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N 18.826
Tngase presente
Esta Historia de Ley ha sido construida por la Biblioteca del Congreso Nacional
a partir de la informacin disponible en sus archivos.
Se han incluido los distintos documentos de la tramitacin legislativa,
ordenados conforme su ocurrencia en cada uno de los trmites del proceso de
formacin de la ley.
Se han omitido documentos de mera o simple tramitacin, que
proporcionan informacin relevante para efectos de la Historia de Ley.
no
ndice
1. Antecedentes Tramitacin Legislativa
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Saluda a V.E.
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INFORME TCNICO
INFORME TECNICO
1. Nuestra Constitucin Poltica, en su artculo 19 N 1, inciso segundo,
seala textualmente: "La ley protege la vida del que est por nacer".
Tal disposicin se encuentra inserta dentro de la garanta constitucional del
derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la persona,
complementndola, y explicitando que ella existe antes del parto y que, como
tal, ya est garantizada su proteccin y derecho antes del nacimiento.
2.- Los trminos categricos e imperativos en que est redactada esta
garanta, obliga y condiciona a que la ley se ajuste absolutamente al mandato
constitucional, atendiendo de un modo real y efectivo este propsito y
finalidad.
3.- Por otra parte, y atendida la particular condicin de indefensin en que
se encuentra ese ser dentro del vientre materno y su total imposibilidad de
expresar su voluntad, es lgico que la Constitucin haya entregado a la ley
esta importante misin, ya que sern mltiples las acciones necesarias de
adoptar en los distintos mbitos de la vida en comunidad.
4.- Por ello la legislacin en materia civil, sanitaria, penal y dems ramas del
derecho, en su conjunto, debe ir conformando un todo que en definitiva
signifique que cada ser humano, desde su concepcin misma, tenga el respeto
y proteccin debida para as lograr su plenitud y desarrollo integral como
miembro de la comunidad social.
5.- Ahora bien, examinada la legislacin vigente, se puede apreciar la
inconstitucionalidad que contiene el artculo 119 del Cdigo Sanitario y la
inconsecuencia que existe en el Cdigo Penal al comparar el contenido de los
artculos 342 a 345 con los artculos 390 a 394. Al respecto cabe hacer los
siguientes anlisis:
a) El Cdigo Penal en el ttulo VII del libro II, "Crmenes y simples delitos
contra el orden de las familias y contra la moralidad pblica" en su prrafo N
1, titulado "Aborto", en sus artculos 342 a 345, sanciona el aborto malicioso o
doloso y el culposo, as como a la mujer que se lo causa o consiente en que
otro se lo cause, y al facultativo que "abusando de su oficio", causare el aborto
o cooperare con l.
b) Cabe hacer notar que, las sanciones que contienen las diferentes figuras
tpicas que all se contemplan, significa estimar y dar una menor valoracin
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INFORME TCNICO
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INFORME TCNICO
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INFORME TCNICO
Estimado Seor:
Estudio sobre la proteccin de la vida del que est por nacer, desde la
perspectiva de la Medicina, con particular referencia al aborto provocado y al
llamado aborto teraputico, acompaado de sugerencias para una ms efectiva
proteccin por parte de la comunidad poltica y en particular de la ley civil.
I. PARTE: LA MEDICINA Y LA PROTECCION DE LA VIDA DEL QUE ESTA POR
NACER.
II. PARTE: EL ABORTO PROVOCADO.
III. PARTE: EL ABORTO TERAPEUTICO.
INDICE
Pg.
I Parte: La Medicina y la Proteccin de la Vida del que est por nacer.
1.- Introduccin.
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2.3.4.5.-
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INFORME TCNICO
Comentario
Advertencia
4. Sugerencias en vistas de una mejor expresin de la normativa
legal sobre aborto teraputico.
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INFORME TCNICO
ciertos aspectos de la vida social y del actuar mdico estos puntos de consenso
no son siempre suficientes y se hace, en consecuencia, necesaria e inevitable,
ya sea una profundizacin o extrapolacin a partir de ellos, ya sea la
consideracin de otros elementos de juicio.
2. La inviolabilidad de la vida humana
Tal como lo expresa la DUDH-NU existira un consenso -si no
desgraciadamente en la prctica- al menos en cuanto a los ideales, que: "la
libertad, la justicia y la paz en el mundo los derechos iguales e inalienables de
todos los miembros de la familia humana 3 como consecuencia de esto y
dadas las caractersticas de la vida social del hombre se considera esencial que
los derechos humanos sean protegidos por un rgimen de Derecho".4
En el artculo 1 de la citada Declaracin se expresa que: "Todos los seres
humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos..." y, en su artculo 2-1
que: "Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados en esta
Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin
poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica,
nacimiento o cualquier otra condicin".
La Constitucin Poltica de la Repblica de Chile, en su captulo III, Artculo
19, 1, se hace eco de este universal consenso tico al declarar que: "La
Constitucin asegura a todas las personas. 1. El derecho a la vida y a la
integridad fsica y psquica.
La vida humana es concebida en consecuencia, en estas expresiones de las
metas ticas de los hombres, como poseyendo un valor intrnseco, no
dependiente por lo tanto, de la voluntad de ningn otro hombre que pueda
encontrarse por relacin a un semejante en una situacin ms ventajosa.
El derecho a la vida del que est por nacer y la tica Mdica
La historia nos ensea cmo, a pesar de los grandes altibajos por los cuales
ha pasado el respeto efectivo de la persona, la humanidad ha tenido, a pesar
de esto, un progreso constante en cuanto al reconocimiento del valor de la
vida humana y de las acciones a las que ese reconocimiento obliga. Es as
como atentados contra la vida humana, que otrora eran ms o menos
universalmente aceptados, nos aparecen hoy en da, con gran evidencia, como
absolutamente intolerables. Los ejemplos son mltiples: sacrificios humanos,
infanticidios, ejecuciones masivas de prisioneros de guerra, esclavitud,
inhumacin en vida de la esposa junto al marido fallecido, suicidio por razones
de honor, duelos a muerte, etc.
Ninguna distincin de "raza, color, sexo, idioma, religin... o cualquier otra
condicin" 5parece justificar el atentar directamente contra la vida de otro ser
3
4
5
DUDH-NH: Introduccin.
Ibid.
DUDH-UN
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INFORME TCNICO
Colegio Mdico de Chile A.G. tica Mdica: Normas y Documentos (Santiago, 1986;
Facultad de Medicina. Universidad de Chile. Textos de tica Mdica (Santiago) 1977.
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INFORME TCNICO
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INFORME TCNICO
MOLINA, Ramiro y cols. Caractersticas del aborto en Chile. Cuad. Med. Sociales 19
(1), 5-18, 1978; ALVO, Mordo y Cols. Insuficiencia Renal Aguda post aborto. Rev. Med.
Chile: 96, 655-660. 1968; GOLDSNAM, Complicaciones de Aborto Sptico. Rev. Chile.
Obst. Gin. 36, 181, 1971.
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INFORME TCNICO
1. Definicin
Por aborto provocado entendemos la accin de un ser humano, realizada con
algn grado de libertad, que se propone la extincin de una vida humana antes
de su nacimiento espontneo.
2. Descripcin
A pesar de las discrepancias en las cifras de un autor a otro11 debidas en
buena parte a la reconocida dificultad para obtener informacin confiable en
estas materias, se puede afirmar, sin temor razonable a errar, que el aborto
provocado constituye hoy en da en trminos cuantitativos y con mucho, el
ms frecuente de los atentados mortales contra la vida humana que se realizan
en nuestro pas.
Las cifras ms conservadoras evalan el nmero de abortos provocados
anualmente en 100.000, mientras que las cifras ms pesimistas se alzan hasta
los 200.000 o ms abortos anuales. Considerando la ms optimista de las
estimaciones podemos asegurar que, en el ltimo decenio, se han efectuado en
nuestro pas no menos de 1.000.000 de abortos provocados. 12
La sola constatacin de estas cifras debiese constituir un llamado imperioso
para la comunidad poltica en todos sus niveles en orden a prestar odos a este
inmenso drama personal y social que existe latente en nuestra patria. Forzoso
y penoso es constatar la insensibilidad o la ignorancia que manifestamos los
chilenos frente a esto que puede calificarse de verdadera enfermedad social.
Los estudios epidemiolgicos existentes sugieren que la mayor incidencia del
aborto provocado ocurre en el nivel socioeconmico medio y el rango de edad
ms afectado estara en la segunda y tercera dcadas de las vida de la mujer.
En cuanto al estado civil el aborto provocado parece afectar en mayor
proporcin a las casadas.13
Se desconoce absolutamente cual es la magnitud de estos abortos que son
realizados en forma clandestina por mdicos u otros profesionales de la salud.
Se sabe, sin embargo, positivamente, que gran cantidad de estos abortos
son realizados por personas sin ninguna preparacin de tipo tcnico.
