otrastoda vez que dichos supuestos no han sido alegados por el administrado en
la presentacin de sus descargos ni se evidencian en el presente expediente,
por lo que este Tribunal no puede acoger los argumentos expuestos por el
administrado recurrente. Con lo cual, se acredita que el rgano Sancionador
ha motivado de manera suficiente la resolucin apelada, en cumplimiento
de las reglas del debido procedimiento administrativo.
En consecuencia, el Colegiado encuentra que la resolucin materia de este
anlisis ha sido suficiente y razonablemente motivada, por lo que cumple
con los estndares del debido procedimiento administrativo en cuanto a la
motivacin de la sancin impuesta al administrado; por lo que no hace suya
la alegacin vertida por el administrado sobre el particular, desestimndose
por ello el recurso de apelacin basado en ese extremo.
e. Sobre el perjuicio econmico causado al Estado
El administrado argumenta que se ha establecido de manera errnea la cifra
de S/. 274 500,00 (Doscientos Setenta y Cuatro Mil Quinientos y 00/100
Nuevos Soles) como perjuicio econmico causado al Estado, siendo la cantidad correcta de SI. 106 000,00 (Ciento Seis Mil y 00/100 Nuevos Soles)
debido a que dicho monto. Sera el perjuicio presuntamente causado como
consecuencia de la aprobacin de la compensacin a partir del ao 2011.
Al respecto, el Tribunal ha tenido oportunidad de sealar que por perjuicio
econmico se entiende al menoscabo, disminucin, detrimento, prdida, o
deterioro del patrimonio de la Entidad o del Estado en general, debiendo,
por tanto, ser cierto, actual, efectivo y no hipottico, potencial o especulativo que se incluye como parte de la descripcin tpica de algunas de las
infracciones previstas en el art. 46 de la Ley N. 27785, modificada por la
Ley N. 29622, y desarrolladas en los Arts. 6, 7, 8 y 9 de su Reglamento.
En el caso materia de grado, este Tribunal advierte que en las infracciones
tipificadas en los Incs. j) y k) del art. 6 del Reglamento de la Ley N. 29622,
imputadas al administrado como fundamento de la sancin impugnada, se
establece el perjuicio econmico causado al Estado como una agravante de
las mencionadas infracciones, siendo consideradas como infracciones muy
graves, existiendo un perjuicio econmico ascendente a S/. 274 500,00
(Doscientos Setenta y Cuatro Mil Quinientos y 00/100 Nuevos Soles), lo
cual se encuentra debidamente sustentado tanto en el informe de con-
Mdulo V
11
Mdulo V
El Decreto Supremo N. 070-85-PCM, respecto a la aprobacin y reajuste de remuneraciones, bonificaciones, entre otros, va negociacin
colectiva.
Mdulo V
13
Mdulo V
Previsto en el artculo 78 de la Constitucin, que establece que el presupuesto debe contener todos los ingresos y gastos del Estado debidamente
balanceados, a efectos de evitar que el dficit fiscal genere un proceso
perturbador de la normal marcha econmica del pas.
(...).
4.32 A partir de estos principios, es posible atribuir a la Ley de Presupuesto
determinadas caractersticas, las cuales sern reseadas por este Colegiado
en concordancia con las precisadas en la jurisprudencia del TC, que seala
las siguientes:
Mdulo V
15
d) La existencia esencial de ejecucin del gasto pblico, bajo responsabilidad funcional. Para tal efecto, existen medidas de control para el
correcto uso de la autorizacin concedida.
16
Mdulo V
17
18
Mdulo V
Presuntas Infracciones
Calificacin
Art. 6 Inc. i)
Muy grave
Art. 7 Inc. r)
Muy grave
19
los cuales le fueron asignados con ocasin de su cargo para pagar servicios a favor de la entidad. Pese a ello, el dinero recibido fue rendido con
documentacin de contenido falso respecto de prestacin de los servicios
consistentes en la eliminacin de: 325 m3 de desmonte y veinticinco (25)
horas de alquiler de retroexcavadora en la zona este de la planta de tratamiento de Chiclayo, y 459 m de desmonte y dieciocho (18) horas de
alquiler de retroexcavadora en la planta de tratamiento N. 1, ubicada
en el distrito y provincia de Lambayeque. Dado que dichos servicios no
se ejecutaron, obtuvo beneficios indebidos que representan un perjuicio
econmico ascendente a SI. 16, 735,50.
Asimismo, se le imputa haber realizado declaraciones falsas acerca de la
prestacin de los servicios de eliminacin de desmonte y alquiler de retroexcavadoras, sobre los cuales present en la rendicin de gastos por el dinero
cobrado, dos Informes Tcnicos s/n como sustento de unos servicios que no
fueron prestados a la Entidad, conforme se seal en el prrafo precedente.
La Resolucin N. 04-2013-CG/INSN fue notificada conjuntamente con los
respectivos pliegos de cargos al administrado el da 6 de noviembre de 2013.
Con Oficio N. 00019-2013-CG/INSN, del 6 de noviembre de 2013, el
rgano Instructor puso en conocimiento del Presidente del Directorio de
EPSEL S.A. el inicio del procedimiento administrativo sancionador contra
el administrado, con la finalidad que la Entidad se inhiba de realizar acciones destinadas a efectuar el deslinde de responsabilidades administrativas.
Presentados los descargos del administrado y sobre la base de las conclusiones del Informe de Pronunciamiento N. 001-2014-CG/INSN, mediante
Resolucin N. 001-038-2014-CG/SAN, del 28 de febrero de 2014, emitida
por la Jefatura del rgano Sancionador, se determin que el administrado
haba incurrido en responsabilidad administrativa funcional y se impuso la
sancin de cinco (5) aos de inhabilitacin para el ejercicio de la funcin
pblica, al habrsele determinado responsabilidad administrativa funcional
por la comisin de las infracciones tipificadas en los Incs. a) y b) del art. 46
de la Ley N. 27785, modificada por la Ley N. 29622, al haber incurrido
en las conductas descritas y especificadas como muy graves en el Inc. i)
del art. 6o e Inc. r) del art. 7o de su Reglamento.
Al no encontrarse de acuerdo con lo resuelto por el rgano Sancionador,
mediante recurso de apelacin presentado el 21 de marzo de 2014, y subsanado mediante escrito del 1 de abril de 2014, el administrado interpuso
Recurso de Apelacin contra la Resolucin N. 001-038-2014-CG/SAN,
bajos los siguientes argumentos:
20
Mdulo V
(i) No se consider la existencia de un proceso judicial en el que se encuentra pendiente de determinar su responsabilidad por los hechos que
se le imputan, con lo cual se estara vulnerando el Principio Non Bis In
Idem, su derecho a la presuncin de inocencia y causando un agravio
moral y econmico.
(ii) En cuanto a la reincidencia o reiterancia en la comisin de las infracciones, no tiene sanciones por responsabilidad administrativa funcional,
pese a lo cual se le aplic la mayor sancin prevista para la infraccin
imputada.
(iii) En lo concerniente a las circunstancias en que fue cometida la infraccin, la rendicin de los importes asignados a su persona se hizo en
forma posterior debido al elevado trfico documentarlo que se presenta
en la Sub Gerencia de Logstica; dndose por sentado, por el contrario,
que tena conocimiento de la no prestacin efectiva de los servicios
partiendo de conclusiones subjetivas.
