DERECHO

ADMINISTRATIV
O

BOLILLA 1
LA ADMINISTRACION
Sentido etimolgico y vulgar: la palabra administracin admite una doble etimologa. Por una parte
deriva de la expresin latina ad manus trahere, es decir traer a la mano. La segunda etimologa proviene
tambin del latn ad ministrare, que quiere decir servir.
Cuando se emplea el trmino administracin en sentido vulgar se entiende que es conducir algo hacia su
fin y as decimos que el ama de casa administra su hogar o que el comerciante administra su derecho.
Con un criterio ms amplio, la administracin puede recaer no solamente en objetos materiales sino
tambin en intelectuales y espirituales, as se suele afirmar que el sacerdote administra los sacramentos o
que el docente administra el conocimiento.
Las funciones del Estado: administracin, legislacin y justicia.
Divisin de poderes significa fundamentalmente que cada poder, cada rgano del Estado, tenga a su
cargo una sola funcin del Estado.
Es decir, la divisin de los poderes se manifiesta en una separacin de funciones correlativa de una
separacin de rganos.
Ergo, es imprescindible que el poder estatal sea ejercido por rganos diferenciados.
El Estado tendr as tres tipos de rganos: Legislativos, judiciales y administrativos.
No obstante, la realidad nos muestra que cada rgano no se limita nicamente a la funcin que le
corresponde, y que, por lo tanto, la separacin de funciones se realiza tan slo imperfectamente.
Sin embargo, existe una identidad de rgimen jurdico que es decisiva.
En el derecho administrativo argentino, son los principios de ste los que se aplican a las actividades
administrativas de los tres poderes.
La administracin: sentido subjetivo, objetivo y formal.
Cabe preguntarnos ahora qu se entiende por administracin? Nos enfocaremos en los diferentes
sentidos desde la perspectiva jurdica del Derecho Pblico.
A) Sentido Subjetivo (el sujeto o aparato administrativo)
Podemos emplear la palabra administracin para referirnos al llamado aparato administrativo, a una
organizacin de oficinas, de funcionarios y empleados ,es decir, el conjunto de medios materiales y
humanos de los cuales se vale el Estado para desarrollar su actividad. Este es el sentido subjetivo
mediante el cual mencionamos a un sujeto con especiales caractersticas, la Administracin Pblica.
Hace referencia al sujeto, es decir, a un rgano, poder o departamento del Estado.
El Derecho Administrativo est vinculado principalmente con el Poder Ejecutivo
Sin embargo, las leyes y doctrinas ms modernas afirman que otros rganos del Estado ejercen tambin
funciones administrativas y, de hecho, obran como rganos administrativos y les es aplicable la
legislacin administrativa.
B) Sentido Objetivo o material (la actividad o funcin administrativa)
Se emplea aqu no ya para designar a un sujeto determinado, sino a una actividad o funcin del Estado,
distinta de las funciones o actividades legislativa, judicial o gubernativa.
No hace referencia a rganos sino a actividades que se realizan para alcanzar ciertas finalidades.
Se hace referencia aqu a lo que el Estado hace o debe hacer.
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Este sentido de la voz administracin, a su vez, est compuesto de diversos criterios porque todos
estn de acuerdo en que la administracin es, tambin una actividad, pero para determinar en qu
consiste esa actividad, como se distingue de las dems funciones del estado, la doctrina deja de ser
unnime.
Criterios del Sentido Objetivo:

Poder Ejecutivo

Servicio Pblico

Contenido del acto

Actividad total del Estado

Criterio del Poder Ejecutivo

Hace referencia, para calificar a lo administrativo, al Poder Ejecutivo.
No obstante, la mencin al Poder Ejecutivo, no es para calificar al rgano sino a la actividad que realiza.
Las causas que dan fundamento a la doctrina son:
El proceso de disgregacin del poder;

El origen etimolgico de la palabra;

El principio de divisin de poderes; y

El proceso de decisin y el proceso de aplicacin.

Es una connotacin subjetiva pero la mencin al PE, no es para calificar al

rgano sino a la actividad que realiza. As, administracin es toda actividad
realizada por el PE.
Critica: no toda actividad del PE, es administracin, ni es este solamente el q
realiza (por ej.: cuando se hace un proyecto de ley participa de la actividad
legislativa); (otro ej.: cuando otro rgano realiza actividad Administrativa al
nombrar un funcionario).
Criterio del Servicio Pblico
Administracin es todo lo referido a los servicios pblicos.
Crticas:
la nocin es imprecisa;
la nocin de servicio pblico es cambiante;
la concepcin peca por demasiado estrecha.
Critica: no se puede utilizar el trmino servicios pblicos, porque no sabemos que
significa cientficamente ya que su concepto es discutido y est en crisis. La
administracin no solo realiza servicios pblicos, sino tambin comprende otras
cuestiones como la del poder de polica.
Criterio del contenido del acto
Busca determinar la actividad a travs de las normas que la regulan.
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Esta doctrina divide los actos del Estado en:

acto regla; establece un estatus objetivo, impersonal, intemporal y
abstracto (ej.: una ley).
Es la ley pero tambin son los reglamentos de un club. Tambin en
funcin administrativa por ejemplo: un reglamento ejecutivo.
acto condicin; es la condicin necesaria para que a un sujeto particular se
le aplique un status que est previsto con anterioridad o sea un acto
regla. Es un acto concreto que no crea un sistema jurdico, sino que solo
hace aplicable uno que ya existe (por ej.: nombramiento de un
funcionario pblico).
El que realiza la administracin para designar un funcionario, pero
tambin es el que realiza el juez para otorgar una carta de ciudadana,
por lo tanto no siempre es administrativo.
acto subjetivo; es concreto, se refiere a la persona o personas determinadas.
Crea para las partes intervinientes (sujetos), concretamente vinculadas, el
sistema jurdico que habr de regirlos (por ej.: el contrato: crea una
regulacin que es ley entre las partes). Es administrativo.
Es el contrato pblico pero tambin lo son los contratos sometidos a
normas de derecho privado, laboral, etc. No todos los contratos son
administrativos, tambin pueden ser de derecho privado cuando el
Estado se relaciona con particulares en inters mediato del inters
general.
acto jurisdiccional; declara con fuerza de verdad legal quien tiene razn en un
conflicto de intereses, tpicamente es el acto judicial. Es el acto por el cual el
Estado resuelve un conflicto de intereses con autoridad de cosa juzgada (por
ej.: sentencia del PJ). Es un acto jurisdiccional.
Es el dictado por el juez, pero tambin puede ser de funcin
administrativa cuando resuelve un recurso de revocatoria.
operacin material administrativa; es el cumplimiento de las funciones
tcnicas que le estn encomendadas a la administracin (por ej.:
funcin de polica, servicios pblicos). Es un acto administrativo.
Critica: deja afuera otros actos importantes del Estado, como ser el acto
constituyente, que tiene mucha trascendencia en el derecho
administrativo, ya que se refiere al origen de las entidades jurdicas que
no integra la administracin centralizada (entes autrquicos, empresas
del Estado, etc.).
Criterio de la actividad total del Estado
Entiende a la comunidad humana (la de los hombres) como un hombre en grande o una personalidad
debiendo tener:
1) La absoluta conciencia de s misma (yo);
2) La autodeterminacin activa (voluntad);
3) Finalmente una fuerza que realice en el mundo exterior los actos de su voluntad (actividad).
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Administracin es la voluntad declarada del Estado llevada a la prctica.

El estado es la ms alta forma de la personalidad. Tiene una vida personal,
que consiste en su auto-determinacin. Est compuesto por el territorio
(cuerpo del Estado) y por el pueblo (elemento de su vida psquica). De esos
dos factores surge la personalidad de la comunidad, esto es el Estado. El
estado es concebido como un organismo, que al igual que la persona humana
declara su voluntad y por otro lado, lleva esa voluntad a la prctica, acta
todo lo que va a llevar a la prctica, la voluntad general, declarada, es
administracin. Critica: la actividad de la administracin no siempre es
concreta, sino que tambin puede ser abstracta (por ej.: dictado de
reglamento).
C) Sentido Formal (un subsistema jurdico)
Afirma que cuando se hace mencin de la voz administrativo no se hace referencia, ni a un rgano, ni
a una actividad, sino a la manera como el sistema jurdico regula la organizacin de ciertas personas y la
manera de realizar determinadas actividades.
Administracin es el sistema jurdico que constituye el derecho administrativo.
Como en el Sentido Objetivo, el sentido formal de la voz administracin est compuesto por tres
criterios.
Criterio formal subjetivo
Tiene en cuenta al rgano del cual emana la norma. Hace referencia al Poder Ejecutivo, pero desde un
punto de vista formal, es decir no la actividad realizada sino la norma sancionada.
Segn esta teora, el nico rgano creador de normas administrativas es el Poder Ejecutivo.
Este criterio no se adecua a nuestro derecho positivo: del PE emanan no solo normas administrativas,
sino tambin normas que integran otras ramas del derecho, como los contratos civiles, comerciales y
laborales que se celebran en el mbito del PE. Del mismo modo, los otros poderes dictan tambin
normas administrativas, como los reglamentos internos de las Cmaras Legislativas o del PJ.
Crtica:
Esta nocin es solamente aplicable en ciertos pases donde el Poder Judicial no interviene
(controla), para nada, lo realizado por los poderes Legislativo y Ejecutivo.
Criterio formal procedimental
Conforme al cual una norma jurdica ser o no administrativa segn haya sido el procedimiento seguido
para su sancin (procedimiento que se sigue para sancionar la norma).
Es el procedimiento lo que determina la naturaleza de la norma dictada.
Tampoco este criterio es de aplicacin en nuestro derecho positivo, tanto nacional como provincial.
Crtica:
En nuestro pas, se sancionan distintos tipos de normas mediante un mismo procedimiento.
Ejemplo, el procedimiento para seleccionar al cocontratante (concurso de precios, licitacin
privada o pblica, etc.) es el mismo tanto para celebrar un contrato administrativo como para
celebrar un contrato civil o comercial de la administracin.
Criterio de la exorbitancia o normativo
No tiene en cuenta ni al autor de la norma ni al procedimiento seguido para su sancin, sino el especial
tipo de vigencia de la norma. Lo que caracteriza a lo administrativo es la manera como se prev en la
norma el uso del Poder o de otras prerrogativas pblicas; atribuye a determinados rganos facultades
exorbitantes al derecho privado y les impone tambin limitaciones exorbitantes. Ejemplo, la voluntad de
la administracin, puede unilateralmente ampliar o restringir derechos de los particulares y sus
decisiones ser ejecutadas sin necesidad de intervencin judicial previa (ser el afectado quien, si estima
ilegitima la actividad, podr ocurrir despus al PJ para hacer valer el derecho o inters que estima
lesionado).
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Se aplica aqu el principio de ejecutoriedad o ejecutividad.

La doctrina de Merkl
Merkl describe al ordenamiento jurdico como una pirmide invertida.
En dicha pirmide las normas se distribuyen en distintas gradas que se escalonan desde la base hasta el
vrtice, disminuyendo en el mismo sentido su generalidad, cuya base, la que contiene normas de
contenido ms amplio, es la Constitucin, conforme a la cual hay que obedecer al primer constituyente y
a las instancias en que el haya hecho delegacin. La validez de todas las dems normas depende de su
conformidad con la Constitucin. Inmediatamente debajo de ella, tenemos el espacio de la legislacin,
que constituye ejecucin inmediata de la primera. Y en el vrtice tenemos la ejecucin, constituida por
normas de contenido individual que ejecutan inmediatamente la ejecucin y mediatamente la
Constitucin.
Teniendo en cuenta la vigencia de la norma:

Constitucin
Legislaci
n

Ej
ec
uc
i
n
Hasta aqu Merkl sigue el criterio normativista, explicando que el tipo de vigencia de las normas
depende de su distancia de la Constitucin. Pero ocurre que la ejecucin puede ser judicial o
administrativa y como ambas estn a la misma distancia de la Constitucin, para distinguirlas y
caracterizar a las normas administrativas, abandona el criterio normativista y adopta el subjetivo.
Recurre a un criterio subjetivo:

Justicia

administracin
C
on stitu cin
Constitucin
Leg
islaci
Legislaci
n
E
Ejj
e
c
ec
u
c
cii

Afirma las normas judiciales provienen de rganos coordinados entre s, mientras que las
administrativas, surgen de rganos subordinados. Ello es as porque el PJ es ejercido por jueces y
tribunales de diversas instancias, pero los superiores no pueden ordenar a los inferiores que fallen en
determinado sentido. En cambio, en la administracin impera un orden jerrquico, en cuya virtud el
rgano inferior est obligado a obedecer al superior.
Merkl entiende por Administracin la actividad ejecutiva condicionada por las instrucciones mediante
las cuales se interpreta la ley.
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Las funciones de aquel complejo orgnico regido por relaciones de dependencia que se revelan en el
derecho a dar instrucciones del rgano superior y en el deber de obedecerlas del rgano inferior.
Criticas:
1) En nuestro rgimen jurdico vigente a partir de la reforma de 1994, la pirmide jurdica ya no resulta
apta para graficar al ordenamiento jurdico.
2) Los rganos administrativos desconcentrados, no estn sometidos a potestad jerrquica en lo que se
refiere a su competencia especfica, es decir que en la administracin no hay solamente subordinacin,
sino tambin coordinacin.
3) Existe una clase de reglamentos, los denominados autnomos, que siendo administrativos ejecutan
directamente la Constitucin.
Finalmente, la doctrina sentada en los fallos plenarios y las sentencias de los tribunales de casacin
obligan a los tribunales inferiores, es decir que tambin en el PJ existe subordinacin.
Administracin y ejecucin:
La administracin solamente ejecuta leyes? Qu relacin tiene con el
ejercicio de competencias discrecionales de la administracin?
La administracin no solamente ejecuta leyes, concretamente, leyes que
indican lo que hay que hacer; precisa una facultad reglada, sino tambin
desarrolla una actividad discrecional que est dentro del marco de la ley pero
no se indica a la administracin que es lo que concretamente deben hacer.
Ante un hecho la administracin se encuentra con una norma jurdica que le
dice que es lo que exactamente tiene que hacer, tiene una sola alternativa,
es el Ejercicio de una facultad reglada. Especialmente, la ley dice que
tiene que hacer la administracin.
En cambio, cuando ante un hecho una ley indica que existe un margen
determinado de actitudes que puede tener la administracin, se est en
presencia del beneficio de una facultad discrecional. La ley puede indicar
que debe hacer un funcionario, pero no como debe hacer, cual es lmite del
ejercicio de su facultad. Ej., a una persona se le encuentra robando en la calle
en estado de ebriedad, el polica que lo encuentra, tiene la facultad reglada,
ante ese hecho, para detenerlo e iniciarle un proceso contravencional; no
tiene otra opcin (una sola aptitud puede tomar); no puede no detenerlo e
iniciar el proceso porque estara violando los deberes que implica la funcin
que debe cumplir un funcionario pblico.
Ahora, una vez iniciado el proceso contravencional, quien est encargado de
juzgar que es un rgano administrativo, el Jefe de Polica, tiene competencia
discrecional para dictar la sancin, porque debe determinar cuntos das de
arresto le implica la sancin; tiene competencia para dictar de 1 a 10 das de
arresto; es discrecional porque l debe aplicar la sancin de acuerdo a lo que
le parezca, teniendo en cuenta sus antecedentes, etc.
La discrecionalidad es el uso del poder o facultad que tiene el rgano del
poder administrativo dentro del marco de la ley.
Entonces, la administracin no solamente ejecuta leyes, a veces realiza
funcin o competencia discrecional. Por ej., el art. 99 inc. 1 da facultades al
rgano administrativo; y el 99 inc. 2; otorga facultades al PE como jefe de la
administracin, a hacer lo que le parece razonable en el sentido de que
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desarrolle una funcin que busca la satisfaccin del inters general. Tambin
puede dictar un reglamento ejecutivo (constituye un ejercicio de facultades
discrecionales).
Administracin y constitucin:
La Constitucin se refiere a la estructura organizativa del Estado. En cambio,
la administracin, toma idea de gestin de una actividad, de objetivos del
Estado (en materia administrativa).
Existe un momento de constitucin del yo del Estado, donde se fijan pautas
bsicas, en materia de ejecucin, legislacin y judiciales. Administracin
significa llevar a cabo lo que dispone o manda la constitucin nacional.

3) La actividad administrativa. Punto de vista tcnico y jurdico

Tcnico: implica el empleo por la administracin de los medios idneos para
que el Estado satisfaga sus fines. El rgano administrativo para lograr el
inters general, elige los elementos tcnicos que tiene a su disposicin. Por
ej., la enseanza; la higiene; (tienen rganos especialistas en esas materias
que la administracin utiliza); esto quiere decir que la administracin se
ocupa de los elementos tcnicos que tiene a su alcance (la medicina, la
ingeniera, etc.)
Jurdico: consiste en la utilizacin por la administracin de los medios e
instituciones de derecho para completar la satisfaccin del inters general
(realiza actos administrativos, contratos, dominio pblico, etc.).

4) Administracin y gobierno
Administracin, es el cumplimiento de actividades ordinarias, comunes de
todos los das.
Gobierno, es la toma de decisiones gubernamentales ms importantes (la ms
alta decisin). Son pautas polticas que sigue cada administracin; gobernar
es tomar disposiciones esenciales que comprometen el porvenir nacional; por
ej.: designacin de funcionarios de guerra; un plan econmico, etc.
La Administracin es la ejecucin de leyes concretas o de actos concretos.

Bolilla 2
1)- Origen y evolucin del derecho administrativo
Durante la edad media los monarcas no tenan un poder ilimitado como a veces se
supone, las limitaciones eran muchas, pero no eran limitaciones jurdicas ya que
estas recin aparecen con el nacimiento del Estado de derecho. Durante un largo
periodo, no se admiti la responsabilidad normativa, es decir, el prncipe nunca se
equivocaba, por lo cual no vala la pena revisar el sistema de valoraciones si de todos
modos el resultado era el mismo.
Era necesaria una doble modificacin:
Una cierta estabilidad de las normas (plasmada por los representantes).
Sometimiento del Estado a un sistema de responsabilidades.
#El Estado de Derecho es lo que determina la vigencia, vitalidad de una norma
jurdica, la ejecucin de la ley, la estabilidad de las normas, la probabilidad de

juzgamiento de quien nos gobierna, la responsabilidad administrativa, civil, de una

gestin del Estado, sobre todo cuando causa un dao.
Ambas cosas ocurren como consecuencia de las revoluciones Inglesa y Francesa,
producindose el sometimiento del Estado al Derecho. La norma jurdica se hace ms
estable y se establece la judiciabilidad o juzgabilidad de los actos pblicos.
Con la revolucin hubo una gran antipata respecto de los jueces y se interpreto, al
propio tiempo, de modo distinto al principio de la separacin de poderes, por ello, los
jueces civiles no tuvieron competencia para juzgar a la administracin y esta quedo
sometida a un rgimen jurdico distinto que el que se aplicaba a los particulares, as
encontramos dos sistemas:
En Francia: hay diferentes sistemas para el Estado y para los particulares.
En Inglaterra: igual sistema para el Estado y para los particulares.
En argentina se toma el sistema francs.
La decisin de la administracin tiene una caracterstica principal que es la
ejecutoriedad (es la posibilidad que tiene la administracin de hacer
cumplir sus decisiones, aun sea empleando la fuerza pblica). Tiene esta
facultad porque la administracin procura satisfaccin del inters general, ante el
particular debe ceder. Por eso se dice que la norma esa sale de la rbita del derecho
privado, donde la relacin es de igualdad, y se establece un sistema jurdico
diferente.
En este caso se presenta una relacin de cierta superioridad con respecto al
particular (se estableci en el Derecho francs, alemn, espaol). Nosotros seguimos
esta ideologa.
Ubicacin dentro de las ciencias jurdicas:
EL DERECHO ADMINISTRATIVO ES DE DERECHO PBLICO, porque se trata del
ejercicio de potestades pblicas, que el estado ejerce en relacin a los administrados.
Se dice tambin que es una ciencia del Estado, como lo es la Poltica y la Ciencia de
la Administracin.
La poltica: explica los fines; no es lo mismo lo que va a perseguir un Estado
socialista, que uno liberal, porque tienen distintos fines. La poltica fija en definitiva
qu es lo que va a hacer el Estado, cul sea su ideologa.
La ciencia de la administracin: va a determinar por qu medios se pueden
materializar esos fines. Donde se analizan los modos, o mtodos que suelen
utilizarse para alcanzar los fines.
Derecho administrativo: presta las instituciones para que se puedan materializar
(en la realidad) el cumplimiento de esos fines. Estudia la regulacin dictada para
cumplir determinados fines, mediante la aplicacin de ciertos modos.
Por ej., un estado socialista puede determinar que el transporte de pasajeros sea
gratuito para todo el mundo; entonces la ciencia de la administracin es la que
determina que es lo ms conveniente (si le presta al Estado directamente entes
autrquicos, por ej.). El derecho administrativo brinda autoridades administrativas:
centralizadas, descentralizadas, desconcentradas.

2)- Criterios para la determinacin de su concepto

(Escriba tres definiciones con sus crticas del D.A.)
Revidatti (es formalista) dice que las definiciones son todas unicocontingentes que
quiere decir que depende del momento en que se vive la definicin del concepto.
Criterio residual o funcin administrativa: (revidatti)
El derecho administrativo es:

1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)
8)

un subsistema de normas (rama del derecho),

que regula la organizacin del PE;
el uso del poder y prerrogativas publicas
que se atribuye a ciertos rganos
y sujetos
para cumplir con los fines del Estado,
la aplicacin de l (subsistema) a otro poder
y el control judicial al que se haya sometido.

1- Subsistema: el D.A. es un conjunto de normas que integra un subsistema que

tiene determinadas caractersticas (exorbitancia).
2- Porque se organiza al PE por va de normas administrativas.
3- Este poder y prerrogativa es lo que surge como consecuencia de la
exorbitancia; pero pueden tener facultades exorbitantes rganos del Estado,
pero tambin la pueden tener los particulares (a ello se refiere cuando dice y
sujetos).
5- No necesariamente rganos (por ej., el colegio de abogados, de escribanos
sujeto que tiene poder y prerrogativas pblicas-).
6- Se refiere a sujetos privados en el cumplimiento para anticipar cumplir con los
fines del Estado. Como tambin lo hacen los rganos del Estado.
7- a otro poder, como es PJ y PL, en ejercicio de una competencia administrativa,
ej. Cuando se sanciona a un empleado o funcionario de la legislatura por llegar
tarde; el ejercicio de competencia es llevado a cabo por otro rgano que no es
administrativo.
8- Se refiere al control que hace el PJ cuando alguien se clama contra la ltima
excepcin de la administracin, o no est conforme, tiene derecho a ser odo, hay
un tribunal constituido.
Criterio legalista o exegtico: en sus comienzos el derecho administrativo adopto un
criterio exegtico. Con la sancin de los codigos, se pretenda que toda cuestin
jurdica este contemplada en la ley (que de hecho as suceda), y que bastaba con
obtener el sentido exacto de ella para solucionar cualquier conflicto de intereses. El
derecho administrativo, entonces, fue concebido como el estudio de la legislacin
que regula la actividad del poder ejecutivo, o de la que se aplicaba a los servicios
pblicos, o a otra institucin u objeto equivalente. Lo determinante es el criterio
utilizado: se hace referencia solo a la ley positiva, lo que interesa es el modo de
analizar la ley.
Critica: no solo en el PE hay cuestiones administrativas. pretenda encuadrar todo lo
jurdico en la ley, lo cual no es as ya que el derecho nunca queda comprendido solo
en la ley, por el contrario, el es un sistema dentro del cual la ley es parte, pero de
ningn modo es la plenitud del ordenamiento.
Criterio del PE: para que se adopte este criterio concurren dos circunstancias: el
proceso histrico de divisin del poder que otorga al PE la parte administrativa y el
propio origen etimolgico de la voz administracin. De esta manera, siguiendo a
Montesquieu y Rosseau, esta teora piensa que el derecho administrativo es una
disciplina que tiene a su cargo el anlisis del la organizacin y actuacin del PE.
Critica: se le formulan dos crticas principalmente, la primera es que el PE no realiza
nicamente funciones administrativas ni aplica solamente normas administrativas. Y,
adems, el PE no aplica en todos los casos normas de derecho administrativo, sino
tmb de derecho civil, laboral, minero, etc.
Criterio de servicios pblicos: segn esta concepcin, el derecho administrativo es el
que estudia la creacin, organizacin y funcionamiento del servicio pblico, y el
consiguiente contralor jurisdiccional respecto de ellos.
Critica: no puede aceptarse que el subsistema administrativo se aplica con
exclusividad al servicio pblico. Por otro lado, nunca se ha utilizado, para el

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funcionamiento de un servicio publico, con exclusividad normas de derecho

administrativo. Y adems cientficamente no hay un concepto de servicio publico, ya
que su concepto esta en crisis.
Criterio de la actividad total del estado: sostiene que el derecho administrativo es el
estudio del subsistema jurdico que se aplica a la actividad total del estado.
Critica: no toda actividad concreta del Estado es regulada por normas del derecho
administrativo, sino que cdo se realiza una actividad concreta se presta un servicio y
se puede recurrir a operaciones reguladas por el derecho comercial o civil, para que
su marcha contine normalmente. En segundo lugar, estas normas de derecho
administrativo, se aplican tambin para la funcin jurisdiccional y legislativa. No es
exacto que todos los actos del estado queden regulados por el derecho
administrativo, ni tampoco que el derecho administrativo regule exclusivamente
actos concretos.
Criterios de las relaciones jurdicas: concibe al derecho administrativo como la rama
del derecho que estudia relaciones jurdicas establecidas entre el Estado y los
particulares y/o entre administracin y administrados.
Critica: no toda relacin entre el Estado y particulares es regida por el derecho
administrativo, Adems no hace referencia al PE, dejando tmb afuera a las relaciones
de los entes pblicos entre si, que cada vez adquieren mas importancia. Luego de
estas criticas, los partidarios de esta definicin la recogen y formulan otra: derecho
administrativo es el estudio de las normas que estudian las relaciones entre la
administracin y los administrados y de los entes pblicos entre si. Pero se le sigue
criticando que omite la referencia al anlisis de los sujetos de la relacin jurdica.

3)- Autonoma cientfica del derecho administrativo:

El derecho administrativo tiene:

Autonoma didctica, porque se lo estudia, ensea por separado de las dems
disciplinas.
Autonoma legislativa: porque tiene leyes especficas de contenido
administrativo.
Autonoma cientfica: porque tiene objeto de estudio propio (formalistas:
normas administrativas; no formalistas: conducta administrativa).
En lo que no tiene independencia es en el mtodo porque cualquiera sea el
objeto de estudio, para los que entienden de esta manera, el mtodo siempre
va a ser un mtodo jurdico porque es racional.

