Derecho Romano I

Bolilla I Historia y Fuentes del Derecho Romano

1. Concepto de derecho romano: es el conjunto de reglas y principios que rigen la
conducta del hombre en la sociedad. El derecho romano es el conjunto de normas y
principios que rigieron la conducta del pueblo romano desde la fundacin de Roma (753
a.C.) hasta la muerte del emperador Justiniano (565 d.C.).
Todo este gran periodo, que es lo que vulgarmente se denomina la primera vida del
derecho romano es la etapa en que aquel est vivo y vigente. Por oposicin la segunda
vida del derecho romano se llama a los tiempos posteriores, que se prolongan hasta
nuestros das.
2. pocas en que puede dividirse el estudio del derecho romano:
Hay que diferenciar las pocas de la historia de roma de la historia del derecho romano,
dado que los cambios jurdicos suelen no coincidir exactamente con los cambios polticos,
por esta razn hay muchas clasificaciones de los periodos en que pueden dividirse el
derecho romano.
Algunas de estas clasificaciones son:
Gustavo Hugo (Alemania) y Eugene Petit (Francia): Propone una clasificacin que
compara las etapas de evolucin del derecho romano con la de la vida del hombre.

La infancia: desde la fundacin de roma hasta la ley de las XII tablas. Es la etapa
en la que el derecho nace y comienza un lento proceso de independizacin de la religin.

La juventud: desde las XII tablas hasta cicern, aqu sobresale como fuente del
derecho el edicto del pretor, la ley de las XII tablas, el IUS flavianum y el IUS aelianum.

La madurez: desde cicern hasta el emperador Alejandro severo (235 d.C.) poca
en que el derecho se desarrolla en todo su esplendor.

La vejez: se extiende entre el reinado de Alejandro severo y el fallecimiento del

emperador Justiniano. Es la poca de la codificacin, con la gran recopilacin del corpus
iuris civilis.
Roma monrquica (753-509 a.C.) y sus rganos de gobierno:
Solo existe una leyenda acerca de la creacin de roma, no existen testimonios escritos de
la historia.
Segn esta leyenda se emparent a los ancestros romanos con el hroe troyano Eneas,
que luego de un periplo por el mediterrneo desembarca con su hijo Cayo Ascanio y se
asienta en una zona del centro de Italia donde se funda una cuidad llamada Alba Longa,
en la que reinan los sucesores latinos de Eneas y se suceden las generaciones hasta que
gobernando Numitor, el mismo fue derrocado por su hermano Amulio. Este toma
precauciones por temor a que los nietos de Numitor lo expulsen por haberle arrebatado el
trono a su abuelo.
Numitor hasta ese momento no tena nietos pero si tena una hija que poda drselos y
para evitar que esto sucediera Amulio hizo que ella se consagrase al culto de la diosa
Vesta como sacerdotisa, funcin en la que tena que mantener su virginidad, no obstante
la princesa quedo encinta del dios Marte, del que tuvo gemelos: Rmulo y Remo.
Estos nios fueron abandonados en el bosque, y segn la leyenda fueron criados por una
loba, aunque otras versiones dicen que lo hizo Acca Laurencia, la esposa de un pastor a
quien se llamaba la LOBA.
Los jvenes cuando crecen cumplen la profeca, derrocan a Amulio y le devuelven el trono
a su abuelo, quien agradecido les regala la tierra que ellos elegan para que funden su
propio reino.