(iv) En lo relativo al grado de participacin en el hecho imputado, la
competencia para determinar la intencin (dolo) de apropiarse de la
suma de SI. 16,735.00 y la comisin de dicho acto corresponde nicamente al rgano jurisdiccional y no al rgano Sancionador de la CGR.
(v) En lo atinente a la concurrencia de diversas infracciones, no se ha
precisado en forma contundente y clara las infracciones en que habra
incurrido cuya concurrencia determina la aplicacin de la sancin prevista en el Inc. r) del art. 7 del Reglamento de la Ley N. 29622, por
ser la que tiene mayor gravedad.
(vi) En cuanto la determinacin de la gravedad de la infraccin cometida, no se determin previamente el bien jurdico protegido y el dao
causado. Sobre esto ltimo, alega que no es razonable identificar el
perjuicio econmico con el monto total del cobro que le es imputado,
ya que una parte de este ya ha sido cobrado de sus remuneraciones y
la otra, procesada contablemente.
(vii) Se ha vulnerado el Principio de Proporcionalidad, que implica que
la sancin a imponerse debe ser establecida teniendo en cuenta aspectos
como: la reincidencia, las causas externas, entre otros antes sealados.
Mediante Resolucin N. 003-038-2014-CG/SAN, del 4 de abril de 2014,
emitida por el rgano Sancionador se concedi el recurso de apelacin al
administrado y se dispuso la elevacin al TSRA del Expediente N. 0382013-CG/INSN.
Mdulo V
21
Conforme al art. 82 de la Constitucin, la CGR es el rgano constitucional superior de! Sistema Nacional de Control encargado de supervisar la
legalidad de la ejecucin del Presupuesto del Estado, de las operaciones de
la deuda pblica y de los actos de las instituciones sujetas a control, para
lo cual goza de autonoma conforme a su ley orgnica.
El Inc. d) del art. 22 y el art. 45 de la Ley N. 27785, incorporado por la
Ley N. 29622, confieren a la CGR la atribucin de sancionar en materia
de responsabilidad administrativa funcional derivada de los informes de
control emitidos por los rganos del Sistema Nacional de Control a los
servidores y funcionarios pblicos que incurran en conductas graves y
muy graves que contravengan el ordenamiento jurdico administrativo y
las normas internas de la Entidad a la que pertenecen.
De conformidad con los Arts. 51, 56 y 59 de la Ley N. 27785, incorporados por la Ley N. 29622, y su Reglamento, as como por los Arts. 3o y 8o
del Reglamento del Tribunal Superior de Responsabilidades Administrativas,
aprobado por Resolucin de Contratara N. 244-2013-CG, el TSRA, es
un rgano colegiado, adscrito a la CGR, dotado de independencia tcnica
y funcional en las materias de su competencia y autonoma en sus decisiones, encargado de resolver en segunda y ltima instancia administrativa
los recursos de apelacin contra las resoluciones emitidas en la primera
instancia del procedimiento administrativo sancionador iniciado por la CGR.
La Primera Disposicin Complementaria Final del Reglamento de la Ley
N. 29622, establece que en todo lo no previsto en el citado Reglamento,
se aplica en forma supletoria lo dispuesto en la Ley N. 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General, as como as fuentes del procedimiento administrativo que esta ltima establece.
b. Controversia
La controversia radica en establecer si la CGR es competente para instruir
y sancionar a quien incurra en responsabilidad administrativa funcional
cuando existe un proceso judicial pendiente de resolucin por los mismos
hechos incoados, y si el ejercicio de dicha potestad en tal circunstancia
constituye una vulneracin del Principio de Non Bis In Idem, de la presuncin de inocencia y si, el procedimiento administrativo sancionador
seguido contra el administrado y la correspondiente sancin le causan
agravio moral o econmico.
Adems, se debe determinar si para la aplicacin de la sancin materia de
impugnacin se inobservaron los criterios de: reincidencia o reiterancia,
circunstancias en que fue cometida la infraccin, grado de participacin en
el hecho imputado, concurrencia de diversas infracciones y gravedad de la
22
Mdulo V
Mdulo V
23
Respecto al alcance de la competencia de la CGR para sancionar en materia de responsabilidad administrativa funcional, se debe recordar que en
el considerando 7.8 de la Resolucin N. 005-2013-CG/TSRA, del 20 de
agosto de 2013, este Colegiado ha establecido:
En relacin a los criterios para determinar el alcance de la competencia de
la CGR para la determinacin de responsabilidad administrativa funcional,
se aprecian los siguientes:
En cuanto al mbito temporal; la CGR es competente para determinar responsabilidad administrativa funcional sobre hechos ocurridos a
partir de la entrada en vigencia de la Ley N. 29622, Ley que ampla
facultades en el proceso para sancionar en materia de responsabilidad
administrativa funcional; esto es, a partir del 6 de abril de 2011.
Empero, la autonoma en el ejercicio de la potestad sancionadora de la
CGR no significa la restriccin del ejercicio de la funcin jurisdiccional para
el conocimiento de un caso concreto, tal como lo seala el art. 4 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial del siguiente modo:
24
o interpretar sus alcances, bajo la responsabilidad civil, penal o administrativa que la ley seala. Ninguna autoridad, cualquiera sea su rango
o denominacin, fuera de la organizacin jerrquica del Poder Judicial,
puede avocarse al conocimiento de causas pendientes ante el rgano
jurisdiccional. No se puede dejar sin efecto resoluciones judiciales con
autoridad de cosa juzgada, ni modificar su contenido, ni retardar su
ejecucin, ni cortar procedimientos en trmite, bajo la responsabilidad
poltica, administrativa, civil y penal que la ley determine en cada caso.
Esta disposicin no afecta el derecho de gracia.
d. De la autonoma de responsabilidades
Asimismo, se debe recordar sobre este punto, que el art. 243.2 de la Ley
N. 27444, establece la autonoma de la responsabilidad administrativa
frente a la responsabilidad penal, cuando seala que los procedimientos
para la exigencia de la responsabilidad penal o civil no afectan la potestad de
las entidades para instruir y decidir sobre la responsabilidad administrativa,
salvo disposicin judicial expresa en contrario.
En el caso especfico del procedimiento administrativo sancionador a
cargo de la CGR resulta importante sealar que el art. 11 de la Ley N.
27785, modificada por la Ley N. 29622, hace referencia a la autonoma
de responsabilidades, al sealar que en adicin de la responsabilidad administrativa funcional del administrado, ste tambin puede verse inmerso
en procesos judiciales por responsabilidad penal y civil derivadas de las
responsabilidades identificadas en acciones de control.
En idntico sentido, de conformidad con lo dispuesto por el art. 49 de
la Ley N. 27785, modificada por la Ley N. 29622, la responsabilidad
administrativa funcional es independiente de las responsabilidades penales
o civiles que pudieran establecerse por los mismos hechos, en tanto los
bienes jurdicos o intereses protegidos son diferentes. Asimismo, dispone
que los procedimientos para la exigencia de la responsabilidad penal o
civil no afectan la potestad para procesar administrativamente y sancionar
al funcionario o servidor pblico que hubiera incurrido en responsabilidad
administrativa funcional, salvo disposicin judicial expresa en contrario.
