Historia del Derecho Penal

HISTORIA DEL DERECHO PENAL

Contenido
HISTORIA DEL DERECHO PENAL
INTRODUCCIN............................................................................................. 2
HISTORIA....................................................................................................... 2
DERECHO PENAL MUNDIAL
ERA PRIMITIVA............................................................................................... 4
EDAD ANTIGUA.............................................................................................. 6
CHINA............................................................................................................ 6
BABILONIA..................................................................................................... 7
GRECIA........................................................................................................... 7
ROMA............................................................................................................. 7
EDAD MEDIA.................................................................................................. 8
Derecho Penal Germano................................................................................. 8
Derecho Penal Cannico................................................................................. 9
EDAD MODERNA........................................................................................... 10
EDAD CONTEMPORNEA.............................................................................. 10
DERECHO PENAL PERUANO
DERECHO PENAL PRECOLOMBINO...............................................................11
DERECHO INDIANO...................................................................................... 12
PERIODO REPUBLICANO.............................................................................. 12

Historia del Derecho Penal

INTRODUCCIN
Estudiar la historia de una materia es importante porque nos permite
conocer el proceso por el cual se ha ido desenvolviendo dicha
materia, en este caso el Derecho Penal, veremos la evolucin de esta
a travs del tiempo, pasando por las civilizaciones ms notables,
hasta hacer un recuento de esta rama del Derecho en nuestro pas.
En ese sentido podremos hacer las comparaciones debidas entre los
tiempos remotos y el contemporneo, y podremos colegir a partir de
nuestro razonamiento si hemos avanzado como sociedad, nos hemos
estancado o hemos avanzado como sociedad.

HISTORIA
La historia son los hechos acontecidos a lo largo del tiempo.
La historia, entendindola cientficamente, extrapolando lo comn en
las diversas civilizaciones, evidencia una contradiccin entre sus
miembros por el poder, entre la lite domnate y la poblacin
dominada, por ejemplo en nuestro continente los incas dominaban a
los huancas es por ello que estos ltimos apoyaron a los espaoles
para que le arrebaten el poder al inca y aos ms tarde los criollos
(que estaban relegados) utilizaron a los indios para conquistar el
poder

la

monarqua

espaola

representada

por

el

virrey.

Cada sociedad, histricamente, ha creado y crea sus propias

normas penales, con rasgos y elementos caractersticos segn el bien
jurdico que en cada caso se quiera proteger.1
Pero, este concepto, historia, tiene varias acepciones y derivaciones;
es as

que el profesor Silva Vallejo la historia nos ensea que el

https://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_penal#Evoluci.C3.B3n_hist.C3.B
3rica
2

Historia del Derecho Penal

concepto de historia es un trmino politico, multvoco y difuso que
contiene dentro de s diversas acepciones; as la historia como
narracin; as, tambin, el estudio de esa

narracin, que es la

disciplina que lo analiza o Historiografa (); as, tambin, la vivencia

histricaque comprende a este fenmeno que es el historicismo;
()2
Por otro lado la historia es la ciencia social que se encarga de
estudiar el pasado de la humanidad. Por otra parte, la palabra se
utiliza para definir al peridico histrico que se inicia con la aparicin
de la escritura e incluso para referirse al pasado mismo.3
Mientras que para Voltaire hace una distincin entre historia sagrada
y profana y tambin nos seala que la historia de nuestro pasado es
profana y que ha sido transmitido de manera oral de generacin en
generacin, cuando seala que La historia de los acontecimientos se
divide en sagrada y profana: la sagrada es la serie de operaciones
divinas y milagrosas mediante las cuales plugo a Dios dirigir a los
pueblos antiguos de la nacin hebrea y poner a prueba nuestra fe.
Los primeros cimientos de toda historia profana son los relatos que
los padres hacen a sus hijos, que se transmiten de una a otra
generacin.4

DERECHO PENAL MUNDIAL

La evolucin historia del Derecho Penal nos har comprender como el
hombre, desde la antigedad ha tenido que solucionar los diversos
2 SILVA VALLEJO, Antonio; Hisoria General del Derecho; Editorial de la

Universidad Alas Peruanas; Lima Per; 2011, pag 1

3 http://definicion.de/historia/
4 DICCIONARIO FILOSOFCO VOLTAIRE
3

Historia del Derecho Penal

conflictos que podan existir, desde de perjudicar a un clan o tribu y
es ah, en ese proceso en el cual se desarrolla el discernimiento entre
lo bueno y lo malo.