4)- Relaciones del derecho administrativo con otras disciplinas:

Con el derecho constitucional: es muy estrecha. La constitucin se vincula con el
derecho a administrativo, tanto en lo que hace a la organizacin, como a la actuacin
de esta. En cuanto a la actuacin ya que por un lado le impone cometidos que debe
cumplir y por otro el modo como debe operar en resguardo de los particulares. La CN
marca las funciones del Estado, su organizacin bsica.
(Establezca la relacin normativa entre la CN y una ley o norma administrativa)
El art. 99 inc. 2: se refiere a la facultad del PE para dictar reglamentos.
Art. 100 inc. 3: atribuciones del jebe de gabinete de ministros, la facultad que
tiene este rgano del Estado de designar un funcionario pblico. Esta competencia
que tiene no es una competencia sin limitaciones, es regimentada por una o varias
leyes de funcin pblica (reglamento jurdico bsico de la funcin pblica -22140 y
25164- son los regmenes que determinan como habr de ejercer esa competencia
establecida para este rgano). Ej. En esa ley se establecen quienes no pueden ser
funcionarios pblicos

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Art. 17: se refiere a la proteccin de la propiedad de los habitantes; se vincula con la

ley de expropiaciones por ej. La propiedad es inviolable, salvo que se declare como
utilidad pblica, entonces el particular pierde ese derecho y se gana el derecho a una
indemnizacin.
Art 18: se refiere a la inviolabilidad de la defensa en juicio; aparece o se transmite
ese derecho en la investigacin administrativa, que se llama sumario administrativo,
por el que ese trata de establecer si un funcionario pblico cometi una falta o no; si
resulta afirmativo, se le tiene que dar la oportunidad de la defensa en juicio (derecho
a ser odo; a introducir pruebas; a que se dicte una resolucin).
Los sumarios administrativos estn regidos por reglamentos administrativos.
Art. 14: se tiene derecho a usar y disponer de la propiedad conforme a las leyes que
reglamentan su ejercicio; es decir, que el rgimen jurdico de la propiedad nunca es
absoluto (porque ese derecho de propiedad debe ser compatible con los derechos de
la sociedad). Por ej., prohibicin de edificar ms all de cierta altura.
Art 16: igualdad ante la ley, que debe ser el criterio con que se imponen las cargas
pblicas a los administrados; implica que eso se transfiere al rgimen municipal, por
ej., se determina el pago de las tasas. Tambin se determina que ese carcter debe
regir el deber impositivo que el Estado impone en favor de los particulares y tambin
de debe regir en relacin a la expropiacin;
Art. 42: se refiere a los derechos de los usuarios y los consumidores del servicio
pblico; se relaciona con la ley de competencia y otros regmenes vigentes en
materia de control por ej., de los servicios pblicos, etc. etc.; y leyes (24240 y
25156) que se refieren a la competencia y a la defensa del consumidor.
Con el derecho civil: se dice que el cdigo o ley civil legisla sobre el manejo de las
aguas de los ros navegables, cuando eso en realidad es una cuestin administrativa;
pero se encuentra en el cdigo civil porque es la primera razn escrita, entonces se
escribieron cosas que no son precisamente de su competencia. Otra vinculacin se
da por medio de los arts. 1109 y 1112, que se aplica respecto de la responsabilidad
civil de los funcionarios pblicos.
Hay normas tambin de las restricciones administrativas; el art. 2611 determina que
las restricciones impuestas a la propiedad o al dominio de los particulares en inters
de la comunidad son de competencia de organismos administrativos.
El art. 3 establece el rgimen de validez de las leyes, que tambin vale para la norma
administrativa.
En cuanto al derecho civil, cuando habla del rgimen de la propiedad inmobiliaria,
esta puede ser opuesta a terceros cuando se produce un registro de la propiedad en
un rgano establecido por la administracin (art. 2505).
Tambin los contratos de locacin de obra del D.C., han incluido en la generacin de
lo que se llama contratos de obras pblicas.
Con el derecho comercial: el Estado regula o puede ser sujeto de ciertas
actividades comerciales (cuando integra una sociedad annima con participacin
mayoritaria estatal o la asociacin pblico-privada para el desarrollo de la prestacin
de un servicio por ej.). Tambin acta el derecho administrativo como poder
regulador del comercio; ej., los precios cuidados y dems son normas
administrativas. ; tambin aquellas que regulan la importacin y exportacin de los
productos.
El Estado controla todo el desarrollo de las actividades comerciales a travs del
mercado de valores. Tmb crea empresas estatales que realizan actividades o
servicios pblicos.
Con el derecho procesal: para analizar actos administrativos (todos los
procedimientos del dictado de actos) se rigen por el derecho procedimental
administrativo. En el orden nacional, est vigente la Ley de Procedimiento 19549. En
las provincias tambin hay leyes de procedimientos porque el DA es autnomo.

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Ejemplo: a un funcionario lo denuncian porque cometi una falta. Formacin legal, le

hacen un sumario administrativo en tal ministerio, secretaria tal, etc.; consideran que
esa persona cometi la falta y le aplican 10 das de sancin; esta persona plantea un
recurso ante el ministro; no halla respuesta, recurre al PE, tampoco le dan, entonces
al PJ (etapa recursiva); si esta persona no obtiene lo que quiere, lo que le queda es ir
a hacerle un juicio ante el poder de justicia al rgano administrativo (esto es un
procedimiento administrativo, que se rige por una norma que se llama contencioso
administrativa, que determina como se acta ante el PJ cuando el cumplimiento
administrativo lo perjudica).
En Corrientes esta la ley 3460, que plantea todos los regmenes del acto para los
recursos administrativos.
Generalmente todas las provincias tienen cdigo de contencioso administrativo.
El derecho administrativo comprende dos partes:
o Sustancial: estudia el acto administrativo propiamente dicho, al contrato, al
dominio publico, expropiacin, etc.
o Procedimental: comprende dos aspectos:
Procedimientos que sigue la administracin para sancionar los actos que dicta
(procedimientos administrativos)
Posterior revisin de los actos: tanto en sede administrativa como en sede
judicial (contenciosos administrativo o derecho procesal administrativo:
cuando la norma dice como se debe actuar en la revisin de los actos
administrativos).
Con el derecho penal: se divide en:
1. Derecho sustancial o de fondo: est contenido en el cdigo penal como
leyes complementarias o integrativas. Comprende el estudio de los delitos, la
pena y delincuentes.
Procedencia filosfica: hay una relacin de procedencia a favor del derecho
administrativo con relacin al derecho penal, los filsofos dicen que si las
conductas de los funcionarios administrativos es ejemplar, se pueden
disminuir los delitos, la administracin previene la comisin de los delitos y, el
derecho penal sanciona los delitos cuando se cometi (acta reprimiendo los
delitos).

Procedencia de tipo histrica: esta a favor del derecho administrativo porque

para que se aplique una pena (de prisin por ej.) en el cdigo penal, debe
tener crceles y estas son rganos, instituciones administrativas generadas
por el Estado en funcin administrativa (estn regidas por normas
administrativas).

Indulto y conmutacin de los delitos: el indulto se da cuando un rgano

administrativo (PE), por una resolucin administrativa determina que el
condenado a un delito es eximido del cumplimiento de la pena. La
conmutacin es una facultad que tiene el rgano administrativo de disminuir la
cantidad de lo que es la pena o cambiarla por otra; incluido o inclusive aun
mnimo que implica ms que el mnimo que le corresponde cumplir por la
pena.
Tambin se dice que existe una finalidad idntica en relacin a los delitos, la
prevencin que la norma administrativa implica y la represin que la norma
penal determina para la sancin de delitos. Tambin hay una vinculacin
normativa, el art. 77 del CP establece que es lo que en definitiva es un
funcionario pblico (determina que es para el CP); que puede no coincidir con
el rgimen jurdico.

13

Otra vinculacin normativa es en la que se sostiene que hay delitos que para
que establezca si un hecho ocurre o no tiene que haber una descripcin
administrativa que haga a la tipificacin (leyes penales en blanco). Por ej.,
cuando se sanciona penalmente la tenencia o portacin de armas de guerra,
hay una ley administrativa que va a determinar que material es considerado
de guerra; entonces se constituye un tipo delictivo fundado en una norma
administrativa.

2- Derecho contravencional: la mayora doctrinaria dice que no existe

diferencia entre el DP y la contravencin, que son de igual naturaleza; lo nico
que pasa es la distinta intensidad con la que se ataca al bien jurdico protegido
(penalistas). Los administrativistas suelen decir que son cosas de naturaleza
distintas; en el CP lo que se protege es un bien jurdico determinado, y la pena
tiene un propsito de sancin. En cambio, en la contravencin lo que se viola
no es un bien jurdico protegido sino una norma administrativa creada por los
rganos administrativos con el objeto de una normal convivencia.
Revidatti dice que el derecho contravencional es naturalmente de derecho
penal, la contravencin es la misma esencia del delito; cuando se proyect el
CP, hubo dos tendencias, una que determina que el CP se refiere solo a delitos
y, la otra, que se refiere a todo.
A partir de la constitucin de 1853 el derecho contravencional es derecho
administrativo y lo ejercen las provincias.
3- Derecho disciplinario: se refiere a la facultad que tiene la administracin de
sancionar a sus empleados. Hay varias cuestiones sobre su naturaleza:
l- La primera es una cuestin de derecho penal porque siempre que se use una
facultad punitiva del Estado, es siempre de derecho penal.
al- Los principios que rigen el derecho penal son diferentes a los que tipifican el
derecho administrativo. El derecho disciplinario es de naturaleza contractual,
porque existe una relacin contractual entre funcionarios pblicos y el Estado.
IIIEl derecho disciplinario no es de naturaleza penal, sino que es la
consecuencia de la aplicacin de un contrato que tienen el Estado y un
funcionario pblico (contractualista). Es una regla exorbitante del derecho
comn.
IVLa doctrina de la atribucin expresa de competencia con la facultad
esencialmente administrativa; la administracin tiene facultades para
manejar el funcionamiento de rganos del estado, que implica la
posibilidad de aplicar sanciones; a veces esa posibilidad esta
implcitamente establecida en el sistema jurdico o a veces expresamente
en las leyes que determinan esa posibilidad.
4- Penaloga: se ocupa del estudio de la aplicacin del las penas. Su parte
principal es el sistema carcelario. Las crceles son dependencia de la
administracin (porque es esta quien rige su funcionamiento). Para algunos es
parte del derecho penal pero hoy es parte del derecho administrativo.

5)- Derecho administrativo y ciencia de la administracin

Ambos son ciencias del Estado, al igual que la poltica y el derecho poltico.
El derecho poltico: van a fijar los fines del Estado y para cumplirlo se recurre a la
actividad de la ciencia de la administracin.
Derecho administrativo: presta los institutos que permiten el cumplimiento de las
finalidades, segn lo que dijo la ciencia de la administracin.
Existe relacin entre:
Derecho poltico: fija los fines del Estado

14

Ciencia de la administracin: mtodos o modos para el cumplimiento de

sus fines.
Derecho administrativo: presta institutos para cumplir fines del Estado.

Bolilla 3
1) Fuentes del derecho administrativo
La constitucin:
Es la norma base que va a ser desarrollada por los institutos administrativos. La
pregunta: explique cinco relaciones del derecho constitucional entre las normas
constitucionales y las leyes administrativas que facilitan su aplicacin.
Es fuente directa del derecho administrativo y una de las ms importantes. En ella se
encuentran los principios a los cuales se debe ajustar todo el orden jurdico. El
derecho administrativo encuentra en la constitucin la norma expresa que establece
las competencias, la organizacin, los cometidos, los medios, y las finalidades, y en
otros casos los principios fundamentales a que debe someterse toda su organizacin
y actividad. El ordenamiento jurdico administrativo comienza en la constitucin y
termina en un acto concreto y por lo tanto las normas del Cdigo magno no son,
segn decimos, normas administrativas, sino normas constitucionales integrantes del
sistema administrativo.
La ley:
En sentido amplio material es una disposicin, una regla de derecho de carcter
general abstracto, objetiva y obligatoria (constitucin, reglamentos).
En sentido formal, todas las reglas de derecho generadas por va de un
procedimiento legislativo.
Los caracteres de la ley son:
1) General y abstracta: es decir que no debe limitarse a comprender casos especiales o
individuales sino a todos los casos de la misma naturaleza que existen al tiempo de
la sancin.
2) Imperativa y obligatoria: sus preceptos deben ser observados mas all de su
aceptacin o no porque se puede llegar a la ejecucin forzada para que se lleve a
cabo el cumplimiento de la norma. Su incumplimiento trae aparejado una sancin. En
materia impositiva, por ejemplo, puede ocurrir que se premie a los cumplidores.
3) Es intemporal y permanente en principio: no puede responder a cuestiones del
momento. Debe aspirar a solucionar problemas en forma permanente. La norma
debe ser estable. Casos especiales: puede determinarse fecha de vigencia, por
ejemplo ley de emergencia econmica.
4) Oportuna: debe ser adaptada a las circunstancias que se pretende resolver.
5) Novedad jurdica primaria: se refiere a que la ley debe introducir una nueva forma o
una manera diferente de regulacin en la ley positiva. Ejemplo, ley de divorcio
vincular.
6) Generalidad: hay leyes que son novedosas pero no son fuente.
7) Escrita: por contraposicin a la costumbre (que es no escrita).

15

Tratado:
Son acuerdos de voluntad entre dos o ms estados y entre estados y organismos
internacionales que tengan carcter pblico.
Hay posiciones acerca de si el tratado es fuente o no.
o

D alesio: afirma que el tratado no es fuente de derecho administrativo, ya que

de los tratados no derivan obligaciones para los habitantes sino para los Estados,
para que se le pueda considerar fuente de derecho interno, ser necesario que se
dicte una ley que traslade a los habitantes los derechos y obligaciones contradas
por el Estado. As, el tratado no es fuente del derecho administrativo sino que lo
es la ley que lo transforma en norma interna.
Otros autores: sostienen que cuando se firma un tratado y se regresa al pas
existe la necesidad de una aprobacin que se hace por el congreso en base al
art. 31 CN. Es un trmite de aprobacin del tratado que generalmente lleva el
nmero de una ley aunque no lo sea.

Tratado operativo: no necesita de una ley, solo de la aprobacin. Es fuente directa de

derecho administrativo.
Si hace falta el dictado de una ley como compromiso contrado por el mandatario que
lo suscribi ser fuente indirecta.
La jerarqua deroga o no la ley?
Despus de la reforma del 94 se establece expresamente en la CN el criterio
jurisprudencial de varios casos, entonces se habla de la superioridad de los tratados
relativos a los derechos humanos por sobre las leyes del pas (art. 75 inc 22).
Los tratados no pueden afectar la primera parte de la CN, derechos y garantas, etc.
Costumbre: es un comportamiento que se repite por considerrselo obligatorio.
Consta de dos elementos, uno objetivo que es la conducta respectiva; y otro
subjetivo que es la conviccin de su obligatoriedad. Hay varias clasificaciones: Art.
17 CC:
o
o

Costumbre contra la ley: no se admite que una costumbre vaya en contra de la

ley. No es fuente de derecho administrativo; salvo como fuente denegatoria de
una ley
A falta de ley: llena los vacios legislativos. Los jueces estn obligados a fallar y no
pueden dejar de hacerlo por so pretexto del titular y silencio de la ley. Esta
establecida en el CC y es fuente del derecho (situaciones no regladas
legalmente)
Segn la ley: planifica cual debe ser la aplicacin de la ley. A veces la ley escrita
establece que para resolver los detalles de su aplicacin debe recurrirse a los
usos y costumbres.

Limitaciones: La costumbre no es fuente de competencia. No se puede admitir a la

costumbre contra el ejercicio de una competencia discrecional. No puede oponerse al
ejercicio de una competencia discrecional.
La costumbre no puede imponer obligaciones de los particulares en favor del Estado.
Reglamento:
Es la fuente cuantitativamente ms importante. Muchas de ellas rigen el actuar de
las administraciones. Son normas generales, abstractas, impersonales, atemporales,

16

es decir tiene todas las caracterstica de la ley salvo la novedad jurdica primaria, que
lo diferencia de esta. Posibilitan la ejecucin de la ley.
Su naturaleza es administrativa para algunos autores. Para Casagne, por ejemplo,
sostiene que es una actividad normativa de la administracin, materialmente
legislativa.
Caracteres:
Constituye el ordenamiento jurdico, o sea el derecho positivo y son tan validos
como las leyes o la constitucin por ejemplo.
Para que entren en vigencia deben ser publicados.
Pueden ser derogados total o parcialmente por la administracin en cualquier
momento (los reglamentos ejecutivos particularmente).
Son irretroactivos.
Tiene un rgimen de proteccin propio.
Los actos concretos no pueden vulnerar las disposiciones reglamentarias de
carcter general aunque hayan sido dictados por rganos inferiores. Por
ejemplo, el gobernador no puede derogar un reglamento dictado por un
ministro, a pesar de ser su jefe.
Cules son los fundamentos de la potestad reglamentaria?
Fundamentos prcticos: porque la administracin est compuesta por personas con
mayor preparacin tcnica.
Fundamentos jurdicos: un rgano administrativo puede dictar un reglamento porque:
Existen doctrinas de la delegacin: que sostiene que para que se dicte un reglamento
la ley debe decir expresamente que el poder ejecutivo reglamentara los aspectos
particulares de la aplicacin de una ley. Pero ello no es as, porque lo diga o no lo
diga dependa de la facultad establecida en la constitucin.
Otro fundamento: la discrecionalidad. La administracin tiene la facultad de resolver
haciendo ejercicio de las facultades discrecionales. Quien tiene facultad discrecional
puede dictar un reglamento, de ah devendra la facultad. Pero ello no es as.
Revidatti dice que lo fundamental es la situacin expresa de competencia
determinada por la constitucin o por la ley. Dnde est la competencia?
Para dictar reglamentos ejecutivos: art. 99 inc 2 por el poder ejecutivo, estos
mismos reglamentos pueden ser dictados por el poder legislativo, segn el art. 75 inc
32; y tambin por el poder judicial de acuerdo al art. 113 CN.
Para dictar reglamentos delegados: la fundamentacin esta en el art. 76.
Para dictar reglamentos de necesidad y urgencia: la fundamentacin estas en el art.
99 inc 3.

Tipos de reglamentos:
Ejecutivo: son aquellos que dicta la administracin ya sea el poder ejecutivo en
funcin administrativa, el poder judicial o el legislativo en funcin administrativa.
Cualquier de los tres poderes puede dictar un reglamento ejecutivo cuando sea el
encargado de ejecutar la ley. Se dicta para posibilitar la aplicacin o el cumplimiento
de los preceptos y finalidades de una ley. El poder judicial por ejemplo est facultado
para dictar un reglamento cuando la constitucin as lo establezca; por ejemplo si el
poder legislativo dicta una ley orgnica de los tribunales, el poder judicial puede
dictar un reglamento ejecutivo para posibilitar o mejorar la aplicacin de la ley.
Estos reglamentos en el mbito nacional estn comprendidos en el art. 99 inc. 2 CN
para el poder ejecutivo; los reglamentos parlamentarios, cuando dicta el poder

17

legislativo, estn comprendidos en el art. 75 inc 32 CN; y el art. 113 CN se refiere a la

facultad del poder judicial para dictar un reglamento ejecutivo.
Este reglamento es de naturaleza administrativa, segn la mayora de la doctrina.
Pero segn Casagne se trata de una facultad legislativa del rgano administrativo.
Lmites de la autoridad de un rgano en funcin administrativa: no alterar el espritu
de la ley y tampoco salirse del ejercicio de la competencia del rgano.
Delegado: se dicta por un rgano administrativo, por autorizacin expresa que el
poder legislativo realiza en su favor. La materia regulada es de competencia del
congreso pero se transfiere la facultad legislativa a la administracin. Siempre esa
delegacin que hace el poder legislativo a favor de la administracin tiene sus
lmites. La legislacin transmite ese poder por un tiempo limitado sobre una materia
determinada y estableciendo cuales son las bases de la delegacin.
En cuanto al sistema constitucional, el art. 76 de la CN establece que se prohbe la
delegacin legislativa, salvo la posibilidad de delegar el favor del poder ejecutivo
como excepcionalmente materias determinadas de administracin y de emergencia
pblica vinculada con la administracin pblica.
Antes de la reforma del 94 estaba prohibida la delegacin porque afectaba la divisin
de poderes. Luego de la reforma ya no quedan dudas la constitucin establece
expresamente que se puede delegar en el ejecutivo la conducta legislativa. Siempre
manteniendo el poder legislativo la facultad de contralor del ejercicio de la
competencia transferida.
Una de las consecuencias de la delegacin, algo que puede esperarse, es que no se
altere la zona de reserva legal, que no se altere la competencia del poder legislativo,
por ejemplo el ejercicio del poder impositivo. Por ejemplo no se puede otorgar
privilegios o exclusividad en materia de servicios pblicos porque eso tiene que
hacer el poder legislativo propiamente, no puede delegar esa facultad en el
ejecutivo. Son atribuciones de mera administracin.
La situacin de emergencia pblica a la que se refiere cuando por va de excepcin
se autoriza la delegacin debe ser de interpretacin restrictiva, debe ser
fundamenta, debe afectar la esencia misma del funcionamiento del estado. Debe ser
reconocida esa situacin por el congreso y declarada por el congreso.
Existe una ley (26122), dictada despus de la reforma del 94 que comprende los
casos de reglamentos delegados y de necesidad y urgencia, que se refiere al trmite
que debe seguir una vez que se hizo la delegacin del reglamento dictado, ese
reglamento dictado ya por la administracin debe ser sometido al contralor de la
comisin bicameral (senadores y diputados); que emiten un dictamen. Dicho
dictamen consiste en controlar el reglamento que se dicto y la ley que transfiri la
delegacin y observar que el reglamento este dentro del marco de la ley de la
delegacin.
Despus de la comisin bicameral se pasa a las cmaras. Estas tienen que admitir o
no el reglamento, lo que no pueden hacer es modificarlo. Lo aceptan o lo rechazan. Si
el poder legislativo rechaza el reglamento, las relaciones jurdicas generadas durante
su vigencia permanecen vigentes.
La naturaleza jurdica del reglamento es legislativa porque es ejercicio de una
competencia del poder legislativo. Y el lmite esta expreso en el art. 76 CN, que dice
que hay un plazo, que hay una materia determinada, que hay una materia de
administracin y emergencia publica.

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Explique el reglamento ejecutivo o delegado, concepto, limites, despus de la

reforma del 94!
De necesidad y urgencia: se introdujo tambin en la reforma del 94 una mencin
expresa de este reglamento.
Es una norma general, impersonal, objetiva dictada por el PE, ante circunstancias
excepcionales de necesidad y urgencia. Es la materia a la que se puede referir este
reglamento est comprendida entre las competencias del poder legislativo pero esta
ejercida por la administracin porque la necesidad imperiosa es fuente de
competencia para la administracin. Se funda en los casos de necesidad urgente de
resolver una cuestin de Estado, que no se podr resolver rpidamente si se sigue el
proceso legislativo normal.
El sistema constitucional determina que se prohbe al ejecutivo emitir disposiciones
de carcter legislativo, solamente ante circunstancias excepcionales y sea imposible
seguir los trmites ordinarios previstos por la CN para la sancin de leyes y no se
trate de cuestiones que traten de materia penal, tributaria, electoral o del rgimen
de los partidos polticos.
Debe ser inevitable dictar el rgimen jurdico. Se dicta este reglamento en acuerdo
general de ministros y debe ser refendado por el jefe de gabinetes. Adems se debe
remitir el reglamento a la comisin bicameral que va a revisar si realmente el texto
del reglamento dictado se relaciona con la realidad (ley 26122).
Autnomos: Es el dictado por autoridad administrativa (PE en principio), por
autorizacin expresa de la CN que le concede una zona de reserva propia o
competencia propia. En este caso, las normas constitucionales no necesitan de ley
para ser ejecutadas, eso se hace mediante reglamentos. En estos casos, la propia
constitucin establece que la reglamentacin de estas normas debe ser hecha por la
administracin en forma directa. De all viene su nombre de reglamento autnomo
porque adquiere validez sin ley intermedia entre ellas y la constitucin. Se trata de
competencias propias del PE, por lo cual no pueden ser derogadas por ley, porque si
as se hiciese, el congreso estara invadiendo competencias del PE.
Hay una tesis negativa que se funda en el art. 75 inc 32 de la CN y que sostiene que
no existe una zona de reserva exclusiva de materia alguna para la administracin
porque ese art. autoriza al poder ejecutivo dictar reglamento sobre cualquier materia
vinculada con la CN y la caracterstica del reglamento autnomo es que no pueda
dictarse una ley. Y si se dicta una ley en esa materia, en la zona de reserva de la
administracin, la ley va a ser inconstitucional.
En nuestro sistema constitucional es posible el dictado de reglamentos autnomos?
Hay otra tesis que dice que existe realmente una zona de reserva para la
administracin, que no estn sujetas al dictado de una ley. El art. 99 inc 1 CN. La
responsabilidad poltica del presidente hace que tenga facultades que pueden no
coincidir con las del poder legislativo. Adems la doctrina sostiene que la CN de
ninguna manera quiere establecer un sper poder legislativo en contra de la
administracin o del poder ejecutivo y cuando la CN ha determinado que el ejecutivo
deba someterse a la ley lo ha dicho expresamente, por lo cual se entiende que
existe una zona de reserva en favor de la administracin.
La jurisprudencia:
Hay que diferenciar fallo de jurisprudencia. El fallo en una cuestin determinada
administrativa genera una fuente de derecho en general para el beneficiario de la

19

sentencia, si fuera una sentencia de alcance individual, y si la sentencia es de

alcance general, como cuando se nulifica un reglamento, se benefician todos los que
tienen un inters legitimo.
Hay categoras que se llaman derecho subjetivo pblico, hay distintos derechos,
distinta intensidad de derechos que se puede reclamar contra la administracin. O se
tiene un derecho subjetivo que beneficia en forma directa a una persona
determinada o un inters legitimo que responde al inters de una comunidad que se
encuentra en una misma categora o situacin. El fallo judicial en este sentido es una
fuente directa de derecho administrativo.
Hay jurisprudencia que puede ser considerada fuente indirecta. Son fundamentos en
un fallo que sirven para otros fundamentos de fallos.

Circulares:
Son medios de comunicacin que emite el superior y van dirigidas a los inferiores de
una determinada organizacin administrativa. Mediante ese medio de comunicacin
el superior le puede hacer saber al inferior noticias de la administracin en la que
actan.
La circular es un medio de comunicacin que no se considera fuente. La fuente
puede ser aquello que la circular transmite, por ejemplo, si se hace saber que est
vigente tal decreto. Ese decreto seria fuente pero no la circular que lo transmite, que
es solo un medio de comunicacin.
Salvo aquellas circulares del BCRA o de la DGI por ejemplo, que si imponen
obligaciones a los administrados, pero no tienen el carcter de circular si no que son
reglamentos.
Instrucciones:
rdenes impartidas por los superiores y dirigida a los inferiores donde se le hace
saber de qu manera habr de ejercer su competencia. Por ejemplo, cuando el
superior ordena que los que vengan a solicitar tal cosa hay que hacerle llenar tal
formulario, y ordena al inferior a encargarse de eso.
Algunos autores no lo consideran fuente porque no son normas jurdicas porque le
falta el requisito de la alterabilidad. Las normas jurdicas tienen este requisito porque
vinculan a uno con el otro que sera el altero.
Hay otros autores que dicen que no obstante que se manejen en el orden interno de
la administracin, son normas jurdicas y tienen la eficacia de normas jurdicas
porque relacionan a un superior con un inferior, que son dos sujetos diferentes.
Revidatti dice que lo importante para que una instruccin sea considerada fuente
debe estar dirigida desde el superior hacia el inferior pero debe proyectarse respecto
de un tercero.
Doctrina:
Opinin de los autores en una materia determinada, no es fuente directa pero si
puede ser citado por un rgano administrativo cuando toma una decisin. En el
considerando de los decretos reglamentarios, por ejemplo, se puede fundamentar en

20

base a la opinin de un autor determinado la actitud que toma la administracin. En

el considerando es donde se fundamenta o se motiva lo que a ser la decisin. Esa
decisin puede estar en los hechos concretos, en el dictamen del abogado que haya
intervenido o en la opinin de los autores de la doctrina administrativa.
Analoga:
Revidatti dice que donde se dicta una solucin nueva en el derecho siempre existe
una norma jurdica, ya sea una norma expresa que corresponde al caso o cuando se
debe recurrir a ella por ese mecanismo que es la analoga. Adems sostiene que
constituye fuente.
Principios generales del derecho:
Tambin son mencionados por el art. 16 del CC y expresa que si por va analgica no
se resuelve el problema se tiene que recurrir a los principios generales del derecho.
En principio, los principios son aquellos referidos al rgimen jurdico positivo,
principios que surgen de la interpretacin constitucional, de la interpretacin legal en
materia administrativa. Diez dice que se refiere al derecho natural, el derecho a la
vida.
En realidad, recurrir a los principios del derecho natural en consecuencia a la
interpretacin que se debe hacer del art. 16 CC, porque el antecedente de ese art.
haca referencia a los principios del derecho natural.
Principios constitucionales:
Ejemplos: principio de la igualdad ante la ley, art. 16 CN, referido a las cargas
pblicas, a la determinacin impositiva, la determinacin de las indemnizaciones.
Esto debe respetarse por el principio de igualdad ante la ley.
En cuanto al art. 18 CN, nadie puede ser penado sin juicio previo fundado en la ley
anterior al hecho de proceso.
El art. 17 habla de la inviolabilidad de la propiedad privada, este principio tiene
limitaciones en materia de derecho administrativo, por ejemplo las meras
restricciones, la servidumbre, l expropiacin. Todos esos institutos se aplican como
regulacin del derecho de propiedad pero siempre se debe retocar el principio de la
inviolabilidad de la propiedad privada.
Principios legales:
Enriquecimiento sin causa, posibilidad de enriquecerse en perjuicio de otro.

Bolilla 4
El estado es una persona jurdica pblica, que tiene tres elementos:
Territorio: constituye el campo por donde se extiende su competencia.
Poblacin: constituida por el conjunto de hombres que integran el territorio
sobre quienes se aplica el derecho jurdico vigente.
Poder: consiste en una relacin entre alguien que manda y otro que obedece.
La nacin es un hecho sociolgico anterior al estado y el estado es la consagracin
jurdica de esa nacin.
Qu es el derecho como norma? El que se refiere a la persona humana, pues solo
ella puede ser destinataria de sus rdenes o sus mandatos, ya sea en forma
individual o en forma colectiva. Presupone una responsabilidad que solo el hombre
puede tener.