Ellos escogen un lugar vecino a siete colinas denominado Septimontium. Cuando deben
escoger a su rey, dejan esta cuestin a los dioses, que dio como ganador a Rmulo,
Remo enojado por el resultado de la decisin salta por encima del surco que delimitaba la
ciudad y como se lo consideraba sagrado Rmulo lo mata, quedando el de origen latino
como primer rey romano.
Pero haba un problema, roma en esos tiempos estaba habitada solo por hombres por lo
que estaba destina a durar por solo una generacin, entonces a fin de procurarse de
mujeres invita a un pueblo vecino, los Sabinos, a un festejo. Antes de esto haba
convenido con sus compaeros que cada uno tomara una sabina y se la llevara a roma
para que se su esposa.
De esta forma muchas familias Sabinas se mudaron a roma decidiendo que en lo
sucesivo reinara en la ciudad un latino y un sabino, recayendo la designacin en Rmulo
y en tito tacio, pero la vida del segundo fue muy corta quedando Rmulo solo en el poder,
llegando al acuerdo de que en adelante reinaran alternativamente un latino y un sabino.
La sucesin se dio de la siguiente manera: Rmulo, Numa Pompilio,Tulio Hostilio, Anco
Marcio, Tarquino el antiguo, Tarquino el soberbio
3. Fuentes del Derecho
*De
produccin
o
formales:
estn constituidas por todo aquello por donde el derecho surge, se distinguen la
costumbre o fuente no escrita y las fuentes escritas o sancionadas (ley comicial,
plebiscito, edicto de los magistrados, senados consultos, respuesta de los jurisconsultos y
constituciones imperiales)
*De
conocimiento:
es el conjunto de medios que ayudan eficazmente a conocer el derecho de manera que
aunque por lo comn no lo engendran facilitan su conocimiento y pueden ser extra
jurdicas( provienen de los historiadores, gramticos y etimologistas de analistas, oradores
o filsofos y enciclopedias de antigedad clsica y las jurdicas (institutas de gayo,
sentencias de Paulo, reglas de Ulpiano, respuesta de Papiniano y el ms valioso el
Corpus Iuris Civilis de Justiniano, cdigos gregoriano, hermogeniano, teodosianos y leyes
romano brbaras
4. rganos de Gobierno:

El rey: tena poderes militares, administrativos y civiles, jurisdiccionales y

religiosos, es decir la totalidad de los poderes. El cargo era vitalicio, por lo cual cuando
falleca tomaba el cargo el senado. La eleccin era por comicios reunidos bajo el Interrex
del momento, los nombres propuestos los dejaba el monarca anterior. Realizada la
votacin y con la consulta de los Auspicios, aprobacin del senado, el rey entraba en
funciones.

El senado: eran un rgano consultivo del rey. Asimismo brindada ( auctoritas

patrum) a las resoluciones de la asamblea de ciudadanos, miembros ejercen asimismo el
poder sucesivamente durante los interregnos. El cargo era vitalicio y al fallecimiento de un
senador es el rey quien designa su reemplazante, la creacin se remonta a Rmulo
integrado en un principio por cien personas (todos jefes de familia), con Tarquino se elev
a doscientos y con Servio Tulio a ser de trescientos.

Los comicios: existieron diversos tipos, comicios por curias, organizados segn la
sangre (Rmulo). Estaban estructurados sobre la base de tres tribus: los Ramnenses(los
latinos), los Titienses (sabinos) y los Luceres (diversos orgenes). Cada una de estas
tribus se divida a su vez en 10 curias, una curia era la reunin de 10 Gens. La curia era
la unidad de voto, se consultaba la voluntad popular dentro de ellas para obtener el voto
de esta, alcanzando la mayora de curias en un mismo sentido se dejaba de votar.

Milicia: todo ciudadano era soldado, el ejrcito primitivo se compona por grupos
de las tres tribus originarias. Se puede concluir que el Ius militium corresponda a
todos los miembros de las curias.

Patricios: eran ricos, eran de clase menesterosa, eran terratenientes,

conquistadores, gozaban exclusivamente por mucho tiempo los derechos de la
ciudad( Ius Suffragii, ius militiae, ius honorum, ius occupandi agrum publicum, ius
sacerdotii, ius sacrorum, ius auspiciorum, ius connubii, ius commercci)
Plebeyos: carecan de bienes y eran originarios. Carecan de derechos pblicos o
polticos y tampoco gozaban de los religiosos. En los privados no pudieron casarse
hasta la ley Canuleia.
Clientela: colocada entre el patriciado y plebeyos eran de segunda clase ya que se
colocaban al amparo de una casa patricio. Impona a los clientes respeto y
obediencia al pater familia. El patricio deba prestar alimento a sus clientes
representarlos en juicios e instruirlos en el conocimiento del derecho.
Esclavos: En los primeros tiempo no tuvo mayor importancia debido al reducido
nmero de hombres destinado a esta situacin.
Comicio Centuriado: es una consecuencia desesperada de los plebeyos por el
afn de igualarse con los patricios. Con este comicio los plebeyos adquieren la
ciudadana.La unidad de voto era la centuria, y por centuria se entendi en un
principio cien hombres y luego un nmero indeterminado de familias que pudiesen
suministrar soldados. Este comicio era convocado y precedido por el rey Servio
Tulio establece una divisin de pueblos por tribus, conforme a su asentamiento
geogrfico, que ser la base del nuevo tipo de asamblea popular: el comicio por
tribus.