11
13
HERRERA MOORE, Mario. Aborto y planificacin familiar. Cuad. Med. Sociales 15 (2).
9-19, 1973; MOLINA, R y cols. 1978; ESPINOZA V., L y cols. (1985).
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A. Mdicas.
Las consecuencias ms evidentes del aborto provocado y casi las nicas que
suelen mencionarse en los trabajos epidemiolgicos son las consecuencias
mdicas de estas acciones.15
En cuanto al que padece directamente la accin abortiva las consecuencias
son de regla fatales, razn por la cual el mdico no suele tener acceso directo
a esa realidad.
En cuanto a la madre, el aborto inducido dista mucho de ser una maniobra
inocua para su salud, an en las manos ms hbiles y con las condiciones
tcnicas ms adecuadas. Las cifras varan de autor en autor influidas
frecuentemente por la tesis que el autor quiere probar.
Los riesgos de muerte son por hemorragia, peritonitis o por asepsia
puerperal.
Riesgos no fatales son la perforacin uterina, la esterilidad secundaria. Estos
riesgos son mayores mientras ms avanzado es el embarazo.
A los riesgos, antes mencionados es necesario agregar las complicaciones
que se derivan de toda ciruga, en particular derivadas de la anestesia o de
infecciones. Las transfusiones e hidrataciones requeridas casi de regla en estas
pacientes han sido mencionadas tambin como causa de complicaciones, an
en el caso de abortos practicados con una buena tcnica. Estas complicaciones
no-obsttricas, aunque de baja incidencia, adquieren importancia dado el
nmero de abortos que se practican en nuestro pas clandestinamente y en
otros pases amparados por la ley.
B. Sicolgicas y Morales
Un alto porcentaje de mujeres manifiestan a mediano y largo plazo variadas
repercusiones en el plano psicolgico como consecuencia del trauma moral que
precede, acompaa y sigue a la accin abortiva. El porcentaje de mujeres que
manifiestan arrepentimiento por la accin realizada es variable segn el
estudio, pero en todos es significativo.
La resolucin del trauma moral dejado por el aborto provocado es, segn el
testimonio personal de las afectadas y de consejeros experimentados, uno de
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Es conocida por ejemplo la amplia tolerancia que exista en la Edad Media para los
hijos provenientes de relaciones adulterinas. Este y otros interesantes datos sobre la
vida social y el estado de la mujer en la Edad Media se encuentran en toda la extensa
obra de la medievalista francesa Regine PERNOUD.
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ETCHEVERRY. Derecho Penal. Ed. Nac. G. Mistral (Santiago de Chile) pp. 63-77
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Nos parece que las actuales disposiciones sobre educacin sexual existentes en el
Ttulo II, Prrafo 2, artculo 39 del Cdigo Sanitario, relativo a las enfermedades
venreas son insuficientes y que exigen ser complementadas por disposiciones cuyo
lugar adecuado no es el Cdigo Sanitario.
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todos los tiempos ha rechazado de manera constante aunque con una lucidez y
un grado de extensin en su aplicacin que han sido variables. La Medicina, en
particular, ha debido rehuir desde sus albores a la tentacin, siempre presente,
de supeditar su accin, de modo, prioritario, a otros fines que no sean el
beneficio directo de la persona. As lo expresa el Juramento Hipocrtico: "No
operar a nadie por clculos, dejando el camino a los que trabajan en esa
prctica. A cualesquier casa que entre, ir por el beneficio de los enfermos
Pensamos que los ciudadanos, gobernantes y legisladores deben por todos
los medios a su alcance para erradicar las condiciones que favorezcan el
envilecimiento de la persona humana, y, en lo que nos atae, de la sexualidad.
Los efectos delatores a los que conduce un tal envilecimiento de la sexualidad
sobre el respeto a la mujer y a la vida naciente, ya fueron examinados.
Las actividades ms envilecedoras de la sexualidad y destructoras de la
persona son ciertamente la prostitucin en sentido restringido, y la pornografa
24
en sus diferentes formas.
La legislacin penal chilena no castiga directamente a la persona que ejerce
la prostitucin o que realiza acciones pblicas de ndole pornogrfica. Las
razones que pueden haber conducido al legislador a abstenerse de penalizar
estas acciones son probablemente variadas.
La estimacin del dbil grado de culpabilidad que posee la persona que se
prostituye es quiz una de esas razones. Lo que no emprendemos desde el
punto de vista tico es que puedan existir razones vlidas para eximir de
responsabilidad legal a aquellas personas que promueven o se benefician con
la prostitucin, o con la realizacin de espectculos u otras acciones de
carcter pornogrfico o envilecedor de la sexualidad.
Pensamos, justamente, que la mejor manera de proteger a la persona de ser
prostituida (en sentido amplio), es de actuar con el mximo de severidad sobre
aquellos que las incitan o fuerzan a la prostitucin. Creemos en consecuencia
que las disposiciones del Cdigo Penal relativas a los "ultrajes pblicos a las
buenas costumbres" (L.II, Titulo VII, 8) son demasiado generales e
incompletas, y que las disposiciones del Cdigo Sanitario relativas a "las
personas que se dedican al comercio sexual" (L.I, Ttulo I, Prrafo II, Art.41)
son insuficientes. Estas ltimas sobre todo ya que no distinguen en: "la
persona que se dedica al comercio sexual", a la persona que se prostituye 25,
sea aquella que la incita u obliga, cuando esto ocurre. Nos parece que debe
distinguirse adems una incitacin o comercio privado y ocasional, de una
incitacin o comercio organizado y con un cierto grado de permanencia. Es
sobre todo esta ltima la que a nuestro juicio la ley podra y deberla castigar.
Apoyndonos en la experiencia de lo que ocurre hoy en da en pases (en el
sentido de una extensin progresiva de la prostitucin y de la pornografa,
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1) Definicin y descripcin
La expresin "aborto teraputico" es ambigua, ya que posee dos sentidos
posibles. El primer sentido se refiere a una accin realizada por un mdico que
tiene por objeto directo el provocar interrupcin de la gestacin antes de su
trmino espontneo, con la consiguiente muerte del producto de la concepcin
(cuando este producto es un ser vivo en desarrollo) con el fin de erradicar un
grave peligro actual o inminente para la vida o la salud de la madre. Se
excluyen por lo tanto de esta consideracin la mala hidatidiforme y los
teratomas.
El segundo sentido se refiere a una accin que tiene por objeto directo la
curacin de la madre embarazada, afectada por proceso patolgico grave, y de
la cual se sigue como secuencia la muerte del nio.
2) Frecuencia
En la experiencia diaria ambas acciones se presentan a la consideracin del
mdico en raras ocasiones.26 Sin embargo, el dramatismo con el que se
presentan explica las largas consideraciones que este tema ha suscitado en los
moralistas.27 Adems, aunque pareciera ser que las formas puras del dilema en
el cual se juegan la vida de la madre y la vida del nio son excepcionales, la
respuesta que se d para estos casos arquetpicos tiene importancia para otra
gran cantidad de casos no tan puros.
3)
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junto con un gran nmero de moralistas, que las caractersticas de tipo tico
de ambas acciones difieren notablemente.28
En la primera situacin se trata de una accin tcnica, realizada por un
mdico, que se propone directamente la interrupcin de la gestacin, con dao
mortal por el hijo, como medio para evitarle a la madre un peligro mortal,
actual o eminente.
En la segunda situacin, aunque el dao para el hijo puede resultar tambin
mortal, es claro que el mdico no busca, directa y positivamente, el trmino
prematuro de la gestacin, como medio para curar a la madre; sino que este
dao se sigue inevitablemente es cierto de la accin teraputica, que es la que
el mdico ejecuta directa y positivamente.
En el primer caso el mdico se encuentra ante la disyuntiva, por una parte,
de emplear su arte para realizar una accin, que desde ningn punto de vista
es directamente teraputica, con la intencin de obtener, por otra parte, el
resultado benfico que de ella se sigue. Aunque es evidente que la finalidad es
loable y resulta no menos claro que, para lograrla, el mdico se vera obligado
a realizar directamente contra otra persona, la ms grave de las injusticias como es quitarle la vida- lo que del punto de vista tico resulta inaceptable.
En el segundo caso, en cambio, se trata de una accin legtimamente
teraputica que el mdico se ve constreido a proponer y ejecutar, en
circunstancias dramticas y excepcionales.
En consecuencia, la accin conocida como "aborto teraputico directo por
indicacin materna" no solo no es una accin especficamente mdica, sino que
adems encuentra objeciones insalvables desde el punto de vista tico. La
accin denominada "aborto teraputico indirecto" es una accin teraputica
que el mdico puede lcitamente proponer y ejecutar, cuando las circunstancias
desafortunadas en que se da se presenten.