Para comprender esta evolucin histrica, es

necesario efectuar una explicacin que comprende los tiempo

primitivos.5 Es as que vamos a ver cmo era la ciencia penal en la
edad antigua.

ERA PRIMITIVA
En la poca primita como se sabr no haba un gran desarrollo de la
civilizacin, es decir no se tena las condiciones con las que contamos
actualmente; pero el hombre para poder sobrevivir al clima, a los
animales, a la naturaleza aprendi a vivir en sociedad porque se dio
cuenta que solo como individuo no poda sobrevivir, es as que se
forman

las

primeras

hordas,

conjunto

de

personas

nmades

cazadores principalmente.
Lo otro caracterstico en estos tiempos es que al no tener una
mentalidad desarrollada por la ciencia, tenan una cosmovisin
mgico religiosa por lo que Las manifestaciones punitivas antiguas
se vincularon al pensamiento mgico religioso y el castigo era por
dems cruel era primaria expresin de venganza y de temores
ignotos6
El carcter de la pena era el de venganza7, tenindose a la muerte
como el castigo ms certero, es as que Pea Cabrera menciona que:
5 PEA CABRERA, Ral; Derecho Penal Peruano, Parte General; ; 1977;

pp. 41
6 VILLA STEIN, Javier; Derecho Penal, Parte general; ARA EDITORES,

Lima Per 2014; pp. 61

7
4

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esta concepcin del delito y la pena, comienza en los estadios ms
primitivos (periodo de la caza y la pesca) en la que el castigo era
esencialmente de carcter vengativo, hacindose extensivo la mayor
parte de las veces, a los parientes y miembros del grupo 8 Pero esta
venganza, ya sea individual o realizada por un grupo familiar contra
otro, no puede considerarse como una autntica forma de reaccin
propiamente penal, ya que ostenta un carcter puramente personal o
familiar, permaneciendo el resto de la sociedad indiferente a ella. Slo
cuando la sociedad se pronuncia a favor del vengador, se pone de su
parte y le ayuda, reconociendo la legitimidad de su reaccin, es
cuando ya se puede hablar de la venganza equivalente de la pena.
Las prohibiciones y los castigos en oreden cronolgico fueron:
EL TAB.- Su origen y proceso se dice que es irracional tal y como lo
sealan diversos autores carece de todo fundamento incomprensible
() se trata de una serie de limitaciones a las que se someten a los
pueblos primitivos ignorando sus razones y sin preocuparse siquiera
de

investigarlas,

pero

considerndolas

como

cosa

natural

perfectamente convencidos de que su violacin atraer los peores

castigos9. Posteriormente se desarrollo la idea de seres malevolos
divinos, es decir, demonios, a los cuales se les vincul la idea de que
estos seres serian los castigadores. En su ulterior desarrollo de la
civilizacin humana y en el desarrollo del conocimiento por el
hombre, este concepto evolucion y el castigo pas a las manos de la
misma sociedad
SISTEMA DE VENGANZA PRIVADA.- Tras el desarrollo de la propiedad
privada apareci este sistema de castigo, ya que consideraba que su