Por su parte, el art. 12 del Reglamento de la Ley N. 29622, establece que
el procesamiento y sanciones por responsabilidad administrativa funcional
son independientes de los procesos y sanciones por responsabilidad civil o
penal que pudieran establecerse o determinarse en cada caso. Asimismo,
dicho artculo dispone que solo por disposicin judicial expresa se pueden
suspender, modificar o eliminar los efectos de las sanciones por responsabilidad administrativa funcional.
Mdulo V
25
26
Mdulo V
Mdulo V
27
Mdulo V
29
30
En ese sentido, a pesar que el administrado tiene en curso una investigacin penal a cargo de la Segunda Fiscala Provincial Penal del Ministerio Pblico por la presunta comisin del delito de Peculado, ello no
es obstculo ni impedimento para que se le investigue y sancione por
responsabilidad administrativa funcional, dado cuenta que conforme a
lo sealado por la Sala Penal Permanente de la Corte Suprema bajo el
Recurso de Nulidad N. 1063-2009-Hunuco del 2 de julio de 2010, es
posible aplicar al sujeto activo del delito de Peculado una sancin penal
y otra administrativa pues est sometido a una relacin de obediencia
y dependencia que le genera deberes frente al Estado, siendo as que,
Mdulo V
31
32
Mdulo V
33
Mdulo V
35
36
Mdulo V
Mdulo V
37
Presuntas Infracciones
Calificacin
Art. 7 Inc. h)
Art. 7 Inc. q)
Art. 8 Inc. a)
Muy grave
Muy grave
Art. 7 Inc. h)
Muy grave
Art. 7 Inc. h)
Muy grave
Art. 6 Inc. d)
Art. 6 Inc. i)
Grave
Grave
38
Mdulo V
Mdulo V
Tanto la jurisprudencia del Tribunal del Servicio Civil, como del Tribunal
Constitucional, hacen uso de los trminos disciplinario y sancionador
de manera indistinta.
El art. 66 del Reglamento de la Ley N. 29622 seala que las infracciones leves son sancionadas por los titulares de las entidades; con lo
cual se demuestra que los procedimientos disciplinarios y administrativos son de la misma naturaleza; solo se diferencian en su gravedad;
siendo competencia de la CGR las infracciones graves, muy graves, las
infracciones leves a cargo de las propias entidades.
b. De la audiencia pblica
Con escrito presentado el 3 de abril de 2014, los administrados solicitaron el uso de la palabra a fin que su abogado, don Handerson Kiver Vela
Marroqun, con Registro CAL N. 55708, informe oralmente sobre la
fundamentacin del agravio descrito en el Recurso de Apelacin, a Vista
de la Causa en el presente grado, conforme al art. 50 del Reglamento del
Tribunal Superior de Responsabilidades Administrativas, aprobado por
Resolucin de Contralora N. 244-2013-CG.
40
Mdulo V
41
d. Controversia
La controversia planteada por los administrados recurrentes radica en
delimitar la prevalencia de la competencia atribuida a la CGR en el art. 5
del Reglamento de la Ley N. 29622, as como determinar si en el presente
procedimiento administrativo sancionador llevado a cabo por el rgano
Instructor y por el rgano Sancionado en sus etapas respectivas, la CGR
pierde competencia por haberse iniciado el procedimiento disciplinario en
la Municipalidad Distrital de Curiman y, en ese sentido, determinar si se ha
vulnerado el Principio Non Bis in dem en su vertiente Procesal, que dara
como consecuencia la conclusin del presente procedimiento administrativo
sancionador con relacin a los administrados recurrentes.
e. Sobre los alcances de la competencia de la CGR
La competencia es el conjunto de presupuestos procesales que, como atribuciones esenciales de los rganos que forman parte de una administracin
jurisdiccional, son precisadas por el ordenamiento jurdico y sirven para
decidir vlidamente sobre la materia en discusin.
Las nicas vas para conferir competencia a un organismo o entidad pblica
son la propia Constitucin, su ley orgnica o su ley de desarrollo, porque
responde al principio de reserva de ley, en caso de tratarse de organismos
constitucionalmente autnomos, como ocurre con la CGR. En los dems
casos, la competencia se otorga mediante una ley ordinaria; de ah que
una ley tiene como objeto establecer una reserva legal para la creacin de
competencias administrativas.
En tal sentido, y de conformidad con lo establecido en la Ley N. 27444,
la competencia en el mbito administrativo, es la aptitud legal expresa que
tiene un rgano de la administracin para actuar en razn del territorio,
materia, grado, cuanta o tiempo.
En el caso de la CGR, el art. 82 de la Constitucin establece claramente
un mandato de supervisin de la legalidad de la ejecucin del Presupuesto
del Estado, de las operaciones de la deuda pblica y de los actos de las
instituciones sujetas a control; realizando dicha labor mediante el ejercicio
del Control Gubernamental y la Potestad Sancionadora, otorgadas mediante
su ley orgnica.
En ese sentido, las atribuciones y competencias en materia de potestad
sancionadora se encuentran reguladas en el literal d) del art. 22 y los
Arts. 45 y 46 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control y de la
Contralora General, Ley N. 27785 modificada por la Ley N. 29622, que
confieren a la CGR la potestad para sancionar en materia de responsabilidad
42
Mdulo V
En cuanto al mbito temporal; la CGR es competente para determinar responsabilidad administrativa funcional sobre hechos ocurridos a
partir de la entrada en vigencia de la Ley N. 29622, Ley que ampla
facultades en el proceso para sancionar en materia de responsabilidad
administrativa funcional; esto es, a partir del 6 de abril de 2011.
En el presente caso, los hechos imputados a los administrados derivan del
Informe de Control N6 977-2012-CG/ORHC-EE, en cuya Recomendacin
N. 1 se dispone la remisin del mismo al rgano Instructor para determinar
el inicio del procedimiento administrativo sancionador respecto a los funcionarios indicados en la Observacin N. 02, es decir, los administrados.
Mdulo V
43
Mdulo V
Mdulo V
45
Asimismo, se establece que las autoridades de las entidades tienen la obligacin de inhibirse de efectuar actuaciones previas o iniciar procedimientos
hasta la culminacin del procedimiento sancionador por responsabilidad
administrativa funcional a cargo de la CGR. La inhibicin es un concepto
procesal que determina la ausencia de competencia vlida, temporal o
permanente.
Al respecto, conviene recordar que por inhibicin se entiende el acto de
dejar de conocer un asunto que no resulta ser de competencia de la autoridad administrativa; como bien lo seala el art. 84 de la Ley N. 27444
al prescribir que: El rgano que se considere competente requiere de
inhibicin al que est conociendo del asunto, el cual si est de acuerdo,
enva lo actuado a la autoridad requirente para que contine el trmite.
En esa lnea, es menester precisar que el mandato de inhibicin establecido
en el art. 5 del Reglamento de la Ley N. 29622 deriva de la incompetencia de los titulares de las entidades, sobreviniente con la realizacin de un
procedimiento administrativo sancionador a cargo de la CGR. Inclusive, la
norma establece que por excepcin tal inhibicin podra requerirse desde
el momento mismo en que se inicia el proceso de control.
En consecuencia, conforme a los prrafos precedentes, la competencia
prevalente que tiene la CGR para el deslinde de responsabilidades tiene
prioridad ante cualquier otra autoridad administrativa, con lo cual las entidades se encuentran impedidas de iniciar procedimientos disciplinarios
por ausencia de competencia temporal hasta que el procedimiento administrativo sancionador culmine, con las consecuencias jurdicas del caso.
g. Del anlisis del caso concreto
El titular de la entidad comprendida en el presente caso es el Alcalde de
la Municipalidad Distrital de Curiman, en adelante el Alcalde, quien de
conformidad con el art. 6o de la Ley Orgnica de Municipalidades, Ley N.