21

Personalidad: es una cualidad jurdica del hombre que constituye la condicin previa
tener derechos y contraer obligaciones. Es una aptitud potencial de tener derechos o
de quedar obligado por una relacin jurdica. Puede ser individual o colectiva.
Derecho subjetivo: es el poder o la potestad de obrar o el poder investido por el
ordenamiento jurdico para satisfaccin de los intereses humanos.
Sujeto de derecho: acta en una relacin jurdica de carcter concreto. Por ejemplo
en el contrato de compraventa un sujeto es el comprador y el otro el vendedor, y
gozan de un derecho determinado. El sujeto activo titular es el acreedor y el sujeto
pasivo es el deudor.
Capacidad: es la aptitud de ser sujeto activo o pasivo de derecho: hay dos tipos de
capacidades: de derecho (cuando se puede ser titular de derecho) y de hecho
(cuando se puede ejercer esos derechos, o sea capacidad de obrar). Se puede ser
incapaz de derecho (menor de 5 aos, demente).

1) Persona jurdica
La personalidad de un sujeto de derecho para algunos autores depende de si tiene
inters o si tiene voluntad. Otros dicen que para ser persona debe existir inters y
voluntad.
Los formalistas dicen que no depende del inters o de la voluntad para ser persona
jurdica, pues o sino los ebrios o dementes por ejemplo no serian personas jurdicas y
no tendran la proteccin del derecho. Entonces estos dicen que no depende del
inters ni de la voluntad sino de la ley. Es persona jurdica lo que la ley dicen que son
personas jurdicas. En la argentina, por ejemplo, el ser concebido no nacido es
persona porque est protegido por el derecho. En la Alemania Nazi los judos,
gitanos, homosexuales, etc. no eran considerados personas.
No siempre el estado fue considerado persona, siempre ha evolucionado de una
situacin a otra. Existen doctrinas que se encargan de explicar esto.
Teora de la ficcin: surge en el siglo XIX. Su expositor fue Savigny el cual restringe
el mbito de la teora al derecho privado, estableciendo que las conclusiones de la
teora no son aplicables al Estado, porque el Estado estaba por sobre las personas,
era superior, era el quien las creaba (a las personas).
1- Personificacin:
Esta doctrina de Savigny estudia el derecho romano actual y lo relaciona con el
derecho romano antiguo, esto lo hace en 1840. Este autor llega a la conclusin de
que la personalidad colectiva no exista, que la nica persona que existe es el
hombre. Sostena Savigny que la nica persona es el hombre, considerando persona
jurdica al grupo colectivo. Lo nico que existe es el hombre, la persona individual, lo
dems es una ficcin que se crea artificialmente y se le otorga una capacidad
puramente patrimonial para realizar funciones patrimoniales pero en realidad la
nica persona jurdica en el derecho romano es la persona individual.
El problema est entre los bienes y su titular, porque si un bien no tiene titular no es
un bien. Entonces si entre diez artesanos se compraban una mquina para hacer
montura para trabajar esa mquina no era de nadie. El estado podra apropiarse de
la montura y nadie tiene derecho a reclamar nada. Se crea ficticiamente un sujeto
colectivo para que establezca relaciones pero en definitiva no resolva el problema de
la propiedad, de la representacin. El estado autorizaba a funcionar como grupo pero
despus nadie era propietario y no podan reclamar nada.

22

2- Equiparacin:
No solo no se crea una persona sino que se equipara a una persona jurdica ante una
necesidad determinada, se le tribuye la nocin de persona aunque no existe.
Sostiene que la nica persona es la individual (el hombre) y al lado de esta, el Estado
creaba otros entes, ficciones, a los que tambin llamaba personas, pero sin embargo
no lo eran por su naturaleza, solo lo eran por ficcin.
Teoras de la realidad:
a. Negatorias: sostiene que la nica persona que existe es la individual. Niegan la
existencia de la personalidad colectiva; dicen que la ficcin es una mascara que
esconde lo que realmente existe: la persona humana. No hay personas ideales, y
lo que se ha explicado como persona jurdica es otra cosa.
3- Patrimonio de afectacin:
Afirma que existen dos tipos de patrimonios en el rgimen jurdico, un patrimonio
individual de la persona individual y un patrimonio colectivo afectado a un fin distinto
de los fines individuales. Esto no significa que exista una persona jurdica distinta
porque la nica personalidad es la persona individual. Los autores sostuvieron que
las personas pueden estar, respecto de un patrimonio, en situacin de disponer o de
gozar. Cuando la situacin es de disposicin, su relacin con el bien es la que las
leyes en general prevn para el propietario. Si es solo de goce, en cambio, no se
tienen todos los derechos del propietario, pero se puede disfrutar del patrimonio. al
lado de los patrimonios individuales que cada individuo emplea para sus necesidades
individuales, ese sujeto tambin puede tener otro patrimonio, o parte de el, afectado
a un fin distinto; esto no quiere decir que se forma una persona distinta de la
individual
4- Patrimonio colectivo:
De esta teora se afirma que existen patrimonios individuales y existe el condominio,
que es indiviso pero divisible (en todos los regmenes jurdicos) y adems de ellos
que son divisibles, existe un patrimonio colectivo que no es divisible (es indiviso y
adems indivisible). Cada uno tiene una cuota parte pero no se puede dividir y ese
capital va a formar el sustento de lo que se llama patrimonio colectivo, pero no es
persona jurdica colectiva. Esta teora niega la existencia de persona porque dicen
que el problema debe ser enfocado desde el punto de vista de la tenencia de los
bienes y por lo tanto sostiene que el error se origina en creer que existen solo dos
formas de poseer los bienes (individual o en condominio), ya que adems pueden ser
posedos colectivamente. Patrimonio individual: es el q pertenece a una sola persona;
patrimonio en condominio: cuando el bien pertenece a un conjunto de personas,
cada una de las cuales solo es propietaria de una cuota parte, es divisible;
patrimonio colectivo: el bien tampoco es posedo por una sola persona, pero a
diferencia del anterior, no es divisible, todos poseen el todo.
5- Bienes sin sujeto o solidaridad: (Duguit)
Este autor sostiene que el derecho era una abstraccin, niega la existencia del
derecho subjetivo, dice que es algo irreal, metafsico. Lo mismo que la personalidad
colectiva. Solo se debe aceptar aquello que se puede confirmar con los sentidos
(positivismo). Las relaciones jurdicas son la consecuencia de la convivencia y el
hombre para cumplir con sus deberes tiene un derecho, que es la proteccin que
necesita para ello. Lo nico que hay que mirar en una relacin es lo que tenga de
positivo, es decir, la accin de solidaridad en la comunidad. Esa accin de solidaridad
hace que existan gobernantes y gobernados y deriva en la divisin del trabajo. En
funcin de ella el individuo realiza un trabajo y es protegido por una norma jurdica. A

23

veces el hombre puede afrontar solo los deberes que le impone la solidaridad pero
otras veces necesita unirse para realizar su cometido, ya que hay actividades que no
pueden hacerse individualmente y por eso surge la solidaridad;
los trabajos
realizados colectivamente son protegidos por una norma jurdica pero no por eso
hacen nacer una persona jurdica colectiva. As la proteccin del Estado para que el
hombre pueda cumplir, individualmente o en grupo, sus deberes, es lo que,
indebidamente, se ha llamado persona. Esta persona es una cosa inexistente.
La critica que se hace a esta teora es que si ese sujeto colectivo compra bancos,
pizarras, etc., y construye una facultad esos bienes no van a ser de nadie entonces
cualquiera puede apoderarse de esos bienes sin que nadie tenga derecho a reclamar,
porque no es de nadie.
6- Individualista: (Ihering)
Esta doctrina sostiene que la personalidad jurdica del ente colectivo no existe y por
lo tanto niega la existencia real de la personalidad jurdica de estado y dice, en el
mbito del derecho internacional, que el estado no es persona jurdica sino un
recurso de tcnica poltica destinada a facilitar las relaciones internacionales. Eso no
quiere decir que el estado sea una personalidad jurdica colectiva. Acepta que no
existe ms sujeto real que el hombre, negando que se pueda recurrir a la ficcin para
explicar el tema que nos ocupa. Su explicacin es que la nica persona es el hombre
pero que el derecho prev una herramienta que facilita la creacin y ejecucin de
derechos y obligaciones. De esta forma, un conjunto de personas se unen, mediante
un recurso que proporciona la tcnica jurdica, para aparecer como si fuesen uno solo
frente a terceros. Eso (el recurso y NO una entidad con vida autnoma), es a lo que
se llama persona colectiva.
AFIRMATIVAS:
Voluntad: afirman que para que haya persona titular de derechos, debe haber una
voluntad capaz de ejercerlas.

7- Organicista (evolucionista):
Sostiene que la vida comenz unicelularmente, con una evolucin surgen los seres
multicelulares, luego de muchos siglos aparecen los animales y detrs de ellos, como
evolucin de las especies aparece el hombre. La evolucin no paro, sino que sigui
mediante la unin de varios hombres, los cuales formaron la sociedad, como parte de
la escala biolgica. Esta evolucin termina en la formacin de una ciudad, que tiene
una voluntad que es distinta a la de cada uno de los integrantes. Apareciendo as el
concepto de persona colectiva.
8- Alma colectiva:
Existe una personalidad colectiva cuando dos individuos conforman una comunidad y
de esa comunidad surge otra voluntad distinta de la voluntad que compone esa
comunidad. De la voluntad de A y B puede surgir otra voluntad C que tiene otra
caracterstica que es la sntesis de la dos voluntades que componen esa voluntad.
Siempre que exista esa voluntad diferencial existir una persona jurdica. Una de las
crticas fundamentales que se le hace es que hace depender a la personalidad de la
voluntad.
9- Institucin: Hauriou.

24

Este autor dice que existen dos tipos de instituciones, una de la institucin regla,
encaminada a reglar conductas y otra de la institucin persona, que tiene la idea de
la realizacin de algo. Ambas pueden tener trascendencia jurdica directa, as como
tambin pueden no tenerla y permanecer en el campo de los hechos sociales
jurdicamente intrascendentes La institucin regla puede ser social o puede ser
jurdica.
Institucin regla social: son aquellas que no tienen trascendencia jurdica
aunque pueden alcanzarla en ciertas ocasiones. Por ejemplo la costumbre de
ceder el paso a las mujeres.
Institucin regla jurdica: son obligatorias, tienden a producir consecuencias
jurdicas en el derecho. Aquellas que acarrean premio, sancin o cumplimiento.
La institucin persona tambin pueden ser sociales o jurdicas:
Institucin persona social: grupo colectivo que no tiene vida para el derecho. Si
alguien genera algn inconveniente es el nico responsable de los daos que
causa.
Institucin persona jurdica: si ese mismo grupo se conforma como
personalidad jurdica aprobada por el organismo que aprueba la personalidad
jurdica de los entes colectivos, cuando alguien del grupo genera un
inconveniente todos los integrantes sern responsables del mismo.
Hauriou dice que ambas instituciones nacen, se difunden, se proceditizan o se
institucionalizan en persona jurdica.
La critica que se le hace es que justifica la existencia de la personalidad jurdica
fundado en la voluntad colectiva e independiente de la voluntad de los individuos
que la componen. Los formalistas critican porque dicen que la voluntad no es
sustento de la personalidad.
En cuanto a la voluntad, Hauriou establece la doctrina de la apropiacin, que es
cuando la institucin se apropia de la voluntad de las personas que valen como si
fuesen de la institucin. Las desiciones se imputan a la persona jurdica por haberse
apropiado de la voluntad del sujeto individual
10-Del rgano:
Gierke dice que la persona es un organismo jurdico que al nacer es completo. Este
autor durante su estudio se mantiene en el campo jurdico. Hay una colectividad que
tiene una finalidad comn que es lo que determina la conjuncin de los individuos.
Afirma que al nacer la persona ya tiene los rganos que expresaran su voluntad.
Cuando se crea un organismo dentro del derecho, se lo crea con todas sus
competencias y se designa una persona para que dirija el organismo. Critica: en
definitiva su teora se asienta en la voluntad diferenciada de los individuos que la
conforman.
Inters:
11-Se apoya en el inters colectivo. Afirma que habr persona jurdica cuando el
inters que la sustenta es diferente a los individuos que la componen. Esta
doctrina no dio respuestas a los problemas de la representacin y la
responsabilidad y adems no es cierto que el derecho subjetivo sea un inters
subjetivo.
FORMALES:
12-Ferrara:
Sostiene que siempre que se habl de personas se entablo una confusin y nadie se
dio cuenta que es un trmino multvoco, del cual surgen 3 conceptos:

25

a. Persona biolgica: aquella que tiene rasgos de humanidad, pero no son

titulares de derecho y obligaciones
b. Persona filosfica: aquella que tiene conciencia de su YO; son los seres
dotados, aunque sea en potencia, de inteligencia y voluntad.
c. Persona jurdica: es una impronta jurdica, un sello que el ordenamiento
jurdico pone sobre ciertas cosas para hacerlas susceptibles de adquirir
derechos y contraer obligaciones.
Segn Ferrara el derecho ha negado personalidad a seres humanos, como
ocurra con los esclavos y en cambio lo ha reconocido a cosas (como el Templo
de Delfos) o a animales ( como el caballo que Calgula nombr cnsul).
Por otra parte, critica las definiciones clsicas de derecho subjetivo. Si para el
derecho subjetivo fuera necesaria siempre una voluntad, no serian personas
los dementes y los ebrios. Del mismo modo seala que si por ejemplo, yo
adquiero un inmueble para un tercero, soy propietario de un inmueble
mientras el tercero no haya aceptado la compra mediante escritura pblica;
pero ese derecho de propiedad del cual soy titular, no representa para mi
inters alguno. Por eso sostiene Ferrara que el derecho subjetivo no radica ni
en la voluntad ni en el inters. Si la proteccin v dirigida a un grupo de
personas e colectiva
Como consecuencia de ello concluye que persona es todo lo que el derecho
dice que es persona, aunque agrega que en el estado actual del desarrollo
jurdico el derecho no puede negar la personalidad jurdica a ninguna persona
natural, en sentido biolgico.
13-Kelsen:
La ciencia del derecho tiene que tener en cuenta el aspecto jurdico de la realidad y
como juega la personalidad en el mbito del derecho. Se va a ser persona jurdica
siempre que se sea destinatario de la norma, o sea que puede haber persona jurdica
individual o colectiva, siempre que se pueda imputar a alguien un derecho o una
obligacin. El Estado es un centro total de imputacin normativa (publico). Las
personas individuales son centros parciales de imputacin normativa (privado).

2)- Persona de derecho pblico y persona de derecho privado

Criterio de la finalidad: las personas de acuerdo a este criterio se distinguen

segn el fin que persigue. Es una persona pblica cuando el fin es pblico. Si
el fin es privado va a ser persona privada. Critica: no siempre la finalidad
publica es de una persona jurdica publica, porque la finalidad muchas veces
de una persona privada es pblica (escuelas privada con finalidad pblica).

Criterio de la existencia de prerrogativas: es persona pblica cuando tiene en

sus competencias prerrogativas propias del estado; es persona privada la que
tiene potestades privadas. Critica: hay personas privadas que detentan
potestades pblicas (ej. Colegio de abogados o escribanos).

Criterio de la creacin u origen del ente: son personas publicas aquellas

creadas por el estado y privadas las creadas por los particulares. Critica: hay
personas que eran publicas y luego se convierten en privadas (ej. Telecom).

26

Criterios del servicio pblico: son personas pblicas las que prestan servicios
pblicos, personas privadas las que no lo prestan. Critica: hay personas
privadas que los prestan (ej. Taxistas,) y el Estado solo los reglamenta.

Criterios de control administrativo: es persona de derecho pblico cuando el

estado ejerce sobre ella un control importante, estricto. Critica: hay personas
privadas controladas por el Estado. (ej. Empresas de alimentos, laboratorios,
etc.)

Criterio del recurso: si los recursos pecuniarios provienen de empresas

privadas, son personas jurdicas privadas, si los recursos provienen del Estado,
son personas jurdicas pblicas. Critica: hay personas privadas que reciben
fondos del Estado, (ej. Las escuelas privadas).

Tendr que hacerse un estudio de la organizacin de la persona teniendo en cuenta

estos factores para saber si se trata de una persona pblica o privada.

3) Diferencias entre personas jurdicas de derecho pblico, de

utilidad pblica y de inters publico
Personas de derecho pblico: son aquellas que tienen potestades estatutarias, dictan
sus estatutos, reglamentos, proyectan sus presupuestos, tienen poder impositivo,
designan y remueven su personal, adquieren bienes por contratos administrativos,
sus actos son de derecho administrativo. Sus actos son ejecutorios, pueden hacerse
cumplir con la fuerza pblica. Estn sometidos a control ejecutivo y legislativo.
Segn Bielsa, esta reglada por el derecho pblico y son creadas por ley. Por ejemplo
la UNNE, la DPEC, etc.
Personas de utilidad pblica: sus empleados son regidos por el derecho privado, son
establecimientos privados sometidos al derecho privado en su nacimiento y
organizacin, pero cumplen una finalidad de inters social, tienen prerrogativas
estatales de derecho pblico por ej. Colegio de abogados.
Persona de inters pblico: son sociedades privadas sin participacin estatal. Tienen
relacin estrecha con el inters pblico. Afectan al inters pblico. Existen personas
de inters pblico sin fines de lucro: sindicatos, cooperativas, partidos polticos; y con
fines de lucro: bancos privados, financieras, compaas de seguro.

4) Personalidad del estado

Para reconocer al Estado como persona, era preciso que se admitiera que era sujeto
de derecho y obligaciones, y esto ocurre con el advenimiento de la nocin del Estado
de derecho. Durante mucho tiempo el Estado no fue considerado persona, sino el
Dios creador de personas jurdicas. As encontramos teoras positivas y negativas que
responden al tema especfico del estado.
Teoras negativas:
o Berthelemy: sostiene que no se trata en realidad de la existencia de una
personalidad distinta, sino de una forma diversa de poseer bienes
o Duguit: niega las abstracciones y no acepta la teora de la personalidad
del Estado.
o Burdeos: tambin niega la personalidad del Estado diciendo que es un
concepto imaginario desprovisto de toda realidad jurdica.
Teoras afirmativas:
o Las que diferencian entre nacin y Estado: Mayer sostiene que la
persona estatal se encuentra situada completamente aparte de los
miembros humanos del estado. La persona jurdica tendra su

27

sustractum fuera de los hombres que constituyen la comunidad. Se la

encuentra en la teora alemana y segn ella el Estado no es la
personificacin de la nacin, sino que es el sujeto de sus propios
derechos.
La nacin como ente jurdico distinto del Estado-persona: sostiene que
existe la soberana de la nacin y la soberana del Estado. Existiendo as
la persona-nacin y la persona-estado. De esta forma primero aparece
la nacin y el estado llega posteriormente cuando ella constituye los
rganos de su representacin a cargo de un hombre o de una
colectividad. El Estado es pues la nacin representada por mandatarios
y el titular de la soberana de la nacin-persona.
El Estado como sujeto de derecho que corresponde al inters nacional:
dice que la nacin tiene intereses propios y distintos a los de sus
miembros considerados individualmente. La nacin tiene intereses
permanentes, mientras que los individuos tienen intereses transitorios
El Estado como sujeto de la voluntad de la colectividad: parten de la
existencia de una voluntad distinta para afirmar la personalidad del
Estado. Se dice que el Estado tiene una voluntad nica, superior a las
voluntades individuales de sus miembros, y que existiendo una voluntad
colectiva estatal, existe el ente titular de esa voluntad que es el Estado.
El Estado como personificacin del orden jurdico: Kelsen sostiene la
unidad del concepto de persona, no existiendo diferencias entre
personas publicas o privadas, ni entre personas fsicas o jurdicas,
siendo personas todo ente al cual se haga una imputacin normativa.

Doctrina de Gierke: atinente a la doble personalidad del Estado:

La doctrina general sostiene que el Estado nace como consecuencia de que en el
derecho romano surge el fisco; acta por un lado como persona publica y por otro
como persona privada, al igual que un particular. Tiene el estado, personalidad nica
que acta en 2 campos jurdicos distintos: en derecho pblico (cuando acta
investido de prerrogativas) y en derecho privado (cuando acta sin prerrogativas).

Bolilla 5
1) Organizacin administrativa: concepto general
Es el conjunto de normas que regulan a las atribuciones, la composicin y el
funcionamiento de un aparato administrativo. La administracin tiene instrumentos
validos para actuar, y con su actividad persigue la satisfaccin del inters general.

3) Principios fundamentales de la organizacin administrativa

Principio de coordinacin: resulta de la ordenada disposicin del esfuerzo del grupo a
fin de conseguir la unidad de accin, en la persecucin de un propsito comn. La
coordinacin implica un objetivo que habra de lograrse, aunque ello no significa que
todos o cada uno de los miembros de la organizacin, aun, existiendo un inters
comn, puedan tener conocimiento del objetivo y de cmo ha de lograrse. Ese
conocimiento lo deben tener necesariamente los altos funcionarios responsables del
resultado.
Principio de gradacin o escalonamiento: en el concepto de organizacin es
necesaria la existencia de un proceso formal, en el cual la suprema autoridad opera
desde arriba sobre todo el cuerpo organizado. Este principio se llama tambin
jerrquico.

28

Principio funcional: en toda organizacin debe existir una funcin que determine el
objetivo, otra que provea a su consecucin y una ultima que interprete las cuestiones
de acuerdo con las reglas de proceso, determinadas.

La competencia
Competencia: constituye una facultad, establecida por la ley, que tiene un rgano
administrativo para el cumplimiento de lo que se tiene que hacer concretamente. La
competencia est en la constitucin, est en la ley o en los reglamentos fundados en ley.
Tiene que ser una norma escrita la que de la competencia al rgano, y la caracterstica es
el ejercicio obligatorio.
Si el funcionario pblico no cumple con los hechos que constituyen su competencia puede
incurrir en los tres tipos de responsabilidad: administrativa, civil (si el incumplimiento u
omisin genero un dao) y penal (por incumplimiento de los deberes de funcionario
pblico) por no ejercitar su competencia.
La competencia es intransferible, en principio, salvo la delegacin.
Es el conjunto de atribuciones que la ley otorga a un rgano o sujeto para que pueda
cumplir los cometidos que la ley le confiere. La competencia de los rganos
administrativos resulta de la constitucin, leyes o reglamentos dictados en su
consecuencia, se la otorga para que realice los fines que tiene el sujeto u rgano.
Caracteres:
Improrrogable.
Inderogable
Intransferible
Obligatoria
Indivisible
Intransferible: salvo en las siguientes excepciones:
Delegacin: Se da cuando el rgano superior transfiere al inferior el ejercicio de una
competencia, aumentando as la esfera de las atribuciones de este; pero para que
esto ocurra siempre tiene que estar autorizado por ley o reglamento, en caso
contrario no se puede delegar.
Pregunta: describa concepto de competencia, clases de competencia y los principios y
excepciones.
El principio es que no se puede delegar nunca, salvo que este establecido expresamente
por ley.
Supongamos que la competencia este en el ministerio y el ministro delegue a un inferior
(subsecretario) para resolver una cuestin, entonces tiene que ser notificado el interesado
en el expediente, se tiene que hacer saber que no va a resolver el ministro sino el
subsecretario.
En cambio, cuando el ministro delego en favor del subsecretario una competencia para
resolver todos los casos criminales por ejemplo, entonces el abogado que quiere plantear
cuestin tiene que controlar si en el boletn oficial se publico la delegacin, y si no est
publicada se puede plantear una nulidad de lo resuelto por el subsecretario, si es que no
le conviene lo resuelto. Cuando es general debe estar publicada (boletn oficial), y cuando
es particular debe ser notificada

29

Avocacin: sucede a la inversa. Es cuando el superior toma el ejercicio de la

competencia del inferior, que est establecido en el rgimen jurdico que es
competencia del inferior.
El principio es que procede siempre porque debe suponerse que el superior sabe ms que
el inferior, salvo que este expresamente prohibido. Pero en realidad desde el punto de
vista tcnico porque en la competencia del superior estn comprendidas todas las
competencias de sus inferiores. Por ejemplo, el gobernador y sus ministros; el ministro y
sus subsecretarios.
Excepcionalmente no procede cuando est expresamente prohibido en la ley; que la
competencia del inferior sea otorgada en forma directa a este por la constitucin; y
cuando la competencia del inferior haya sido otorgada por razones de orden tcnico o
cientfico.
Ejemplos:
1er caso: el agente de polica depende de la jefatura de polica, el agente de polica puede
proceder a la detencin de personas, la polica depende del subsecretario de gobierno y
este ltimo no puede detener a las personas. El ministro de gobierno o el gobernador de
quienes tambin depende la polica tampoco pueden detener a nadie.
2do caso: la constitucin tambin establece detalles que existen respecto del ejercicio de
la competencia.
3er caso: un docente es subordinado al decano, este ltimo es subordinado del rector; por
lo tanto el docente es subordinado al rector. Pero eso no habilita al rector a tomar examen
en el curso del docente porque la competencia de este ltimo fue otorgada en funcin de
su capacidad tcnica.
Sustitucin: se da cuando el superior transfiere el ejercicio de su competencia a un
inferior sin importar la diferencia de grados. A un sujeto del mismo grado, o de otro
grado pero que dependan del mismo superior. Esto ocurre por ejemplo, cuando un
ministro tenga competencia para resolver cierto tema, pero el que peticiona es
hermano de este. En tal caso ese ministro debe inhibirse y el gobernador debe
sustituirlo por otro ministro.

La jerarqua
Facultad de mando que tiene la administracin en virtud de la cual puede dar
rdenes, las cuales deben ser obedecidas. Esta facultad puede referirse a los propios
agentes de la administracin o extenderse a los administrados.
Supone una relacin de supremaca y autoridad de un rgano sobre sus rganos
inferiores. Es el conjunto de rganos, armnicamente coordinados y organizados. La
administracin se organiza jerrquicamente.
El superior tiene la suma de facultades y derechos para emitir rdenes.
El inferior tiene el deber de obediencia, de cumplir las rdenes que emite el superior.

Organizacin administrativa piramidal. Jerarqua. Lneas y grados. Poderes del

superior y del inferior.
Las lneas en la administracin se hacen de conformidad en las materias y se establece en
la ley orgnica del ministerio. Por ejemplo el ministro de gobierno, justicia y asuntos
legislativos; tiene tres subsecretarios (uno para cada rama). Las lneas se organizan por
materia y los grados, en cambio, se establecen conforme a la importancia de los hechos
que constituyen la gestin. Depende de la importancia de eso va a ser el grado jerrquico
que tenga. No es lo mismo ser ministro que ser subsecretario, director, depende de los
hechos que constituyen el ejercicio de su competencia.

30

Por ejemplo, entre los poderes del superior, est el de dar rdenes o instrucciones,
facultad de revisar lo decidido por el inferior, resolver de manera diferente.
Dentro de la organizacin jerrquica hay:
Lneas: unen a todos los funcionarios que sobre determinado territorio tienen
competencia respecto de una materia en particular (relacin vertical)
Grados: es la posicin ocupada por cada funcionario dentro de cada una de las
lneas, segn la cantidad de competencia que tenga (relacin horizontal)
Hay dos aspectos importantes respecto de lo que se considera acto administrativo.
Algunos dicen que un acto administrativo tiene dos elementos: la legitimidad y el merito.
Legitimidad: un acto es legitimo si concuerda, segn esta doctrina, con el rgimen jurdico
y un acto tiene merito si es oportuno, por ejemplo, el jefe de gobierno de corrientes es
polica, entonces este tiene competencia para ordenar que el auto bomba vaya a cumplir
un servicio, porque esto est establecido en la ley, y esta decisin tendr merito si
efectivamente existe un incendio, porque si no existiera el acto ser legitimo pero no
tendr merito.
Los actos realizados por el inferior pueden ser revisados por el superior en los dos
aspectos, en la legitimidad y en el merito porque estn dentro de la misma organizacin
administrativa.
Estn son facultades que tiene un superior respecto del inferior cuando estn en la misma
organizacin.
El inferior respecto del superior debe pedir autorizacin a veces para realizar alguna
actividad. Tambin est el instituto del referndum que se da cuando el inferior puede
dictar un acto sujeto a la aprobacin del superior. Por ejemplo, el interventor de la dpec
para llamar a licitacin pblica debe pedir autorizacin al gobernador, y sin su
autorizacin no es posible hacer el llamado a licitacin. En cambio, para dictar una
resolucin tarifaria, poda dictar la resolucin ad referndum del poder ejecutivo. La
primera es autorizacin y la segunda aprobacin.

Bolilla 6
CENTRALIZACIN Y DESCENTRALIZACIN
La centralizacin y la descentralizacin son formas de hacerse efectiva la actividad de la
Administracin Pblica. De ah su vinculacin con la "organizacin administrativa", ya que
aqullas determinan, respectivamente, una "organizacin" centralizada o descentralizada.
Centralizacin: se da cuando el poder de decisin se concentra en una sola persona, a veces
cuando la tarea es poca es conveniente porque hay una unidad de accin y unidad de
decisin.
La centralizacin constituye la forma organizativa conforme a la cual todos los rganos
administrativos integran una sola persona jurdica que se identifica con el estado, la funcin
administrativa es realizada directamente por el estado. Existe una clara subordinacin de los
rganos locales al rgano central.
Pero por supuesto que una persona sola (gobernador por ej.) no puede hacerse cargo de los
problemas que existen en la periferia, necesita quien se haga cargo y los resuelva entonces se
organiza en ministerio, subsecretarias, direcciones, subdirecciones, etc. y esto es lo que se
llama desconcentracin.