El llamado "aborto teraputico por indicacin fetal", es la interrupcin
voluntaria de la gestacin para evitar el nacimiento de un nio enfermo -ya sea
que se tenga de esto la certeza o solamente un temor fundado- es una
intervencin quo no tiene justificacin alguna, ni desde el punto de vista de la
medicina, ni de la tica. Desde el punto de vista de la Medicina, se trata de una
accin que no es teraputica, ni para la madre, ni para el nio. Desde el punto
de vista de la tica se trata de violacin directa y absoluta del derecho a la
vida. De aqu que la denominacin de "teraputico" para este caso resulte del
todo equivoca e inapropiada.
En resumen, de las tres acciones que propia o impropiamente son
significadas por la expresin "aborto teraputico" (es decir: el aborto directo
por indicacin mdica materna; el aborto indirecto por indicacin mdica
materna y el aborto directo por indicacin fetal) solamente le es licito al
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Estimado Contraalmirante:
Envo a Ud., en escrito aparte, mi respuesta a la consulta planteada en carta
del 29 de octubre pasado sobre la proteccin de la vida del que est por
nacer", segn est enunciada en el Art. 19, N 1 de la Constitucin Poltica.
He intentado contestar a todos los puntos que se ponen en cuestin a
propsito del aborto provocado, tratando al mismo tiempo de ser en lo posible,
preciso y breve. Espero que esto sea de utilidad y que la Honorable Junta
pueda legislar en forma clara e inequvoca sobre un asunto de tanta
trascendencia.
Le saluda atentamente
Juan Antonio Widow A.
MEMORANDUM
Ref.: Consulta sobre "Proteccin de la vida
del que est por nacer". (Art. 19, N 1 de
la Constitucin Poltica) y medidas para su
vigencia.
Es necesario, para responder a la materia en consulta, considerar primero
cul es la naturaleza real del feto o embrin humano, pues es de ella de donde
emanan todas las posibles exigencias de orden moral y jurdico. En segundo
lugar, y como consecuencia de la respuesta que se da a la cuestin anterior,
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hay que determinar cul es la norma tica y jurdica aplicable al caso del
aborto provocado, y si dicha norma puede admitir excepciones. En tercer
trmino, corresponde ver si dicha norma se encuentra convenientemente
expresada y salvaguardada en la legislacin chilena actualmente vigente. Por
ltimo, hay que considerar en forma particular el problema planteado por el
llamado "aborto teraputico". Se aadirn al final algunas observaciones al
"documento de trabajo" que se ha presentado como base preliminar para esta
consulta.
1. Naturaleza real del embrin humano
1.1. Al unirse una clula masculina y una femenina, se constituye un embrin
que no es una mera parte de la realidad corporal del padre ni de la madre. Su
identidad es propia e independiente; por ello se habla, en sentido estricto, de
un acto de generacin. Este nuevo ser tiene vida propia e individual, distinta a
la vida de la madre, aunque dependa directamente de sta para desarrollarse.
Esta vida individual distinta es, precisamente, el supuesto sobre el cual se
plantea ni problema del aborto, cualquiera sea la respuesta o solucin que se
le d: se habla siempre de interrumpir el desarrollo del feto, en cuanto ste
tiene una vida inserta en la vida de la madre. Nunca se plantea como
extirpacin de un rgano, quiste o tumor de la madre.
1.2. Establecido el hecho de que, como efecto del acto de generacin, existe
en el cuerpo materno algo con vida distinta a la de la madre, corresponde
saber cul sea la naturaleza de la vida de ese embrin. No hay nada, a este
respecto, que pueda contradecir la afirmacin de que esa vida es vida humana.
Sera absurdo pensar que un mismo sujeto o individuo sea, en el tiempo inicial
de su existencia, de especie vegetal o animal diversa a la humana,
advinindole sta en algn momento posterior. La identidad del individuo que
vive es la identidad de la vida que tiene: no es concebible un embrin humano
sin vida humana. Dicho embrin es, por consiguiente, un ser humano, en el
pleno sentido de la palabra.
Esta evidencia ha sido confirmada por todas las investigaciones de la
moderna ciencia gentica. Dice Jrome Lejeune, uno de los ms conocidos y
mundialmente respetados cientficos de la gentica: "El ser humano, desde el
momento de su concepcin, es un miembro de nuestra especie... Aun en
nombre de la ciencia experimental debemos saber que est en juego un
miembro de nuestra especie y que por lo tanto debemos, respetarlo como a
nuestro semejante". Y un chileno, el Dr. Ricardo Cruz-Coke, explica; "Desde el
punto de vista de la teora gentica, la individualidad gentica de cada ser
humano se determina muy precozmente durante las horas del proceso de la
fecundacin en que se forma el zigoto y toda la estructura del genoma
humano. Se trata de un nuevo ser, que es esencialmente distinto a su padre y
a su madre".
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inexistentes y, por otra, de las virtudes morales de las personas, gracias a las
cuales se hacen capaces de sacrificarse en bien de los otros.
En el problema planteado por la disyuntiva entre la supervivencia de la
madre o la del feto, la solucin real slo puede provenir de la ciencia y la
habilidad mdicas, y tambin de las virtudes morales que la misma maternidad
exige naturalmente de la mujer.
5.3 Segn el juicio comn de los mdicos ms entendidos en la materia, es
cada vez ms raro el caso en que verdaderamente se d la disyuntiva entre la
vida de la madre o la del hijo. Y es tan raro, que ya prcticamente puede ser
considerado como inexistente. Lo cual significa que, encarado el caso difcil con
capacidad y honestidad mdicas, ser muy rara la circunstancia en que el
respeto de la vida de la persona que an no nace sea causa de la muerte de la
madre.
5.4 Muchas veces subyace, en el planteamiento del problema del "aborto
teraputico", una confusin acerca de lo que en moral se denomina accin de
doble efecto. Esta es aquella en que, adems de la realizacin de lo propio y
formalmente intentado se sigue otro efecto, el cual no es imputable
moralmente si se cumplen ciertas condiciones: la de no ser dicho efecto
secundario formalmente intentado, la de no conseguirse el efecto principal
mediante el efecto secundario, y la de existir causa proporcionada para realizar
la accin an previendo el riesgo del efecto secundario.
Es lcito, por ejemplo -y por tanto no tiene relacin con el llamado "aborto
teraputico"-, intervenir quirrgicamente a una madre, aunque ello implique
riesgo para la supervivencia del feto, cuando existe un motivo proporcionado
que haga necesaria dicha intervencin.
6. Observaciones al "documento de trabajo".
6.1. En dicho documento hay expresiones que son, por lo menos, ambiguas.
Otras se fundan en supuestos falsos. Por ejemplo: "Si el ser embrionario deba
o no llegar a convertirse en una persona" (1.6), lo cual supondra que no es
persona ni, por tanto, un ser humano vivo. "La exigencia de resguardar ambos
derechos en conflicto" (4.5), y luego no se menciona la necesidad de
determinar que sea lo objetivamente justo, ni el hecho de que, si se llegase a
decidir la muerte del feto, esto slo puede ser justo si se determina como pena
debida en justicia al mismo. "...La criatura que se encuentra en el vientre
materno nunca va a llegar a la vida" (4.6), como si, siendo una criatura, no
tuviese desde ya vida, y la misma que va a seguir teniendo despus de nacida.
6.2. Hay en el documento la contradiccin bsica de postular, por "una parte,
la proteccin de la vida del que no ha nacido, y de proponer, por otra, que se
mantenga en lo esencial idntica la disposicin del Cdigo Sanitario que
establece la licitud del "aborto teraputico".
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El artculo 119 del Cdigo Sanitario es, por lo dems, abierta y directamente
contrario a la Constitucin, como en el mismo documento se reconoce (4.3).
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De mi consideracin:
Junto con agradecer al Sr. Almirante Don Jos Toribio Merino Castro su
confianza, me permito exponer lo que sigue.
1. Se justifica la preocupacin para una mejor legislacin sobre el aborto.
2. La doctrina de la Iglesia Catlica sobre el aborto provocado es constante: es
un crimen. (Decl. sobre el aborto. Congr. Doctrina de la Fe (1974) espec. n.
12-13 n.738 - instr. sobre el respeto de la vida humana naciente - Congr.
Doctr. de la Fe 22 Febr. 1987).
3. Para la Iglesia Catlica vale el principio Que el fin (bueno) no justifica los
medios (inmorales). Si el aborto es inmoral no ser nunca justificando por una
finalidad buena. En consecuencia, como escribe la citada instruccin: "Un
diagnstico que atestigua le existencia de una malformacin o de una
enfermedad hereditaria no debe equivaler a una sentencia de muerte". De ah
que para la moral catlica el aborto teraputico es inmoral.
El principio del mal menor se aplica (en moral) tan slo en el caso de la accin
de doble efecto.