27972, es el representante legal de la municipalidad y su mxima autoridad
administrativa, teniendo entre sus atribuciones, nombrar, contratar, cesar y
sancionar a los servidores municipales de carrera, tal como se establecen
en el Inc. 28) art. 20 de la Ley N. 27972.
Mediante Oficio N. 00003-2013-CG/INSC, el Jefe del rgano Instructor
comunic al Alcalde el impedimento para realizar acciones de deslinde de
responsabilidad administrativa funcional, en estricto cumplimiento del art.
5 del Reglamento de la Ley N. 29622.
En virtud al documento mencionado en el prrafo precedente, con Oficio
N. 121- 2013-MDC-ALC, el Alcalde comunic su inhibicin en el proce46
Mdulo V
47
disciplinaria. Por otra parte, el hecho que otros operadores jurdicos traten
de manera indistinta el trmino disciplinario y sancionador no es razn
suficiente para acreditar que ambos gocen del mismo fundamento.
En relacin al argumento esgrimido por los administrados referido a que
del art. 5 del Reglamento de la Ley N. 29622 se desprende que existe
una inhibicin que deben realizar las autoridades administrativas como
una accin preliminar para que la CGR ejerza su potestad sancionadora,
tal interpretacin debe ser desestimada, conforme ya se ha demostrado
respecto de la finalidad del referido artculo en los prrafos precedentes.
Sobre el argumento que el art. 49 de la Ley N. 27785 solo establece
la independencia de responsabilidades entre la administrativa funcional,
civil y penal, sin mostrar distincin expresa o tcita entre responsabilidad
administrativa disciplinaria y responsabilidad administrativa funcional; este
Colegiado debe precisar que dicho artculo se encuentra referido nicamente al ejercicio de la potestad sancionadora de la CGR sobre los servidores y
funcionarios pblicos, de conformidad con la definicin bsica contenida
en la Novena Disposicin Final de la Ley N. 27785; no teniendo como
finalidad regular la potestad disciplinaria con la que cuentan las entidades
respecto de sus trabajadores o con la que cuente la CGR respecto de los
suyos.
Respecto a lo alegado por los administrados en el sentido que el art. 66
del Reglamento de la Ley N. 29622 seala que las infracciones leves son
sancionadas por los titulares de las entidades, lo cual demostrara que los
procedimientos disciplinarios y administrativos son de la misma naturaleza
y solo se diferencian en su gravedad: graves, muy graves (CGR) - leves
(entidad); este Tribunal seala que tal interpretacin es incorrecta, toda vez
que dicho artculo nicamente precisa la competencia de la CGR, dejando
a las infracciones no previstas en la Ley N. 29622 y su Reglamento a cargo
de las entidades cuando as ha sido dispuesto en el informe de control,
sin que haya en ello una inferencia en igualdad entre los procedimientos
disciplinarios y el procedimiento administrativo sancionador.
A la luz de estas consideraciones, el Tribunal estima que el recurso de apelacin interpuesto por los administrados debe ser declarado infundado en
todos sus extremos, debiendo continuar el procedimiento segn su trmite
de ley.
h. Resolucin
Por los fundamentos antes expuestos, en aplicacin de los Arts. 510 y 56
de la Ley N. 27785, el art. 39 Inc. a) del Reglamento de la Ley N. 29622,
y los Arts. 3 y 8 del Reglamento del Tribunal Superior de Responsabili48
Mdulo V
Mdulo V
49
a. Cuando el procedimiento sancionador por responsabilidad administrativa funcional se inicia antes de que se d inicio, a su vez, a! procedimiento por deslinde de responsabilidades (disciplinario) a cargo de la
entidad que corresponda al administrado a ser procesado. En este caso,
inclusive, de modo excepcional, la Contralora General o los rganos
de Control Institucional, segn corresponda, podrn notificar el impedimento a las entidades de que se trate para iniciar procedimiento de
deslinde de responsabilidades por los hechos especficos que son materia
de investigacin por los rganos del Sistema Nacional de Control;
b. Cuando el procedimiento sancionador por responsabilidad administrativa funcional se inicia despus del inicio, a su vez, del procedimiento
por deslinde de responsabilidades {disciplinario) a cargo de la entidad
que corresponda al administrado a ser procesado, pero antes de que
haya culminado con una sancin especfica; y,
c. Cuando el procedimiento sancionador por responsabilidad administrativa funcional se inicia despus de que se haya dado inicio, a su vez, al
procedimiento por deslinde de responsabilidades (disciplinario) a cargo
de la entidad que corresponda al administrado a ser procesado, y que el
mismo haya concluido de modo previo con una sancin determinada al
mismo, dispuesta o impuesta en el procedimiento disciplinario de que
se trate;
Que, nos queda claro que en los dos primeros supuestos debe prevalecer
la competencia de la Contralora General de la Repblica, en adelante la
CGR, determinando de modo claro, subsecuente y fulminante la incompetencia de la entidades de que se trate para deslindar responsabilidades
disciplinarias por los mismos hechos, a fin de evitar el que se incurra en
la violacin de la garanta del Non Bis In Idem. En el primer supuesto, el
procedimiento disciplinario no podr ni deber iniciarse, bajo responsabilidad de la autoridad de la entidad de que se trate.
En el segundo supuesto, la entidad de que se trate deber declarar la inhibicin del procedimiento que haya iniciado, por las mismas razones antes
anotadas, y bajo igual responsabilidad del titular de la entidad de que se
trate. En el tercer supuesto, la CGR ya no podr hacer la investigacin o
iniciar el procedimiento de determinacin de responsabilidad funcional
hasta no haber dilucidado si, con la sancin ya impuesta, se genera o ge-
50
Mdulo V
nerar duplicidad de sanciones por los mismos hechos, esto es, si se afecta
al principio procesal garantista del Non Bis In Idem;
Que, en consecuencia, cuando el segundo prrafo del art. 5o del Reglamento de la Ley N. 29622 seala que las autoridades de las entidades de
que se trate deben inhibirse de efectuar actuaciones previas o de iniciar
procedimientos por los hechos que han sido o sern materia de la competencia de la CGR, por elemental lgica extensiva tambin implica que esa
inhibicin alcanza a los procedimientos iniciados antes del inicio del procedimiento administrativo sancionador a cargo de la CGR siempre que no
hubiesen alcanzado sancin a! momento del inicio de la actividad de sta;
Que, es evidente que el espritu normativo antes indicado es lograr la efectividad de las normas de control y sancin previstas por la legislacin de
la CGR, evitando as el fraude procesal o el fraude a la ley, que implicara
realizar una actividad lcita con una finalidad ilcita, lo que recusa su estructuracin, ya que ello es lo que ocurrira s a CGR no tuviera esa prevalencia,
permitindose que sobre los hechos a investigar y que le corresponde en
competencia prevalente, las entidades de que se trate adelanten ex profeso
procedimientos disciplinarios de sancin para pretender, indebidamente,
dejar a la CGR en la incompetencia.