31

Desconcentracin: se da cuando el poder central se distribuye entre rganos que

conforman el mismo sujeto administrativo. Existe distribucin de competencias que se
establecen por la norma jurdica.
En la desconcentracin el ordenamiento jurdico otorga a determinados rganos competencia
propia y exclusiva para resolver sobre determinadas materias. Y en esas materias el rgano
resuelve por s y no est obligado a cumplir instrucciones ni sometido a potestad jerrquica.
En todas las dems cuestiones, en cambio, contina encuadrado en la lnea jerrquica.
El rgano desconcentrado carece de personalidad jurdica propia, y por ende de capacidad,
pero tiene competencia exclusiva propia en razn de la materia.
A diferencia de la descentralizacin, la desconcentracin puede tener su origen tanto en la ley
como en el reglamento. No existe equivalencia alguna entre descentralizacin y
desconcentracin.
Descentralizacin: es cuando por ley o por acto administrativo (depende de la doctrina), se
crea un nuevo sujeto de derecho, dentro del estado pero fuera de la organizacin central. La
descentralizacin se da cuando la ley genera un nuevo sujeto. Los entes autrquicos se crean
por ley.
En la descentralizacin la actividad administrativa se lleva a cabo en forma "indirecta", a
travs de rganos dotados de cierta competencia que generalmente es ejercida dentro de un
mbito fsico. Esa "competencia" asignada al rgano en el rgimen descentralizado, le otorga
a dicho rgano una cierta libertad de accin, que se traduce en determinados poderes de
iniciativa y de decisin (1296).
Marien Hoff, en cambio, sostiene que la regla es que se pueden crear por decreto de acuerdo
al art. 99 inc 1ro CN. En funcin de ello, el PE tiene la facultad de crear entes
descentralizados.
Para algunos la nica forma de crear un ente autrquico es por va de una ley formal, o sea
del congreso. Pero esto no es as, porque en realidad no sera posible crear rganos
autrquicos dentro de la municipalidad.
El rgano descentralizado es aquel que tiene personera jurdica propia y tiene recursos
econmicos propios, manejados segn su decisin. Por ejemplo, el rectorado de la facultad
con respecto del gobierno. Tienen patrimonio propio y pueden estar a derecho, es decir,
pueden demandar o ser demandados independientemente del gobierno central. Por ejemplo,
el interventor de la dpec en vehculo de la reparticin choca a alguien por negligencia suya.
Entonces el demandante puede demandar directamente a la organizacin porque tiene
personera jurdica propia.
Cosa distinta es la desconcentracin, a nivel organismo que tenga la competencia establecida
por ley especial. A veces la competencia se establece en una ley especial que no significa
sacar la organizacin de la organizacin central. Por ejemplo, la polica tiene ley orgnica
aparte de la administracin central pero depende siempre del subsecretario, del ministro, del
gobernador. Pero no tiene personera jurdica propia, por eso si un patrullero atropella a
alguien, esa persona debe demandar al estado central no a la polica.
El inferior que no es tcnicamente inferior porque su competencia esta otorgada por una ley o
un acto administrativo que le otorga esa competencia, tiene el poder de revisar los actos
dictados por la autoridad superior del ente descentralizado solamente en lo que hace a la
legitimidad y no al merito porque para eso existe una ley o un decreto que otorgo la
competencia al ente descentralizado.
Posada expresa que en el concepto histrico, la descentralizacin se aplica a lo de antemano
centralizado. "Histricamente" las cosas son como las expresa Posada; pero hoy, desde el
punto de vista jurdico, pueden no ser as, pues la administracin de un pas puede responder,

32

ab-initio, al sistema "descentralizado". Es lo que ocurrira con un Estado nuevo o con un sector
de la administracin de un Estado ya existente, en los que se adoptare originaria y
directamente el criterio descentralizador, sin el previo paso por el sistema centralizador. Pero
la descentralizacin no es un sistema histrico como la centralizacin: es, bien dice Posada,
una tendencia a detener los efectos de la centralizacin. Un autor expresa que ni la
centralizacin ni la descentralizacin constituyen, inicialmente, conceptos jurdicos, sino ms
bien "tendencias" de poltica administrativa, ligadas a la historia, al rgimen constitucional, a
las necesidades prcticas, sin perjuicio de que ambas adquieran del derecho la forma de
concretarse.
Centralizacin y descentralizacin. Diferencias
En cuanto personas jurdica, solo los entes descentralizados tienen su propio estatuto o ley
orgnica, recibidos en el acto de su constitucin, sus propios rganos, capacidad para cumplir
con los fines instituidos, patrimonio propio. No se encuentran sometidos a la administracin
central por una subordinacin jerrquica, sino a un sistema especial de direccin y control
denominado tutela administrativa, que es menos rgida que la primera.
En general se dice que una administracin es centralizada cuando la mayor parte de la
actividad administrativa es realizada directamente por el estado. Se dice que es
descentralizada cuando la mayor parte de la actividad administrativa ha sido conferida a
entes con personalidad jurdica propia. No existe en la prctica una administracin
completamente centralizada, ni podra existir una completamente descentralizada.
Ventajas y desventajas
La centralizacin, al igual que la descentralizacin, tienen sus partidarios y sus adversarios,
quienes se esfuerzan por destacar las ventajas del sistema de su predileccin. En general, en
el campo doctrinario, la "descentralizacin" cuenta con mayor nmero de adeptos.
La centralizacin tiene las ventajas que resultan de la uniformidad, tanto de criterios y
polticas como de procedimientos. Sus desventajas resultan de la lentitud con que las
decisiones llegan, luego de descender por los distintos grados de la escala jerrquica, hasta
los rganos inferiores encargados de ejecutarlas.
La descentralizacin tiene la ventaja de la especializacin. Los estudios universitarios, con su
triple cometido de investigacin, docencia y extensin. Acarrea las desventajas de una mayor
onerosidad, porque por la proliferacin de personas administrativas distintas, numerosos
rganos aparecen duplicados, cumpliendo funciones idnticas o muy semejantes.
La "centralizacin" tiene pocos simpatizantes. Entre stos cuadra mencionar a Hauriou, quien
resume de la siguiente manera las conveniencias del sistema:
a) Permite la consolidacin del poder poltico.
b) En los servicios muy generales, permite repartir las cargas sobre el conjunto del pas.
c) Mediante la jerarqua, asegura una gran regularidad y una gran moralidad en la
Administracin, porque la Administracin central ve las cosas desde lo alto y desde lejos, no
mezclndose en controversias lugareas.
d) La centralizacin se ha convertido en una condicin de existencia del rgimen democrtico.
Por su parte, los partidarios de la "descentralizacin" encuentran en ella las siguientes
ventajas:
1) Permite una mejor adaptacin del servicio a las necesidades de los interesados.
2) Es democrtica al dejar la gestin de los asuntos a los propios interesados.
3) Permite atender los servicios sin sobrecargar de trabajo a las autoridades superiores.

33

4) Permite una gestin ms rpida que en el sistema centralizado, el cual engendra el

expedienteo.

Bolilla 9:
1) Potestades administrativas
Poderes y prerrogativas que tiene el estado para lograr la satisfaccin del inters
general.Son los medios jurdicos de que dispone la administracin pblica para
desarrollar su actividad y lograr los fines perseguidos con ello. Son garantas para el
ciudadano ya que a travs de la potestad sabe lo que puede o no hacer.
Caracteres
Inalienables e intransferibles de un ente a otro: lo cual no obsta a que un ente
puede delegar el ejercicio de su potestad a otro ente, pero no puede transferir
la titularidad.
Irrenunciables: puede ocurrir que el titular las ejercite o no, pero su prdida no
depende de su voluntad; podr perderse en ciertas circunstancias de acuerdo
con lo que determine el derecho positivo.
Imprescriptibles.

Clasificacin:
1) Potestad reglamentaria: es la que tiene la administracin para dictar sus
reglamentos. Es el acto con disposiciones generales que dicta el rgano
ejecutivo en merito de facultades que expresa o implcitamente le han sido
conferidas con carcter normativos. Clases:
Ejecutivo: son dictados para complementar la ley o asegurar su ejecucin; por
lo tanto estn directamente subordinados a la ley.
Autnomo: son los dictados por el poder ejecutivo referentes a materias sobre
las cuales dicho poder tiene competencia exclusiva, de a cuerdo a principios
constitucionales.
De necesidad y urgencia: los dicta el poder ejecutivo en circunstancias que
configuran un estado de necesidad y cuando no est reunido el poder
legislativo. La materia sobre la cual se dan estos reglamentos es propia del
legislador, por ello su eficacia ulterior depende de la ratificacin o aprobacin
del parlamento. La necesidad debe ser sbita y aguda (terremotos, incendios,
epidemias).
Delegados: surgen de una decisin del poder legislativo por la que confiere al
poder ejecutivo la facultad de dictar disposiciones sobre materias reservadas a
aquel.
2) Potestad imperativa o de mando: es la facultad que tiene la administracin
para dar rdenes y exigir su cumplimiento, se ejerce mediante decretos y
ordenes de la administracin central, mediante resoluciones y decisiones.
Ejemplos, el cdigo de transito, los cdigos contravencionales, etc. Puede
ejercerse de oficio o a peticin de las partes, valorando ella la solucin q
estime ms conveniente. La orden debe ser notificada a quienes han de
cumplirla La forma puede ser escrita o verbal. La administracin puede obrar
de dos maneras:

34

Discrecionalmente: la norma le da varias alternativas, cualquiera sea la

contratacin, no es rgida, dentro de la misma ley se establece el mecanismo y las
alternativas validas a seguir. Tiene dos partes:
Oportunidad: se refiere al momento de la toma de decisin, existiendo solo en el
momento inicial, ya que la discrecionalidad desaparece cuando la alternativa es
valida y concreta.
Legitimidad: todo acto de la administracin pblica se presume legtimo. Esta
integrada tanto por las regladas como por las discrecionales.
Lmites: hay lmites elsticos, porque son flexibles. Se pueden dar 2 o mas
alternativas, pero lo que se elija debe ser razonable, para no incurrir en abuso de
derecho. Siempre surge de la ley

Regladas: establece en forma rgida como y cuando debe hacerse algo sin dejar
margen para otras vas alternativas. Surge de la ley integrando el principio de la
legitimidad.
3) Potestad ejecutiva o de gestin: facultad del estado para prestar servicios
pblicos, para ejercer la funcin de polica, de seguridad, de salubridad, de
moralidad, etc. para realizar promocin, desarrollo, planificacin de poder.
Comprende una serie de actos que realiza la administracin en ejercicio
concreto de su obra. Se trata de una particular actividad de la administracin
que comprende los hechos que esta realiza, el cumplimiento de la ley y de sus
reglamentos, como as tambin la efectuacin de los que manda y sanciona
dentro de su esfera.
4) Potestad jurisdiccional: en opinin de Diez, es la facultad de los rganos
ejecutivos para dictar actos jurisdiccionales. El acto jurisdiccional es el que
resuelve la controversia por un rgano independiente y tiene fuerza de verdad
legal, aquel que hace cosa juzgada, tanto en sede administrativa como
judicial.
Es la facultad que puede o no tener la administracin para ejercer funciones
jurisdiccionales que, en principio, corresponden al poder judicial. Esa cuestin es bastante
discutida en nuestro pas, porque nuestra organizacin constitucional adhiri a la divisin
de poderes y por interpretacin de los arts. 116 y 117 se supone que solamente los
rganos judiciales pueden ejercer funciones jurisdiccionales. Hoy en da se ha entendido
que la administracin y los rganos administrativos pueden ejercer facultades
jurisdiccionales siempre que el poder le sea otorgado por ley formal; tambin si esa
facultad le fue otorgada en razn de su especialidad o especializacin (los rganos deben
ser idneos para ello); que el poder ejecutivo (organizacin central) se limite solamente a
controlar el aspecto de legalidad (mas no el de oportunidad); que los tribunales que
integran el poder judicial deben conservar la atribucin final de revisar las decisiones del
rgano administrativo que tengan naturaleza jurisdiccional.
Por ejemplo, actualmente por ley formal est establecido el poder jurisdiccional de un
rgano administrativo como lo es el ente nacional regulador de la electricidad, en la ley
orgnica y en el reglamento ejecutivo est establecida su facultad jurisdiccional.
El lmite que debe tener el ejercicio de una competencia jurisdiccional por la
administracin: su decisin debe ser revisable por los organismos judiciales ordinarios
(primera y segunda instancia). No es suficiente que se establezca un recurso
extraordinario por inconstitucionalidad, arbitrariedad o inaplicabilidad de la ley.
Cuando un rgano administrativo tiene poder jurisdiccional, siempre la ley debe asegurar
que el particular que fuera perjudicado por alguna decisin, tenga acceso a un juicio
ordinario donde pueda alegar hechos y probarlos.

35

5) Potestad sancionadora: es la atribucin que le compete a esta para imponer

correcciones a los ciudadanos o administrados por estos de estos contrario a lo
ordenado y sanciones disciplinarias a los funcionarios o empleados por faltas
cometidas en el ejercicio de su cargo. La potestad sancionadora se divide en:

Disciplinaria: es interna de la administracin y se aplica a los agentes de sta.

Tiene su lmite dentro de la misma administracin y su objeto es sancionar las
infracciones de los agentes por acciones u omisiones en el ejercicio de sus
funciones.

Correctiva: es externa a la administracin y comprende a todas las personas, sean o

no agentes de la administracin. Tiene por objeto imponer sanciones por ciertos
hechos que contraviene disposiciones de la administracin y que en lugar de estar
sometidos al conocimiento de las autoridades judiciales, lo estn al de aquellas que
tienen a su cargo la funcin de polica. Por ejemplo, el usuario de un servicio
pblico, los contratistas del estado, etc.

No debe confundirse "poder" con "potestad". Aqul es lo genrico, sta lo especfico. El

"poder" es atributo del Estado -lato sensu-, en tanto que la "potestad", en lo que
respecta a su ejercicio, puede ser prerrogativa inherente a una funcin, verbigracia de la
funcin correspondiente a la Administracin Pblica. Las "potestades" constituyen un
reflejo cualificado del "poder" general del Estado, pero no pueden confundirse con este
"poder".
Tampoco debe confundirse "potestad" con "derecho". Las "potestades" -inherentes a la
supremaca estatal- son indispensables para que la Administracin Pblica realice sus
funciones de inters general. De ello resulta que las potestades no son renunciables
(1281) , contrariamente a lo que ocurre con los "derechos".
La potestad imperativa, o de mando, es la facultad que tiene la Administracin de dar
rdenes y de obligar a su cumplimiento. Esta facultad es la expresin ms directa del
principio de autoridad en el ejercicio del Poder Ejecutivo.
Los actos de mando, en lo atinente a su iniciativa, pueden ser de "oficio", cuando tal
iniciativa procede de la propia Administracin, o a peticin de parte interesada. Pero en
ambos supuestos la Administracin se determina por s misma, es decir, valora la
situacin existente y, sobre esa base, adopta la resolucin que juzga ms conveniente.
La "forma" de tales actos puede ser verbal o escrita. En principio rige la forma escrita;
pero cuando el asunto es simple, son una o pocas las personas a quienes obliga, o la
necesidad es apremiante o urgente, puede emplearse la forma verbal. Esto ltimo es lo
que ocurre, por ejemplo, en materia de trnsito, donde las rdenes se emiten en el
momento y en forma verbal, e incluso mediante gestos o seas. Pero la forma escrita
precisa mejor lo ordenado y determina ms exactamente el alcance de la
responsabilidad de los llamados a obedecer: por eso dicha forma constituye el "principio"
en esta materia.
La potestad de mando puede ser discrecional o reglada, lo cual se refiere a la forma ms
o menos ajustada en que la Administracin acta con relacin a la norma legislativa que
regula su gestin. Por principio, dicha potestad es discrecional; excepcionalmente es
reglada, lo que debe resultar de texto expreso. La amplia libertad de que dispone la
Administracin Pblica para valorar las necesidades generales y la forma de
satisfacerlas, hace que esta potestad sea principalmente discrecional (1283) .

36

La potestad ejecutiva, o de gestin, es, para muchos tratadistas, una potestad

ejecutiva o de gestin en sentido estricto, productora de la serie de actos que realiza la
Administracin en ejercicio concreto de su obra general. Tratarase de una particular
actividad de la Administracin que comprende los hechos que sta realiza, el
cumplimiento de la ley y de sus reglamentos, como as la efectuacin de lo que manda y
sanciona dentro de su esfera. Santamara de Paredes se ha ocupado particularmente de
esta potestad (1284) .
La potestad jurisdiccional en sentido estricto implica el poder de la Administracin de
decidir en un caso concreto lo que es derecho segn la legislacin vigente (1285) .
Pero esta potestad jurisdiccional -no obstante ser tal- no tiene el alcance de la potestad
jurisdiccional ejercida por los tribunales judiciales. En ella no se da un planteamiento de
contienda jurdica entre la Administracin y el particular, sino simple reclamacin de
ste, a la que se allana o no la autoridad administrativa competente (1286) .
Tiene efectivamente la Administracin Pblica una potestad jurisdiccional? Realiza
actos de jurisdiccin? De todo esto me he ocupado detenidamente en otro lugar de esta
obra (ver n 18), al cual me remito. Pero recordar que tanto puede haber "jurisdiccin"
en la actividad del juez como en la actividad del administrador. "La jurisdiccin, dijo
acertadamente Garca Trevijano Fos, puede ejercitarse tanto por la Administracin como
por el Poder Judicial, entendiendo por jurisdiccin la potestad de componer los intereses
contrapuestos. En este sentido, agrega, es evidente que la Administracin tiene una
potestad jurisdiccional que se manifiesta fundamentalmente a travs de la resolucin de
recursos. Lo que sucede es que el Poder Judicial utiliza el mecanismo del proceso,
mientras que la Administracin utiliza el vehculo del procedimiento, con las diferencias
sustanciales existentes entre ambos" (1287) .
La potestad sancionadora de la Administracin es la atribucin que le compete a sta
para imponer correcciones a los ciudadanos o administrados, por accin de stos
contrarios a lo ordenado por la Administracin, y sanciones disciplinarias a los
funcionarios o empleados por faltas cometidas en el ejercicio de su cargo, todo ello sin
perjuicio de la accin de los tribunales judiciales.
De lo expuesto deriva que a la potestad sancionadora se la subdivida en correctiva y
disciplinaria, respectivamente, segn que ella se dirija al administrado o al funcionario o
empleado. La potestad sancionadora, en su aspecto correctivo, es de carcter externo,
en tanto que dicha potestad, en su aspecto disciplinario, es de carcter interno. La
potestad sancionadora es un complemento de la potestad imperativa o de mando (1288)
.
El fundamento de la potestad sancionadora es fcilmente comprensible: la compleja
labor de la Administracin no podra cumplirse sin la existencia de una fuerte disciplina
externa e interna; de lo contrario la Administracin hallarase indefensa y condenada al
desorden (1289) .

Bolilla 10:
1) La actividad del estado: tcnica y jurdica.

37

La actividad administrativa se desarrolla entre tres direcciones:

La actividad administrativa propiamente dicha: que comprende el uso o la seleccin
de los medios ms idneos para lograr la satisfaccin del inters general.
La actividad jurdica: es la utilizacin de los institutos del derecho administrativos o
parte de la administracin. Ejemplo: concesiones, contratos administrativos, el
dominio pblico, la administracin de la propiedad, la expropiacin (institutos de
derecho administrativo).
Actividad jurdica que realiza la administracin.
Actividad tcnica: es el empleo de los elementos, de los conocimientos, de los
recursos de carcter cientficos-tcnicos para satisfacer siempre el inters general,
como son la educacin, la enseanza, la teraputica, la arquitectura, la ingeniera,
etc.
Dicen que esta actividad no es propia actividad administrativa (para algunos)
porque dicen que esa actividades no la prestaron la administracin sino la persona
que son los tcnicos, los mdicos, los abogados, los arquitectos, los ingenieros, etc.
pero esto es bastante discutible porque emplea mdicos, arquitectos o abogados,
etc.; en el caso de los abogados por ejemplo son funcionarios pblicos y desarrollan
actividades administrativas.
2) Hechos y actos administrativos
La divisin de los sucesos en hechos y actos, tan importante en derecho civil, ha
dado lugar a divergencias en nuestra disciplina. Desde el punto de vista de la
doctrina y la legislacin son posibles 3 posiciones:
Hay quienes admiten la clasificacin en la misma forma con que ella aparece
en el CC, esto es concibiendo el hecho como genero y el acto como especie
Otros, mantienen igual terminologa para el hecho y el acto, pero le dan
distinto significado: hecho lo que deriva de la naturaleza; acto lo realizado
por el hombre.
Finalmente hay quienes adoptan otra clasificacin diferenciando entre hecho
objetivo y hecho subjetivo. Mientras las 2 clasificaciones anteriores atendan al
origen del acto, esta tercera tiene en cuenta sus consecuencias. Esta ltima
teora no menciona al acto.
Segn Revidatti, hay inconveniente en la ltima doctrina porque dice que a veces
un hecho puede generar consecuencias objetivas y subjetivas simultneamente. No
es as cuando el hecho es de la naturaleza, pues en este caso solamente podrn
generarse consecuencias objetivas, ya que no hay una voluntad humana a la que se
le puedan imputar consecuencias subjetivas. El hecho humano, en cambio, puede
generar consecuencias objetivas y subjetivas simultneamente (homicidio o incendio
culposo o doloso). Pero hay hechos humanos que solamente generan consecuencias
subjetivas, como los contratos.
Revidatti dice que hay 3 maneras de clasificar los acontecimientos que pueden
producir consecuencias jurdicas en el mundo.
Estas consecuencias pueden ser de hechos irrelevantes o de hechos relevantes. Los
hechos relevantes son divididos por las posiciones doctrinarias en hechos y actos.
Para una de ellas el hecho es el gnero y el acto la especie. Mientras que para otra se
trata de gneros distintos y cotrapuestos. Y la tercera forma no tomaba en cuenta el
origen sino las consecuencias, a las que mide en objetivas y subjetivas. Por nuestro
lado, pensamos que la clsica distincin que adopta el CC nos brinda un adecuado
esquema para ubicar los hechos que debemos estudiar. Por lo cual dividiremos a los
hechos de la siguiente manera:
Relevantes e irrelevantes
Los relevantes, a su vez en :de la naturaleza y de las personas

38

Los personales: voluntarios e involuntarios

Los involuntarios en lcitos e ilcitos
Los lcitos entre los que tienen como fin inmediato producir consecuencias
jurdicas y los que no.
En fin, para revidatti, acto es un hecho relevante, voluntario, licito, que tiene
como fin generar consecuencias jurdicas.

Hechos irrelevantes
Est supuesto en el ordenamiento jurdico, puesto que no todo lo que sucede importa
para las relaciones de derecho. Pero aunque el objeto principal de nuestro estudio es
el hecho relevante, para poder comprenderlo mejor es importante sealar la divisin
entre unos y otros. Por ejemplo la lluvia es, en principio, un acontecimiento
jurdicamente intrascendente, pero puede alcanzar trascendencias en ciertas
circunstancias. En cuanto a cuestiones civiles, el hecho irrelevante generalmente
pierde todo inters. En sentido clsico, debiera considerarse que hay hechos
jurdicamente irrelevantes que son, sin embargo, objeto de regulacin por el Estado
mediante un tipo especial de normas. Ese conjunto de hechos son:
Los hechos de la naturaleza, que no trasciendan al orden jurdico.
Los hechos que los particulares realizan en su zona de reserva
Los hechos internos de la administracin equiparables a los que realizan los
particulares en la zona de reserva.
3) Actos administrativos:
Aspecto subjetivo: tiene en consideracin al sujeto del cual debe emanar, o puede
emanar, un acto para que pueda ser considerado administrativo. Las posiciones
que expone la doctrina son tres:
o Para una tesis francesa: un acto es administrativo solo cuando emana del PE,
dice que no hay norma administrativa que no emane de ese poder
o Otra tesis, no restringe la posibilidad de dictar actos administrativos al PE, pero si
al Estado: puede emanar de cualquier funcionario con competencia para ello,
otorgada por la ley, cualquiera fuese el poder que integre.
o Posicin formalista: segn esta, acto administrativo es todo el que se dicta en
ejercicio de competencia administrativa. Por lo tanto puede dictarlo un rgano
del Estado, as como un particular siempre que el Estado lo autorice por ley o por
un acto administrativo fundado en una ley.
Aspecto objetivo: considera que el acto es administrativo cuando mediante el se
satisfacen determinados cometidos, tiene en cuenta el contenido sin interesarle el
sujeto. Las diferentes posiciones son:
o actos unilaterales de contenido concreto: lo emite un sujeto y se refiere a una
sola y misma cosa, (por ejem. Nombramiento de un funcionario publico), no
consideran a los actos de contenido general porque ellos son llamados
reglamentos.
o Unilaterales de contenido general: por ejem. Los reglamentos dictados por el PE
o Bi o multilaterales de contenido concreto: cuando contiene la voluntad de la
administracin y de una o varias personas distintas a ellas (contrato
administrativo). Segn revidatti, los actos administrativos son todos los
ejecutorios con posibilidad de hacer cumplir su propio acto aunque sea por medio
de la fuerza. En principio puede tomar medidas aplicables en funcin de su
superioridad (contratos de obras pblicas).
o Actos bi o multilaterales de contenido general: son acuerdos nter administrativos
(por ejem. Pasantias entre la UNNE y el Superior Tribunal de Justicia).

39

Aspecto formal: no tiene en cuenta el rgano del cual emana el acto, ni el

contenido, sino las consecuencias con que la decisin se manifiesta en el orden
jurdico: se refiere a la causa formal, es decir, de que manera la decisin inserta en el
conjunto sistemtico que regula las conductas sometidas al orden jurdico estatal.
El acto administrativo es una norma jurdica del subsistema jurdico de derecho
administrativo, que esta comprendida por la constitucin, las leyes, los reglamentos
y por los actos administrativos.

Elementos del acto administrativo:

Previos al acto:
Sujeto u rgano: pueden ser el PE, PL, PJ, y los particulares autorizados por ley o
por acto administrativo. Todo acto emitido por rgano administrativo se presume
administrativo, salvo que la naturaleza propia del acto o una ley diga que no es
administrativo. Sin sujeto emisor no puede haber acto emitido
Competencia: es el conjunto de atribuciones o deberes que la ley otorga a un
rgano o sujeto para que cumpla los cometidos que la propia ley le confiere. Es la
facultad para dictar un acto administrativo. Si no tiene competencia se estara en
presencia de una va de hecho. Caracteres: es obligatorio, su incumplimiento puede
constituir delito, es improrrogable, intransferible, inderogable, irrenunciable e
indelegable, salvo:
o Avocacin: se da cuando el superior asume el ejercicio de una competencia
conferida al inferior, porque se presume que el superior esta ms capacitado
que este ultimo.
o Delegacin: es cuando el superior jerrquico encarga la resolucin de un
asunto, que le compete a el, a un inferior, aumentando la esfera de
competencia de este. Siempre debe estar autorizada por ley. cuando es general
debe estar publicada en el boletn oficial, cuando es particular debe ser
notificada. La responsabilidad recae sobe el rgano superior.
o Sustitucin: se transfiere el ejercicio de la competencia entre dos sujetos de la
misma jerarqua, para que se encuentren en distintas jerarquas pero
dependiendo del mismo superior.
Causa: responde a la pregunta de que es el acto. Es lo que estimula la voluntad
jurdica, que puede ser humana licita o ilcita. En el derecho privado, la voluntad
declarada en la causa tiene vida propia. En derecho publico, la causa del acto
(voluntad declarada), debe acompaar la vida del acto. Si a la causa desaparece el
acto debe ser retirado del mundo jurdico.
Finalidad: responde a la pregunta, para que se emite el acto. Si no esta establecido
en la norma, la finalidad va a ser satisfacer el inters general. Vicio: desviacin del
poder, o sea cuando el funcionario busca cumplir otro fin que no sea el general.
Procedimiento: es el conjunto de trmites, formalidades o actividades, tendientes a
la expresin de la voluntad estatal. Un sumario administrativo es un procedimiento
que sigue la administracin, tendiente a la acreditacin de la falta de un funcionario
publico. Etapas:
o Ideacin: aparicin de la causa que motiva el tramite administrativo.
o Formacin: determinacin de los antecedentes que motivan el procedimiento y
los medios a utilizar para lograr le fin se forma el expediente, juntando
antecedentes, pruebas, declaraciones, alegatos, etc.

40

Declaracin de voluntad de la administracin: aplica la sancin a quien cometi

una falta. Si es de carcter particular, se notifica al imputado (ejem. Diez das
de suspensin). Si es de carcter general se debe publicar lo resuelto.
Finalmente se publica lo resuelto.