4. Por lo que se refiere a la legislacin civil sobre el aborto teraputico
transcribo lo que leemos en el Diccionario Enciclopdico de Teologa Moral (art.
Aborto. Aspecto legislativo, autor el apreciado jurista italiano G. Davenso):
"Para los casos teraputicos, sea por el hijo sea por la madre, podra
efectuarse una discusin sobre el principio de la tolerancia del mal menor,
tomando en cuenta los peligros sociales de los abortos clandestinos la
Conferencia Episcopal Italiana afirma: "An reconociendo la validez del
principio (del mal menor) negamos que de hecho las autenticas exigencias del
bien comn justifiquen como mal menor su aplicacin en el caso del aborto".
Esta rigurosa advertencia se fundamenta en el hecho de que cuanto est en
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juego una vida humana no se ve cmo sea posible aplicar el principio del mal
menor.
Sin embargo pensamos que la valoracin del mal menor, implica tambin una
compleja valoracin sociolgica que es de competencia especfica de los laicos
(Cfr. Concilio Vaticano II).
Una reglamentacin rigurosa podra justificarse socialmente cuando se propone
disminuir situaciones inhumanas peores. Por parte nuestra favorecemos una
ms amplia discrecionalidad del juez en los llamados "hechos piadosos" y no
una declaracin explcita inexistencia de delito cuando de cualquier manera
est en juego el porvenir de un ser humano".
5. Finalmente me parece que los casos de embarazos en que o se salva el feto
o se salva la madre (o muere el uno o muere la otra) hoy en da con el
progreso de las ciencias medicas son rarsimos. El aborto teraputico es casi
siempre un pretexto para eliminar un embarazo no deseado.
P.S: Para mayor profundizacin del problema del aborto teraputico se podra
pedir el juicio de iluminados mdicos catlicos.
BRP/gbh.
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J. Miguel Ibez Langlois, Presbtero
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incluir como figura legal el aborto teraputico, y esto por dos razones
conjugadas: una razn mdica (el caso del aborto teraputico, antes
frecuentada, hoy casi del todo inexistente en virtud de los progresos de la
medicina) y una razn moral (incluso all donde an pudiera darse esa figura
no es moral).
Paso a razonar este ltimo juicio. El dilema moral no es cul de las dos vidas
"elegir", la de madre o hijo, sino cul acto realizar: el de quitar la vida al feto
(un homicidio), o el de no hacer nada al respecto, incluso si ese no hacer
pudiera derivar en el deterioro de la salud de la madre o en su eventual
muerte. Si no se establece la clara diferencia moral entre matar y dejar morir,
carece de sentido todo el debate actual en torno a la eutanasia.
El aborto teraputico es en substancia un aborto (un matar directo), no
importa con qu fin (teraputico) se haga, pues el fin no justifica los medios.
En este caso la Moralidad directa e intrnseca del acto es mala. En cuanto al
dejar morir (y eso es un caso bastante extremo e hipottico) es simplemente
un no hacer, igual como al enfermo terminal se le deja de aplicar medios
desproporcionados cuando, por ejemplo, se le desconecta del respirador
artificial. Esa desconexin, plenamente justificada en determinados casos o a
partir de un cierto momento, no es en absoluto equivalente a matar al
enfermo: es esto ltimo lo que se llama eutanasia, y no aquello otro.
En el aborto llamado teraputico no hay, pues, eleccin entre dos vidas, sino
entre dos conductas, una siempre ilcita -el aborto- la otra una omisin que
puede ser perfectamente lcita, y lo es en este caso.
A esta razn moral se agrega un dato mdico importantsimo: la figura del
aborto teraputico es prcticamente inexistente hoy en condiciones
asistenciales de mediana eficiencia. En Chile slo podra existir en lugares
remotos, sin vas de comunicacin, etc. Pero los mdicos ilustrarn mejor este
punto.
Estando as las cosas, si se quiere ajustar la legislacin a la moral cristiana,
lo ms lgico es simplemente suprimir el artculo 119 del Cdigo Sanitario.
Agregarle condiciones, como la del 3 prrafo de 5.2.3., es meramente terico,
pues el caso nunca se presentar en un tiempo y lugar en que sea posible esa
reunin de tres especialistas. Mi recomendacin es, pues, la supresin del
mencionado art. 119, sin sustituirlo por ningn otro.
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Si alguien pretendiese que la proteccin de la vida del que est por nacer
debiera comenzar en otro momento, por ejemplo, a las 20 semanas de
gestacin, otro podra plantear que esto podra comenzar a las 32, o a las 28,
o quizs a la primera, sin existir a nuestro entender, razn biolgica alguna
para sostener tal punto de vista.
La generalizacin del inciso analizado, "la vida del que esta por nacer" sin
exclusin alguna, nos conduce a considerar que esta proteccin institucional se
debe entender como vigente desde el primer da de la vida.
En concordancia con el anlisis anterior creemos que toda disposicin legal
que se origine en esta Carta Fundamental debe proteger la vida del que est
por nacer desde el momento mismo de la Fecundacin y que toda disposicin
legal que vulnere este principio debera ser considerada anticonstitucional.
ARTICULO 119 DEL LIBRO QUINTO DEL CODIGO SANITARIO DE LA REPUBLICA
DE CHILE: "SOLO CON FINES TERAPEUTICOS SE PODRA INTERRUMPIR UN
EMBARAZO, PARA PROCEDER A ESTA INTERVENCION SE REQUERIRA LA
OPINION DOCUMENTADA DE DOS MEDICOS-CIRUJANOS".
Consideramos que este artculo debe ser suprimido del Cdigo Sanitario, por
ser ambiguo y confuso y fundamentalmente por ser innecesario.
- Ambiguo y Confuso: Para analizar el artculo 119 es preciso explicitar
ciertas definiciones gineco-obsttricas:
* Interrupcin del embarazo: Poner trmino a la gestacin, independiente de
la edad embrionaria o fetal.
* Aborto: Interrupcin de la gestacin con anterioridad o la viabilidad fetal.
* Viabilidad fetal: Capacidad del feto de sobrevivir en forma independiente si
se le extrae del tero. La viabilidad del feto (recin nacido) depende de las
posibilidades de atencin neonatal de que se disponga. Se estima al feto como
viable desde las 24 a 28 semanas de gestacin, si se dispone de tcnicas de
supervivencia adecuadas (Respiradores, oxigenoterapia a presin, etc.).
* Madurez Fetal: Desarrollo de los diversos sistemas y rganos fetales que le
permiten adaptarse adecuadamente a la vida extrauterino. El feto completa su
maduracin o las 38 semanas de gestacin; sin embargo, ya a las 34-36
semanas ha alcanzado un grado satisfactorio de madurez que le permite vivir,
con ciertos cuidados, fuera del tero.
En la prctica obsttrica moderna la interrupcin del embarazo despus de
las 32-34 semanas de gestacin es un tratamiento habitual que permite salvar
la vida de muchos nios, que si permanecieran en el tero por ms tiempo
moriran (Sndrome Hipertensivo del Embarazo, Diabetes, Enfermedad
Hemoltica Perinatal, Infeccin Ovular, etc.).
De acuerdo a las definiciones expuestas no es adecuado hablar en trminos
generales de interrupcin del embarazo, pues este trmino abarca el
"ABORTO", que constituye la interrupcin del embarazo con anterioridad a la
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INFORME TCNICO
Repblica de Chile debe ser suprimido por innecesario y alentar contra la vida
del que est por nacer.
DR. ALFREDO PEREZ SANCHEZ
Profesor Titular
Obstetricia y Ginecologa
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INFORME TCNICO
UNIVERSIDAD DE CHILE
FACULTAD DE MEDICINA
ESCUELA DE SALUD PBLICA
SANTIAGO, Mayo 2 de 1988
N 94
Seor
Contraalmirante
Juan C. Toledo de la Maza
Jefe del Gabinete Armada
Junta de Gobierno
PRESENTE
Seor Contraalmirante:
He recibido su comunicacin N 6583/37 relativa a opiniones y sugerencias
respecto a 1) la proteccin de la vida del que est por nacer y 2) lo que se
refiere al aborto teraputico.
Al respecto creo en relacin al primer punto, que el problema de los abortos
provocados est presente en todas las comunidades mundiales que han
alcanzado un cierto nivel de desarrollo, con concentracin de la poblacin en
ciudades y con cambios desde economas agrcolas e industriales y de
servicios. Las desventajas de las familias con elevado nmero de hijos en estas
situaciones lleva a las parejas a disminuir el tamao familiar usando con
frecuencia el aborto inducido como tcnica de regulacin. La experiencia
chilena de las ltimas dcadas revela que el mecanismo ms efectivo de
disminuir significativamente la cuanta y gravedad de los abortos inducidos en
el pas ha sido la implementacin de efectivos programas de planificacin
familiar con mtodos modernos eficaces, de muy bajo riesgo, a ttulo gratuito o
a muy bajo costo.