Colegio de los Pontfices: estaba compuesto por 15 miembros, de los cuales uno
era el pontfice mximo. Su funcin, jurdicamente hablando comprenda el CAVERE,
asesoramiento acerca de cmo llevar a cabo un determinado acto; el RESPONDERE,
respuesta a consultas legales; y el AGERE, indicacin de las acciones que haba que
emplear para promover un determinado litigio.

Colegio de los Augures y Aurispices: los augures eran los encargados de consultar
la voluntad de los dioses acerca de si un da determinado es fasto o nefasto, calificacin
esta ltima que lo haca inapropiado para cumplimentar cualquier acto jurdico.

Las vrgenes Vestales: las vestales eras sacerdotisas consagradas al culto de la

diosa Vesta, y deban mantenerse vrgenes mientras durase su consagracin al culto.

Colegio de los Feciales: eran sacerdotes cuya funcin principal consista en

comunicar a los pueblos extranjeros las disposiciones que roma tomaba en materia de
guerra o paz.
Organizacin Social:
a) Gens (agrupacin de familias) en la poca anterior de la organizacin de la ciudad
tuvieron trascendencia, fueron un agrupamiento humano esencial caracterizado
por una unidad poltica con independencia ya que contaba con rganos de
gobierno, con rgimen econmico propio y adems sus diginidades protectoras del
grupo, con su sacra gentilitia con el sumo sacerdote (Pater). Conjunto de quienes
descienden por lnea masculina de un antepasado comn
b) Familia: en sentido estricto: comprende al padre y todos los que se encuentran
bajo su autoridad (hijos sometidos a la paria potestad, mujeres, hijos, adoptados;
sentido amplio: comprende a todos quienes estaban sujetos a la potestad del
mismo pater y a los que estaran sujetos a una misma potestad de vivir los
antepasados que les eran comunes. Alude tambin al conjunto del personal
esclavo de la familia.
El fas: los romanos dominan Fas a la norma religiosa, en pocas primitivas el derecho
y la religin estaban vinculadas, en la repblica se pasa a la Jurisprudencia laica. El
Fas equivale al Ius Divinum o Derecho Revelado por los dioses.
Mos: la fuente principal del derecho durante la monarqua fue la costumbre
denominada MORES MAIORUM, cuyo conocimiento e interpretacin estaba
encargado a los sacerdotes.

Unidad II: Organizacin Social y Poltica del Roma bajo la

Republica
1. Constitucin Republicana: acerca de su origen se manejan dos explicaciones
segn la tradicin Tarquino el Soberbio cometi abusos y el pueblo romano decidi
abolir la monarqua e instaurar la repblica. El termino repblica no se utilizaba
para designar propiamente una forma constitucional. Indicaba, una nueva
organizacin de la civitas en la cual se pona de resalto una anttesis de la res
pblica a la res privata o familiar.
2. Comparacin con el concepto moderno: hoy en da el sistema republicano
consagra la soberana del pueblo en el manejo de la cosa pblica y en la republica
romana estaba muy lejos el concepto democrtico propiamente. La organizacin
no estaba fijamente definida, el funcionamiento de distintos rganos de poder
estaba subordinado a ciertas ideas tmidamente esbozadas. El poder ejecutivo
corresponda a los cnsules, el legislativo a los comicios y al senado y el judicial a
los pretores y ediles. La provocatio ad populum autorizaba a los comicios a vetar la
sentencias condenatorias
3. Lmites y Garantas:

Gratuidad: los cargos son honorficos, esto es que los magistrados no

cobran por ejercer sus funciones.