Clases:
De oficio: por parte de la propia administracin.
A peticin de las partes: por ejem. Habilitacin de un
comercio.
Intervencin solo de la administracin: por ejem. Dictado de
un reglamento
Intervienen solo los administrados: por ejem. Pueden
intervenir en la habilitacin comercial.

Voluntad: es la expresin de lo que quiere hacer la administracin, es la

manifestacin final de la administracin como resultado de procedimiento cumplido.
Para algunos hay que tomar la expresin en sentido estricto, o sea cuando la
administracin expresa su voluntad para decidir algo. Para otros existe un sentido
amplio, que sostienen que la administracin no solo expresa su voluntad cuando
decide algo, sino que tambin por ejemplo cuando otorga un certificado de
antecedente.
o Voluntad expresa: cuando la administracin demuestra claramente lo que
decide o quiere hacer.
o Tacita: su comportamiento es lo que seala cual es la voluntad real de la
administracin, mediante una actividad que tenga un sentido univoco.
o Silencio de la administracin: esta figura adquiere relevancia en tiempos
relativamente recientes. Ello es consecuencia del sistema de proteccin
jurisdiccional establecido respecto de la administracin. Para que se pudiese
demandar era necesario que hubiese una decisin y por lo tanto, guardando
silencio, la administracin evitaba ser demandada.
Hay dos sistemas: 1)
silencio intrascendente: aquel al cual no se le puede otorgar ningn
significado.2) Silencio trascendente: aquel en que ha transcurrido un cierto
lapso se considera que ha existido declaracin administrativa. puede
interpretarse en sentido positivo o negativo. La mayora de las veces al silencio
se lo interpreta con sentido negativo.
Elementos del acto mismo

Objeto: es aquello a lo que se refiere el acto. Es sobre lo que versa el acto

Contenido: es lo que el acto prescribe, ordena o manda
Forma: son requisitos legales o reglamentarios que deben guardarse cuando
se exterioriza la voluntad tomada. Puede ser: escrita: manera como se expresa
la persona ideal. Verbal: manera como se expresan los administradores.
Humanas: por seales. Mecnica: por ejem semforo. Ad solemnitate: cuando
el acto debe cumplir una formalidad, caso contrario este es nulo. Ad
probatione: forma para probar el acto.
Motivacin: es la expresin de los motivos o fundamentos que llevan a un
funcionario publico a tomar una decisin. Puede estar apoyada en una
situacin de hecho o en una norma de derecho. Se expresa en el acto para dar
razonabilidad de lo que se decide.

Requisitos para la eficacia

Para que la voluntad administrativa tenga eficacia tenga valor frente a terceros debe
ser conocida, ese conocimiento se cumple mediante la notificacin (particular) y la
publicacin (general). Hay actos que necesitan de ambas formalidades (por ejem la

41

designacin de un funcionario publico, debe notificarse al funcionario y publicarse

para el conocimiento de la comunidad)
Otros elementos

Legitimidad: conformidad de un acto con el ordenamiento jurdico (ejem. Jefe

de bomberos debe ordenar apagar un incendio)
Merito: oportunidad en que el acto se realiza, es meritorio si es emitido en la
oportunidad debida. Se dice q tiene merito cuando es digno de ser cumplido.
Para que sea meritoso debe combinarse con otros tres elementos: causa,
contenido y fin.
Revidatti: sostiene que no se puede hablar de legitimidad y merito como
elementos dependientes, porque pueden haber actos legtimos sin merito y
viceversa. Segn la doctrina tradicional, el acto para ser legal debe reunir los
elementos de legitimidad mas merito. Pero la doctrina mas moderna, adoptada
por nosotros, incluye al merito como un elemento mas.

Presuncin de legitimidad y ejecutoriedad

Las leyes establecen que el acto administrativo ejecutorio goza de presuncin de
legitimidad y que ello faculta a la administracin a ponerlo en ejecucin por sus
propios medios.
El Art. 12 de la ley 19549, establece: el acto administrativo goza de presuncin de
legitimidad, su fuerza ejecutoria faculta a la administracin a ponerlo en practica por
sus propios medios, e impide que los recursos que interpongan los administrados
suspenda su ejecucin y efectos, salvo norma expresa que establezca lo contrario.
La ejecutoriedad del acto administrativo es una de las manifestaciones mas tpicas
de lo que de administrativo puede tener el acto, tiene por objeto asegurar que una
decisin o funcin administrativa cumpla con su cometido, sin que los particulares
paralicen su actuacin. Esa presuncin de legitimidad, surge de la naturaleza misma
de la funcin estatal y esta vinculada con la necesidad de su estricto cumplimiento. Y
mientas no medie la notificacin el acto administrativo no puede ser ejecutado.
Fundamento

Poltico: se le da la ejecutoriedad al funcionario publico y este para satisfacer

el inters general hace ceder los inter particulares.
Presuncin de legitimidad: situacin que hace que en principio aparentemente
el acto es legal o legitimo. Se presume que es legitimo porque los funcionarios,
a veces se extralimitan en sus competencias

Sistemas de ejecutoriedad
Ejecutoriedad propia: es aquella en que la administracin esta autorizada a ejecutar
por su, utilizando incluso la fuerza publica; esta rige en todos los casos en que la
constitucin o la ley no establezcan expresamente la necesidad de recurrir al auxilio
judicial.
Ejecutoriedad impropia: aqu, debe recurrirse al contralor previo de la justicia en
aquellos supuestos en los cuales la constitucin o la ley lo manden. Lo nico que
hace el PJ es revisar los caracteres extrnsecos de la orden.
Medios
Directo: en este caso, la administracin hace por si misma lo dispuesto en la
decisin; obliga al particular usando la fuerza a su disposicin, o impone a
aquel en forma directa que lo haga.

42

Indirecto: la administracin impone sanciones, gravmenes, para lograr que el

particular realice lo prescripto.
_________________________________________________

ACTOS ADMINISTRATIVOS:
La teora del acto administrativo siempre va tener un rol esencial en el DA porque el
acto administrativo no es ms ni menos, que el modo de expresin de la voluntad
administrativa de los rganos del Estado.
Todos los rganos del Estado van a realizar actividades y tareas tendientes a la
realizacin de cometidos pblicos que se hacen a travs de una funcin administrativa, se
puede cumplir con el dictado de un acto administrativo, por eso es que es tan importante.
Ya que es la expresin de la voluntad, es lo que le da sentido a esa actividad que van a
realizar.
En Argentina, nuestro derecho positivo vigente, hay un nico sistema de actos
jurdicos, que es el que se establece en el Cdigo Civil, en el artculo 896, un mecanismo,
donde dice que hay actos jurdicos irrelevantes, y relevantes, nosotros vamos a trabajar
con los relevantes; estos a su vez pueden ser de la naturaleza o humanos, vamos a
trabajar con los hechos humanos; estos a su vez pueden ser voluntarios (cuando se
ejecutan con intencin, discernimiento y libertad) o involuntarios, vamos a trabajar con los
hechos voluntarios; dentro de estos, hay que distinguir entre los lcitos (todos aquellas
acciones no prohibidas por la ley) , e ilcitos (son los hechos prohibidos por ley, que
conllevan una sancin jurdica), trabajaremos con los lcitos; quienes pueden a su vez, ser
expresos (tienen la finalidad inmediata de provocar una adquisicin, modificacin o
extincin de derechos) o no expresos (no tener la finalidad inmediata de provocar la
adquisicin, modificacin o extincin de derechos).
El concepto de Acto Administrativo: es un hecho relevante, personales (*),
voluntario, lcito, con el fin expreso de generar consecuencias jurdicas
administrativas, es decir, no genera cualquier consecuencia
(*) Revidatti dice que hay que cambiar la palabra humano porque denota algo
fsico-biolgico, en cambio lo personal hace referencia a una persona tanto fsica, como
jurdica
Cuestin subjetiva: refiere a quienes son los sujetos que pueden dictar actos
administrativos, que son tanto los rganos administrativos (el Poder Ejecutivo, Legislativo
y Judicial), como los particulares cuando se le otorga la competencia administrativa, como
as tambin rganos privados que posean esa competencia, como lo es el Colegio de
Escribanos, (de Corrientes) que tiene una competencia administrativa, y dictan actos
administrativos.
Hay que tener cuidado, porque hay autores que son muy subjetivistas, y dicen que el
nico que puede dictar actos administrativos, es el Poder Ejecutivo, y nadie ms que l
puede hacerlo pero con este criterio, fue el que se redact la ley N19.549 de
Procedimiento Administrativo Nacional, dicha ley, en el momento de su sancin se
consider ese criterio muy subjetivo, como el ms adecuado. Pero la doctrina moderna
admite, que siempre que haya una competencia administrativa los otros rganos tambin
pueden dictar actos administrativos, incluso un particular y un ente privado, as como los
descentralizados, y centralizados.
Cuestin objetiva: refiere al contenido que debe tener la expresin de voluntad para
que sea considerada acto administrativo. Discuten los autores:
a) Estn quienes dicen que el contenido debe ser unilateral de contenido
concreto, que son el dictado unnimemente y que refieren a una sola cosa. Ej:
el caso de las designaciones de personal, - resolucin N tal, designa a fulanito
de tal, empleado de tal.. etc.

43

b) Quienes dicen que el contenido debe ser unilateral de contenido general,

que son los dictados por el rgano, que refieren a indeterminados supuestos, ej:
cuando dictan un reglamento.
c) Estn los actos multilaterales de contenido concreto, la diferencia con el
unilateral de contenido concreto, es que en este se necesitan ms voluntades
que una, ej: contratos administrativos.
d) Y por ltimo, los multilaterales de contenido general, que son los menos
frecuentes, son en realidad como los convenios interadministrativos que se
pueden realizar, para becas, pasantas, etc.
Un autor dice que estos cuatro son actos administrativos.
Revidatti dice que solamente los actos concretos unilaterales son actos
administrativos.

Cuestin formal: dice que para determinar un acto administrativo no hay que tener en
cuenta, ni su contenido ni los sujetos que los dictan, sino mas bien se debe analizar,
caractersticas intrnsecas, que es si prev o no el uso de prerrogativas pblicas.
En conclusin decimos, que la actividad ser administrativa, segn lo diga la ley, es
decir, no importa ni el rgano, ni el contenido.
Al profe le gusta que le aclaren, si le piden que es la cuestin formal, y digan:
que el acto administrativo es norma jurdica del subsistema jurdico Derecho
Administrativo, es decir, que participa en la pirmide de normas: hay ley,
reglamento, y hay acto administrativo que es norma que ejecuta la Constitucin,
y el reglamento.
ELEMENTOS DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS (requisitos=elementos)
- Elementos esenciales: son aquellos que si faltan o estuvieren viciados, provocan
la nulidad del acto.
- Elementos accidentales: son aquellos que sirven para ampliar o restringir el
contenido del acto, que pueden ser: plazo, modo y condicin (se aplican de igual
forma que lo estudiamos en obligaciones).
Cuando hablamos de elementos esenciales, Revidatti hace una salvedad y dice
que adems de los elementos esenciales, hay que diferenciar los requisitos previos a la
existencia del acto, porque si no se hacen antes, no hay acto administrativo, no puedo
decir: -estos son los elementos del acto- cuando todava no hay acto.
Los requisitos previos son: son los que necesito para poder dictar el acto.
1) Sujeto: todo acto tiene que estar realizado por un sujeto. -Quines son los sujetos
que pueden dictar un acto administrativo? Accin subjetiva: algunos dirn que se
trata del PE solamente; otros que pueden ser los tres poderes o cualquier rgano
del Estado o particulares en ejercicio de competencia administrativa, o tambin
entes centralizados, o descentralizados con competencia administrativa.
Cuando acta un sujeto administrativo, un rgano por ejemplo del PE, debe presumirse
que su actuacin es administrativa. Y cuando acta un particular debe suponerse que
se trata de una gestin de tipo privado (campo del derecho privado). Cuando no se
sabe de qu naturaleza es la relacin, cuando acta o se vincula un rgano del estado
con un particular debe entenderse que es una cuestin administrativa, porque se dice
que la envergadura del sujeto administrador es mayor que la del particular, en
consecuencia debe presumirse que es administrativa. Por ejemplo, en un contrato,
puede que la administracin contrate con un particular, y en caso de duda debe
entenderse que es un contrato administrativo.
2) Competencia: es el conjunto de poder, facultad, prerrogativas, atribuciones que
tiene la administracin, son deberes que la ley le otorga al rgano para cumplir su
funcin administrativa. El no ejercicio de la competencia tipifica un delito, de

44

incumplimiento de los deberes de los funcionarios. Esta se divide en razn de

territorio, tiempo, grado, materia, plazo. Las excepciones al ejercicio de la
competencia, sustitucin, avocacin, delegacin.
3) Causa: responde a la pregunta del por qu se dicta el acto, es lo que estimula la
voluntad jurdica del rgano. Es el motivo que segn la ley, debe o puede ser tenido
como antecedente para que se tome una decisin. Esta causa va fundamentar el
ejercicio de la competencia. Consiste en la circunstancia de hecho (acontecimiento
material, modificacin en el mundo fsico) o de derecho (tipificado por la norma,
justifica el dictado del acto) que justifica el dictado del acto.
En el caso de los actos administrativos la causa es muy importante, y tienen que tener en
cuenta la caracterstica de que es contraria a la causa del Derecho Civil; ya que es muy
importante que la causa se mantenga durante toda la vida del dictado del acto, si
desaparece, hay que revocar el acto administrativo, porque la causa es lo que justifica. Si
no hay causa, el acto sigue existiendo, pero hay que revocarlo, porque pierde sentido.
El acto administrativo siempre tiene en miras un inters general.
Es as siempre porque toda funcin pblica, indica un avance sobre la libertad
individual, entonces es excepcional el uso de las prerrogativas pblicas de la
administracin. Siempre la relacin administrativa es una desigualdad, hay que usarla si
realmente se necesita.
4) Finalidad: es la bsqueda de la satisfaccin del inters general. Responde a la
pregunta del para que se dicta el acto. Si tiene otra finalidad es desviacin de
poder, es el vicio que lo afecta. Siempre los actos administrativos y toda la funcin
pblica tienen en mira garantizar el inters general.
5) Procedimientos: es el conjunto de trmites y formalidades que deben
desarrollarse para la expresin de la voluntad administrativa. Pasos para dictar un
acto administrativo, que van a estar en las leyes orgnicas de cada ente, en el cual
se lleve a cabo las funciones.
Etapas:
1- Ideacin: aparece la idea motivada por la causa; ejemplo: un profesor rompe el
escritorio del curso, entonces aparece la idea de hacer un sumario
administrativo, que es un procedimiento que se hace para comprobar la carga
que se le imputa.
2- Formacin: es la reunin de todos los antecedentes que caracterizan un
expediente (los testigos, las pericias, todos los informes).
3- Declaracin de la voluntad: que es lo que la administracin resuelve en
definitiva; ejemplo sancionar al profesor por 15 das.
4- Publicacin o notificacin: cuando se hace conocer lo resuelto por la
administracin.

Tipos:
De oficio: por parte de la propia administracin.
A peticin de parte: por ejemplo, Habilitacin de un comercio.
Por denuncia.

6) Voluntad: se refiere a la impresin que hace en definitiva la administracin en un

sentido o en otro como consecuencia del procedimiento. Es la manifestacin final
de la administracin como resultado del procedimiento cumplido. Puede ser
decisin, conocimiento, certificacin, registracin, etctera.
Para algunos hay que tomar la expresin en:
Sentido estricto: es cuando la administracin expresa su voluntad para decidir
algo.

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Sentido amplio: se da cuando la administracin no decide nada, sino que toma

razn de un hecho precedente. Por ejemplo, en un casamiento, el oficial del
registro civil, no decide nada, no anota una decisin precedente a los novios,
novia, etc., el asunto es que la decisin la toman los particulares y lo que hace el
oficial es registrar la decisin tomada por ambas partes.

.
A su vez puede ser:
Expresa: es cuando se entiende claramente lo que quiere la administracin de lo
que dice el acto, es decir, leyendo el acto se entiende claramente lo que pide la
administracin. (en el dictado de una resolucin, un decreto donde establezca
que es que quiere, que va hacer)
Tacita o implcita: es cuando la administracin supone con sentido til la decisin
(cuando realiza un comportamiento inequvoco).
Qu pasa con el silencio administrativo? (cuando la administracin no responde a la
peticin de un particular, por ej.).
Para algunos el silencio es:
1) Silencio intrascendente: aquel al cual no se le puede otorgar ningn significado
(no significa nada).
Para evitar un perjuicio al administrado establecen:
2) Silencio trascendente: aquel en que ha transcurrido un cierto lapso se considera
que ha existido declaracin administrativa. Puede interpretarse en sentido positivo
o negativo:
Negativo: implica que cuando la administracin no responde en un lapso
determinado debe entenderse como que rechazo la peticin del interesado.
Positivo: establece que al no contestar la administracin est admitiendo o
haciendo lugar a la peticin del administrado.
La mayora de las veces al silencio se lo interpreta con sentido negativo.
Hay que tener cuidado con la voluntad expresa, implcita y el silencio
administrativo. La voluntad expresa no presenta inconvenientes, porque resulta muy
clara. La implcita siempre denota una actividad que por acciones que lleva a cabo la
administracin, acepta. Pero el silencio administrativo es cuando la administracin no
dice nada, respecto al tema. Esto se da mucho en los recursos que se le hace, o sea vos
le planteas una cuestin y no te responden.
Para algunos autores si es una voluntad que va e estar determinada en las normas
de procedimiento de cada provincia. Ej.: cuando dice: del silencio de la administracin
pasado 30 das, el recurrente tendr va al contencioso, o podr demandar el amparo por
mora que es por el poder judicial que le apura al ejecutivo para que dicte resolucin.
Entonces estos autores consideran que esto es una voluntad, que esto se manifiesta, en
el plazo establecido a travs de las normas de procedimiento.
Hutchinson, autor de la ley comentada, N 19549 de procedimiento administrativo
nacional, sostiene en su postura dice que no es voluntad el silencio administrativo, dice
que no es voluntad porque no se expresa nada, no dice nada, es un hecho relevante que
habilita otra va, y nada ms. Pero la administracin no est dejando nada en claro, si
quiere o no quiere. No se puede atribuir una decisin a alguien que no decidi.
Este autor aclara que los plazos que tienen las leyes de procedimiento de las
provincias, que hay que aguardar antes de recurrir a la va contenciosa, es en realidad en
resguardo del sujeto, que no tiene nada que ver con la administracin, sino que se hizo
para equiparar la desigualdad que hay entre el individuo y la administracin. Es decir, no
es una voluntad de la administracin, sino que la norma est queriendo hacer un hecho
en salvaguarda del individuo, dndole una garanta para hacer valer sus derechos.
Porque la administracin tiene el deber de realizar el cumplimiento de los actos
administrativos. Entonces dice que no es voluntad sino que es una garanta a favor del
sujeto.
7) Motivacin: es la explicacin de la causa. Motivar es explicar las circunstancias de
hecho y de derecho que llevaron a dictar el acto.

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Elementos del acto mismo: una vez que el acto ya est listo. Ya se dict. Pero
para que sea un acto perfecto tiene que tener:
1) Objeto: es la materia a que refiere el acto, es aquello sobre lo que trata. Debe
ser cierto, determinado, lcito, posible (fsica y jurdicamente).
2) Contenido: es lo que el acto resuelve, manda; lo que va a decidir el acto. Lo
que versa. Se lo encuentra en la parte resolutiva. El contenido puede tener
clausulas accesorias:
Plazo: por ej., el plazo de vigencia de un permiso (tenencia de armas).
Condicin: que es que se rena ciertos requisitos por ej.
Modo: por ej. Puede estar sujeto a la decisin administrativa de un pago;
pago de un canon por ej.
3) Forma: es el conjunto de requisitos legales y reglamentarios que debe
guardarse para que se exteriorice la voluntad.
Puede ser:
Escrita: Por lo general siempre es escrito, sujeto a reglamentaciones.
Verbal: a travs de sus rganos, ej., cuando el inspector dice alto me muestra
su carnet. Humana: ej., la seal que hace el inspector de transito cuando quiere
que pare o circulando. Por elementos mecnicos: como el semforo, por ej.
Hay formas:
Ab solemnitatis o Solemnes.
Ab probatione (como medio de prueba).
Hay formas que son fundamentales y si no se cumplen generan la nulidad del acto,
por ej., la jura de un gobernador de la provincia, se hace ante una escritura pblica.
Requisitos de eficacia : para que el acto sea eficaz debe llegar al conocimiento
de la gente (de toda o de una persona en particular), de ello derivan los actos generales
(reglamentos, por ej.) que deben ser publicados, porque de ello depende su validez. Esto
le va permitir generar consecuencia jurdica. Si faltan estos requisitos no afecta a la
validez del acto administrativo, ya que puede ser perfecto, pero no eficaz si faltan.
1) Publicacin: se publica cuando es de contenido general, y est destinado a una
generalidad de sujetos, indeterminados, se publica en el boletn oficial, diarios,
radios, juzgados, se da a conocer por avisos.
2) Notificacin: es cuando va dirigida de forma determinada a quienes va a
afectar. O puede darse personalmente, por ej.: cuando hay un expediente
administrativo que pide que sea personalmente, sino se hace por cedula que
llega al domicilio.
Generalmente establece el da en el que empieza a producir consecuencias
jurdicas, y sino dice es a partir de los 8 das posteriores.
Pero hay casos en que adems de notificarse, tambin debe publicarse, casos de
los funcionarios pblicos, cuando se designa a estos, debe adems de notificarse al
funcionario, debe publicarse su designacin, porque a raz de esto el magistrado se
entera de la noticia.
Otros elementos: (Revidatti no los menciona)
Motivacin: es lisa y llanamente la explicacin del por qu la administracin toma
tal o cual determinacin. Aparece generalmente en los considerandos de una
resolucin de un acto administrativo. Detalla la causa que le lleva a tomar tal
decisin.
Legitimidad: se refiere a que el acto ha sido dictado conforme a la ley vigente, al
rgimen jurdico vigente. Es decir, por ejemplo, cuando se toma una decisin dentro
del marco de la competencia que est asignada al quorum.

47

Mrito: es la oportunidad o inoportunidad, la pertinencia o impertinencia de tomar

una decisin; porque se puede ser competente para tomar ciertas decisiones, pero
tambin puede ser inoportuna esa decisin. Es la concordancia, entre la causa, el
contenido y la finalidad. Pero este solo aparece en el uso de facultades
discrecionales, todos los actos van a tener merito. Porque all si se va a analizar el
merito, si el funcionario obr bien, aunque el fin es siempre el mismo. Y la decisin
puede recaer sobre la causa material o sobre el contenido. Si hay concordancia
entre ambos, habr merito.
(*) Facultad discrecional es cuando se decide entre varias soluciones igualmente
licitas.
Revidatti dice que estos no son elementos independientes porque no se puede hablar de
un acto legtimo si no es meritorio porque el mrito es lo nico que hace que la
competencia pueda ser utilizada, es decir, que no tiene sentido, razonabilidad que se
mande a pagar un incendio y que el incendio no exista porque antes el acto es ilegitimo;
porque para lo nico que se puede utilizar la competencia es para realizar actos
razonables y meritorios.
Caracteres del acto administrativo:
1) Obligatorio: para el administrado que lo debe cumplir, como para la
administracin que lo debe hacer cumplir.
2) Presuncin de legitimidad: se presume legtimo todo acto, porque es dictado
de acuerdo al orden jurdico. La administracin siempre obra bien, salvo que se
demuestre lo contrario.
3) Ejecutoriedad: es la posibilidad que tiene la administracin de ejecutar sus
propios actos, sin recurrir al rgano judicial. Pero el acto solo puede ser
ejecutado si fue notificado o publicado. Es una nota caracterstica de todos los
actos administrativos, as como el uso de prerrogativas pblicas.
EJECUTORIEDAD (PREGUNTA DE PARCIAL)
Es la facultad que tiene un rgano administrativo de hacer cumplir su decisin, aun sea
empleando la fuerza pblica (posibilidad que tiene la administracin de ejecutar sus
propios actos sin recurrir al rgano judicial). Se dice que es la manifestacin ms tpica
que de administrativo tiene el acto, es lo que asegura que una decisin administrativa se
cumpla s o s, sin que la oposicin de los particulares pueda paralizar la accin de la
administracin. Ejemplo: los manifestantes cuando se instalan en una plaza pblica o
piquete en las calles (por ej.), la administracin puede resolver, el intendente por ej.
Puede ordenar que se retiren del lugar, no es que tiene que hacer un juicio de desalojo por
ej., porque la decisin administracin tiene ejecutoriedad; como busca satisfacer el inters
general; entonces el inters particular como es menor y, hay una especie de
subordinacin en el rgimen jurdico legal, entonces particularmente se eleva hacia el
inters general. Si el particular se resiste, la administracin generalmente no tiene el uso
del poder o la fuerza, entonces debe recurrir a otro rgano administrativo en funcin de la
fuera que son las policas nacionales o provinciales (son las nicas titulares para ejercer la
fuerza pblica porque estn facultadas por la Ley Orgnica de la Polica que autoriza para
hacer uso de la fuerza pblica).
Fundamentos para justificar que los actos administrativos sean ejecutorios:
1) Poltico: como la administracin busca la satisfaccin del inters general, ella
no puede ser perjudicada por la oposicin de los particulares y los recursos que
interpongan estos, no paralizan la accin de la administracin, salvo casos

48

especficos. Se justifica que acte con ejecutoriedad, y que los intereses

particulares se resignen frente al inters general.
Ejemplo: un intendente dicta una resolucin que dice poder de desalojo de los
manifestantes; entonces los manifestantes consiguen un abogado para
interponer un recurso, no corre eso; pueden interponerlo pero le se les dar
lugar porque el acto administrativo es ejecutorio.
Caso excepcional:
Retardacin: se da cuando el acto administrativo puede causar un gravamen
irreparable, cuando se alegue fundadamente la nulidad con un vicio grave
(C.Ctes.) y en el mbito nacional (1949) hable de un vicio manifiesto; o en los
casos que la ley expresamente determine.
2) Jurdico: es la presuncin de legitimidad o legalidad que tienen los actos
administrativos, de que el funcionario u rgano, actu de acuerdo a la ley. Es
decir, se presume que la administracin acta con toda corrupcin, que el
funcionario pblico actu dentro del marco de competencia que le otorga la ley;
si se acta correctamente as, ese acto necesariamente va a ser legtimo.
Requisitos para la ejecutoriedad del acto:
1) Completo: que se tienen que dar todos los elementos, previos, propios, de
eficacia, puede o no estar el merito, cuando se van todos es un acto ejecutorio.
Sistemas de ejecutoriedad:
1) Propia: es cuando la administracin ejecuta el acto por s misma, hace cumplir
su decisin aun sea con auxilio de la fuerza pblica. Ej.: demolicin de una
vivienda en males condiciones, cuando es riesgoso.
2) Impropia: es cuando se pudiera afectar el ejercicio del derecho constitucional,
en consecuencia, la administracin no obstante los poderes que tiene para hacer
valer su decisin, recurre al rgano judicial para que revise los aspectos
extrnsecos del acto y se proceda a su ejecucin. Esto pasa en los casos de
juicios de apremio (donde se revisa los aspectos extrnsecos de la decisin
administrativa), cuando hay una deuda impositiva, se expide un certificado, va
al juzgado, y se hace el juicio de apremio para ejecutarle la deuda.
Medios con los cuales la administracin trata de que se cumplan sus decisiones:
1) Directos: (coincide exactamente con la ejecutoriedad directa) son cuando usa la
fuerza pblica.
2) Indirectos: es una medida que toma el rgano administrativo para que el
particular cumpla con lo ordenado en un rgimen jurdico. Cuando utiliza otro
tipo de sanciones, es decir, intimacin, multas, clausuras (temporarias o
definitorias), requisa bienes, etc. Son formas de imponer la decisin, se puede
usar uno o varios, pero siempre en contexto. Ej.: no se puede clausurar un
negocio y requisar la mercadera. Todo junto no se aplica, se aplica la ms grave.
Si pueden ser progresivas, e ir aplicando varias.

Bolilla 11
Vicios en los actos
Hay una ley nacional de procedimiento 19549 y cada provincia tiene una ley de
procedimiento, y no siempre coinciden ambos regmenes en el sistema de nulidades.
Tampoco coinciden las leyes de una provincia en comparacin con otra. Los autores
tampoco estn de acuerdo.