8 PEA CABRERA, Ral; ob. Cit. Pp.42

9 FREUD, Sigmund, Ttem y Tab en obras completas tomo II,

Biblioteca Nueva Madrid, 1968, pp. 511

5

Historia del Derecho Penal

territorio era un lugar inviolable 10 y al que intentaba sobrepasar lo
permitido, la tiru le declaraba la guerra al agresor.
EXPULSIN DE PAZ.- En este sistema, al que viola o infringe un
pacto, no solo se le declaraba la guerra, sino tambin se le expulsaba
del lugar de donde viva, en trminos actuales se le desterraba; lo
cual era muy perjudicial ya que el hombre no poda vivir solo porque
como mencionamos anteriormente no poda sobrevivir.
LEY DEL TALIN.- al consolidarse las primeras manifestaciones de
Estado, y con ello las primeras manifestaciones del esclavismo, se
desarrolla tambin un nuevo tipo de castigo que va a limitar los
excesos del Sistema de venganza privada, este nuevo castigo es la
ley del talin, ojo por ojo, diente opor diente lo cual significaba que
si una persona genera un dao a otra persona, esta otra tena la
potestad de devolverle con la misma intensidad lo que se le haba
daado.

EDAD ANTIGUA
Tal y como hemos visto los castigos que se daba en el periodo
primitivo del hombre pasaron de ser mgico-religiosa, pasaron a una
actividad de una autoridad temporal, es asi como se desarrollara en
las primera civilizaciones, en un sistema imperante como lo es el
esclavista, veamos.
CHINA
El derecho chino comprende dos periodos y contiene un carcter
sagrados expresados en el libro de las 5 penas
Durante el primero existi la Ley de las Cinco Penas, que eran: Para
el

homicidio:

muerte

por

la

decapitacin,

pena

de

horca,

10 PEA CABRERA, Ral; ob. Cit. Pp.43

6

Historia del Derecho Penal

descuartizamiento o entierro en vida.

Para el hurto y las heridas:

amputacin de uno o de ambos pies. Para el estupro: castracin.

Estafa: mutilacin de la nariz. Para los delitos llamados "pequeos":
una marca.
La pena de muerte se ejecutaba pblicamente, para que sirviera de
ejemplo, y las mutilaciones se hacan para que los dems se dieran
cuenta del carcter criminal del mutilado; por tanto, el fundamento
del derecho de castigar fue la intimidacin.
En el segundo periodo, es interesante que en esta poca se
admitieran cinco clases de faltas involuntarias que eximan de castigo,
se estudiaban los mviles de los delitos, se favoreca a los delatores
de las conjuras y se ordenaba cuidar, despus de la ejecucin de la
pena, a los castigados.
Las faltas involuntarias eran:

1. por tener miedo uno de un hombre poderoso.

2. por querer uno vengarse o retribuir un favor.

3. por verse presionado uno por discursos de mujeres.

4. por ser aficionado al dinero.

5. por haberse escuchado promesas lisonjeras.

BABILONIA
El descubrimiento mas importante de esta civilizacion para el derecho
Penal en sin duda el Cdigo de Hamurabi, en el cual se seala que
contena a la venganza privada con la limitacin del talin (talis: lo
mismo o semejante), carcter sacerdotal de la punicin, distingui
entre dolo, culpa y caso fortuito.
7

Historia del Derecho Penal

GRECIA
La idea del delito, tal y como se muestra en la literatura griega,
estaba marcada por el destino. Por otro lado, tal y como lo seala
Villa Stein el pensamiento griego antiguo en materia penal no es
uniforme ni coherente ay que esta idiosincrasia esta conformada por
varias piezas filosficas.
ROMA
Mendoza Troconis11 divide su estudio en tres aspectos:
a) Filosofa: casi todos los filsofos romanos establecieron el principio
de que todos los delitos eran iguales y de que cada individuo tena el
derecho de maltratar su propio cuerpo y de suicidarse.
-Cicern: estudiaba la pena en relacin a la utilidad del Estado, deba
aplicarse cualquiera igual al delito, de modo que cada uno sufriera su
propio delito.
-Sneca: fundamentaba el derecho de castigar en la intimidacin,
correccin y eliminacin.
-Pellegrino: sostuvo que la pena no serva para eliminar el delito,
porque la abstencin de cometerlo era cuestin moral del individuo, el
que no podra abstenerse de cometerlo demostraba propensin al
crimen.
b) La Ley: la Ley de las XII Tablas seal un nmero importante de
delitos sobre los cuales poda ejercerse venganza privada, limitada
por el talin o las composiciones pecuniarias. Estos delitos eran
privados a diferencia de los pblicos, cuyo castigo se reserv al
Estado.