Responsabilidad: dentro de los 5 das posteriores a asumir el cargo, los

magistrados juraban solemnemente observar fielmente las leyes de la repblica,
juramento que reiteraban al abandonar sus funciones, asegurando que las que las haban
respetado.

Periodicidad: su mandato era temporal, peridico y no perpetuo como el monarca.

Colegialidad: el hecho de que haba ms de un colega con las mismas funciones

impeda que otro usara su poder de manera desmesurada. Era a travs del veto se
ejerca el control y con ello la posibilidad de que un magistrado se oponga a otro de su
misma categora o inferior a el.

Electividad: los magistrados ordinarios son elegidos por la asamblea del pueblo
romano en comicio centuriado, en comicio tribado o en los concilios de la plebe.
Potestad e Imperium: Potestad significara el poder que los magistrados tenan para
representar al estado. El Imperium en cambio, era el poder especfico que los magistrados
superiores tenan para realizar alguna funcin determinada.
Clasificacin de las magistraturas:
Ordinarias y extraordinarias: las primeras son las magistraturas que conforman la
estructura normal de la repblica, existen de manera permanente, integradas en una
carrera, el Cursus Honorum, que es la carrera necesaria. Las segundas fueron creadas
para casos excepcionales, que deban durar solamente el tiempo durante el que se
prolongase la contingencia que haba dado lugar a su designacin, como por ejemplo la
dictadura.
Curules y no curules: quienes se sentaban en una silla con adornos llamada curul fueron
los curules. Estos eran los dictadores, los sensores, los cnsules, el pretor y el edil curul.
Mayores y menores: segn la amplitud del derecho a consultar los auspicios. Los
dictadores, cnsules, sensores y pretores eran los mayores. Los magistrados menores
eran elegidos por comicios por tribus.

 Del pueblo romano y de la plebe: las primeras eran elegidas para desempear funciones
atinentes a la marcha y gobierno de la repblica, como las que en general integraban el
Cursus Honorum. Las magistraturas plebeyas actuaban en beneficio de un determinado
sector, el de los plebeyos.
El Cursus Honorum: esta es la carrera ordinaria de la magistratura, los cargos deban
desempearse ordenadamente y a medida que se adquiriera edad legal.
Magistratura: es el cargo poltico en virtud del cual su titular tiene la facultad, no derivada
de otros en virtud de mandato, de ejercer en nombre de las res-pblica romana una serie
de funciones y de realizar una serie de actos igualmente eficaces respecto a todos los
ciudadanos romanos.
I.

Poder Ejecutivo
a. Consulado: El nmero de dos cnsules se mantuvo invariable en el
tiempo. Ambos magistrados eran designados por las Centurias, duradaban
un ano en sus funciones y gozaban recprocamente del derecho de veto o
intercessio. A ellos fueron transferidas todas las atribuciones del
imperium, de las que fuera titular el rey, con excepcin, nicamente, de
las funciones religiosas, que fueron concedidas al rex sacrorum. Fueron
competencia de los cnsules presidir los comicios y el senado, someter las
cuestiones a votacin, administrar justicia hasta que fueron creadas las
preturas, organizar el ejrcito y dirigir sus operaciones en tiempos de
guerra, celebrar tratados sujetos a ratificacin por los comicios y el senado.
b. Dictadura: rgano previsto por la constitucin republicana de Roma, como
un recaudo para mantener el normal funcionamiento de las instituciones.
Eran elegidos entre los ex cnsules, se los designaba en caso de serio
peligro exterior, o de grave conmocin, el senado dictaba el
senatusconsultum ultimum, autorizando a los cnsules a nombrar un
dictador duraba en su cargo nunca ms tiempo que el necesario para
sobrellevar la emergencia y, en ningn caso (aunque dicha emergencia
continuase) ms de seis meses. Las dems magistraturas ordinarias
quedaban en suspenso.
c. Cuestura: Apareci en Roma con el consulado y constituyo una
magistratura de rango menor, ya que los cuestores fueron meros auxiliares
de los cnsules, que stos elegan libremente. Adems de su funcin de
ayudantes de campo de los cnsules, los cuestores tuvieron el ejercicio de
la jurisdiccin criminal en las causas que podan implicar pena capital.
Desempearon un papel de importancia en la administracin del tesoro
pblico.