49

Por lo tanto hay que hacer una interpretacin ajustada a cerca de esto y en base al
rgimen jurdico aplicable en el momento dado del planteo de una cuestin.
En corrientes ley 3460.
Actos regulares: son actos conforme a la regla. Estn perfectamente hechos, sin
vicios que afecten a su validez (Revidatti).
Actos irregulares: no son perfectos y tienen vicios. Y esos vicios debern ser
evaluados para saber si un acto es considerado inexistente, nulo, anulable, etc.
La ley nacional habla de actos regulares incluyendo a los perfectos y a los que tienen
vicios leves; lo que parece una contradiccin. Los actos regulares que tengan un vicio
que no alcance a producir la nulidad son actos anulables con vicios leves.
Tambin habla de actos irregulares refirindose a los nulos.
La ley nacional aparentemente se refiere a los actos regulares (actos anulables con
vicios leves) y de los actos irregulares (actos nulos) pero no se refiere a un tercer
acto viciado. Revidatti dice que lo importante es establecer tres tipos de actos
viciados (en realidad serian 4).
Segn otro autor, la declaracin de irregularidad del derecho civil la declaran los
jueces y en el derecho administrativo la pueden declarar la propia administracin y
tambin los jueces
Los vicios que se generan en el derecho civil son vicios legales y en la administracin
los vicios pueden ser constitucionales, legales y reglamentarios.
Revidatti critica, el hecho de poner entre los actos regulares, el acto anulable, debiendo
ser siempre el acto perfecto. En la ley correntina, utiliza la teora tripartita:
Clasificacin:

Actos inexistentes: Marien Hoff no admite este tipo de actos. Concepto: Tiene
un vicio de inexistencia. Revidatti dice que si el acto no tiene un requisito
previo a la existencia del acto mismo entonces el acto es inexistente. El vicio
es tan grave o tan grosero que hace desaparecer el elemento. Ejemplo del
casamiento en la comisaria.
Actos nulos: es aquel que tiene un vicio que ataca un elemento esencial.
Cuando el elemento est viciado gravemente el acto va a ser nulo, pero el
elemento va a estar presente, aunque viciado gravemente.
Actos anulables: es el que tiene un vicio leve en un elemento esencial, o un
vicio grave en un elemento accidental.
Acto con vicio intrascendente: es aquel que una vez resuelto no cambia lo
sustancial de la decisin. Ante un caso de estos no se plantea un recurso de
revocatoria, sino un recurso de aclaratoria. Por ejemplo, error en el nombre,
mal una fecha, se pide un recurso de aclaratoria, se arregla y se termina ah.
Acto perfecto: es aquel que no acarrea ningn vicio.

Cuando el vicio es manifiesto el acto es nulo. Y cuando el vicio no es manifiesto el

acto ser anulable.
Si un menor de edad (15 aos) intenta transmitir inter vivos un inmueble que recibi
por donacin pero no puede hacerlo. El escribano en la escritura coloca los datos del
menor; lo que conlleva a un acto nulo porque el vicio es aparente. En el supuesto en
que el escribano argumentara que ese menor tiene 24 aos por ejemplo
correspondera al mismo acto viciado pero este no es aparente y por lo tanto es
anulable.

50

El problema ms grave dice Revidatti, que genera todo esto es que el acto
administrativo tiene presuncin de legitimidad. Entonces no puede haber vicio
manifiesto.

Competencia. Ante quin se debe reclamar o quin es el

rgano competente?
Acto inexistente: se plantea donde este el expediente, si est en la administracin se
plantea en la administracin, si esta en el poder judicial se plantea en el poder
judicial.
Acto nulo: dictar la nulidad es competencia de la administracin para retirar del
mundo jurdico ese acto viciado. Salvo que el acto administrativo haya generado
hechos subjetivos en favor del particular; en tal caso la administracin ya no es
competente, lo es el poder judicial.
La propia administracin puede darse cuenta del error cometido, entonces ella
misma debe recurrir al poder judicial y plantear ante este la nulidad de su propio
acto. La administracin no puede declarar la nulidad de su propio acto, porque hay
derechos subjetivos que ya se estn cumpliendo; entonces debe iniciar una accin de
nulidad en el poder judicial. Y el juez deber resolver.
No obstante el principio de ejecucin, la administracin puede dictar la nulidad de
sus actos en cuatro casos:
1- Cuando el particular conoca el vicio del acto o gener el acto irregular (por
ejemplo si presenta documentos falsos).
2- Cuando el retiro del acto beneficia al interesado sin causar perjuicios a
terceros.
3- Cuando el acto no fue notificado. En este caso no tiene validez. Para que sea
eficaz debe estar notificado o publicado.
4- Cuando el acto otorg solamente derechos a titulo precario. Ejemplo, cuando
la administracin otorga un permiso excepcional a un particular para la
utilizacin de un bien de servicio pblico. Ese permiso no tiene estabilidad en
el tiempo, es precario, la administracin cuando quiere puede revocarlo.
Actos anulables: la competencia es en principio y originariamente del poder judicial.
Cuando el acto tiene un vicio leve el planteo debe hacerse en el poder judicial.
Porque a veces a estos vicios cuesta mucho descubrirlos, por eso se encarga la labor
a los jueces. Salvo en los cuatro supuestos, enumerados anteriormente, en que la
competencia es de la administracin.
Consecuencias o efectos
Actos inexistentes: se declara la inexistencia del acto por razones de organizacin, el
acto es como que nunca existi y por la tanto el efecto es retroactivo.
Actos nulos: tambin el efecto es retroactivo.
Actos anulables: el efecto es para el futuro, o sea que quedan firmes todos los
derechos que pudieron haberse otorgado durante la vigencia del acto.
Mantenimiento. Se puede mantener la vida de estos actos?
Acto inexistente: no se puede mantener.

51

Acto nulo: se puede mantener por conversin. Esto es, utilizar los elementos validos
del acto nulo y hacer surgir un acto nuevo. Entonces, el efecto del mantenimiento
ser para el futuro.
Acto anulable: se puede mantener por confirmacin (cuando la correccin del acto la
realiza la misma autoridad que dict el acto) o por ratificacin (cuando corrige el
superior). El efecto del mantenimiento del acto anulable es retroactivo, es como si
nunca tuvo vicios.
Prescripcin
Hasta cundo se puede plantear un recurso o una accin. El acto no prescribe, lo que
prescribe es la posibilidad de plantear un recurso.
En la ley de Corrientes la posibilidad de plantear un recurso contra un acto
inexistente no prescribe nunca, lo que naci inmoral no se puede inmoralizar.
En cambio, si el acto tiene un vicio de nulidad la prescripcin se da a los 10 aos de
la notificacin. Cuando el acto es solamente anulable la prescripcin opera a los 3
aos.
La ley nacional no tiene plazos de prescripcin entonces se debe recurrir al cdigo
civil en los art. 4023 y 4030 que se aplica por analoga o por una cuestin de
principios jurdicos.
De estos art. se desprende que cualquiera sea el vicio la prescripcin es de 10 aos
salvo que existiera otro plazo menor. Ese plazo menor es de 2 aos cuando el vicio se
da en la voluntad: cuando hay error, violencia, dolo, falsa causa.

La ley nacional de procedimiento administrativo no establece plazos. Entonces la doctrina remite a los
del CDIGO CIVIL:
- Art. 4023: 10 aos para nulidad absoluta o relativa.
- Art. 4030: 2 aos para vicios en la voluntad.
-

Ley de procedimiento de Corrientes:

Acto inexistente: nunca prescribe el plazo para pedir su retiro.
Acto nulo: 10 aos
Acto anulable: 3 aos.

Bolilla 12:
1) Contratos administrativos
Concepto: la administracin pblica para su
administrativos pero tambin celebra contratos.

gestin

emite

dicta

actos

Cuando la administracin no tiene por fin inmediato la satisfaccin del inters

general puede actuar en forma mediata realizando contratos de derecho civil al igual
que los particulares. Pero cuando para la satisfaccin inmediata del inters general,
son contratos administrativos.
Caitsh: los contratos administrativos son por su naturaleza los celebrados por la
administracin pblica, con finalidad pblica, y pueden conferir al cocontratante,
derechos y obligaciones frente a terceros, su ejecucin puede afectar la satisfaccin
de una necesidad pblica. Esta sujeto al derecho pblico y coloca al cocontratante en
situacin de subordinacin jurdica.

52

Es el acuerdo de voluntades entre el rgano del estado y un particular que genera

efectos jurdicos, que son los derechos y obligaciones de las partes contratantes, vale
decir de la administracin y el particular.
Teoras: Diversas soluciones de derecho pblico y derecho privado.
NEGATIVAS:
Afirman que lo que existe o utiliza la administracin son contratos de derecho
privado.
Otros dicen que no son contratos, sino otras cosas o institutos que estn
dentro del derecho pblico :
o Sostienen que son solo actos de la administracin y no contratos,
porque necesitan del consentimiento del interesado para que cumplan
su objetivo.
o El contrato postula la igualdad de las partes y es evidente que la
igualdad de las partes y es evidente que la administracin o el estado
actan con prerrogativa, segn la doctrina formal de la exorbitancia,
que hace que el estado este en superioridad ante el particular y as no
hay igualdad.
o Los contratos por sus caractersticas, son inmutables y sus reglas son
fijas, y as no cabra la figura del contrato por que el estado puede
modificar las pautas del contrato.
o El contrato por su caracterstica general tiene efecto entre las partes y
en esta relacin, se extiende a un tercero
o Tambin es caracterstica del contrato, la autonoma de la voluntad que
permite discutir las pautas del contrato por cada una de las partes y la
administracin por tener facultades regladas no puede discutir.
o Siempre tienen relacin con los bienes de dominio pblico y estos
bienes estn fuera del comercio justamente por estos se da un contrato
administrativo y no civil.

De derecho privado: el hecho de que la administracin actu por la voluntad

declarada es porque la competencia que expresamente le otorga la ley a la
administracin.
o Contrato de mandato: por ejemplo el estado y el funcionario pblico.
Implica que el mandante no es responsable por los hechos del mandatario
si estos no estn previstos en el contrato de mandato.
o Locacin de obra: el funcionario contina en el cargo mientras dure su
buena conducta.
o Locacin de servicios: funcionario pblico que es contratado por un tiempo.

De derecho pblico:
o Sostiene que no existe contrato de derecho administrativo sino actos
unilaterales o reglamentarios. Lo valido es la voluntad unilateral de la
administracin.
o Sostiene que hay en realidad, un acto unilateral de la administracin
necesitado de coadyuvantes o sea, alguien que ayude que el acto
administrativo dictado por la administracin alcance sus objetivos
o Sostiene que existe un doble acto unilateral
o Acto unilateral de la administracin: ej. (algo que quiere nombrar)
o Acto unilateral que quiere ser ordenanza.
Es as que coinciden los objetivos. La voluntad del dicho pblico es ejercida por
la administracin y la voluntad del particular va por derecho privado.
AFIRMATIVAS

53

Existe un instituto regla jurdica que est destinado a reglar derechos, y se sostiene
que hay convenciones (acuerdo entre 2 personas para generar una obligacin o
resolver la existente), conde dentro de ellas est el contrato, y dentro del contrato
hay contratos civiles, comerciales, administrativos, etc. El instituto del contrato,
cuando atraviesa el mbito o se mueve en derecho civil, comercial, laboral,
administrativo, etc. Va a tener caractersticas particulares, pero va a seguir siendo
contrato. Para todos los que dicen que tiene que haber igualdad entre las partes, va
a regir como caracterstica el derecho civil; en el contrato laboral existe el contrato
de trabajo que resguarda al obrero.

Contrato
Concepto:
Institucin que tiene caractersticas particulares segn el subsistema jurdico
en que se encuentre. Comprende contratos privados y pblicos.
Especie de convencin que tiene por objeto establecer o disolver una
obligacin
Burkaits: no basta con el acuerdo de voluntades, sino que estas deben ser
opuestas para producir efectos jurdicos.
Clasificacin
Por su naturaleza:
o Administracin pblica: por medio de la cual se pueden conferir
derechos y establecer obligaciones al cocontratante (por ejemplo en la
concesin) y tambin establecer derechos y obligaciones a su vez para
terceros (por ejemplo usuarios). Pueden afectar la satisfaccin de la
necesidad general en cuanto a los bienes de dominio pblico por un
contrato de concesin, por ejemplo de uso. Colocan al cocontratante en
situacin de subordinacin jurdica respecto al Estado administracin
o Por disposicin de ley: tiene por objeto un fin pblico que no es
inmediato, sino solo mediato, por ejemplo emprstitos. Se encuentran
regulados concreta y detalladamente por ley. Por ejemplo contrato de
obra publica
Distincin del contrato administrativo
Procedimiento formal: se dice que el administrativo surge de licitacin pblica,
mientras que el privado de contratacin directa. Es decir, si el procedimiento es
administrativo, el contrato es administradito.
o Critica: no siempre el procedimiento marca la calidad del contrato, salvo
cuando se tiene en miras en forma inmediata el bien general, se hace o
se realiza un contrato administrativo. Adems se puede llegar a un
contrato civil por medio de licitacin, por ejemplo la administracin
puede recurrir a administracin para locacin del inmueble para instalar
un juzgado
Jurisdiccin: establece que hay contrato administrativo cuando la anulacin de los
conflictos que plantea la ejecucin del mismo corresponde a jurisdiccin contenciosa
administrativa. Y debe considerarse de derecho privado cuando la competencia esta
atribuida a los tribunales ordinarios
o Critica: en realidad es a la inversa, lo atinente a la jurisdiccin ante la
cual han de dirimirse las controversias es mera consecuencia de la
naturaleza del correspondiente contrato. Si el mismo es pblico, la
jurisdiccin es contencioso-administrativa. Es decir la jurisdiccin no
genera la naturaleza del contrato

54

Desigualdad de las partes: hay preeminencia de la administracin, es decir del

Estado.
Inters pblico: si el contrato es de inters pblico, es administrativo, aunque no
siempre lo es, pudiendo tambin los particulares celebrar contratos en beneficio del
inters pblico
Cuando versa sobre bienes de dominio pblico: ser siempre el caso de los contratos
administrativos, porque son cosas indisponibles para los particulares. Y a su vez, la
administracin puede celebrar contratos que no tengan por objeto bienes de dominio
pblico
Clusulas exorbitantes: la existencia de tales en forma expresa le dara el mismo
carcter de administrativo que en el caso de que no estuvieran plasmadas
expresamente. Son clusulas que en el contrato civil serian nulas, que establecen
prerrogativas en cuanto a interpretacin, ejecucin y extincin. Es decir que
existiendo una clusula exorbitante, el contrato seria administrativo
o Critica: aunque exista expresamente clusula exorbitante, no habra
subordinacin del particular, ya que en muchos casos son contratos
administrativos de colaboracin, actan colaborando con la
administracin
Cuando queda sujeto a rgimen jurdico administrativo

Definicin de contrato administrativo

Segn Diez, contrato administrativo es aquel en que la administracin ejerce sus
prerrogativas en cuanto a su interpretacin, ejecucin, extincin, cuidando de no
alterar la ecuacin financiera del mismo. El objeto de este contrato se rige por
derecho pblico

Caracteres del contrato administrativo

Existencia de clusula exorbitante: no es obligatorio, se llaman as porque
sobrepasan el mbito del derecho comn. Otorgan prerrogativas en funcin de
proteger los intereses que persigue la administracin, la satisfaccin del
inters general, que debe ser prioritaria. Estas prerrogativas se hacen
efectivas en cuanto a la interpretacin; la ejecucin (si el cocontratante
suspende o incumple la administracin directamente, se hace cargo de la
continuacin, dirigir y controlar en forma constante, y la terminacin del
mismo); y la extincin (puede rescindir unilateralmente el contrato). Las
clusulas pueden ser implcitas, apareciendo igualmente en todo contrato por
razn de su objeto; o pueden ser expresas, que son las incluidas
expresamente, aun cuando los contratos no son administrativos por su objeto,
sino que se convierten en tales en virtud de tal inclusin
Extensin a terceros: pueden beneficiar a terceros (prestacin de un servicio
pblico) o traer aparejadas cargas (obligacin de pagar las tarifas del
colectivo)
Ejecutoriedad: por ejemplo, cuando el cocontratante no cumple, o suspende el
cumplimiento, el estado esta facultado a hacerse cargo directamente (sin
intervencin judicial) pudiendo hacerlo cumplir por un tercero a cuenta del
incumplidor

55

Conmutatividad: desde su origen, las partes tienen conocimiento de sus

derechos y obligaciones, es decir de sus ventajas o tareas. No son contratos
aleatorios.
Subordinacin: el Estado o administracin esta en un plano superior al
particular
Mutabilidad: los contratos administrativos pueden ser modificados para el
inters general, es decir tienen la prerrogativa del ius variandi, siendo siempre
modificables.
Flexibilidad: las prestaciones son susceptibles de ser ampliadas o disminuidas
en su quantum (en obra publica hasta 20%, servicio de suministro 10%) esto
se da en virtud de que la administracin debe siempre resguardar la ecuacin
econmico financiera de la relacin
Intransferible: no se puede ceder el lugar de parte a otra persona, salvo con
autorizacin de la administracin, ya que cuando alguien contrata lo hace
teniendo en cuenta la situacin econmica financiera, y hasta personal del
cocontratante. Salvo casos de cesin
Revocabilidad: la administracin puede revocar el contrato cuando desaparece
la causa motivo
Oneroso: generalmente es oneroso, pudiendo ser tambin gratuito a veces.

Efectos de los contratos

Entre

las partes:
La administracin puede obligar a cumplir, es decir, ejecutar
Puede controlar y vigilar las tcnicas y formas
Puede subrogarse en aspectos externos y tambin internos de la empresa

56

Unidad 13
Procedimientos en la contratacin
Los contratos tienen procesos tales como la ideacin o determinacin para contratar.
Hay diversas formas de seleccin para ver con quien se va a contratar (medios del
modo de seleccin del contratista).
El principio general es que la administracin, o el facultado para contratar, tiene la
libertad en principio de elegir con quien contratar, por el principio de que el jefe de la
administracin es el encargado de la administracin.
Puede ser limitado por vas de la ley de contabilidad que tiene cada provincia. En
estas leyes se encuentra un rgimen de contratacin en base a lo que establece la
ley de administracin financiera nacional 24156.

Los limites del ejecutivo para contratar : son lmites del tipo econmico,
como por ejemplo la licitacin pblica, la privada, contratacin directa, con concurso
de precios, etc.

El proceso formativo de los contratos se manifiesta a travs de las siguientes etapas:

Etapa preparatoria de la autorizacin para contratar (formacin de la voluntad
de la administracin): hay algunas veces que es necesaria la previa sancin de
una ley que autorice al rgano administrativo para contratar
Autorizacin presupuestaria: es una autorizacin para efectuar el gasto, no
para contratar
Autorizacin para contratar: hay contratos que no pueden celebrarse, sino
cuando el rgano calificado para ello haya sido previamente autorizado. La
autorizacin no obliga a celebrar el contrato, simplemente es una facultad
necesaria para la validez del contrato.
Decisin para contratar: en ciertos supuestos intervienen 2 rganos en la
contratacin: el rgano deliberante (el que resuelve la realizacin del contrato)
y el rgano ejecutivo (realiza el contrato). Tambin intervienen rganos de la
administracin consultiva, que pueden ser: obligatorios y vinculantes,
semivinculantes o facultativos

Eleccin del cocontratante: hay distintos procedimientos para su eleccin.

Licitacin pblica: es el procedimiento de preparacin de la voluntad de la
administracin impuesto para proteger los intereses financieros de estas y asegurar
la igualdad de todos los proponentes, sometidos a un nico pliego de condiciones
para que formulen propuestas entre las cuales la administracin seleccionara la ms
conveniente. El monto va a establecer si la licitacin es pblica o privada.
o Etapas:
Cuando la administracin resuelve contratar, dicta una resolucin
donde consta la necesidad que se pretende cubrir con la
contratacin. En base a esto, se confeccionan los pliegos que
establecen los derechos, obligaciones y objeto del mismo.
Llamado a licitacin en base al pliego de condiciones preparado
por la administracin: se produce el anuncio de la licitacin y su
publicacin. La publicidad previa esta destinada a suscitar la
concurrencia de ofertantes y a colocarlos sobre un pie de
igualdad. Generalmente se indican los elementos que van a servir
de base, entre ellos los pliegos de condiciones generales y

57

especiales. Ante publicacin en el boletn oficial, se establece que

se pretende hacer, y el monto oficial.
Presentacin de la oferta: se presentan las ofertas en sobres (con
la documentacin del rgimen de contrataciones), durante el
plazo fijado. En general, las propuestas deben presentarse ante el
rgano administrativo que abre la licitacin, que habr de
indicarse en la publicacin. El sobre a presentar contendr la
propuesta y los documentos que han de acompaarla, igual que
el rgimen de contratacin que se suscribe en todas las hojas.
Las propuestas deben ser secretas y por ello habrn de
presentarse en sobres cerrados. Pueden ser mas de 1 sobre, que
se abren si las formalidades de suscripcin previas estn
cumplidas.
Mantenimiento de la oferta: deben garantizarla hasta que queden
elegidos los que van a construir la obra. Si no mantienen la
oferta, salen de la licitacin automticamente
Apertura de los sobres: es un acto pblico, ante un escribano
pblico, en el cual, en el acto de apertura, el escribano debe
fijarse que todas las hojas estn firmadas (si falta alguna firma
queda afuera de la licitacin). Las partes pueden plantear
incidentes para que se rechace la oferta de la contra, y para esto
se necesita un abogado
Preadjudicacin: es la seleccin previa de los que pueden
contratar con la administracin. La administracin, por medio de
rganos tcnicos, controlar si la oferta responde a los
requerimientos que establece la administracin, con lo que se
determinar si es o no conveniente la oferta. El rgano tcnico
establece una prelacin entre los oferentes ms convenientes.
Adjudicacin: el rgano licitante va a dictar un acto administrativo
donde determina quien se adjudica la administracin, en base a
la mejor oferta (que no siempre es la ms baja). En algunos
casos, como en el contrato de suministros, de esta forma queda
perfeccionado el contrato, y en otros, cuando la ley exige
expresamente la firma (obra pblica), es necesario el
cumplimiento del requisito para la perfeccin del mismo.
Notificacin: se publica quien gan la licitacin, y as se notifica al
interesado
Realizacin del contrato: una vez adjudicado, se confecciona el
contrato

Licitacin restringida
Es un procedimiento de excepcin donde el nmero de oferentes es limitado. La
administracin limita discrecionalmente (porque as lo autoriza la norma) la lista de
los candidatos que se admiten para ser propuestas. Una vez establecida la lista, el
procedimiento es igual al de la licitacin pblica.
La diferencia esencial es que se admite, en forma limitada, a los licitantes u
oferentes, y que la administracin autoriza o invita a los proponentes.
Se da nicamente cuando el valor estimado no exceda determinado monto (licitacin
pblica desierta, ofertas inadmisibles, o circunstancias imprevistas que requieran una
capacidad tcnica o cientfica determinada)

Licitacin privada
Es el procedimiento en el que intervienen personas que son invitadas por la
administracin en forma expresa. Es decir, que en la administracin central hay un

58

registro de proveedores y constructores en el cual se anotan los que quieren

contratar con la administracin. De ese dictado, la administracin elige previamente
a quienes, por su condicin econmica, oferta, etc., preselecciona para contratar,
que por circunstancias tcnicas, idoneidad, cualidades, etc., estn en igualdad de
condiciones.
Para considerar la mejor oferta, se tienen en cuenta las garantas que ofrecen, el
plazo para construir la obra, antecedentes, etc.
Generalmente existe la obligacin de que existan ms de 6 oferentes. Se procede por
este sistema cuando el monto no justifica, o sea no supera el monto del rgimen de
contratacin, tambin cuando fracasa la licitacin pblica, por falta de oferentes, por
precio inconveniente, etc.

Contratacin directa
Procedimiento por el cual la administracin elige, en forma directa, con quien va a
contratar sin la concurrencia de oferentes. Se caracteriza por ser de monto bajo. Es
una facultad renunciable de la administracin, es decir que la administracin est
facultada para ejercer esa facultad directa, pudiendo hacer una licitacin pblica o
privada. Es una competencia de eleccin libre. Hay regmenes que establecen una
cotizacin de precios previa, aunque tenga la facultad directa para contratar.
Tambin se puede rechazar en un concurso de precios cuando el precio sea
inconveniente.

Casos en los que la contratacin directa procede

Cuando la administracin quiere hacer una contratacin secreta, no obstante

el monto.
Por razones de urgencia no voluntaria, ni motivadas por negligencia de la
administracin, no obstante el monto, lo requiere.
Cuando se declaran desiertas las licitaciones pblicas o privadas
Cuando la administracin quiere adquirir o realizar obras cientficas o artsticas
Cuando existe un nico oferente
Cuando existe notoria escasez de un producto
Cuando se trata de la compra de inmuebles en remate publico

Remate pblico
Procedimiento que opera para compra y venta de bienes en remate pblico, sin
limitacin de concurrencia y al mejor postor. Se da cuando la administracin quiere
vender bienes de rezago (aquellos que no se utilizan ms), pero que estn
amortizados, y si se los arregla sale ms caro. Tambin cuando la administracin
quiere comprar cosas, puede hacerlo por remate pblico, pero tiene establecido un
precio mnimo y uno mximo. La adjudicacin se produce en el acto mismo

Concurso
Es el procedimiento de selecciones donde se va a determinar la mayor capacidad
tcnica, cientfica, cultural, artstica, etc. De una persona. Se puede dar por:
oposicin, oposicin y antecedentes, o por antecedentes.
Por antecedentes es cuando se invita al postulante a presentar su currculum para
acreditar la idoneidad para el cargo.
Por oposicin es cuando se realiza por comparacin entre oponentes, y se elige al
ms idneo

59

Los concursos pueden ser abiertos o cerrados: en el abierto cualquier persona puede
participar, el cerrado es lo opuesto.

Ejecucin de los contratos

La administracin se vale de contratos administrativos cuando quiere que el mismo
sea cumplido si o si, cuando se refiere al inters general. Se observa acabadamente
las potestades que tiene la administracin en relacin con el contratista. Esa
relacin, segn la doctrina de la exorbitancia, sirve a la administracin para actuar
con facultades de direccin, fiscalizacin, sancin, modificacin del contrato, etc., Y
tambin puede aplicar sanciones.

Sanciones
Es la facultad que tiene la administracin para que el cocontratista cumpla con sus
obligaciones. Pueden ser:
Pecuniarias: consiste en indemnizaciones, multas, etc.
Coercitivas: sustitucin del contratista por incumplimiento del ritmo de trabajo
Decisorias: cuando hay culpa por parte del cocontratante que termina con la
ruptura del contrato
Correctivas: apercibimiento verbal o escrito
o Suspensin: cese de la labor y del pago de deberes por los das que
dura la suspensin
Medidas depurativas: tiende a la ruptura de la relacin contractual entre el
Estado y el funcionario pblico. Destitucin y exoneracin (lleva la prohibicin
de reingreso)
Ejecucin directa (como sancin):
Es la situacin excepcional en la que la administracin asume por si, o mediante un
tercero contratista, para realizar las obras que construan las obligaciones del
cocontratante. Se puede dar cuando la administracin observa que el cocontratante
no mantiene el ritmo establecido para la obra pblica, as la reactualiza y lo pone en
obligacin al nuevo contratista. La administracin en este caso no va a pagar al
primer contratista, sino que el que paga al nuevo es el que incumpli el contrato.
Ejecucin directa (sin grado de sancin):
Es la facultad que tiene la administracin, bajo su responsabilidad, de tomar por si o
por un tercero la realizacin del trabajo del cocontratante, por ejemplo por una razn
de urgencia, cuando quiere construir ms rpido de lo que se ha comprometido la
primer empresa. Esto se realiza a costa de la administracin.