Mdulo V
51
a. Antecedentes
Mediante Resolucin N. 002-2013-2013-CG/INS, del 9 de agosto de 2013,
obrante a fojas 890 a 902 del presente expediente, el rgano Instructor
Sede Central de la CGR inici procedimiento administrativo sancionador
a los administrados Lpez Amaro, en su condicin de Sub Gerente de
Obras Pblicas y Transporte, Gerente de Obras y Desarrollo Urbano (e) y
Miembro del Comit Especial Permanente de Adquisiciones que convoc
la Adjudicacin Directa Pblica N. 001-2011-CEP/MDSA, y Contratacin
del servicio de instalacin de suministro elctrico para Policlnico Municipal,
en adelante la Adjudicacin;
Chirinos Berrocal, en su condicin de Miembro del Comit Especial Permanente de Adquisiciones que convoc la Adjudicacin referida; Troncos
Pucar, en su condicin de Gerente General de la Municipalidad Distrital
de Santa Anita, en adelante la Municipalidad; y, Alan Yacsavilca, en su
condicin de Presidente del Comit Especial Permanente de Adquisiciones
que convoc la Adjudicacin referida, a la fecha de ocurridos los hechos
identificados en el Informe de Control N. 307-2013-CG/CRL-EE, del
24 de junio de 2013, denominado Contratacin de Bienes y Servicios,
Pago de Retenciones y Contribuciones Sociales y otros Desembolsos,
por la presunta comisin de infracciones graves y muy graves, conforme
al siguiente detalle:
Administrados
Presuntas Infracciones
Calificacin
Art. 7, Inc. e)
Art. 7, Inc. h)
Muy Grave
Muy Grave
Art. 7, Inc. h)
Muy Grave
Art. 6, Inc. d)
Art. 7, Inc. h)
Grave
Muy Grave
Concretamente, en la Resolucin N. 002-2013-CG/INS y en los respectivos Pliegos de Cargos, el rgano Instructor imput a los administrados
lo siguiente:
Al administrado Lpez Amaro:
52
(i) Al elaborar las Bases Administrativas del proceso de seleccin, fijando un plazo de veinticinco (25) das calendarios para la ejecucin del
servicio objeto de la Adjudicacin, es decir la Contratacin del servicio
de instalacin de suministro elctrico para Policlnico Municipal, plazo
menor al obtenido en las cotizacin del Estudio de Mercado efectuado
y a las disposiciones contenidas en la R.D. N. 018-2002-EM/DGE,
beneficiando legalmente a Orin Ingenieros Contratistas Generales
S.R.L., en adelante el Contratista
(ii) Al otorgar la conformidad del servicio al Contratista antes que cumpliera con la integridad de las prestaciones, se obtuviera la conformidad
de Luz del Sur S.A.A. y sin que haya sustentado los gastos adicionales
requeridos por las Bases de la Adjudicacin
(ii) Los principios que rigen las contrataciones del Estado de libre competencia y concurrencia, imparcialidad, transparencia y eficiencia, previstos
en el art. 4o del Decreto Legislativo N. 1017, Ley de Contrataciones
del Estado.
Mdulo V
53
54
(ii) Los Arte. 142, 143 y 165 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N. 184-2008-EF,
las Bases Administrativas y el Contrato, en lo referente al contenido y
supuestos de modificacin del contrato as como la penalidad por mora
en !a ejecucin de la prestacin.
(iii) art. 35, numerales 1 y 12, del Reglamento de Organizacin y Funciones, aprobado por Ordenanza N. 005-2007/MDSA, que regula las
funciones del Gerente General.
Mdulo V
(ii) Al acreditar ante Luz del Sur S.A.A., al seor Wilmer Toms Carreo
Chvez, ingeniero electricista del contratista, a fin de que realice los
trmites correspondientes para la elaboracin y posterior aprobacin
del expediente del Servicio de Instalacin de Suministro Elctrico para
el Policlnico Municipal, pese a que an no se haba establecido relacin
contractual entre la Municipalidad y el contratista.
(iii) Las conductas descritas transgredieron el art. 143 de la Ley de Contrataciones del Estado, en lo referente a las limitaciones de modificacin
del contrato.
La Resolucin N. 002-2013-CG/INS fue notificada conjuntamente con los
respectivos pliegos de cargos a los administrados Lpez Amaro, Chirinos
Berrocal y Troncos Pucar el 12 de agosto y al administrado Alan Yacsavilca el 13 de agosto de 2013.
Con Oficio N. 00021-2013-CG/INS, del 12 de agosto de 2013, el rgano
Instructor de la Sede Central puso en conocimiento a la Alcaldesa de la
Municipalidad Distrital de Santa Anita el inicio del procedimiento administrativo sancionador contra los administrados, con la finalidad que la
Entidad se inhiba de realizar acciones destinadas a efectuar el deslinde de
responsabilidades administrativas.
Presentados los descargos de los administrados y sobre la base de las
conclusiones del Informe de Pronunciamiento N. 001-2013-CG/INS,
mediante Resolucin N. 001-030-2013-CG/SAN, del 27 de diciembre
de 2013, emitida por la Jefatura del rgano Sancionador, se determin
que los administrados haban incurrido en responsabilidad administrativa
funcional y se impusieron las sanciones que se detallan a continuacin:
Al administrado Lpez Amaro:
Mdulo V
55
(i) Actuacin parcializada como miembro del Comit Especial, al elaborar las Bases Administrativas del proceso de seleccin estableciendo
un plazo de veinticinco (25) das calendario inferior a los cotizados en
el Estudio de Posibilidades que ofreca el mercado y a lo establecido
por la Resolucin Directoral N. 018-2002-EM/DGE, Norma de procedimientos para la elaboracin de proyectos y ejecucin de obras en
sistemas de distribucin y sistemas de utilizacin en media tensin en
zonas de concesin de distribucin; que establece un plazo mnimo de
veinticuatro (24) y un plazo mximo de setenta y uno (71) das tiles,
y de ochenta y uno (81) das tiles, si hubiesen observaciones.
(ii) Cabe precisar que se resalta que el art. 11 del Reglamento de la Ley
de Contrataciones de! Estado, seala que el rea usuaria es la responsable de definir con precisin las caractersticas, condiciones, cantidad y
calidad de los bienes, servicios u obras que requiera para el cumplimiento
de sus funciones. No obstante, dicho plazo no fue determinado por
el rea usuaria (Sub Gerencia de Obras Pblicas y Transporte) al momento de realizar su requerimiento. En lugar de ello, tal como reconoce
el administrado en su escrito de descargos, dicho plazo fue establecido
por el Comit Especial, contraviniendo la normativa citada.
56
Mdulo V
(vii) Se consider que los hechos antes descritos transgredieron las normas sealadas en la Resolucin, agregando el art. 155 del Reglamento
de la Ley de Contrataciones del Estado, en lo referente a los requisitos
de las garantas que las Entidades aceptan en los procesos de seleccin.
Al administrado Chirinos Berrocal:
Respecto a la infraccin contenida en el art. 7 Inc. h) del Reglamento (Muy
Grave), se determin la existencia de responsabilidad administrativa funcional del administrado Chirinos Berrocal, al acreditarse la concurrencia de los
elementos constitutivos de la infraccin, los cuales son los identificados para
el caso del administrado Lpez Amaro, solo en lo referido a su actuacin
parcializada como miembro del Comit Especial en la elaboracin de las
Bases Administrativas de la Adjudicacin y en la calificacin de la carta
fianza de seriedad de oferta presentada por el nico postor, adjudicndole
irregularmente la buena pro del proceso de seleccin.