Poder Legislativo:
a. El Senado en la Repblica: Ser en manos del Senado, cuyos miembros
desempean el cargo de por vida, en donde quede radicada la continuidad de la
poltica romana. Los senadores son nombrados por los censores, quienes tenan
asimismo facultad de removerlos si demostrasen malas costumbres. Hecha esta
salvedad, el cargo sigue siendo vitalicio. El cuerpo senatorial no puede sesionar
vlidamente y adoptar resoluciones sino en horario diurno, previa consulta de los
auspicios correspondientes. La sesin es pblica. El magistrado convocante
explica el motivo de la reunin, luego tienen derecho a usar de la palabra todos los
senadores, podan hablar todo el tiempo que quisiesen sin limitacin. Odas todas
las opiniones se procede a votar, para indicar que el voto se emita levantndose
todos los senadores y agrupndose juntos los que apoyaban las distintas
posiciones. El resultado de esta votacin es el senadoconsulto y pese a su
jerarqua no es ley.
Fueron funciones del senado en la Repblica:
II.
Decida la oportunidad para designar el dictador, revisar la lista de candidatos a
proponer a los comicios.
III.
La declaracin de guerra, los tratados de paz y alianza.
IV.
Reciba a las embajadas diplomticas extranjeras y enviaba comisiones a otros
pases.

V.
VI.

Aprobaba los gastos pblicos, pona tributos y autorizaba al comicio a votar la

emisin de monedas.
Interpretaba las leyes, las anulaba por defectos o vicios formales y hasta de
exonerar de su cumplimiento a algunos ciudadanos.

La organizacin por centurias: Sucedi a los comicios curiados y a travs de la

evolucin del Estado republicano se fue perfeccionando hasta alcanzar su forma definitiva
con 193 centurias. Desde el punto de vista de las actividades legislativas se menciona la
sancin de resoluciones de caracteres obligatorias para los ciudadanos, el otorgamiento
de los derechos de ciudadana, las personas, a la creacin de magistraturas con
delimitacin de sus facultades, el poder de elegir magistrados, los cnsules entre ellos,
correspondan tambin a los comicios como manifestacin de sus
atribuciones
electorales. En la esfera judicial, la interposicin del recurso de la provocatio ad populum
daba lugar a la intervencin de los comicios.

3) Poder Judicial: la interpretacin y conocimiento del Derecho fueron reservados a los

pontfices como privilegio especial que la clase sacerdotal patricia utilizaba para oprimir a
los plebeyos. Funciona solo una pretura la urbana, que tena competencia para entender
en las cuestiones civiles suscitadas entre ciudadanos romanos, se crearon preturas, como
el pretor peregrino encargado de atender los asuntos que carecan del derecho de
ciudadana. Se crearon otras magistraturas, los decenviros, los centunviros para las
cuestiones del trfico, los ediles para los asuntos municipales, etc.

Lucha de Patricios y Plebeyo s: la lucha de clases mantuvo a la sociedad romana en