11 MENDOZA, Troconis Jos; Curso de Derecho Penal Venezolano, Parte

General, Tomo I.
8

Historia del Derecho Penal

c) Jurisprudencia: tiene su origen en las escuelas jurdicas que
surgieron en Roma, las Institutas de Gayo, las Quaestiones de
Papiniano; las Disputaciones de Ulpiano y las sentencias de Paulo.

EDAD MEDIA
Derecho Penal Germano
Se le denomina germano a los pueblos brbaros que le quitaron el
poder a los romanos, en ese sentido se puede establecer el derecho
Germano en dos pocas.
La primera.- la cual esta dada antes de la invasin a los romanos, en
esta poca se tena como aspecto o caracterstica principal la
costumbre. En este periodo cuando una persona comet un delito
privado se castigaba con la expulsin de la paz, tal y como lo
sealamos al explicar el derecho penal en el estadio primitivo del
hombre. La norma estaba influida por una nocin religiosa (y que sin
lugar a dudas, esta estableca la moral de una sociedad) que se
mostraba en la sociedad
La segunda.- estas se dan durante y ulterior a las invasiones a los
romanos, en este periodo a pesar de que la pena era estatal, aun
siguen conservndose los tintes consuetudinario. En este periodo se
aplico la PENA DE BANDO el cual consista que nadie poda apoyar al
condenado sino mas bien matarlo, tambin se desarroll la idea de
RESARCIMIENTO DE DAO la cual como su mismo nombre lo dice se
trata de una relacin a la parte afectada, y luego la costumbre
instituy una compensacin para cada tipo de incriminacin.
Derecho Penal Cannico
Es un Derecho que se estableci con el auge de los dogmas
cristianos, estos establecieron una nueva moral y nuevos pecados
9

Historia del Derecho Penal

que posteriormente se tradujeron como delitos. Tuvo el mrito de
introducir la prisin mediante la reclusin en las celdas monsticas, y
de all proviene el nombre de penitenciara.
En este periodo haba dos tipos de delitos, los que ofendan a dios, los
llamados delitos eclesisticos y los delitos seculares, lo relacionado
con el orden humano.

EDAD MODERNA
En la edad moderna maracada por el fudalismo como el sistema
economico base, teniendo matices monarquicos, se presentaba un
desarrollo en el sistema penal, es en esta poca en donde se
desarrollan

sobre

la

base

del

corpus

iuris

explicado

por

los

glosadores. En las primeras pocas de esta etapa se desarrolla el

primer Cdigo alemn de derecho penal imperial y procesal,
posteriormente se da la ordenanza criminal de Luis XIV.
El desarrollo de la doctrina tambien fue importante, es as como
surge los postulados de Beccaria en el cual seala que para que toda
pena no sea violente debe ser pblica, pronta, y necesaria,
proporcionada a los delitos y dictmenes12

EDAD CONTEMPORNEA
En este periodo se da el auge de la industria con las revoluciones
liberales siendo la mas significativa la francesa, con los cuales en el
campo del derecho tambin se vio influida bajo los preceptos de
liberta, igualdad y fraternidad. En este periodo tambin naces varias
escuelas penales como los son, la clsica, positiva, eclesistica, Terza,
12 BECCARIA, Cessare: De los delitos y de las penas, Barcelona, Ed.
Sopena, 1958; pg. 212
10