Deberes y derechos de los contratistas

Derechos de la administracin:

Derecho a exigir el cumplimiento en forma regular de la obligacin impuesta

Exigir la ejecucin personal del constructor, ya que el contrato es intuito
personae, es decir que la administracin elige la empresa por sus cualidades.
Si el contrato lo permite, la empresa puede hacer, con autorizacin de la
administracin, subcontrataciones (transferencia de obligacin a otra
empresa) pero bajo su responsabilidad ante la administracin. Tambin puede
ceder con autorizacin de la administracin transfiriendo la responsabilidad
del contrato a otra empresa, y la que cede se desliga de las obligaciones ante
la administracin. Es una facultad que debe estar prevista en el rgimen del

60

contrato. Si la cesin y la subcontratacin no estn autorizadas, el contrato se

rescinde.
Obligar la ejecucin en trmino: dentro de los plazos fijados, si no hay sancin.
Hay causas simientes de responsabilidad del cocontratante:
o Fuerza mayor o caso fortuito: es un hecho material externo a la voluntar
del contratista. Debe ser imprevisible e irresistible, absoluto y actual. No
basta con que sea un peligro (Art. 514 CC)
o Hechos de la administracin: son los que genera la administracin con
su conducta que tornan imposible la ejecucin del contrato. El
contratista que alega esto debe reunir las caractersticas de la fuerza
mayor. En estos 2 casos, el cocontratante no tiene responsabilidad.
Revocar el contrato: es la facultad por merito, es decir, cambia la valoracin
de la administracin. Esta debe indemnizar al contratante (ej: puente cuando
se seca el ro)
Modificar el quantum del contrato: en los contratos de obras publicas, la
administracin puede hacer variar hasta el 20%. En los contratos de
suministros puede ampliar o disminuir el 10%. Cuando no existe
determinacin, se atiende a la ecuacin econmica financiera de la
administracin con respecto al contrato, por ejemplo ante el aumento de
insumos
Inspeccionar el trabajo del cocontratista
Dar instrucciones: se lleva a cabo un cuaderno, donde se dejan documentadas
las instrucciones que no estn previstas en el contrato
Entregar los elementos o materiales: cuando el contrato prevea que los
mismos sea provistos por la administracin. Puede exigir al contratante que
los acepte

Obligaciones de la administracin:
Entregar los elementos cuando el contrato lo disponga, en el lugar
correspondiente, por medio de un replanteo de obra.
Dar las indicaciones necesarias cuando el representante tcnico o
cocontratante lo solicite. Deber de expedirse
Debe prestar el auxilio de la fuerza publica cuado fuera necesario
Pagar lo convenido y recibir lo convenido
Derechos del contratista:
Derecho a iniciar la ejecucin del contrato
A mantener la ecuacin econmica financiera
A que se le preste el auxilio de la fuerza publica para cumplir su obligacin
A que se le reciba lo convenido
A que se le rescinda o a plantear la rescisin del contrato cuando la
administracin no cumple
A que se le pague la obra o suministro
Deberes del contratista:
Cumplir lo convenido
Aceptar las modificaciones sin excesos
Aceptar la inspecciones
Aceptar los materiales, si en el contrato se estableci que la administracin
deba proveerlos

Extincin de los contratos

61

 Por mutuo consentimiento: es por acuerdo de voluntades entre la

administracin y el cocontratista, pone fin al contrato antes de la realizacin
del plazo, por ejemplo cuando la constructora contratada se presenta en otra
licitacin en una especialidad que le concierne, mediante pacto previo.
Por voluntad de la administracin: por razones de merito, la administracin
puede rescindir el contrato o por incumplimiento del cocontratista, y tambin
por sesin que rescinde el mismo respecto del primer contratista en caso de
estar autorizado. O tambin por incapacidad sobreviniente, desaparicin, etc.
Por voluntad del contratista: es un hecho de la administracin que modifica el
contrato unilateralmente. La causal se le atribuye a un hecho de la
administracin, por ejemplo cuando modifica en exceso o lo hace imposible, o
cuando no cumpla con las obligaciones a su cargo. Etc.
Por vicio del contrato: por error de clculo.
Por caso fortuito o fuerza mayor: acontecimiento independiente de la voluntad
de los contratantes e imprevisible, que impide de una manera absoluta la
ejecucin de las obligaciones contractuales

Teora de la imprevisin
Se da cuando la utilidad acordada al celebrarse el contrato no se produce en razn
de circunstancias ajenas a la voluntad de las partes, por acontecimientos
extraordinarios, imprevistos e imprevisibles, que tornan excesivamente ms oneroso
el cumplimiento de las obligaciones del cocontratante. Es una situacin de tipo
econmica, se vuelve ms oneroso.
Lo que debe hacer la administracin es respetar las tarifas o el precio pactado en el
contrato. La administracin debe indemnizar al cocontratante por las prdidas
sufridas, y para asegurar las ganancias que tena prevista en el contrato de tracto
sucesivo. La idea es que estos contratos se cumplan para la satisfaccin del inters
general. Se debe reactualizar los precios, porque no se beneficia teniendo que llamar
nuevamente a licitacin

Requisitos para su invocacin

Para que el contratista pueda plantear la teora de la imprevisin:
El contrato debe estar en ejecucin, no debe estar suspendida la obra
Que el hecho sea excepcional y ajeno a la voluntad de las partes
Que altere la economa del contrato
Que no haya podido preverse
Que haga excepcionalmente onerosa a la economa del contrato, excediendo
lo normal y previsible del mismo
Que el contratista no haya sido despedido
Que sea anormal, temporaria y no definitiva

Principales contratos administrativos

-

Contrato de funcin pblica:

Contrato de concesin:
o De servicio publico
o De obra publica
o De ocupacin o uso del dominio publico
Contrato de obra publica
Contrato de emprstito publico
Contrato de suministro
Contrato innominado o subcontrato
Cuasicontratos

62

63

Bolilla 14
Funcin publica
Es toda actividad ejercida por un rgano para la realizacin de un determinado fin.
Como est referida a los rganos del Estado, la funcin es pblica o estatal

Funcionario pblico
Es la persona que deber accionar y dinamizar las finalidades de la administracin
pblica para la implementacin de las polticas generales y especficas que fijen y
decidan los organismos y autoridades superiores de la administracin pblica
provincial dentro del marco de las normas legales vigentes que regulan la funcin de
la administracin pblica.

Segn Diez, es todo aquel que presta una actividad remunerada en

organismos del Estado en virtud de nombramiento emanado de autoridad
competente.
Condiciones:
o Actividad remunerada: quedan excluidas las actividades ad honorem
o Que esa actividad se realice en un organismo del Estado
o Nombramiento o eleccin por autoridad competente

Doctrina nacional y fornea: funcionario pblico es aquel que tiene derecho de

mando, de iniciativa y decisin, y que ocupa los grados ms elevados de la
jerarqua. Empleado pblico es aquel que atiende a la produccin y ejecucin
de las decisiones emanadas de una autoridad superior, se encuentra en los
grados ms bajos de la escala jerrquica
Constitucin nacional: la expresin empleado no se contrae exclusivamente al
rgano administrativo
Cdigo civil: se emplea funcionario o empleado pblico de la misma manera.
Cdigo penal: para este, empleado o funcionario pblico es todo aquel que
participa accidental o permanentemente del ejercicio de las funciones
pblicas.
Ley 22140: funcionario pblico es todo aquel que, en virtud de un acto
administrativo emanado de autoridad competente, presta un servicio
remunerado en dependencia del PE nacional, e inclusive de entidades jurdicas
descentralizadas

Distintas clases de funcionarios

Voluntariedad del
acceso
Gobernant Por eleccin directa
es
Funcionari Ingreso voluntario
os
Auxiliares

Ingreso voluntario

Permanencia
o no en el
cargo
Determinada

Funciones /
actividades

Rgimen
jurdico a que
estn sujetos

Determinadas

Permanente

Amplias e
indeterminadas

A trmino (no
es permanente)

Amplias

Derecho
pblico, leyes
de funcin
publica
De derecho
pblico y

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Requisado

No es voluntario el
ingreso

No es
permanente

Determinada

privado
De derecho
publico

Naturaleza jurdica de la relacin empleo pblico

Los que afirman que es un contrato: la relacin del funcionario con la administracin
es un contrato civil
o Teora del mandato: el mandante puede revocar el mandato, lo que no
ocurre con los funcionarios cuya estabilidad est asegurada
o Teora de la locacin de servicio
o Teora del contrato de derecho privado: se funda en la ausencia, en la
funcin, del elemento de discusin, de debate y de acuerdo igualitario
que caracteriza a los contratos de derecho comn
o Teora del contrato de derecho pblico: basndose en que la relacin
jurdica funcionario-administracin es un contrato administrativo, ello
permite a la administracin modificarlo cuando lo exigiera el inters
pblico, aun cuando la situacin econmica del funcionario habra de
ser respetada
Critica: la situacin del funcionario frente a la administracin no
es objetiva
Los que consideran que se trata de una situacin reglamentaria: afirman que la
voluntad unilateral de la administracin es suficiente para dar origen a la relacin: la
naturaleza de la relacin es legal o reglamentaria, los funcionarios estn sometidos a
un rgimen jurdico que ya exista cuando este ingreso a la funcin pblica, y ha sido
creada por la administracin unilateralmente, pudiendo esta modificarla para
satisfaccin del inters general. Segn Diez, debe aceptarse la teora reglamentaria o
legal ya que en nuestro pas los funcionarios se rigen por un reglamento o estatuto,
ya sea en base al ingreso, derechos, deberes, egresos, etc.

Diferencias entre carga pblica y funcionario pblico

Carga publica:
Es una prestacin personal, irrenunciable y gratuita, impuesta unilateralmente pro el
Estado en virtud de una ley federal, prescindiendo del consentimiento del obligado
para el cumplimiento de un servicio de inters pblico con carcter oneroso. Tiene
carcter coactivo, es obligatoria, no cuenta con la voluntad del administrado,
temporal, gratuita, impermutable, legal, igualitaria. Por ejemplo el requisado
Clasificaciones de funcionarios:
De planta
Permanente: es el que ingreso luego de cierto lapso, tiene estabilidad en su
cargo y solo puede ser destituido por cuestiones importantes, o cuando se
jubila
Contratado
De gabinete: no tiene estabilidad. Se da por un plazo determinado y sobre una
persona determinada

65

Unidad 15
Acceso a la funcin pblica segn la constitucin nacional
Requisitos:
Idoneidad: aptitud que debe tener un funcionario pblico para acceder a la
funcin publica
Ciudadana: la CN establece que todos los habitantes son admisibles en los
empleos pblicos, sin otra condicin que la idoneidad. Sin embargo, para los
cargos de presidente o vicepresidente de la nacin, se requiere haber nacido
en territorio o ser hijo de nativos. Salvo excepcin de extranjeros con
fundamentos
Edad: a partir de cundo tiene capacidad civil (18 aos), y excepcionalmente
con autorizacin de los padres, hasta el momento en que sea edad suficiente
para jubilarse. Hay que sealar 2 limites: el lmite mnimo tiene en cuenta la
capacidad para desempear la funcin pblica, y el lmite mximo tiende a
evitar que determinadas personas, privadas de vigor, lleguen a cargos
pblicos
Aptitud fsica: en realidad, esta condicin depende segn la funcin pblica
que se desempee
Moralidad: se refiere a la buena conducta civil y moral que debe tener el
postulante y es apreciada discrecionalmente por la administracin, tanto en la
administracin como en la vida privada. No deben tener antecedentes
penales. Se prohbe acceder a la funcin pblica a condenados por delitos
dolosos contra la administracin, al fallido o inhabilitado, y segn la ley 22140,
al que tenga proceso penal pendiente que pueda dar lugar a condena por
delito doloso contra la administracin.
Sexo: no constituye requisito de idoneidad, pero hay para ciertos cargos que si
es condicin necesaria
Religin: no es requisito de idoneidad, ya que la constitucin solo establece el
sostenimiento del culto catlico
Aptitud tcnica: es el requisito esencial, ya que casi todas las funciones
pblicas lo requieren. Ser determinado segn la funcin pblica, que se
apreciara por el procedimiento del concurso
Ideas polticas: no constituye ningn impedimento ni requisito de idoneidad

Formas de ingreso
El personal de la administracin ingresa por la designacin que efecta la autoridad
competente. La designacin puede realizarse por:
Nombramiento: manifestacin de una sola voluntad. Este puede ser:
o Discrecional: cuando existe libertad completa en la designacin
o Condicionado: cuando la designacin puede subordinarse a ciertas
formalidades. Por ejemplo concurso: para ingresar se necesita acreditar
la idoneidad y el concurso es el procedimiento mas corriente. El
concurso se realiza mediante ciertos procedimientos que integran
diferentes actos y hechos.
o Reservado: cuando la designacin debe hacerse entre determinadas
personas que ya han prestado servicios al Estado.
Eleccin: manifestacin de varias voluntades. La designacin esta disciplinada
por normas especiales.
Sorteo: es ajeno a la voluntad humana. La designacin puede estar limitada a
las personas elegidas por el cuerpo colegiado

66

Deberes del funcionario o empleado publico

Fidelidad y lealtad: significa una obligacin de tipo moral (predisposicin tica
de actuar), y jurdica (fidelidad a las normas jurdicas). Es la aptitud que debe
tener el funcionario para favorecer el inters publico
Dedicacin: significa el deber de consagracin al servicio, es decir excluye la
posibilidad de desempear otro cargo. Es el rgimen de incompatibilidad (no
puede desempear 2 cargos pblicos a la vez). Se requiere la dedicacin
publica del empleado
Asiduidad: comprende la dedicacin constante, continua, uniforme, ajustada a
los horarios que establece la administracin
Conducta digna: implica la obligacin de ser honorable y de buenas
costumbres, tanto dentro como fuera de la administracin
Deber de obediencia: el rgimen de obediencia tiene relacin directa con la
jerarqua y competencia que cada funcionario tenga en los grados de la
administracin. De esa relacin, surgen consecuencias cuando el superior da
rdenes al inferior que debe guardar obediencia.
o Limites de la obediencia que debe guardar el inferior:
Obediencia absoluta: el superior impone obediencias sin lmites,
el inferior es un instrumento de la voluntad del superior. Esto no
existe en la administracin publica
Obediencia relativa: teoras:
Obediencia de la ley: el superior emite una orden y el
inferior hace un anlisis de si la orden esta dentro del
marco de los limites de la ley. En definitiva, la orden debe
ser prima facie (de acuerdo a la ley). El inferior no cumple
en la medida en que la orden sea abierta o alevosamente
ilegal. Sino si o si debe cumplirla.
Teora de la reiteracin: el superior emite una orden al
inferior, y este le hace las observaciones de que la orden
es ilegal. Si el superior la reitera a la orden, el inferior debe
cumplirla, pero eximindose de responsabilidad. Esto no
quiere decir que la orden se convierta en legal.
Teora de la legalidad formal: se analizan varios aspectos:
el inferior debe analizar la competencia del superior (es
decir si la orden esta dentro de sus competencias),
tambin debe analizar su competencia, y la forma de emitir
la orden de acuerdo al rgimen jurdico vigente
De legalidad formal y material: hay un plus que tiene que
ver con el contenido de la orden y su adecuacin al inters
general.

Derechos del funcionario y empleado publico

Derecho de estabilidad del empleo: pertenecer en el cargo por un lapso
determinado, mientras dure su buena conducta. Existen diferentes sistemas:
o Estabilidad absoluta: implica la posibilidad de desempear el cargo en
su ciudad; no es trasladado
o Estabilidad relativa: comprende solo al cargo, pero puede ser trasladado
o Propia: es la imposibilidad de suprimir el cargo
o Impropia: tiene estabilidad en tanto el cargo se mantenga. Si se suprime
el cargo, el funcionario debe ser indemnizado
Derecho a la carrera: esta vinculado con el derecho al asenso, que es la
designacin para un cargo superior. Es una facultad discrecional que tiene la

67

administracin que esta generalmente reglamentada por regimenes jurdicos

que establece en que casos se puede ascender. Mecanismos:
o Por antigedad: asciende por cierta cantidad de aos en el cargo
o Por merito: tiene en cuenta el merito del funcionario publico para
desempearse en un cargo superior
o Por seleccin libre: seleccin en base a una seleccin discrecional que
hace el superior sobre los inferiores.
o Por va de exmenes: para comprobar la aptitud del funcionario para
desempear un grado superior.
Lo propio es que se haga una conjuncin de todos los mecanismos
Derecho al descanso: es la posibilidad que tiene el funcionario para restaurar
energas y mejorar su rendimiento. El rgimen de descanso comprende:
o Las ferias: que se dan todos los aos en determinadas pocas. Son
indiscriminadas a todo el personal
o Licencias: son tambin periodos, pero a personas determinadas y por
cuestiones determinadas
o Licencia ordinaria: se da en cuanto a la cantidad de das y se relaciona
con la antigedad, por ej. 1 ao de antigedad 5 das de licencia.
o Licencia forzosa: impuesta como consecuencia de una sancin,
suspensin, sin pago de haberes
o Licencia extraordinaria: por enfermedad, maternidad, estudio
o Licencias legales: se dan para ocupar otros cargo sin goce de haberes
Derecho a asociarse: esta protegido constitucionalmente cuando sea con fines
tiles, por ejemplo asociarse a un club.
Asociacin sindical: asociarse con fines reivindicativos de los derechos a los
empleados. Surge la posibilidad de hacer huelga.
Derecho al sueldo: es una remuneracin permanente y peridica en el
presupuesto que se otorga al funcionario por los servicios prestados. Se divide
en 12 meses.
o Naturaleza jurdica: derecho reglamentario o contraprestacin? Es una
contraprestacin que esta dentro del rgimen jurdico del contrato.
Segn la doctrina mayoritaria, es contraprestacin porque previamente
debe haber una prestacin. El sueldo comprende:
Aguinaldo: beneficio que el Estado hace a favor del funcionario
publico. No integra el sueldo. Se da 2 veces al ao y constituye la
mitad de 1 sueldo.
Viticos: son los gastos del funcionario para satisfacer su
obligacin. No integra el sueldo.
Antigedad: si integra el sueldo.
Zona desfavorable: integra el sueldo.
Presentismo: presentarse a trabajar, si integra el sueldo
Derecho a jubilarse: cumpliendo cierta cantidad de aos, tiene derecho a
descanso pago por el desempeo en la administracin
Derecho a pensin: se da cuando muere el funcionario pblico, otorgndose el
sueldo a los familiares.

68

Unidad 16:
Responsabilidad de los funcionarios y empleados pblicos
El funcionario tiene que cumplir los deberes impuestos reglamentariamente y su
incumplimiento trae aparejada la responsabilidad:
Responsabilidad disciplinaria: cuando la violacin del deber del funcionario
alcanza al aparato administrativo, al orden y a la disciplina establecidos, y a la
competencia
Responsabilidad civil: cuando la actividad del funcionario puede haber causado
un dao a un patrimonio
Responsabilidad penal: cuando el acto efectuado por el funcionario que no
cumpli con sus deberes puede representar una figura delictiva definida por el
derecho penal
Responsabilidad poltica: alcanza a un nmero limitado de funcionarios, que
son los gobernantes.
Las 3 responsabilidades anteriores (civil, penal y disciplinaria) no son excluyentes, ya
que en un mismo hecho violatorio de un deber jurdico pueden dar lugar a las 3
clases de responsabilidad y originar 3 sanciones distintas
El derecho disciplinario es autnomo con relacin al derecho penal, constituye una
condicin primordial para el regular funcionamiento de los servicios administrativos.
Se distingue la infraccin penal de la disciplinaria en que la penal tiene que estar
tipificada por una ley anterior al hecho punible. La infraccin disciplinaria es atpica y
comprende hechos que pueden ser clasificados como violacin de los deberes del
funcionario.

Faltas: Es el acto u omisiones del funcionario, intencional o culposo, que viola los
deberes a su cargo

Diferencia entre falta y delito: El delito es la conducta tpica descripta

penalmente. La falta administrativa puede no ser tpica, lo que no significa que se
aparte del principio de legalidad

Requisitos para que se aplique la falta:

Falta concreta: no debe estar en el Estado permanente el funcionario publico,

por ejemplo la ignorancia
Debe estar establecida objetivamente: para que se aplique la sancin; se
determina por un sumario administrativo, salvo que no se requiera esa
formalidad, y debe estar establecido en los regimenes
La falta debe ser voluntaria: debe haber sido realizada con discernimiento,
intencin y libertad.

Clases de faltas:

Leves, graves o gravsimas, segn la intensidad de la afectacin

Sanciones:
Es un castigo moral o material que resulta exclusivamente al orden profesional
dentro del mbito de su gestin, y debe aplicarse a los funcionarios en servicio
Principio de aplicacin: la sancin, en oposicin a las faltas, est prevista en el
estatuto. No pueden ser creadas por el superior
Principio de non bis in dem:

69

No pueden aplicarse 2 sanciones por la misma falta, pero un hecho puede constituir
faltas de distinta naturaleza

Clasificacin de las sanciones:

Por sus efectos:

o Efecto moral: recomendacin, advertencia que se le hace al funcionario
para que encamine su conducta
o Efectos pecuniarios: son aquellos que tienen consecuencias
econmicas, por ejemplo suspensin de la remuneracin, o descuento
o Efecto expulsivo: puede ser: destitucin en grado de cesanta; y
destitucin en grado de exoneracin
Por su finalidad:
o Correctivas: apercibimiento, suspensin o arresto
o Depurativas: destitucin en grado de exoneracin y cesanta

Extincin de la sancin
Por revocacin:
Por nulidad: por ejemplo cuando ilegtimamente aplicada, el rgano que lo
aplic no es competente
Por condonacin: cuando el acto no es regular
Por prescripcin: la administracin, transcurrido cierto lapso de tiempo sin que
haya aplicado la sancin, no lo puede hacer mas, ya que prescribe la accin,
pero la accin no prescribe cuando el delito sea penal. Es cuando la sancin
esta declarada, y por cualquier circunstancia no es aplicada, es decir que el
acto administrativo sancionatorio tiene que estar firme y consentido; le falta la
ejecutoriedad

Procedimiento para su aplicacin

Se inicia por sumario administrativo, que necesariamente debe realizarse, cuando la
sancin exceda los 10 das de suspensin.
El sumario es la comprobacin de las faltas en que ha incurrido el agente. Se hace en
un expediente administrativo, en el cual se van a precisar las circunstancias de
tiempo, lugar y modo que constituye la falta. Tambin se reunirn los elementos de
prueba para determinar la existencia del hecho, y la individualizacin de los
responsables. El que lleva el expediente propone la sancin al que tiene facultad
para aplicarla. Se inicia por denuncia o por oficio del funcionario competente que vio
que se cometi el hecho.
Consta generalmente de 3 partes:
Sumario: se realiza por va administrativa. En el se renen los elementos y
pruebas del cargo, se establece la existencia del hecho y quien es el
responsable
Notificacin del imputado: se lo notifica de la situacin y se lo invita a que
ejerza su defensa
Apreciacin de los hechos, pruebas, etc.: que hace al imputado el alegato.
Quien dirige la investigacin se llama instructor o sumariante y siempre lo
realiza con un secretario de actuacin. El sumario es secreto, no se debe
enterar el imputado de que esta siendo investigado. Tambin en el sumario se
pueden tener medidas preventivas que resultan esclarecedoras del hecho

Clases de pruebas:

Testimoniales:

70

Periciales
Instrumentales o documentales
Inspecciones oculares

La declaracin del imputado es un medio de prueba que debe ser acreditado por otro
medio de prueba para que ayude al esclarecimiento de la verdad. No es un medio de
prueba, sino de defensa en valor de la verdad real o material

Responsabilidad poltica:
Cabe al gobernador y los funcionarios:

Responsabilidad civil
Cuando el funcionario causa un dao a un patrimonio, tiene responsabilidad por los
daos que cause a terceros, a la propia administracin, y al Estado. Las reglas que se
aplican son las del CC. El Art. 1109 se utiliza para todos, y el 1112 solo para
funcionarios pblicos.
Requisitos para que opere la responsabilidad civil del funcionario pblico:
Violacin de una ley: cuando no haya cumplido con el deber impuesto por el
rgimen jurdico. Si este rgimen genera un dao, no es responsabilidad del
funcionario sino del Estado
Que exista un dao:
Que el dao sea patrimonial
Que el dao sea atribuible al funcionario pblico a ttulo de culpa o dolo o
negligencia.
Esta responsabilidad se da frente al Estado como a los particulares, y dems agentes
pblicos
Cundo daa al Estado? Cuando se lesionan bienes pblicos, malversacin
patrimonial (adems del sumario administrativo, se acredita el dao causado por
responsabilidad civil al Estado)
Problemas en torno a la responsabilidad del funcionario del Estado: existe un
contrato administrativo entre el Estado y el funcionario o es una relacin
reglamentaria? Si no es contractual, la prescripcin se da a los 2 aos, en cambio si
tal relacin jurdica se considera contractual, prescribe a los 10 aos.

Responsabilidad penal del funcionario

Se da cuando una accin u omisin encuadra en un tipo penal del cdigo penal o
leyes complementarias. Se clasifican en:
Peculiares: solo las puede cometer el funcionario publico
o Violacin de los deberes del funcionario publico
o Malversacin de los fondos pblicos
Comunes: son agravadas por la calidad de funcionario pblico. La puede
cometer cualquier ciudadano
Sanciones penales:
Pueden ser privativas de libertad
Multas
Inhabilitacin (absoluta o especial)
absolutas: para ocupar cargos pblicos
especiales: solo determinado cargo

71

Unidad 17
Const Nac. Artculo 42.- Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la
relacin de consumo, a la proteccin de su salud, seguridad e intereses econmicos; a una
informacin adecuada y veraz; a la libertad de eleccin, y a condiciones de trato equitativo y digno.
Las autoridades proveern a la proteccin de esos derechos, a la educacin para el consumo, a la
defensa de la competencia contra toda forma de distorsin de los mercados, al control de los
monopolios naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios pblicos, y a la
constitucin de asociaciones de consumidores y de usuarios.
La legislacin establecer procedimientos eficaces para la prevencin y solucin de conflictos, y los
marcos regulatorios de los servicios pblicos de competencia nacional, previendo la necesaria
participacin de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias interesadas, en
los organismos de control.

Servicios pblicos
Segn Diez, servicio pblico es la prestacin que efecta la administracin, en forma
directa o indirecta, para satisfacer una necesidad de inters general.
Diversos criterios:
subjetivo: es la posicin tradicional que se refiere a la persona que presta el
servicio:
o Duguit: dice que servicio pblico es toda actividad que presta el Estado
para el desarrollo social, que deben asegurarla y regularla los
gobernantes. Critica: no toda actividad que realiza el Estado es servicio
pblico, adems existe inconveniente en identificar claramente al
servicio publico
o Jezz: dice que servicio pblico es toda actividad de la administracin. Su
doctrina es francesa y por lo tanto interpretada como actividad del PE,
pero comprende tambin cuando es realizada como administrativa
o Hauriou: no es toda la actividad del Estado, ni toda la actividad de la
administracin, sin solamente parte de esta, que consiste en un servicio
tcnico prestado al pblico de manera regular y continua para la
satisfaccin de necesidades pblicas y la organizacin pblica. Critica:
no siempre es organizacin publica lo que presta un servicio publico
Objetivo: es aquella actividad tan sustancial para la comunidad que si se
dejara de prestar generara el caos, por ejemplo atencin hospitalaria. Critica:
definicin muy amplia
Formal: no apunta a quien presta el servicio, es decir no le interesa el sujeto,
ni si satisface un inters o no general, sino que cuando una actividad se

72

considera importante para la comunidad, el legislador, por propia decisin,

puede calificarla de tal manera, es decir como servicio pblico por una norma
jurdica, que impone al prestador la obligacin de prestarla con regularidad y
continuidad

Clasificacin de los servicios pblicos

Propia: es aquella actividad que presta el Estado en forma directa, por rganos
administrativos, centralizados o descentralizados; o por va indirecta, por
transferencia o concesin
Impropia: aquella actividad que prestan los particulares, pero estn
reglamentadas solamente por la administracin.
Virtual: se prestan sobre un bien de dominio pblico, con miras a la
satisfaccin del inters general y con un rgimen tarifado, por ej. Peaje.

Caracteres:

Continuidad: el servicio pblico no debe paralizarse ni interrumpirse, ya que se

lo realiza a favor de la comunidad. Si se paraliza o interrumpe, el
concesionario debe ser sancionado
Regularidad: implica que se debe prestar conforme a las normas jurdicas que
rigen las prestaciones
Igualdad: debe prestarse en ciertas condiciones que no impliquen
discriminacin extrajurdica a los particulares, aunque pueden existir
categoras para aquellos que estn en diferentes condiciones y que tienen
mayores costos
Generalidad: debe extender la prestacin a todos los habitantes. No puede
haber discriminacin a un usuario que
esta en condiciones.
Obligatoriedad: pesa una obligacin para quien debe prestar un servicio, y la
falta de cumplimiento genera la sancin disciplinaria
Gratuidad: no quiere decir que no se pague, sino que el servicio prestado por
el Estado no debe tener fines de lucro. La tarifa solo debe cubrir el
mantenimiento del servicio y las mejoras tecnolgicas

Rgimen jurdico del servicio publico

Se refiere al rgimen de cada uno de los servicios pblicos. Cada uno tiene sus
reglamentos.
En general, es un rgimen jurdico de derecho pblico primordialmente porque hay
servicios pblicos donde los bienes afectados son del dominio pblico. En el caso de
servicios pblicos impropios, los bienes son privados.
Los servicios pblicos de dominio pblico son modificables por parte del Estado.
Bienes afectados:
de dominio publico si lo presta la administracin
de dominio privado, pero indisponible, si lo prestan los particulares (son
inembargables salvo desafectacin)
La percepcin de la tarifa la fija siempre la administracin (si bien es consecuencia
de la relacin contractual, la misma es de carcter reglamentaria y la fija el Estado).
La naturaleza o jurisdiccin es siempre contenciosa administrativa

Sistema de prestacin
Pueden ser prestados:

73

Por la administracin:
o en forma directa: ya sea por la administracin centralizada, o por
entidades descentralizadas.
Asociacin pblica-privada: la administracin puede solicitar la
participacin de personas privadas asociadas con el Estado para
que participe econmicamente, y se establecen las pautas de
contribucin y retribucin
o En forma indirecta:
Por concesin: el Estado concede al particular el goce de un
derecho que antes no tenia
Por licencia: es la habilitacin, o sea levantar los impedimentos
que tiene un particular para ejercer un derecho, por ejemplo
licencia de conducir.
Por cooperativa: por ejemplo telefnicas
Por los particulares: son servicios pblicos impropios: los particulares son controlados
por la administracin pblica, por ej. La farmacia, remises, etc.
Mixto: es la asociacin entre el Estado y los particulares, es decir, capital pblico y
privado
Hay casos en que el servicio directo por parte de la administracin, se puede
convertir en un servicio monopolizado.
La prestacin indirecta tiene como ventaja que el servicio de prestacin privada
tiende a mejorar su calidad y su precio por la competencia.
La ventaja de la concesin es que el Estado deja de tener responsabilidad, pero a la
vez tiene el control sobre el concesionario

Unidad 18:
Obra pblica
Es todo bien mueble, inmueble u objeto inmaterial (derecho) que es el resultado de
un trabajo pblico realizado por una persona pblica Estatal con el propsito de
obtener en forma indirecta e inmediata, el logro de la satisfaccin de intereses
pblicos

Regmenes para la construccin de la obra pblica

Por la administracin: en forma directa, por ejemplo vialidad, caminos, etc.