A mediados de la dcada de los aos sesenta, los abortos provocados
concitaban gran preocupacin mdica por el gran nmero de mujeres que
requeran hospitalizacin por abortos complicados especialmente de infeccin,
al haber sido inducidos en forma ilegal en clnicas clandestinas. El gran nmero
de abortos determinaba a su vez, la necesidades de ocupacin de una elevada
proporcin de las camas obsttricas de los hospitales y la utilizacin de
proporciones significativas de los bancos de sangre hospitalarios, A partir de
1965, el Servicio Nacional de Salud de la poca inici los programas de
planificacin familiar poniendo a disposicin de las parejas usuarias, tcnicas
modernas de anticoncepcin (pldoras y dispositivos intrauterinos). En las dos
dcadas siguientes, el nmero de abortos hospitalizados ha disminuido
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Seor
Juan C. Toledo de la Maza
Contralmirante
Jefe del Gabinete Armada
Junta de Gobierno
Presente.
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Madres
Madres
Madres
Madres
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c) Procedencia.
Una acepcin de esta palabra es: conformidad con la moral, la razn o el
derecho. Otra acepcin es fundamento legal de una demanda.
No soy experto en los aspectos legales, ni en filosofa del derecho, para dar
mi opinin. Slo puedo decir que la razn, en oportunidades, recomienda la
interrupcin del embarazo en forma teraputica, para prevenir problemas de
salud, mayores que conlleva el continuar con un embarazo.
d) Admisibilidad.
En el contexto de ser permitido, opino que puede ser admisible en ciertos
casos y circunstancias muy precisas.
e) Circunstancias.
Opino que debe ser admisible en las siguientes circunstancias:
1. Malformaciones congnitas detectadas en la vida intrauterina, e
incompatibles con la vida del que nacer. (Ej. Anancefalia, monstruosidades
nicas o dobles).
2. Patologas graves de la madre que se complican con el embarazo y que la
llevarn a muerte materna y fetal. (Ej.: Monorena con insuficiencia renal;
trasplantada renal con insuficiencia renal o sntomas de rechazo; cardaca
averiada con insuficiencia cardaca grave, progresiva y no controlable,
insuficiencia heptica grave, con tendencia al coma heptico. Hay algunas
otras causas).
3. Patologa obsttrica concomitante con el embarazo que pone en peligro la
vida de la madre (Ej.: Sndrome Hipertensivo maligno del embarazo; sndrome
trombocticos, trombticos de causa inmunolgica asociada al embarazo; hay
algunos otros). Estas circunstancias son algunas que me ha tocado conocer en
mi vida profesional.
f) Condiciones.
. Autorizado con opinin de un mnimo de dos profesionales mdicos.
. Autorizado legalmente por ambos padres, despus de recibir la adecuada
informacin.
. Ejecucin en Servicios con niveles tcnicos adecuados y acreditados.
. Absoluta voluntariedad para el profesional, que se puede negar a ejecutar
el aborto teraputico.
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PROYECTO LEY
DISTRIBUCION:
- S.E. el Presidente de la Repblica.
- Sr. Presidente Primera Comisin Legislativa.
- Sr. Presidente Segunda Comisin Legislativa.
- Sr. Presidente Tercera Comisin Legislativa.
- Sr. Presidente Cuarta Comisin Legislativa.
- Sr. Jefe Depto. Legislativo SEGPRES.
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PROYECTO LEY
SANTIAGO, 9 AGO.1988
I.- ANTECEDENTES
Para el anlisis y estudio del proyecto en informe, se han tenido en
consideracin los siguientes antecedentes:
A) De Derecho
1.- La Constitucin Poltica de la Repblica, cuyo Captulo III versa sobre los
derechos y deberes constitucionales.
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Por otra parte, se seala que diversos informes mdicos demuestran que el
denominado "aborto teraputico" se encuentra en desuso, por cuanto los
avances cientficos y tecnolgicos han superado tal situacin, careciendo de
objeto mantener una norma en esos trminos.
h) Por el contrario, distinto es el caso de la muerte no deseada del ser en
gestacin, causada indirectamente por una accin mdica desarrollada en la
gestante enferma y que, indirecta o involuntariamente, produce un doble
efecto que s requiere de un tratamiento legal.
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octavo, en relacin con el artculo 60, N 2), de la Constitucin, por una parte,
y a lo establecido en el artculo 60, N 3), de la misma, por otra. Ello, porque
tanto la determinacin de los de los delitos y de las penas como la regulacin
de las materias que son objeto de codificacin, de acuerdo con las
disposiciones constitucionales citadas, deben serlo mediante una ley comn.
Por su carcter de ley penal, el artculo 1 del proyecto debe ajustarse a lo
prescrito por la Constitucin, que exige describir expresamente en la ley la
conducta sancionada y, asimismo, establecer en ella la pena a aplicar por el
delito, sin que pueda tener efecto retroactivo, a menos que se favorezca al
afectado. Todas estas exigencias se cumplen en el proyecto en examen, que se
conforma plenamente a la Constitucin en este aspecto.
En cuanto a la constitucionalidad del proyecto cabe expresar que pueden
sostenerse vlidamente dos tesis:
a) La primera considera que el artculo 2 de la iniciativa -que sustituye el
artculo 119 del Cdigo Sanitario- reemplaza una disposicin legal que no est
de acuerdo con las normas constitucionales actualmente vigentes. Ello ocurre
porque, si bien bajo la Constitucin de 1925 -poca en que se aprob dicho
Cdigo- no estaba protegido en las normas fundamentales el derecho a la vida,
ahora s lo est de modo expreso en la Constitucin de 1980, la que reiter lo
ya establecido por el Acta Constitucional N 3, de 1976.
El artculo 119 del Cdigo Sanitario establece que "Slo con fines
teraputicos se podr interrumpir un embarazo. Para proceder a esta
intervencin se requerir la opinin documentada de dos mdicos cirujanos.".
Este precepto, en la medida que permite la interrupcin de un embarazo con
feto que todava no es viable o bien darle muerte -esto es, el llamado aborto
teraputico-, no se ajusta a la Constitucin Poltica, porque admite una accin
directa que acaba con la vida del feto.
En efecto, la Carta Fundamental asegura a toda persona, en el artculo 19,
N 1, inciso primero, "El derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica, y
luego, en el inciso segundo, dispone que "La ley protege la vida del que est
por nacer.". El alcance de esta ltima norma es claro, pues el trmino
"protege" no puede sino entenderse en el sentido de que obliga al legislador a
amparar, favorecer o defender la vida de la criatura concebida pero todava no
nacida, ya que tales son las acepciones o significados que tiene el verbo
proteger. Esta defensa, amparo o favorecimiento de la vida del feto, la ley
puede efectuarla en muy diversas formas ya que en ella la Constitucin le ha
dejado amplia libertad. Pero, lo que nunca podr hacer el legislador ser dejar
de adoptar preceptos que protejan la vida del ser no nacido, puesto que
significara una infraccin, por omisin, de la actitud que la Carta Fundamental
le impone, y menos an establecer disposiciones que permitan acabar con su
vida, porque, en este caso, se elimina lo que se debe amparar o defender y se
hace imposible toda proteccin de la vida de la criatura que est por nacer.
Este anlisis del artculo 19, N 1 inciso segundo, de la Constitucin -en el
sentido de que prohbe todo aborto teraputico- es acorde, tambin, con otras
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homicidio. En el primer caso se trata de la vida dependiente -an intrauterinay, en el segundo, de la vida independiente, posterior al parto, cuando el sujeto
pasivo del delito es ya una persona.
Cabe hacer presente que al equipararse la pena del aborto a la del homicidio
e infanticidio, el aborto adquiere el mismo carcter de figura privilegiada que
tiene este ltimo, ya que si el delito lo comete la madre o consiente en su
realizacin, debera, tcnicamente, tratarse de un parricidio.
b) La legislacin actual sobre el aborto distingue, en los sujetos activos,
entre el tercero extrao, sancionado en el artculo 342, y la mujer
embarazada, considerada en el artculo 344.
De acuerdo con este ltimo precepto la mujer es considerada autora del
delito de aborto tanto si lo causa ella misma como si consiente que otro se lo
cause.
El proyecto no incluye el actual texto del artculo 344 del Cdigo Penal, con
lo cual la situacin de autora de la mujer que contemplaba esta norma debe
entenderse inserta, ahora, en el mencionado artculo 342, y elimina la
atenuante de responsabilidad penal que establece su inciso segundo para la
mujer "que lo hiciere para ocultar su deshonra".