Al administrado Alan Yacsavilca:
Respecto a la infraccin contenida en el art. 7 Inc. h) del Reglamento (Muy
Grave), se determin la existencia de responsabilidad administrativa funcional del administrado Alan Yacsavilca, al acreditarse la concurrencia de los
elementos constitutivos de la infraccin, los cuales son los identificados para
el caso del administrado Lpez Amaro , solo en lo referido a su actuacin
parcializada como miembro del Comit Especial en la elaboracin de las
Bases Administrativas de la Adjudicacin y en la calificacin de la carta
fianza de seriedad de oferta presentada por el nico postor, adjudicndole
irregularmente la buena pro del proceso de seleccin.
Al administrado Troncos Pucar:
Mdulo V
57
(ii) La prrroga de inicio del servicio por 42 das permiti que en ese
periodo el contratista realice gestiones del proceso de elaboracin del
expediente tcnico y posterior instalacin de la subestacin para el
suministro elctrico para el Policlnico, ms an cuando poda ejecutar
todo trmite ante Luz del Sur por habrsele acreditado ante dicha empresa concesionaria de electricidad, antes de la suscripcin del contrato,
constituyndose dicha prrroga en una ampliacin del plazo para la
ejecucin de la prestacin,
58
Infracciones
Calificacin
Sancin
Art. 7, Inc. h)
Muy Grave
4 aos de inhabilitacin
Art. 7, Inc. h)
Muy Grave
3 aos de inhabilitacin
Art. 6, Inc. d)
Art. 7, Inc. h)
Grave
Muy Grave
4 aos de inhabilitacin
Art. 7, Inc. h)
Muy Grave
4 aos de inhabilitacin
Mdulo V
59
g) El administrado considera que algunos puntos no han sido establecidos en los hechos acreditados pero s mencionados en la responsabilidad administrativa del administrado:
Modificacin del plazo pactado mediante la firma de un acta.
Transgresin del principio de probidad y neutralidad.
Incumplimiento de la Resolucin de Alcalda N. 43- 2011/MDSSA.
Incumplimiento del requisito de garantas.
Incumplimiento de lo establecido en la Ley de Contrataciones del
Estado.
h) Respecto a los dispositivos en los cuales supuestamente estara incurso
esto es, en Inciso b) del art. 46 y art. 47 de la Ley N. 29622, el Inciso
h) del art. V, art. 10 y art. 15 del Reglamento de la Ley N. 29622, el
administrado considera que no se ha demostrado est incurso en conducta infractora y que los hechos acreditados se basan en *supuestos,
presunciones.
60
Mdulo V
i) No se acredita la infraccin prevista en el inciso e) del art. 7 del Reglamento (numeral 3.8.1 de la Resolucin).
Respecto al otorgamiento de la conformidad:
b) El Comit no estaba en la obligacin de aplicar la Resolucin Directoral N. 018-2002-EM/DGE citada por la Resolucin apelada, en
tanto la Ley de Contrataciones del Estado dispone el uso de las Bases
Estandarizadas.
Respecto a la validez de la garanta de seriedad de oferta presentada por
el contratista:
Mdulo V
d) Con relacin a la garanta de seriedad de oferta, coincide con lo alegado por el administrado Lpez Amaro sealado en el Apartado e) del
Fundamento 2.6.1.2 de la presente Resolucin, agregando que dicho
documento, de conformidad con el Principio de Veracidad, se somete
a control posterior.
i) Cita a diversos autores para conceptualizar tanto el Principio de Imparcialidad como el Principio de Presuncin de Licitud.
Por todo lo cual, solicita la nulidad de la Resolucin N. 001-030-2013-CG/
SAN en el extremo que se le sanciona. Cabe precisar que el administrado
tambin solicita se declare la nulidad de todo lo actuado y se deje sin
efecto cualquier medida emanada.
Finalmente, el administrado Troncos Pucar aleg lo siguiente:
Respecto a la suscripcin del Acta de Acuerdo del Inicio del Servicio de
Instalacin:
62
procedi a suscribir el Acta de Acuerdo del Inicio del Servicio de Instalacin del Suministro Elctrico para el Policlnico Municipal.
Mdulo V
g) El administrado considera que algunos hechos no han sido establecidos en los hechos acreditados. En tal sentido, el incumplimiento
63
h) Respecto a los dispositivos en los cuales supuestamente estara incurso coincide con lo alegado por el administrado Lpez Amaro, sealado
en el Apartado h) del Numeral 2.6.1.3 de la presente Resolucin.
Respecto a otros principios:
Mdulo V
Mdulo V
65
66
Mdulo V
Mdulo V
68
Mdulo V
Aunado a ello, debemos precisar que a criterio de esta Sala, no se evidencia qu aspectos de la motivacin del acto Impugnado se deben
considerar como una mera exposicin de frmulas generales o vacas de
fundamentacin, o como vagos, contradictorios o insuficientes, o que los
hechos alegados por el administrado Lpez Amaro, conforme aparece
en el apartado IX de su recurso de apelacin, sin estar acreditados hayan
sido considerados en la determinacin de la responsabilidad administrativa
funcional de los administrados; por lo que este Colegiado desestima las
alegaciones expuestas por los administrados en sus recursos de apelacin,
en los extremos antes sealados, en cuanto a la presunta ausencia de
motivacin razonable de la apelada, como causal de afectacin al debido
procedimiento administrativo.
g. De la actuacin de los administrados como integrantes del Comit Especial de la Adjudicacin Directa Pblica N. 001-2011-CEP/MDSA
Estando a las alegaciones de los administrados respecto a la fijacin en
las Bases Administrativas del plazo de veinticinco (25) das calendarios
para la ejecucin del servicio de instalacin de suministro elctrico para
el Policlinico de la Municipalidad, esta Sala desestima los argumentos en
los que se basan atendiendo a las razones que se detallan a continuacin:
(ii) Si bien es cierto que el nico postor de la Adjudicacin, Orin Ingenieros Contratistas Generales S.R.L., y el Organismo Supervisor de las
Mdulo V
69
70
Por ello mismo, al subsistir un nico postor luego de tan breve plazo, ya
no se presentaron las consultas y observaciones a las Bases de la Adjudicacin en el estadio correspondiente, por lo que debe desestimarse la
alegacin de que la ausencia de consultas y observaciones a las Bases
de la Adjudicacin haya sido en beneficio del proceso de Adjudicacin,
y que con ellos los postores hayan validado tal proceso, ya que en los
hechos -como queda dicho- solo subsisti un solo postor beneficiado
Mdulo V
con el plazo ya mencionado, por lo que no ha sido contradicha la imputacin de parcializacin que la apelada hace a los administrados.
Mdulo V
71
Mdulo V
del administrado Lpez Amaro, quien mediante Oficio N. 5862012- GODU/MDSA del 5 de diciembre de 2012 admiti tener
conocimiento del Acta referida y en su condicin de rea usuaria
no observ dicha modificacin de plazo.
Por ltimo, el administrado Lpez Amaro, otorg el 15 de agosto de
2011 la conformidad del servicio pese a que el contratista no haba
cumplido el ntegro de las prestaciones a las que se oblig, puesto
que la Conformidad de Obra de Luz del Sur S.A.A., documento
sealado en las Bases como parte de las prestaciones del contrato,
fue obtenida el 31 de agosto de 2011. Asimismo, el administrado
la otorg sin encontrarse sustentados los gastos adicionales, esto
es, permisos municipales y apoyo policial para la ejecucin del
servicio, establecido en las Bases como parte de las prestaciones
del contrato.