Historia del Derecho Penal

poltica criminal, dualista, humanstica y la tcnico jurdico; con la
intencin de dotarlo de cientificidad pero lo que se cre en realidad
fueron contradicciones con cada una de estas escuelas puesto que
cada una tena su propia fuente de doctrina.
DERECHO PENAL PERUANO
La historia del Derecho Penal en nuestro entorno, es producto
tambin del proceso que se ha venido dando y que se esta dando en
realidad, desde las civilizaciones precolombinas como las de Chavin,
Paracas, Mochica, Nazca, Tiahuanaco, Wari, Chincha, Chim y el
Tawantinsuyo (solo por mencionar a las ms notables civilizaciones,
porque son varias las civilizaciones que se establecieron en esta parte
del mundo), hasta la llegada de los espaoles en la cual se produjo
una imposicin de ideas y con ello una imposicin de cultura en el
amplio sentido de la palabra.
Es asi que se estableci el derecho indiano, para proteger tambin (y
escudarse) la explotacin que se estaba dando. Tras la independencia
se dio proyectos de Cdigos entre ellos el Penal, en 1828 por
Vidaurre, luego la de Santa Cruz (en la poca de las confederaciones)
de 1836, el Cdigo Penal de 1963, 1924 y la actual la de 1991.
DERECHO PENAL PRECOLOMBINO
En esta etapa de nuestra historia, no exista aun la escritura, es por
ello que no podemos dar datos firmes en cuanto a materia penal en
este entonces, pero en una posicin personal puedo afirmar que al
ser el hombre un ser natural y manejar una psiquis colectiva (lo que
Carl Jung menciona como un inconsciente colectivo) se expresaba
un derecho punitivo como en los pueblos germnicos es decir con el
sistema

de

venganza

privada

como

ya

se

ha

explicado

anteriormente.

11

Historia del Derecho Penal

En la etapa incaica, aunque no haya existido la escritura (a ciencia
cierta, porque en la actualidad esta en estudio el tipo de escritura de
los Incas), lo que se conoce de esta civilizacin es por medio de los
cronistas. Este imperio se vio truncada por los espaoles la materia
punitiva se vio reflejada en la aparicin de los jueces encargados de
sancionar los delitos, que en algunos casos era el propio inca o en su
defecto era los curacas; pero tambin se vio reflejada en la objetivita
ya que estaba implcita la aplicacin de la pena.
Las sanciones a las infracciones eran irregulares ya que a veces las
faltas graves eran sancionadas con levedad y las faltas menores eran
sancionadas con severidad, es por ello que se dira que en esta poca
exista un derecho casustico.
DERECHO INDIANO
Se introdujeron las leyes penales espaolas a los nuevos territorios
americanos: fue Derecho vigente durante toda la poca virreinal el
Derecho

Indiano

como

principal,

el

Derecho

de

Castilla

supletoriamente. Hubo diversas recopilaciones de leyes, de las que

fue el cuerpo principal la Recopilacin de las Leyes de los Reynos de
las Indias de 1680, adicionada con losAutos Acordados hasta Carlos
III (1759), monarca con quien comenz una legislacin ms
especializada.
PERIODO REPUBLICANO
A pesar de habernos liberados de el dominio espaol dentro de
nuestro pas, el erudito Vidaurre, quien hizo el proyecto de reforma
de las diversas ramas del derecho, entre ellos el Penal, era innegable
la influencia europea y dentro de ello, la espaola. Estando en Boston
dio a conocer su proyecto.
En aos posteriores en la poca de los caudillo en la cual se cambiaba
de constituciones como se cambia las balas de un fusil, Santa Cruz
12

Historia del Derecho Penal

manda a realizar reformas de los Cdigos en 1936 las cuales fueron
calco de los Cdigo extranjeros, es as por ejemplo que el Cdigo Civil
es fiel calco del Cdice Napolen. Cabe recalcar que este Cdigo Penal
fue derogada en 1938 probando lo dicho en el inicio de este prrafo
De ah paso a entrar en vigencia en 1963 un nuevo Cdigo, se podria
decir que este es el primer cdigo propiamente peruano.
Posteriormente se abri paso el Cdigo de 1924 el cual Pea
Cabrera13 seala como disposiciones mas importantes las siguientes:

Incorporacin del tema relativo a la condicin de culpabilidad.