un estado de incertidumbre. La tradicin refiere a propsito del retiro de los plebeyos de la
ciudad y su traslado al monte Aventino. Episodio culminante fue la primera secesin de la
plebe que tuvo lugar en el ao 494 a. de C. Patricios y plebeyos entraron en
negociaciones para solventar la grave crisis planteada y ante la obstinada decisin de los
plebeyos, los padres de la patria debieron pactar con ellos y admitir institucin del
Tribunado y de los consilia plebis. Por medio del tribunus militium los plebeyos
quedaron encuadrados en el nuevo ejrcito. Los tribunos de la plebe gozaban de la
intercessio y con este atributo podan proveer a la defensa de la plebe y de los plebeyos,
con el derecho de veto los tribunos podan detener e impedir las ordenes, los decretos,
las levas del cnsul, las decisiones del Senado, las propuestas de la ley, las elecciones y
las convocatorias de los comicios para cualquier fin, los tribunos tenan facultad para
convocar los consilian plebis tributa, es decir, la asambleas de la plebe, cuyas
decisiones, los plebiscita, eran vlidas para la misma plebe, pero posteriormente se
extendi la fuerza obligatoria de estas decisiones en virtud de sucesivas leyes.
En el ao 449 a. de C. se promulga la ley de las XXII Tablas. El acceso al consulado de
los plebeyos fue una conquista lograda mediante los esfuerzos de los tribunos Licinio
Estoln y Sexto Lateranus, mediante la Lex licinia de consulatu, La Lex Canuleia
concedi a los plebeyos el derecho de matrimonio con los patricios.

Fuentes del Derecho durante la repblica : en los primeros tiempos estaba

constituido por las normas consuetudinarias, momento culminante de esta lucha, es la
institucin del decenvirato legislativo. En el ao 462 o 461 a. De C. un tribuno de la plebe
Cayo Terentilo Arsa hizo la preposicin de que se designara cinco magistrados Legibus
de Imperio consularis scribundis para que se encargara de redactar un proyecto de Ley
en la que se determinara los derechos de los plebeyos y poner fin as a las arbitrariedades
en que era mantenidos.

Contenido de la Ley: La ley de las XII tablas contena disposiciones referidas al

derecho civil, al proceso, al derecho pblico, etc., es decir normas sobre el derecho de
familia, derecho de propiedad, actos jurdicos, contratos, obligaciones, sucesiones.

El orden de las XII Tablas:

Tabla I y II - Organizacin judicial y procedimiento
Tabla III Ejecucin de deudores insolventes
Tabla IV Patria Potestad

Tabla V Matrimonio, Tutela y Sucesiones

Tabla VI Propiedad y posesin
Tabla VII Contratos
Tabla VIII Delitos
Tabla IX Derecho publico
Tabla X Derecho Sacro
Tabla XI Suplemento a las Tablas I al V
Tablas XII Suplemento a las Tablas VI al X
El Ius Flavianum: El proceso de divulgacin del Derecho habra de comenzar en el ao
304 antes de Cristo con la puesta en vigencia de la ley decenviral con la publicacin de
Ius Flavianum se puede afirmar que constitua una coleccin de las acciones de la ley,
los pormenores de los actos procesales que las partes deban cumplir para evitar la
prdida de sus derechos

BOLILLA III Imperio Monrquico de Augusto a

Constantino
El emperador: Augusto obtuvo del senado sus ttulos de imperator y prnceps senatus,
hacindose otorgar el poder consular y la potestad tribunicia con el derecho de veto. Al
renunciar al consulado que solo asumira a titulo excepcional, se hizo conferir el imperium.
Elimino sus nombres individual y gentilicio de Cayo Octavio y los reemplaz por los de
Csar Augusto.
Desde que el senado atribuy a Augusto la tribunicia potestas, el imperium proconsulare y
el soberano pontificado, estas potestades constituyeron las bases del poder imperial. La
potestad tribunicia confera al prncipe la inviolabilidad, el derecho de veto y el de
convocar y presidir los comicios y el senado. Era el supremo administrador, el
comandante de los ejrcitos y el juez supremo. El pontificado mximo haca del
emperador el representante de la divinidad y el custodio de la religin pblica romana.
Se agregaron el derecho de declarar la guerra y aceptar la paz; la presentacin de
candidatos para las magistraturas; la facultad de acuar monedas y de conceder la
ciudadana a sbditos de otros pases.
Integraba el senado como prnceps senatus, dictaba ordenanzas de carcter general,
gobernadas las provincias que le haban sido confiadas a ese fin.
Decadencia de las Magistraturas republicanas: Las magistraturas republicanas fueron
cercenadas y transferidas al emperador. Sus titulares ya no actuaban en representacin
del pueblo sino por delegacin de la autoridad imperial. Los cnsules no perdieron los
honores correspondientes a su alta investidura, pero quedaron vacos de sus atribuciones.
Se disminuy el tiempo de duracin de los cnsules en el ejercicio de sus funciones. El
emperador sustrajo al tribunado de la plebe al esencia tpicamente democrtica que la
haba caracterizado al principio.
El senado: Continu siendo el rgano esencial del gobierno. Tena la facultad de designar
los altos mandos del ejrcito y, muy especialmente, a la potestad legislativa. El senado se
reserv, al menos tericamente, el control sobre toda Italia, y en cuanto a las provincias
hubo un reparto de atribuciones senatoriales y provincias imperiales. Conserv su tesoro
particular y fue la mxima autoridad fiscal en las provincias senatoriales.
Los comicios: Subsisten durante el principado en la forma de comicios por centurias y
comicios tribales, conservando sus funciones legislativas y electorales, pero no as las
judiciales. La paulatina absorcin de los poderes de las instituciones polticas
republicanas por el emperador, se opera de manera ms sensible a partir de la poca en
que el principado adquiere cierto carcter militar y monrquico.
LAS LEYES COMICIALES: Los comicios desarrollaban numerosas decisiones con fuerza
de ley. Las ltimas leyes sancionadas por los comicios corresponden a cuestiones de
diverso orden;