El administrado Chirinos Berrocal agrega que estuvo en la obligacin
de sealar un plazo de veinticinco (25) das calendario para la ejecucin
del servicio conforme a los principios de Razonabilidad y Economa (14)
contenidos en la Lev de Contrataciones del Estado.
Sobre el particular, el Organismo Supervisor de las Contrataciones del
Estado OSCE, ha sealado (15) que los requisitos tcnicos mnimos (como
el plazo de ejecucin del servicio de la Adjudicacin), deben cumplir con la
funcin de asegurar a la Entidad que el postor ofertar lo mnimo necesario
para cubrir adecuadamente la necesidad de la Entidad y que en atencin
al principio de Razonabilidad se encuentra prohibido establecer caractersticas desproporcionadas. Asimismo, el OSCE tambin ha sealado que a
travs del principio de Economa se persigue simplificar, eliminar y evitar
requisitos costosos que resulten prescindibles tanto en las Bases como en
los contratos.
A la luz de estas consideraciones, se advierte que los principios citados por
el administrado no justifican su actuacin, por el contrario, lo obligaban
a establecer un plazo de ejecucin del servicio conforme a los resultados
obtenidos en el Estudio de Mercado, esto es con un margen de 84 a 98
das calendarios, y que aseguraba la mayor concurrencia de proveedores.
h. De la aplicacin de la Resolucin Directoral N. 018-2002-EM/DGE
El administrado Chirinos Berrocal seala que el Comit Especial no estaba
en la obligacin de aplicar la Resolucin Directoral N. 018-2002-EM/DGE
citada por la Resolucin apelada, en tanto la Ley de Contrataciones del
Estado dispone el uso de las Bases Estandarizadas.
Mdulo V
73
Mdulo V
75
76
Mdulo V
77
ajeno al anlisis de los hechos probados en el expediente, la determinacin de la normatividad aplicable y la interpretacin de su aplicacin
en el caso concreto y, por tanto, resulte incongruente para establecer la
responsabilidad administrativa funcional incurrida en el caso concreto, el
tipo de sancin a imponerse y el grado de intervencin en los derechos
del administrado.
Mdulo V
79
80
(i) El administrado manifiesta en su escrito de alegatos que fue designado como Gerente General de la Municipalidad el 1 de junio de 2011
y que no particip en la fase de actos preparatorios de la Adjudicacin
ni en el proceso de seleccin convocado. Asimismo, seala que su participacin se limit a la suscripcin del contrato y el Acta de Acuerdo
de Inicio de servicio de instalacin de suministro elctrico, y no a la
determinacin del valor referencial, aprobacin de bases y otorgamiento
de la buena pro. Al respecto, corresponde a esta Sala sealar que los
hechos imputados al administrado no se encuentran referidos a estos
ltimos sino a la suscripcin del Acta aludida y a la acreditacin de un
ingeniero representante del contratista frente a Luz del Sur, conforme
se aprecia en la Resolucin de Apertura (fojas 899 y 901), el Pliego de
Cargos (fojas 934 a 937) y la Resolucin apelada (fojas 1189 a 1197),
por lo que se procede a desestimar la alegacin vertida en este extremo
por ser irrelevante para el punto controvertido.
(ii) El administrado seala que la contratacin de los servicios de instalacin de Suministro Elctrico se encontraba prevista en el Presupuesto
Institucional de Apertura, 2011, PIA, por lo que se le tena que otorgar la
disponibilidad presupuestal, con Recursos del Programa de Modernizacin Municipal y Plan de Incentivos a la Mejora de la Gestin Municipal.
Mdulo V
Mdulo V
82
(v) La alegacin relativa a que los funcionarios de la Gerencia de Administracin y Presupuesto y la Sub Gerencia de Contabilidad y de Tesorera no comprometieron, negligentemente, los recursos provenientes
del Programa de Modernizacin Municipal y Plan de Incentivos de la
Mejora de la Gestin, sino los provenientes de Fondo de Compensacin Municipal (SI. 172 000,00) y Canon y Sobrecanon, Regalas,
Renta de Aduanas y Participaciones (SI. 71 246,30), desobedeciendo
lo ratificado por el administrado en el Acta, no encuentra sustento en el
mbito del presente procedimiento administrativo sancionador, puesto
que conforme lo ha sealado este Tribunal la responsabilidad administrativa funcional en la que incurren los servidores y funcionarios pblicos
es personal.
Mdulo V
En atencin a estas consideraciones, conforme al ROF de la Municipalidad el administrado, en su condicin de Gerente General, incumpli sus
funciones establecidas en los numerales 1 y 12 del artculo 35 del ROF
de la Municipalidad: Dirigir, conducir y controlar el desarrollo de los
planes y proyectos en mbito Distrital, de acuerdo a la poltica y normas
vigentes y Resolver y disponer en concordancia con la normatividad
vigente, la atencin de los asuntos internos de la Municipalidad con el
objeto de agilizar y dar mayor fluidez a la gestin municipal.
Cabe precisar que el propio administrado seala en su recurso de apelacin que conforme al art. 27 de la Ley Orgnica de Municipalidades la
administracin municipal est bajo mi direccin y responsabilidad, con
lo cual reconoce su directa responsabilidad en los hechos imputados, no
siendo posible acoger la argumentacin que esgrime sobre ese punto.
Por ltimo, este hecho fue imputado al administrado, conforme se aprecia de la Resolucin N. 002-2013-CG/INS que inici el procedimiento
administrativo sancionador sealando (fojas 901) que a los dos (2) das
de suscrita el Acta entre la Municipalidad Distrital de Santa Anita y la
Contratista, se derog el Decreto de Urgencia, hecho ante el cual, no se
adopt medida alguna. En esta lnea, el Pliego de Cargos del administrado seal en el apartado Cargos (fojas 930) que a los dos (2) das
de suscrita el Acta por usted en representacin de la Municipalidad, y
la Contratista, a travs de la cual prorrog irregularmente el inicio del
servicio (por 42 das), el supuesto sustento fue derogado, en tal sentido
Mdulo V
83
no se debi considerarla aplicacin del Decreto de Urgencia N 0122011, ni mantener la vigencia de dicha Acta. Aunado a ello el apartado
Infracciones Imputadas del Pliego de Cargos seala tambin que a los
dos (2) das de suscrita el Acta entre la Municipalidad y la Contratista,
se derog el Decreto de Urgencia, hecho ante el cual, usted no adopt
medida alguna. Al respecto, cabe precisar que tanto la Resolucin de
Apertura como el Pliego de Cargos fueron debidamente notificados
al administrado el 12 de agosto de 2013, siendo que el contenido de
ambos documentos fue de pleno conocimiento del administrado; lo que
contradice la afirmacin que realiza sobre el particular,
84
85
Mdulo V
87
q. Resolucin
Por los fundamentos pertinentes contenidos en la Resolucin apelada expedida por el rgano Sancionador de la CGR, y por los fundamentos antes
expuestos, en aplicacin de los Arts. 50, 51 y 56 de la Ley N. 27785,
el art. 33 del Reglamento de la Ley N. 29622, y los Arts. 3o y 8o del
Reglamento del Tribunal Superior de Responsabilidades Administrativas de
la CGR; en uso de las atribuciones que le estn conferidas, por unanimidad
el colegiado resuelve:
o Declarar Infundados en todos sus extremos los Recursos de Apelacin
interpuestos por don PERCY ANTONIO LPEZ AMARO, don YEHUDI NATALIO CHIRINOS BERROCAL, y don CARLOS ALBERTO
TRONCOS PUCAR contra la Resolucin N. 001-030-2013-CG/SAN,
del 27 de diciembre de 2013, emitida por el rgano Sancionador de
la Contralora General de la Repblica, que impuso las sanciones de
INHABILITACIN PARA EL EJERCICIO DE LA FUNCIN PBLICA
POR CUATRO (4), TRES (3) Y CUATRO (4) AOS, respectivamente.