Presencia atenuante
Orientacin poltico-criminal
Cuidado especial para con los menores de edad
Un perfeccionamiento del rgimen penitenciario
Se adopta la nocin de reicidencia

El Cdigo del 91 propone una pluralidad de medidas alternativas a la

pena privada. Un aporte fundamental del Cdigo de 1991 es el
reconocimiento a la heterogeneidad cultural que permiti reemplazar
el perjuicio etnocentrista del Cdigo derogado (que hablaba de
salvajes indigenas o degradados por la servidumbre y el alcoholimo)
por la categora del error fundmentalmente condicionado14
Aqu mencionaremos algunos de los principios por los cuales han sido
creados el Cdigo Penal15

FINALIDAD PREVENTIVA (I):

- Abandona criterio retributivo.
- acoge funcin preventiva como

medio

protector

de

la persona humana y sociedad.

13 PEA CABRERA, ob. Cit. Pp. 179
14 VILLA STEIN, Javier, ob. Cit. Pp. 119
15 http://www.monografias.com/trabajos33/codigo-penal-peru/codigo-

penal-peru.shtml
13

Historia del Derecho Penal

LEGALIDAD (II):
- "Nullum crimen, nulla poena, sine lege"
- fuente principal del derecho penal es la ley penal
- actividad punitiva del estado debe tener apoyo pleno,
-

claro y completo en la ley.

trmino "ley" debe entenderse como disposicin jurdica
emanada

de autoridad legislativa,

formalidades constitucionales.
- obliga al:
legislador: descripcin precisa
de delitos y

ejecutivo

no

al

con

efecto

retroactivo.
juez: condenas fundamentadas en ley penal escrita
PROHIBICIN DE LA ANALOGA (III):
- Analoga:
Proceso por el cual son resueltos los casos no previstos por la

ley, extendindoles a ellos:

las disposiciones previstas para casos semejantes (legis)
deducciones de los principios generales del derecho (juris)
- analogas perjudicial (malam partem) y favorable (bonam

partem)
LESIVIDAD (IV):
- Implica que para la imposicin de la pena se requiere
ineludiblemente de la lesin o puesta en peligro del bien

jurdico tutelado por ley.

GARANTA JURISDICCIONAL (V):
- Penas y medidas de seguridad slo pueden ser aplicadas
por rgano jurisdiccional y competente (juez natural), y
-

de acuerdo a las normas de un debido proceso legal.

cpp 1993 art. 149 autoriza funciones jurisdiccionales en

las CC. CC. Y NN.

GARANTA DE EJECUCIN PENAL (VI):
- No existe pena sin un rgimen legal que la precise.
- cpp 1993 art. 139 incs. 21 (internos en establecimientos
adecuados9

22

(reeducacin,

rehabilitacin

reincorporacin del penado a la sociedad).

RESPONSABILIDAD PENAL (VII):
- Implica que la responsabilidad penal constituye

el

fundamento de la aplicacin de la pena.

PROPORCIONALIDAD (VIII):
14

Historia del Derecho Penal

pblicos predominantes.
FINES DE LA PENA Y MEDIDAS DE SEGURIDAD (IX):
- Elimina funcin retributiva de pena.
- pena
asume
funcin
preventiva,
protectora
-

La pena es proporcional a la responsabilidad por el hecho.

la medida de seguridad es proporcional a los intereses

resocializadora.
curacin, tutela y rehabilitacin son fines asignados a las

medidas de seguridad.
APLICACIN SUPLETORIA (X):
- Las normas generales del cdigo son aplicables a hechos
-

punibles previstos en leyes especiales

variantes previstas en las leyes especiales

15