Cabe observar que el trmino "el que consintiere" , empleado en el inciso
primero del artculo que se analiza, es impreciso, pues bien pudiera referirse
slo a la mujer embarazada o a terceros directamente vinculados con ella,
tales como, por ejemplo, el padre de la criatura, sus ascendientes u otros
parientes, o a terceros extraos.
c) La expresin "maliciosamente" vinculada a la interrupcin del proceso de
gestacin y la descripcin del resultado de muerte como, un efecto causal,
plantea la duda de si ella abarca ambos procesos. Ha de entenderse, en todo
caso, que la mencionada expresin comprende el efecto muerte, toda vez
que el bien jurdico protegido por la norma es la vida y no el proceso de
gestacin. En tal entendido, por ejemplo, no es punible la interrupcin de un
proceso de gestacin realizada intencionalmente para salvar a la criatura con
un resultado no deseado de muerte.
d) La expresin "con o sin expulsin" es innecesaria en derecho, pues si el
bien jurdico protegido es la vida del que est por nacer, la conducta
sancionada se consuma con la sola privacin de ella, no siendo necesaria la
expulsin.
e) En el inciso segundo del artculo en anlisis existe una acumulacin de
situaciones de distinta naturaleza. En la primera frase se refiere a una de las
formas agravadas del aborto, cuando se emplea violencia o intimidacin. En la
segunda frase, empero, puede estarse ante una figura preterintencional. En
este caso ella no sera necesaria, pues la jurisprudencia y la doctrina coinciden
en la solucin del concurso. Normalmente, eso s, no se aplicaran las reglas
del artculo 74 del Cdigo Penal, sino las del artculo 75, del mismo Cdigo, ya
que se tratara comnmente de un concurso ideal.
f) La sancin que se aplica en su inciso tercero es el mximo de la pena
sealada en el inciso primero, que consta de un solo grado, lo que puede llevar
a dificultades de interpretacin, toda vez que se puede estimar que este
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mximo lo constituye el lmite superior del grado o que ste deber dividirse
en dos partes iguales constituyendo la mitad superior dicho mximo.
2) Artculo 343.
El proyecto modifica la redaccin del actual texto del artculo 343. La actual
discusin doctrinaria planteada en torno a la naturaleza jurdica de esta figura
delictiva, es decir, si se trata de una simple figura culposa o de un delito
preterintencional, no se salva en la norma en examen.
Parecera ms conveniente una redaccin del siguiente tenor: "El que, no
habiendo tenido propsito de causar un aborto, lo ocasionare con motivo de
ejercer violencia o intimidacin en la persona de la mujer embarazada, siempre
que el estado de embarazo de sta fuere notorio o le constare al hechor, ser
castigado con presidio menor en su grado medio.".
3) Artculo 344.
En este artculo del proyecto se ha incluido el texto del actual artculo 345 y
se ha procurado precisar el contenido de la expresin "facultativo" que ste
emplea.
En principio, la expresa mencin a diversas personas calificadas no es
necesaria en derecho, pues el concepto "facultativo" ha sido siempre
interpretado en trminos amplios por la doctrina y la jurisprudencia,
incluyendo no slo al mdico, sino que, adems, a la enfermera, a la matrona
y aun al farmacutico que receta un producto abortivo, caso este ltimo que no
se consulta en el texto del proyecto.
Con todo, cabe sealar que tal prevencin no opera tratndose del
"paramdico", pues ste no tiene propiamente la calidad de profesional y, en
tal virtud, no es sujeto activo del delito de aborto.
Sin perjuicio de lo anterior, cabe sealar que el artculo que se analiza es
repetitivo, al sealar primero al mdico-cirujano y, posteriormente, al
profesional mdico.
4) Artculo 345.
El texto propuesto tiene como consecuencia introducir al Cdigo Penal el
cuasidelito de aborto. Al respecto, cabe sealar:
a) Habida consideracin de que la legislacin actual no sanciona el delito
culposo de aborto, la determinacin de la "imprudencia temeraria", es decir,
los lmites entre el riesgo permitido y la falta al cuidado debido, podran
ocasionar vacilaciones en la aplicacin jurisprudencial, tanto por la introduccin
del referido cuasidelito como por las particularidades que presenta una
infraccin a un deber de cuidado en la mujer embarazada.
b) La norma propuesta dispone que la figura culposa ser sancionada en los
trminos establecidos en el Ttulo X del Libro II del Cdigo Penal.
Este reenvo como sistema de penas permite suponer que, segn el caso,
pueden aplicarse los artculos 490, 491 y 492. Ello podra llevar consigo
problemas interpretativos, por las diferentes formas de culpa que presentan las
figuras en ellos descritas.
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Ahora bien, como los incisos segundo y tercero del artculo que se analiza
contienen normas no de carcter administrativo, sino penal, las que, adems,
estn ligadas directamente con el nuevo artculo 344 propuesto por la Mocin ya analizado-, cabe consignar que una adecuada tcnica legislativa recomienda
desglosar del nuevo artculo 119 propuesto para el Cdigo Sanitario las
sealadas materias administrativas, separndolas de las penales, incluyendo
en stas su relacin con el citado artculo 344 del Cdigo Penal.
En la hiptesis antes sealada, se sugiere reemplazar el artculo 119 por dos
artculos. El primero, se referira slo a las infracciones administrativas -con
una redaccin acorde con las observaciones precedentemente formuladas, en
el evento de que se estimaren pertinentes- y conservara el nmero 119. El
segundo, que llevara el nmero 119 bis, tendra la siguiente redaccin:
"Artculo 119 bis.- Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 344 del Cdigo
Penal, las acciones mdicas que necesariamente deban ejecutarse en la mujer
gestante durante el curso del tratamiento de una enfermedad grave y que
provoquen indirectamente la muerte del feto, no se considerarn destinadas a
producir la interrupcin del proceso de gestacin, aun cuando aqulla fuera
previsible.
Con todo, la circunstancia de tratarse de una enfermedad grave y la
necesidad de ejecutar la accin mdica sobre la mujer, a que se refiere el
inciso precedente, sern certificadas por, a lo menos, un mdico cirujano
especialista en obstetricia, otro especialista en pediatra y un tercer mdico
cirujano que, si es del caso, deber ser el jefe del servicio o establecimiento
hospitalario en el que se encuentre la gestante enferma. En las localidades en
que no haya especialistas de los sealados en este inciso, bastar la
certificacin de dos mdicos cirujanos.".
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OFICIO MINISTRO JUSTICIA
ORD. N 1608
ANT. Su oficio SEGPRES D.J. /LEG (OC)
N 403, de 25 de julio de 1988.
MAT. Proyecto de ley. Ingreso 30-I
SANTIAGO
3 AGO 1988
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OFICIO MINISTRO JUSTICIA
MRRQ/ gog.
DISTRIBUCION:
- Sr. Ministro Secretario General
de la Presidencia.
- Divisin Jurdica
- Coordinacin Legislativa
- Oficina de Partes
- Archivo (2)
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ORD. N 2C/
5937/
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MEMORANDUM
Proyecto de ley que modifica el Cdigo Penal y el Cdigo Sanitario en lo
relativo a la proteccin de la vida del que est por nacer.
Boletn N 986-07.
DE: JULIO ZENTENO VARGAS
A: SEOR PRESIDENTE DE LA SEGUNDA COMISION LEGISLATIVA
En relacin a la peticin de US., se eleva el siguiente memorndum.
Para examinar el proyecto de modificacin del Cdigo Penal y del Cdigo
Sanitario en materia de aborto, es necesario hacer un comentario de nuestra
legislacin vigente.
Con este propsito se acompaa una fotocopia de las pginas 126 a 131 del
texto de derecho penal, Tomo II, de que es autor don Gustavo Labatut Glena,
ex profesor de derecho penal, de la Facultad de Derecho de la Universidad de
Chile.33
Ahora bien, con respecto a las modificaciones que se propone introducir al
Cdigo Penal, se puede sostener, sin temor a equivocarnos, que no son de
carcter sustancial.
En efecto, se sostiene en el oficio que acompaa a la mocin, que su propsito
"se fundamenta en el principio moral y cientfico que la vida se inicia antes del
alumbramiento y, en consecuencia, su existencia debe ser eficazmente
protegida".
Pues bien, nuestra legislacin penal da esta proteccin como se aprecia en los
comentarios contenidos en el anexo que se incluye. Sin embargo, en materia
de Cdigo Sanitario puede sostenerse que disminuye el amparo legal que se
merece el bien jurdico a la vida incipiente.