o Confirmar en todos sus extremos la Resolucin N. 001-030-2013- CG/
SAN, del 27 de diciembre de 2013, emitida por el rgano Sancionador
de la Contralora General de la Repblica, que impuso las sanciones de
INHABILITACIN PARA EL EJERCICIO DE LA FUNCIN PBLICA
POR CUATRO (4), TRES (3) Y CUATRO (4) AOS a don PERCY
ANTONIO LOPEZ AMARO, don YEHUDI NATALIO CHIRINOS
BERROCAL y don CARLOS ALBERTO TRONCOS PUCAR, respectivamente.
o Declarar agotada la va administrativa con la presente
Mdulo V
En su condicin de Supervisora de Personal en el Sistema de Administracin de Personal (en adelante SAPE) de la Oficina de Administracin
y Finanzas (en adelante OAF) de la SBIM, elabor dos liquidaciones de
beneficios sociales - Liquidaciones de Beneficios Sociales N. 031 -2012/
SBN-OAF SAPE del 5 de noviembre de 2012 correspondiente al seor
Carlos Manuel Junior Cruz Lecaro, de fojas 63 a 64, y N. 036- 2012/
SBN-OAF-SAPE del 21 de diciembre de 2012, correspondiente al seor
Emin Jos Garcia Armas, de fojas 68 a 69, que aprobaron el pago de la
Compensacin por Tiempo de Servicios (en adelante CTS) en exceso
por un total de SI. 22 513,61, segn las verificaciones del clculo de
la CTS efectuadas por la Comisin Auditora en los cuadros obrantes a
fojas 16,45 y 46, y recogidos en el Pliego de Cargos.
Mdulo V
89
90
Mdulo V
(ii) Por una avera en el sistema informtico -caso fortuito-, la SBN perdi la informacin que sirve de base para la liquidacin de beneficios
sociales, lo que origin una carga excesiva de las labores en el personal
encargado de elaborar las liquidaciones.
Estos aspectos constituyen causal comprendida en el eximente de responsabilidad administrativa funcional, Inc. b) del numeral 6.2.22 de la Directiva
N. 008-2011-CG/GDES,
Se vulnera el principio de legalidad y el debido proceso de control, Inc. f),
art. 9 de la Ley N. 27785, as como la prevalencia de la competencia de
la CGR, art. 5 del Reglamento de la Ley N. 29622, pues por una parte
determina presunta infraccin grave tanto a la suscrita como a la ex Jefa
de la OAF y por otra hace recomendaciones diferenciadas, disponiendo a
la entidad que se inhiba en lo que respecta a la administrada y que inicie
el deslinde de responsabilidad administrativa funcional a que hubiera lugar
respecto de la ex Jefa de la OAF de la SBN.
La seora Elizabeth Luyo Campos es el personal tcnico del SAPE que
elabora las liquidaciones, de acuerdo con lo manifestado en el Memorando
N. 197-2013/SBN-OAF SAPE del 15 de marzo de 2013 y lo previsto en
el MOF de la SBN, aprobado por Resolucin N. 015-2002/SBN del 17 de
mayo de 2002, que seala en su Inc. d), Nm. 4 que se encarga de elaborar
los clculos de CTS, beneficios sociales, seguridad social, impuestos, fondo
de pensiones y seguros de personal, quien no ha sido considerada en la
observacin del informe de control. As como tampoco se ha considerado
en el informe de control a otras instancias del proceso de liquidacin y pago
de beneficios sociales y a otras personas responsables.
La desaparicin del perjuicio econmico sealado en el informe de control,
mediante los pagos de devolucin efectuados por los dos ex trabajadores
que recibieron los montos de las liquidaciones de CTS excesivas, y de los
intereses legales asumidos por la administrada.
Presentados los descargos de la administrada, sobre la base de las conclusiones del Informe de Pronunciamiento N. 001-2013-CG/INS y luego de
haber escuchado el Informe Oral de la administrada el 20 de noviembre de
2013, mediante Resolucin N. 001-028-2013-CG/SAN, del 6 de diciembre
de 2013, de fojas 627 a 642, la Jefatura del rgano Sancionador determin
la responsabilidad administrativa funcional por la comisin de la infraccin
Mdulo V
91
Mdulo V
93
(i) La imputabilidad del sujeto (es decir, la ausencia de causas de inimputabilidad -enfermedad mental, minora de edad, trastorno mental
transitorio, etc.-).
(iii) La inexistencia de causas de exclusin (estado de necesidad exculpante, miedo insuperable, inexigibilidad de otra conducta, etc.). Cabe
precisar que entre estos elementos no se considera la existencia de dolo
o culpa.
En el caso concreto de la administrada se verifican los elementos de la
culpabilidad referidos a la imputabilidad y a la inexistencia de causas de
exclusin, toda vez que de lo actuado en el expediente est acreditado que
94
Mdulo V
95
toda vez que cuando la infraccin es cometida en el ejercicio de una profesin o actividad especializada se esfuma (en gran parte) la posibilidad
de error porque -por as decirlo- la norma ha impuesto la obligacin de
no equivocarse y opera, en consecuencia, la presuncin (lurs Tantum) de
que no se ha equivocado.
En ese sentido, la administrada estaba en condiciones de advertir el error de
clculo en las liquidaciones de beneficios sociales, aplicando los controles
habituales de sus labores; adems, cabe precisar que con su firma y sello se
evidencia que la administrada tuvo una participacin activa en la revisin
y aprobacin de las liquidaciones de beneficios sociales elaboradas y que
posteriormente fueron pagadas por la entidad, por lo que se concluye que la
inexistencia de dolo por parte de la administrada en los hechos imputados
resulta irrelevante para la determinacin de culpabilidad en el presente caso.
96
Mdulo V
97
Resolucin
Por los fundamentos pertinentes contenidos en la Resolucin apelada
expedida por el rgano Sancionador de la CGR, y por los fundamentos
antes expuestos, en aplicacin de los Arts. 50, 51 y 56 de la Ley N.
27785, el art. 33 del Reglamento de la Ley N. 29622, y los Arts. 3o y
8o del Reglamento del TSRA de la CGR; en uso de las atribuciones que le
estn conferidas, por unanimidad el colegiado resuelve:
RESUELVE:
o Declarar infundado en todos sus extremos el Recurso de Apelacin
interpuesto por la seorita PATRICIA FERNANDA MEDINA LINARES
contra la Resolucin N 001-028-2013-CG/SAN, del 6 de diciembre
de 2013, que le impuso la sancin de ciento ochenta (180) das de
suspensin temporal en el ejercicio de las funciones.
o
98
Mdulo V