Por va indirecta: con la colaboracin de terceros:
o Contrato de obra pblica: se da cuando la administracin contrata con
alguien para que realice una obra pblica, y el Estado le paga
o Contrato de concesin de obra pblica: el Estado contrata a quien va a
ser el concesionario que construye la obra, y que se queda con ella
(porque es propiedad del Estado). Presta un servicio con ella cobrando
tarifas para recuperar lo que costo la obra, los gastos del
funcionamiento, y las ganancias razonables, por ejemplo peaje.

74

Contrato de concesin de servicio pblico: se da cuando el Estado, por

ejemplo, construye las paradas de colectivo. Cuando se concede a una
empresa privada la concesin de colectivos, se le puede exigir que
construya paradas o baos.

Diferencia del contrato de suministro y concesin:

Contrato de suministro
Es
suministrado
por
su
propia
naturaleza, ya esta hecho el producto,
es decir la administracin compra algo
hecho
Es una obligacin de dar
Lo que adquiere la administracin no
se sujeta a planos aprobados por ella
Son cosas muebles

Contrato de obra publica

El constructor promete un resultado,
que es la obra que va a realizar
Es una obligacin de hacer
Se
sujeta
a
planos
que
la
administracin
suministra
con
condiciones generales, particulares,
tcnicas, etc.
Son cosas inmuebles, y pueden ser
muebles excepcionalmente, como por
ejemplo construccin de planos

Diferencia entre contrato de concesin de obra pblica y

contrato de obra publica
Contrato de concesin de obra
publica
La obra queda en propiedad de la
administracin
La pagan los usuarios, aunque a veces
el Estado puede hacer un aporte
La administracin transfiere facultades,
poderes,
prerrogativas,
al
concesionario
para
que
pueda
efectivizarse el cobro mediante tarifas
que previamente fija la administracin

Contrato de obra publica

La obra tambin queda en propiedad
de la administracin
La paga solo la administracin
No se transfiere nada porque la obra
queda en manos del Estado

Seleccin de los contratistas de obra pblica (bolilla 13)

Licitacin publica
Licitacin privada
Contratacin directa, que no exceda el monto fijado por la administracin

Procedimiento preparatorio
Requisito del contratista:
Debe estar inscripto en el registro de constructores de obra pblica, que se
llevara en forma actualizada con todos los datos de la empresa
Debe tener los aportes al da
Realizacin de la contratacin:
La administracin declara su voluntad para realizar la obra publica
Se efectan, en base a la necesidad, los diseos de la obra
Se redactan los pliegos de condiciones, es decir las caractersticas de la obra.
Los pliegos son generales, especiales, particulares, o segn especificacin

75

tcnica. Las condiciones generales son para que conozca el rgimen jurdico
vigente por el que se rige la contratacin
Presupuesto de inversin y recurso, o sea cuando cuesta la obra
Se publica el llamado a licitacin en el boletn oficial, diarios, etc.
Se ponen los pliegos a disposicin de los futuros oferentes
Luego de establecer quin es el licitante, se le adjudica la obra.

Depsito de garanta
Cuando se presentan las ofertas, se presenta un sobre con la garanta exigida por la
administracin, por ejemplo la garanta del mantenimiento de la oferta que
generalmente consiste en el 1% del valor oficial de la obra. Tiene por objeto el
mantenimiento de la oferta durante el tiempo que la administracin resuelve cual es
la ms conveniente, estableciendo a su vez el plazo de dicho mantenimiento.
Tambin se garantiza que el contrato se va a realizar cuando se adjudique.
En caso de que el oferente retire la oferta, pierde el monto a favor de la
administracin
Cmo lo posibilita la administracin? En efectivo, pagares, ttulos pblicos, cheques.

Depsito de garanta de cumplimiento del contrato: Generalmente

consiste en un depsito del 5% del monto del contrato (que no es del monto total,
aunque puede coincidir con el). Asegura el cumplimiento del contrato en los trminos
establecidos dentro del contrato. As el cocontratante integra la garanta.

Seguro de caucin: Se presta por va de un contrato de seguro en el caso que

el cocontratante sustituye el depsito acordando con una empresa de seguro que
ante el incumplimiento del oferente o cocontratante, responda este.

Fondo de reparo
A las obras importantes, la administracin no las paga de una vez, sino segn su
avance, por partes. Se va mecanizando por medio de certificados de obra pblica,
que en cada uno se va descontando el porcentaje del total, y lo reserva la
administracin como un fondo de reparo. En caso de que el cocontratante incumpla
partes, la administracin tiene la facultad de disponer de ese fondo.
Es decir, que el importe de cada certificado parcial no se paga integro; de ese
importe se descuenta un tanto por ciento hasta integrar una cantidad determinada,
denominada fondo de reparo que sirve para garantizar al Estado el valor de las
deficiencias en que hubiese incurrido el cocontratante en la ejecucin de la obra; las
deficiencias se aprecian con la entrega del trabajo.

Fijacin de los precios en la obra pblica

Sistemas:
Son el modo de calcular el precio de la obra:
Ajuste alzado: se contrata un trabajo exactamente definido por un precio total
notificado en el contrato. Las caractersticas son: que el precio es fijo;
invariable, salvo mayores costos; y no revisable ni por la administracin ni por
el cocontratante. Tiene 2 subsistemas:
o Absoluto: se utiliza en pequeas obras porque implica un precio y un
volumen invariable
o Relativo: se da la posibilidad de que haya aumento en las obras y en los
precios. La administracin puede aumentar o disminuir en un 20%.
A costes y costas: coste es todo lo que cuesta construir la obra, es decir todo
gasto de construccin en que incurre el cocontratante (por ejemplo cuando

76

cuesta una ventana), y sobre este coste se establece un porcentaje, que son
las costas (utilidad que le corresponde al empresario) este sistema tiene un
inconveniente, porque la administracin debe controlar demasiado los costes
de la empresa. Se utiliza solo ante urgencia justificada y conveniencia
comprobada
Precio unitario: primero se hace un cmputo mtrico de la obra, o sea se
analizan todas las partes de la obra. Y se establece en cuanto se va a
construir, fijndose el precio unitario de cada tem que integra la obra. Tiene 2
subsistemas:
o Unidad simple: se fijan los precios individuales, pero no se determinan la
cantidad de unidades que comprende la obra a realizar.
o Unidad de medida: se determinan los precios unitarios, y adems la
cantidad de unidades que se necesitan para la obra.

Certificado de obra publica

Es muy poco probable que la administracin haga nico pago para una obra.
Generalmente paga en partes. Estas partes pueden ser por tiempo, por ejemplo cada
mes, o por avance de la obra, por ejemplo cuando se termina un piso.
El representante de la administracin (inspector de obra) se rene con el
representante tcnico de la empresa y constatan lo que se ha realizado, y se realiza
el certificado de obra pblica.
El certificado expedido es un crdito documentado que se expide a favor del
contratista y se transmite por va de cesin de crdito, cuy formalidad es la escritura
pblica. No se puede realizar por endoso.
Su naturaleza jurdica es de derecho civil. Si se produce una sesin de crdito, el
sedente debe comunicrselo a la administracin para que realice el pago a la
persona correspondiente

Clases:
Parciales: son los que otorga la administracin a medida que avanza la obra,
son provisionales en relacin al total de la obra, aunque son definitivos con
respecto de si mismos. Son provisionales para que el empresario al final de la
obra pueda cobrar los intereses que no se cobro durante ella.
Total: se paga al final de la obra
Reajuste o variacin de costos: el cocontratante debe acreditar frente a la
administracin, que los insumos sufrieron un incremento en sus precios
Intereses: se da cuando la administracin paga despus de la fecha convenida,
debiendo pagar la mora y se certifica cuantos intereses se han devengado en
dicha demora
Acopio de materiales: el empresario compra todos los materiales
anticipadamente, y la administracin le expide un certificado de acopio de
materiales, los cuales sern pagados al final de la obra. Si el contratista no
cumple con el contrato, la administracin se queda con los materiales,
contratando un nuevo empresario, nicamente pagndole el acopio a la 1
empresa.
De demasa: se da en las obras grandes, ya que es difcil establecer cuantos
insumos lleva la obra. A medida que se va construyendo, el empresario se da
cuenta de que hay cosas que no estaban calculadas, por lo cual expide una
orden de trabajo para realizarlas, es decir es un trabajo que se hace de mas,
de modo que la administracin ordena un trabajo adicional que no esta
previsto en los pliegos.
De economa de obra: cuando la administracin excepcionalmente determina
que se deben hacer menos obras que las previstas por los pliegos

77

Recepcin de obra
Es un derecho del cocontratista que implica la conformidad de la administracin con
la obra realizada. Puede ser provisional o definitiva. Y entre estas transcurre el plazo
de garanta de la construccin.
Provisional: da comienzo al plazo de garanta, y transcurrido este, pasa a ser
definitivo. Es una comprobacin contradictoria, ya que asisten a ella el director
de la obra en representacin de la administracin, y el representante del
contratista. Es un acto donde se realiza la documentacin expresa de la
recepcin. Es provisional porque esta sujeta a prueba durante un lapso
establecido por el cual el cocontratante sigue siendo responsable, y asume el
riesgo que la misma pueda causar.
Definitiva: marca el fin del plazo de garanta. Se comprueba el buen
funcionamiento y se hace la recepcin definitiva. Se labra, tambin, un acta
entre ambos representantes. Se devuelve la fianza de garanta de
cumplimiento del contrato y se transfieren los riesgos a la administracin,
salvo ruina total o parcial.

Ruptura de la relacin contractual

Causas no imputables a ninguna:
o Muerte del empresario:
o Contrato intuito personae
Causas imputables: Facultad de extinguir el contrato que compete tanto a la
administracin como al contratista
o Contratista:
Por modificaciones que afectan el valor de la obra en un 20%, sea ms o
menos
Cuando deba suspender la obra por ms de 3 meses o reducir el ritmo por
causa imputable a la administracin
Por caso fortuito o fuerza mayor
o Administracin:
Cuando el contratista no cumple las obligaciones y condiciones del contrato
Cuando el contratista se excede en los plazos para la iniciacin de la obra o la
ejecute con lentitud.
Cuando el contratista cede o subcontrata sin autorizacin de la administracin,
o cuando el contratista interrumpe o abandona la obra

Contrato de suministro
Es aquel por el cual la administracin obtiene la provisin de cosas muebles
mediante el pago en dinero. Es un contrato administrativo de compra venta, en el
cual la administracin acta con potestades para la satisfaccin del inters pblico, y
por la existencia de clusulas exorbitantes que ponen al cocontratante en condicin
de subordinacin. Es una obligacin de dar
Modo de seleccin
En general rige el principio de libre seleccin, salvo que exista norma jurdica
limitante al respecto. Las limitaciones pueden ser: por el rgimen financiero nacional
o provincial; o por el reglamento de contrataciones. En general, todos los regimenes
establecen como modalidad la licitacin pblica, privada, restringida, por
contratacin directa, etc.

78

Unidad 19
Contratos de concesin administrativa

Es un procedimiento por el cual la administracin confiere ciertos derechos a un

particular en condiciones que implican previamente un acuerdo contractual y la
sumisin del concesionario a los pliegos confeccionados por la administracin.

Naturaleza jurdica:
Diversas teoras: son las teoras de la bolilla 12, pero adems se agrega la doctrina
del acto mixto
Doctrina del acto mixto: sostiene que la relacin tiene 2 aspectos:
Reglamentario: Es mitad de derecho publico: se refiere a las condiciones
que impone la administracin, que son los pliegos de condiciones a la que
ajusta su actividad el particular
Contractual/bilateral: Es mitad de derecho privado: se refiere a la duracin
de la contratacin establecida en el contrato para garantizar los derechos y
obligaciones del concesionario. Que tiene por objeto que el concesionario
amortice el capital invertido en la obra, los gastos de funcionamiento, y
adems obtenga una ganancia

Concesin de servicios pblicos:

Es un contrato por el cual la administracin encomienda a un tercero la organizacin

y funcionamiento de un servicio publico, en forma temporal , otorgndole poderes y
atribuciones, asumiendo dicha persona la prestacin del servicio a su costo y riesgo,
percibiendo por ello una retribucin que puede consistir en el precio pagado por los
usuarios o subvenciones que el estado otorga como garanta, o puede ser con ambas
cosas a la vez, cumplindose el servicio bajo vigilancia de autoridades
administrativas

Concesin de obra publica:

Es el modo de ejecucin de una obra publica en que la administracin celebra un
contrato con quien se obliga a ejecutar una obra publica determinada, con la
particularidad de que no ser pagada por la administracin, sino en forma directa por
los usuarios de la obra, para ello se le otorgan facultades de percepcin de tarifas
durante el lapso establecido por el contrato para que obtenga su beneficio

Derechos y deberes

Obligacin del concesionario:

Prestar el servicio en forma regular y continua
Respetar la igualdad de los usuarios
Respetar las modificaciones que la administracin haga al contrato siempre
que se mantenga la ecuacin econmica y financiera
Adecuar el servicio a las nuevas necesidades y tecnologas
Consentir el control tcnico, comercial y financiero que pueda hacer la
administracin
Admitir las sanciones por incumplimiento de sus obligaciones
No transferir en venta, permuta, etc. Ni hipotecar, ni constituir derechos reales
que puedan afectar el servicio o los bienes con los cuales se presta
Derechos del concesionario:
Obtencin de ventajas financieras por el cobro de tarifas, subvenciones, etc.

79

En algunos casos, exclusividad en la explotacin del servicio

Imponer restricciones y servidumbres por delegacin de la administracin
para hacer instalaciones
Cobro de tarifas y mantenimiento del equilibrio econmico financiero

Obligaciones del Estado:

Prestar proteccin policial para mantener el servicio regularmente
Proteger al concesionario contra una competencia ilcita
Mantener la ecuacin econmico financiera el contrato
Derechos del Estado:
Controlar la regularidad y continuidad del servicio
Fijar la tarifa
Exigir mejores condiciones del servicio
Fiscalizar las condiciones tcnicas, financieras y econmicas del servicio
Modificar el servicio
Aplicar medidas correctivas o aquellas que hagan caducar la concesin
Derechos del usuario: peticionar para que se cumpla con el servicio
Deberes del usuario: pagar por el servicio y cumplir con el rgimen

Tarifas

Es la remuneracin que obtiene el concesionario por el servicio que presta.

Naturaleza jurdica
Es reglamentaria, no contractual. Es una regla del servicio que debe ser aprobada
por la administracin pblica. El concesionario no puede modificarlo unilateralmente
Caracteres:
Debe ser justa: ajustada a derecho
Razonable: equilibrio entre el costo del servicio y la ganancia del empresario
Debe ser cierta: fijada en su monto
Igualitaria: para aquellos que se encuentren en las mismas condiciones
Elementos para aplicar la tarifa:
Costo de inversin
Amortizacin (capital inicial)
Gastos de funcionamiento (capital en giro)
Jornales o sueldos del personal
Ganancia del empresario
Extincin de la concesin:
Normal: cumplimiento de plazo
Anormal:
o Caducidad: sancin por incumplimiento, falta grave del concesionario
o Rescate: revocacin de la concesin por razones de conveniencia,
merito y oportunidad, cuando el inters publico lo exige. Se debe
indemnizar
o Rescisin: acuerdo de partes, sin responsabilidad
o Renuncia: por parte del concesionario que no quiere continuar con la
ejecucin. Debe ser aceptada por la administracin
o Por quiebra o muerte del concesionario

80

Unidad 20
Dominio publico
Segn Diez, es un conjunto de bienes de propiedad del Estado afectados por ley al
uso directo o indirecto de los habitantes.
El Estado se organiza para la satisfaccin del inters general. Necesita de bienes
para la realizacin de la actividad y fines que persigue. El Estado tiene bienes de
dominio pblico y de dominio privado, los que se distinguen por la naturaleza que
presentan.
Los bienes de dominio privado siguen las reglas del derecho privado, los de dominio
pblico, se rigen por el derecho pblico (rgimen de la exorbitancia), y a travs de
estos bienes busca la satisfaccin del inters general.

Bienes
Inmuebles: Art. 2340 CC:
Mares territoriales hasta la distancia que determina la legislacin
Mares internos
Bahas
Puertos
Ros, sus causes y dems aguas que corran por causes naturales y toda otra
agua que tenga o adquiera la aptitud para satisfacer el inters general,
comprendindose las aguas subterrneas
Playas de mar y riveras internas de los ros
Los lagos navegables y sus lechos
Las islas formadas o que se forman en el mar territorial o en todo clase de ros,
lagos, etc. Cuando ellas no pertenezcan a particulares
Las calles, plazas, caminos, canales, puentes o cualquier otra obra publica
construida para utilidad de la comunidad
Los documentos oficiales de los poderes del Estado
Las ruinas y yacimientos arqueolgicos y paleontolgicos de inters cientfico
Muebles: obras pblicas (aquellos bienes que presentan las caractersticas de
permanentes e irremplazables, y que sean sometidos al rgimen del derecho
pblico), y tambin las universalidades de bienes.
Inmateriales: derecho, por ejemplo fuerza hidrulica de un ro, espacio areo,
derecho de servidumbre, etc.
Afectacin:
Es la declaracin o el hecho que manifiesta la voluntad de la administracin u rgano
competente, en virtud del cual un bien queda librado al uso pblico directa o
indirectamente

Bienes de dominio pblico

81

Naturales: por ejemplo el ro. Es competencia de congreso de la nacin porque

este, a travs de materias delegadas por las provincias, esta facultado para
dictar los cdigos de fondo, y es ah donde se establece la calidad de esos
bienes. Con esta declaracin, los bienes quedan afectados al dominio pblico,
y no requieren que se dicte otro acto.
Artificiales: son los creados por el hombre, es una facultad local de declaracin
que puede ser realizada por las provincias, los municipios (ordenanzas), los
cuales quedan afectados por ley o acto administrativo fundado en ley, para el
uso de la comunidad, por ejemplo una plaza

Rgimen jurdico
Anlisis de los caracteres: el dominio publico esta sometido a un rgimen jurdico
especial de derecho pblico caracterizado por su inalienabilidad e imprescriptibilidad.
Estos bienes tienen esta esfera de proteccin porque buscan la satisfaccin del
inters general. Son inembargables, ya que no se pueden hipotecar, ni constituirse
servidumbre sobre ellos, etc.
Caracterizacin del dominio pblico: teoras:
Bielsa: Estima que los bienes pblicos estn afectados al uso publico y no son
susceptibles de propiedad privada. El Estado no tiene derecho de propiedad
sobre estos bienes, solo los conserva, mejora y ejerce poder de polica sobre
ellos. Los bienes pblicos pertenecen al pueblo
Villegas: sostiene que los bienes pblicos son objeto de un derecho de
propiedad de igual naturaleza que el establecido en el CC, con los mismos
caracteres que la propiedad privada, sin perjuicio de reglas del derecho
comn.
Diez: esta es la doctrina mas moderna, que considera que el Estado tiene
sobre sus bienes pblicos, un derecho de propiedad publica o administrativo,
cuyo rgimen difiere sensiblemente del de la propiedad privada

Cesacin del dominio publico

Desafectacin:
Se debe realizar por una ley o acto administrativo fundado en ley, segn Duguit, lo
caracterstico de la desafectacin es que debe ser del mismo contenido jurdico con
el cual fue afectado.
La desafectacin es la manifestacin de la voluntad de la administracin por la cual
un bien sometido al rgimen de derecho publico deja de serlo, y pasa a formar parte
de los bienes del dominio privado del Estado, sometidos al rgimen de derecho
comn

Uso del dominio pblico

Clasificacin:
Uso comn: es el que ejerce toda la colectividad en forma annima e
impersonal
Uso especial: es el que se ejerce en forma exclusiva e individual por una sola
persona; es una reserva de una parte del dominio publico para una persona
Uso excepcional:

Permiso y concesin de uso

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El permiso de uso es un acto unilateral de la administracin mediante el cual se

otorga un uso especial del domino publico. Se lo otorga de una manera precaria, ya
que se lo puede revocar, y la persona no tiene derecho a indemnizacin. Esto es as
porque este permiso es una facultad discrecional de la administracin (ej. Los carritos
en la costanera).
La concesin de uso se diferencia de la anterior porque tiene mayor importancia
econmica, ya que por regla general nace de un contrato administrativo y genera
derechos subjetivos, por lo cual la concesin no es precaria y si la administracin
quiere revocarla, esta obligado a indemnizar

Unidad 23
Limitaciones administrativas al rgimen de la propiedad privada
Pueden ser absolutas, exclusivas o perpetuas.
Segn el Art. 2611 CC, las restricciones impuestas al dominio privado, solo en el
inters publico, son regidas por el derecho administrativo.
Absolutas: son meras restricciones. Son gravmenes impuestos al ejercicio del
derecho de propiedad para que este no sea incompatible con el inters general
que es protegido por el Estado, y ejerce la actividad de polica sobre la
propiedad privada. Es autorizada por ley que es reglamentaria del derecho
constitucional de propiedad que puede ser limitado por ley o acto
administrativo fundado en ley. Se considera una condicin del ejercicio del
derecho de propiedad en inters de la comunidad, es decir que toda la
comunidad la debe soportar.
Caracteres jurdicos:
o Debe imponerse por ley:
o Son ilimitadas en nmero y clase. Se puede llegar con ellas hasta donde
requiera el inters general
o No dan lugar a indemnizacin, ya que no se disminuye el derecho de
propiedad, y no existe dao jurdico
o Son ejecutorias, ya que se pueden hacer cumplir e imponer con el
auxilio de la fuerza publica
o Son generales para toda la comunidad,
o Generalmente recaen sobre inmuebles, y excepcionalmente sobre
inmuebles como obras artsticas que no pueden ser vendidas sin
autorizacin de la administracin
Enumeracin de las ms importantes:
o Prohibicin de edificar mas haya de cierta altura
o Respeto de las lneas de edificacin
o Prescripciones referentes a la seguridad, higiene, etc.
Las fuentes son la ley, los actos administrativos fundados en ley y las
ordenanzas municipales
Exclusivas: ocupacin temporaria: es la privacin del uso y goce de un
inmueble de un particular dispuesto en favor de otro sujeto de derecho que
puede ser la administracin o un particular por razones de inters general o
por utilidad publica.

Clasificacin
83

Normal
Atiende a una causa de necesidad de
bienes
Se
origina
en
una
declaracin
legislativa de utilidad publica
Se puede establecer judicialmente
cuando
no
exista
acuerdo
del
expropiado
Se extiende temporalmente por 2 aos
como mximo. El particular puede
hacer una expropiacin inversa si la
administracin no cumple con el fin
Naturaleza jurdica: es la expropiacin
de uso
Se indemniza

Anormal
Obedece a una necesidad urgente
imperiosa y sbita
La
origina
directamente
la
administracin por acto administrativo
Se establece por la administracin,
aunque tenga que utilizar la fuerza
publica, porque es una decisin
ejecutoria
Obedece a lo estrictamente necesario
para resolver la necesidad que lo
origin
Naturaleza jurdica: nace del ejercicio
del poder de polica. Es una mera
restriccin.
No se indemniza

Elementos:
o Inmueble de propiedad privada
o Perdida del uso y goce del bien por parte del propietario
o Se establece a favor de un particular o de la administracin
o Se da por razones de utilidad publica o inters general
o Es por tiempo limitado
Clasificacin:
o Reales: son derechos establecidos a favor de una propiedad sobre otra
propiedad, independientemente de su titular, ajena para utilidad de la
primera (por ej el derecho de paso)
o Personales: se constituye en utilidad de una persona determinada, sin
que dependa de un inmueble. En el derecho administrativo, las
servidumbres son personales porque se imponen para la satisfaccin del
inters general
Constitucin:
o Por ley:
o Por acto administrativo fundado en ley
o Contrato con la administracin
o Acto de liberalidad
Indemnizacin: se debe indemnizar porque afecta el ejercicio del derecho de
propiedad por razones de utilidad pblica
Extincin:
o Por
o Por
o Por
o Por

la ley
vencimiento del termino
desafectacin
confusin

84

Unidad 24
Expropiacin por causa de utilidad publica
Procedimiento del derecho pblico por el cual el Estado, obrando unilateralmente,
adquiere bienes de los particulares para el cumplimiento de la utilidad publica,
mediante el pago de una indemnizacin previa y justa.

Naturaleza jurdica:

De derecho privado: la iguala a la compraventa forzosa

Mixta:
o Derecho publico: compuesta por el derecho constitucional (requiere una
ley para que la declare de utilidad publica), y por el derecho
administrativo (porque lo que sigue es un tramite administrativo)
o De derecho privado: tiene que ver con la indemnizacin por el dao
causado
De derecho publico: es el negocio jurdico unilateral en que la voluntad del
expropiado no tiene trascendencia

Fundamento:

Satisfaccin del inters general. Fin publico

Causas expropiatorias:
Antes se hablaba de una necesitad publica, hoy se habla de una utilidad publica
La nica posibilidad de que los tribunales revoquen la expropiacin es la declaracin
de inconstitucionalidad de la ley de utilidad pblica. Cuando existe una manifiesta
arbitrariedad, pasa lo razonable la utilidad pblica.

Sujetos activos de la expropiacin

El Estado nacional, provincial o municipal

Entidades autrquicas y empresas del Estado (cuando las leyes orgnicas lo
autoricen)
Particulares autorizados por ley o por acto administrativo fundado en ley

Sujetos pasivos:
Las personas que sean titulares de bienes a expropiar, ya sean privadas o pblicas
La nacin puede expropiar a las provincias los bienes privados, no sujetos al uso
pblico, y tambin bienes pblicos, porque la declaracin de utilidad pblica de la
nacin es ms importante que la de la provincia.
Las provincias pueden expropiar bienes privados de la nacin, y segn Mairenof, en
principio no puede expropiar bienes pblicos de la nacin.

Objeto: Bienes que pueden expropiarse: todos los bienes o intereses apreciables
que el hombre tiene fuera de si mismo, de su vida, libertad, etc. Ya sean cosas
mubles, inmuebles, derechos personales, intelectuales, reales, etc.
A su vez, la expropiacin puede recaer sobre la totalidad o una parte del objeto.

Indemnizacin: Comprende:

Valor objetivo del bien: lo que la cosa realmente vale en mercado de bienes.
Valor justo: integral
Daos: directos e inmediatos que cause la expropiacin
Depreciacin monetaria, intereses, etc.

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No comprende:
Circunstancias especiales
Ganancias hipotticas
Valores afectivos
Lucro cesante
Valorizacin por obra a realizar
Mejoras realizadas despus del acto declaratorio, salvo que sean necesarias
Caracteres de la indemnizacin:
Previa a la disposicin
Pago en efectivo
Integral
Justa
nica: de una sola vez, salvo que el particular lo consienta de otra manera

Advenimiento:

Ponerse de acuerdo con la administracin. Tambin se llama procedimiento

expropiatorio extrajudicial

Abandono de la expropiacin
Se da cuando el Estado, despus de la declaracin de utilidad pblica, deja
transcurrir, 2 aos cuando son bienes individualizados, 3 aos con respecto a bienes
de zonas determinados, y 10 aos cuando se trata de enumeracin genrica, se
considera que existe abandono

Expropiacin diferida: Es una excepcin del abandono cuando la ley

determina que se difiere el juicio reteniendo los inmuebles

Retrocesin
Es un derecho que le asiste al expropiado para solicitar la devolucin del bien
expropiado cuando:
No se realiza el fin previsto: se deben dejar pasar 2 aos y se intima a la
administracin para que cumpla el fin, y si no cumple, se la puede demandar
judicialmente
Se le da un fin distinto: tiene derecho a retrocesin, no obstante que se haya
empleado para satisfaccin del inters general; o cuando el fin es conexo al fin
establecido por la ley. Si se da un fin distinto, y si la finalidad es privada,
procede la retrocesin por desviacin del poder, se hace un reclamo
administrativo previo y si no cumple va a va judicial.

Expropiacin irregular
Es la accin contra el sujeto expropiante, Estado, a fin de que se cumpla la voluntad
legislativa de adquirir el bien calificado de utilidad pblica.
Esto tambin se da en la ocupacin temporaria normal cuando excede los 2 aos

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