En cuanto al texto de las modificaciones que se proponen al Cdigo Penal, al
informante le merecen las siguientes observaciones:
33
Cdigo Penal, Tomo II, Autor Gustabo Labatut (catlogo Biblioteca del Congreso
Nacional)
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INFORME EN DERECHO
I. ANTECEDENTES
Con fecha ocho de julio de 1988, el Sr. Comandante en Jefe de la Armada,
Almirante Jos Toribio Merino Castro envi una mocin a la H. Junta de
Gobierno, cuyo contenido se orienta, bsicamente como lo empresa en la
exposicin de motivos, en asegurar efectivamente la vida del concebido y no
nacido, para lo cual:
a) Propone aumentar la penalidad del aborto, modificando la normativa vigente
y creando un tipo de aborto de carcter culposo, tipo indito dentro de nuestro
sistema positivo; y,
b) Propone reemplazar la justificante del aborto teraputico contemplado en el
Art. 119 del Cdigo Sanitario por un nuevo precepto en el que esta posibilidad
sea prescrita, para lo cual nicamente acepta la incorporacin del principio
tico del doble efecto, esto es, que la actividad del facultativo no se dirija a
obtener la destruccin del feto, sino que la salud de la madre, an cuando en
ello se siga el efecto de la muerte del feto.
Se acompaan los siguientes informes:
a) Informe Tcnico elaborado por el Contraalmirante JT y Auditor General de la
Armada, Aldo Muntagna Dargetto; por el Capitn de Navo Rodolfo Camacho
Olivares, y por el Capitn de Fragata Armando G. Snchez Rodrguez;
b) Informe del doctor Alejandro Serani Melo, mdico cirujano de la Universidad
de Chile, doctor en filosofa de la Universidad de Toulouse y profesor de tica
mdica en la Universidad Catlica de Chile;
c) Informe del doctor Alfredo Prez Snchez, profesor titular de obstetricia y
ginecologa de la Pontificia Universidad Catlica de Chile;
d) Informe del doctor Ernesto Medina Lois, Director y profesor de la Escuela de
Salud Pblica de la Facultad de Medicina de la Universidad de Chile;
e) Informe del doctor Ramiro Molina C., profesor de la Facultad de Medicina de
la Universidad de Chile;
VIVIAN R. BLLEMORE
Director
Depto. Ciencias Penales
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Distribucin:
- Secretara de Legislacin
- Archivo.
DISTRIBUCION:
ORD. N 360
ANT. Su Oficio SEGPRES DJ-D/LEG (OC) N 38, 20 de enero de 1989
MAT. Proyecto de Ley. Ingreso N 30-I
Santiago, 17 FEB 1989
DE MINISTRO DE JUSTICIA
A SR. MINISTRO SECRETARIO GENERAL DE LA PRESIDENCIA (DIVISION
JURIDICA-DEPARTAMENTO LEGISLATIVO)
1.- - Mediante oficio indicado en el antecedente, US. ha tenido a bien enviar a
este Ministerio el informe evacuado por la Comisin Conjunta, presidida por el
Seor Presidente de la Segunda Comisin Legislativa, relacionado con el
proyecto de ley que "Modifica el Cdigo Penal y el Cdigo Sanitario en lo
relativo a la proteccin de la vida del que est por nacer".
2.- - Al respecto, esta Secretara de Estado ratifica lo expresado en oficio
ordinario N 2030, de 26 de septiembre de 1988 y concuerda con lo sealado
por el Ministerio de Salud en relacin con la modificacin del articulo 119 del
Cdigo Sanitario, contenida en el citado, proyecto, originado en Mocin del
Almirante, Comandante en Jefe de la Armada y Miembro de la H, Junta de
Gobierno, don Jos T Merino Castro.
Saluda atentamente a US.. ,
MBRQ/epr
DISTRIBUCiON
SANTIAGO,
DE : MINISTRO DE SALUD
A : MINISTRO SECRETARIO GENERAL DE LA PRESIDENCIA
- La posicin sustentada por esta Secretara de Estado en relacin a la
mocin del Almirante, Comandante en Jefe de la Armada y miembro de la H.
Junta de Gobierno don Jos T. Merino Castro, se ha limitado, por serle
competente, a lo que se refiere al Cdigo Sanitario y especficamente en su
artculo 119.
b)
- Lo anterior se contiene en nuestro ORD.N0 2C/5937, del 28 de
septiembre de 1988, en poder y conocimiento de las comisiones legislativas,
c)
- En lo medular nuestra posicin se resume en:
a)
P. P. C. L. ORDINARIO 6583/60/3
OBJ.: Formula planteamiento en apoyo de mocin que contiene proyecto de ley
que modifica el Cdigo Penal y el Cdigo Sanitario en lo relativo a la proteccin
de la vida del que est por nacer. (Boletn N 986-07)
REF.: P. S. C. L. N 35 de fecha 13 de enero de 1989.
SANTIAGO, -5 ABR. 1989
DE: PRESIDENTE DE LA PRIMERA COMISION LEGISLATIVA
A: H. JUNTA DE GOBIERNO
(Secretara de Legislacin)
Por oficio de fecha 13 de enero de 1989, el seor Comandante en Jefe de la
Fuerza Area, Miembro de la Junta de Gobierno y Presidente de la Segunda
Comisin Legislativa, se ha servido informar a la H. Junta de Gobierno acerca
de los pareceres y conclusiones emanados de los diversos representantes de
las Comisiones Legislativas, y de la Comisin Conjunta encargada del estudio
del proyecto de ley que modifica el Cdigo Penal y el Cdigo Sanitario en lo
relativo a la proteccin de la vida del que est por nacer.
No obstante que la proposicin de mayora formulada por la Comisin Conjunta
est por rechazar la idea de legislar en la materia, el Comandante en Jefe que
suscribe, autor de la mocin que contiene el proyecto de ley en cuestin, ha
considerado indispensable profundizar algunos conceptos esenciales que
fundamentan y sostienen la posicin de la Primera Comisin Legislativa, en el
nimo de obtener la aprobacin de la idea de legislar en una materia tan
bsica para el futuro de Chile.
El texto del proyecto, considerado como documento de trabajo y as expresado
en reiteradas oportunidades, como toda obra, puede ser perfeccionado de muy
diversas maneras en cuanto a su tcnica jurdica y legislativa pero, cualquiera
sea la forma que se adopte, resulta incuestionable que sobre la esencia misma
de su contenido no puede recaer el rechazo absoluto de la idea de legislar
emitido por el Poder Legislativo de un Gobierno de las Fuerzas Armadas y de
Orden, integrado por los Comandantes en Jefe Institucionales y por el General
Director de Carabineros.
Le saluda atentamente
SEOR
PRESIDENTE DE LA SEGUNDA COMISION LEGISLATIVA
GENERAL DEL AIRE
SR. FERNANDO MATTEI AUBEL
PRESENTE
De mi consideracin;
Con sumo agrado, por la honra que se dispensa al siervo de Dios que suscribe,
al solicitar su humilde opinin en materias tan trascendentales como la vida del
ser humano y ms todava cuando se relaciona con la legislacin que al
respecto estudia la H. Comisin que UD. dignamente preside, cumplo con
mencionar a continuacin lo que la iglesia Evanglica Pentecostal, a la luz de la
Santa Palabra del Seor, cree en cuanto a los siguientes temas:
1.- Desde que momento se puede considerar que existe vida humana.
La vida del individuo comienza en el momento mismo en que la clula
espermtica del padre penetra la pared del vulo materno.
No fue encubierto de ti mi cuerpo, bien que en oculto fui formado, y
compaginado en lo mas bajo de la tierra.
Mi embrin vieron tus ojos, y en tu libro estaban escritas todas aquellas cosas
que fueron luego formadas, sin faltar una de ellas.
SALMOS 139, Vers. 15 y 16
2.- Posicin de la Iglesia Evanglica Pentecostal respecto del aborto.
Conforme a la Palabra de Dios, nuestra Iglesia estima que el aborto es un
crimen, ya que se est torciendo la voluntad divina al expulsar del vientre
materno una vida que est en plena formacin.
Seis cosas aborrece Jehov, y aun siete abomina su alma:
Los ojos altivos, la lengua mentirosa, las manos derramadoras de sangre
inocente,
PROVERBIOS Cap. 6 Vers. 16-17
Presidente
de
la
Conferencia
Seor General
Don Fernando Matthei Aubel
Comandante en Jefe de la Fuerza Area
Miembro de la Junta de Gobierno
Presidente de la II Comisin Legislativa
Presente.
UNIVERSIDAD DE CHILE
FACULTAD DE MEDICINA
COMISION DE ETICA, CULTURA E HISTORIA
N 2602
SANTIAGO, 12 JUL. 1989
SEOR
PROF. DR. ALEJANDRO GOIC G.
DECANO
FACULTAD DE MEDICINA
PRESENTE
ESTIMADO SR. DECANO:
En respuesta a lo solicitado por usted a la Comisin de tica, Cultura e
Historia, referente a la peticin de la II Comisin Legislativa, sobre Proyecto de
Ley que modifica el Cdigo Penal y el Cdigo Sanitario en lo relativo a la
proteccin de la vida del que est por nacer, me permito informarle que la
Comisin dedic dos sesiones al estudio del problema y luego de un exhaustivo
anlisis, encarg a dos de sus miembro los Dres. Jaime Garrido y Hctor Melo,
ambos obstetras, la redaccin del documento que nos es grato adjuntarle para
su consideracin, y aprobado por la Comisin.
Esperando haber cumplido con el cometido encargado por usted, lo saluda muy
cordialmente,
PROF. DR. ARMANDO ROA
Presidente
UNIVERSIDAD DE CHILE
FACULTAD DE MEDICINA
COMISION DE ETICA, CULTURA E HISTORIA
CONSIDERACIONES EN REFERENCIA A PROYECTO DE LEY ACERCA DE
PROTECCION DE LA VIDA DEL QUE ESTA POR NACER.
Pregunta N 1: Posicin respecto de la actual legislacin sobre el aborto desde
el punto de vista mdico cientfico.
Nos parece necesario previamente definir el concepto de aborto ya que en la
legislacin vigente no aparece claramente especificado y solamente es tratado
LEY N
SUSTITUYE ARTICULO 119 DEL CODIGO SANITARIO.
PROYECTO DE LEY:
Artculo nico.- Reemplzase el artculo 119 del Cdigo Sanitario por el
siguiente:
Artculo 119.- No podr ejecutarse ninguna accin directa destinada a
provocar el aborto..
Por eso, establezcamos alguna forma para controlar ms la parte tica de los
mdicos.
El seor GENERAL MATTHEI.- Para eso no se requiere de ley alguna.
El seor ALMIRANTE MERINO.- Es un problema de formacin acadmica.
El seor GENERAL MATTHEI.- Es un problema estrictamente del Ministerio de
Salud. Tiene toda la autoridad para eso. Las comisiones de tica no precisan de
ley.
El seor GENERAL STANGE.- Hay que examinar esa parte. En la actualidad,
hay mdicos que cobran para efectuar abortos, etctera.
Pido una semana ms.
El seor GENERAL MATTHEI.- Bien, tiene todo el derecho.
El seor ALMIRANTE MERINO.- Conforme, se tratar el prximo martes.
El seor MINISTRO DE JUSTICIA.- La cuestin a que aludi el seor Ministro de
Salud, en cuanto a esas mujeres que llegan a los hospitales, dira, con principio
de aborto y se desangran ah, bueno, y si no se realizan actos para...
El seor ALMIRANTE MERINO.- Se mueren. Pero eso ya no es delito.
El seor MINISTRO DE JUSTICIA.- No, pero es una accin directa.
El seor GENERAL MATTHEI.- Estoy de acuerdo.
Frente a esta materia, deseo decir lo siguiente.
Estamos viendo aqu que el aborto se seguir produciendo igual y, por el
prestigio de la Junta, me preocupa algo, y por eso tambin quiero darle al
General Stange tiempo para meditar.
Por el prestigio de la Junta, me interesa mucho que no nos vaya a pasar lo que
le sucedi a un querido y respetado amigo nuestro, el Arzobispo de Valparaso,
cuando prohibi los bikinis: las nias se fueron, muertas de la risa, a la playa
siguiente.
Entonces, me inquieta enormemente que estemos haciendo aqu lo de nuestro
Arzobispo de Valparaso, con el mismo resultado: que la gente se ra y
contine haciendo lo mismo, no ms.
Cuando se promulgan leyes que despus no se cumplen, se desprestigia todo
el sistema legal de un pas.
Eso es lo que me preocupa.
Si nos dicen aqu que el aborto teraputico no se practica desde hace veinte
aos, y queremos aprobar una ley que suprime algo que no existe y, sin
embargo, siguen 20 mil o 100 mil abortos anuales y esto no afectar eso,
estamos haciendo una ley que no cautelar nada.
nos
estamos
LEY N
SUSTITUYE ARTICULO 119 DEL CODIGO SANITARIO.
La Junta de Gobierno de la Repblica de Chile ha dado su aprobacin al
siguiente
PROYECTO DE LEY:
Artculo nico.- Reemplzase el artculo 119 del Cdigo Sanitario por el
siguiente:
Artculo 119.- No podr ejecutarse ninguna accin cuyo fin sea provocar un
aborto..
I ORIGEN.
INGRESO.
CALIFICACION.
8.8.88
Ordinario
II. ANTECEDENTES
1.- La Constitucin Poltica asegura a todas las personas el derecho a la vida y
a la integridad fsica y psquica y dispone que la ley protege la vida del que
est por nacer (N 1 del Art. 19).
2.- El Cdigo Penal, entre los crmenes y delitos contra el orden de las familias
y la moralidad pblica, contempla la figura delictiva del aborto en sus diversas
modalidades (Arts. 342, 343, 344 y 345).
Adems, sanciona los cuasidelitos cometidos por ciertos profesionales, como
mdico, cirujano, farmacuticos, flebotomianos o matronas (Art. 491).
3.- El Cdigo Sanitario seala que slo con fines teraputicos se podr
interrumpir un embarazo y que para esta intervencin quirrgica se requerir
la opinin documentada de dos mdicos-cirujanos; consagrando lo que se
denomina aborto teraputico, o indicacin mdica.
III. OBJETO
El proyecto de ley en estudio persigue los siguientes objetivos esenciales.
1.- Dar cumplimiento a la proteccin que otorga la Carta Fundamental a la vida
del que est por nacer, modificando las disposiciones legales cuyo contenido se
desea armonizar con dicha Carta;
2.- Equiparar las penas del delito de aborto con las del homicidio y el
infanticidio, al estimarse que la vida intrauterina tiene el mismo rango y
jerarqua que la vida del ya nacido;
3.- Ampliar el mbito de punibilidad del delito de aborto, incluyendo la sancin
del cuasidelito de aborto si la infraccin al deber de cuidado alcanzare el lmite
de la imprudencia temeraria;
a) Considera que la vida del que est por nacer, desde el momento mismo de
la concepcin, tiene el mismo valor jurdico de la del que ha nacido. No cabe,
entonces, hacer diferencias en la proteccin de la vida de ambos.
b) Cree que el perfeccionamiento de la normativa vigente es una de las
medidas que pueden adoptarse para dar la debida proteccin a la vida del no
nacido.
c) Cree que la normativa propuesta debe describir la conducta abortiva; debe
definir desde cuando existe vida humana para determinar la existencia de
sujeto pasivo. La situacin actual indefinida significa la existencia de un tipo
penal abierto que puede dar lugar a arbitrariedades por los distintos criterios
de los jueces.
d) Considera lgico definir el aborto porque ello permitira cerrar la posibilidad
del uso en Chile de pldoras abortivas y sancionar el delito desde el momento
de la concepcin.
e) Considera que el aumento de penalidad tiene por objeto valorar el embrin
en trminos semejantes a la vida humana, y
f) El aborto teraputico debe prohibirse porque no es lcito ni jurdico provocar
la muerte de un embrin.
2.- Opinin de la Segunda Comisin Legislativa.
Esta Comisin rechaza la idea de legislar por las siguientes razones:
a) La Constitucin ampara la vida del que est por nacer y el aborto tiene
sancin penal.
b) Sostiene que el aborto tiene connotaciones mdicas, sociales, ticas,
religiosas, jurdicas y psicopatolgicas por lo que es indispensable separar lo
tico moral de la ilicitud del aborto y del aumento de la penalidad.
c) Cree que previamente, debieran estudiarse las causas que inducen al aborto
y que como los casos que llegan a los tribunales comprenden casi
exclusivamente a personas de escasos recursos, la mayor penalidad slo va a
afectar a este segmento de la poblacin.
d) Considera que la penalidad nacional no difiere de la de otros pases con
principios y valores semejantes al nuestro.
e) Considera inadecuado definir el aborto porque es difcil e incierto determinar
el comienzo de la vida, porque los jueces siempre han actuado al respecto en
forma uniforme, sin necesidad de definicin y porque ello dejara al margen de
la ley los programas oficiales de control de la natalidad.
f) A su parecer el aborto teraputico es casi inexistente por lo que no parece
necesario legislar al respecto.
g) Por ltimo, estima polticamente inadecuado legislar sobre la materia por las
interrogantes que podran abrirse en algunos sectores en el sentido de querer
saber de medidas ms generales y no tan puntuales y por conocer las medidas
protectoras de la vida del que ya naci.
3.- Opinin de la Tercera Comisin Legislativa.
Rechaza la idea de legislar por lo siguiente:
Tipo Norma
Fecha Publicacin
Fecha Promulgacin
Organismo
Ttulo
:Ley 18826
:15-09-1989
:24-08-1989
:MINISTERIO DE JUSTICIA
:SUSTITUYE ARTICULO 119 DEL CODIGO
SANITARIO
Tipo Versin
:nica
De : 15-09-1989
URL
:
http://www.leychile.cl/N?i=30202&f=1989-09-15&p=
LEY NUM. 18.826
SUSTITUYE ARTICULO 119 DEL CODIGO SANITARIO
La Junta de Gobierno de la Repblica de Chile ha dado su
aprobacin al siguiente
Proyecto de ley