LEX IULIA DE MARITANDIS ORDINIBUS con la LEX IULUIA ET PAPIA POPPAEA

organizaron un rgimen familiar nuevo inspirado en el propsito de favorecer el
aumento de la poblacin mediante el otorgamiento de beneficios especiales para
las familias con prole numerosa, al mismo tiempo que castigar con severidad a los
clibes y a los conyugues sin hijos.

LEX IULIA DE ADULTERIIS con disposiciones enderezados a reprimir los delitos

de adulterio y estupro.

LEX DE IUDICIORUM PUBLICORUM y LEX IUDICIORUM PRIVATORUM que

introdujeron el procedimiento formulario en sustitucin de las legis actiones
vigentes nicamente para el procedimiento que deba observarse ante el tribunal
de centunviri

LEX FUFIA CANINIA del ao 2 a de C. y la aelia sentia, del ao 4 a de C. con el

propsito de limitar el nmero de los libertos refirindose la primera a la
manumisin por testamento mientras que la segunda contena disposiciones
encaminada a castigar las manumisiones acordadas en fraude de acreedores y
otros actos dolosos.

LEX IULIA DE VICESIMA HEREDITATUM probablemente del ao 5 d. de C, creo

un impuesto del 5% sobre las sucesiones correspondiente a ciudadanos.

Senado Consultos: la labor del senado se manifest a travs de los senados consultos
que, al principio, no constituyeron en realidad fuentes del derecho por cuanto no eran sino
sugerencias a los magistrados, preferentemente. Sin embrago, el transcurso del tiempo
significo una permanente afirmacin de la autoridad del senado tanto ms significativa,
cuanto ms evidente era su sometimiento al prncipe. El senado se transform en una
verdadera asamblea legislativa, no obstante las dudas que existen respecto del verdadero
alcance de los senado consultos.
Constaba de tres partes la primera, designaba con el nombre de praescriptio, contena el
nombre del magistrado proponente y la del dia y lugar de la votacin. El texto que
constitua la segunda parte, era redactado en forma de consejo y estaba dividido en
captulos. Y, finalmente, la sanctio
Edicto perpetuo de Salvio Juliano: Llegamos as a la poca del emperador Adriano, quien
encarg aproximadamente en el ao 130 al jurisconsulto Salvio Juliano la recopilacin y
revisin de la masa edictal. Este edicto perpetuo supone la cristalizacin del derecho
honorario, ya que el mismo deba permanecer en adelante fijo e inmutable, no pudiendo
ser variado salvo por el emperador. A partir del edicto acababa la actividad jurisdiscente
del pretor.
El edicto perpetuo de Salvio Juliano consta de cuatro partes, en las que condensa el
edicto del pretor urbano y tambin el del peregrino y el provincial. Dichas partes son:
1. Una parte introductiva, con lo relativo a la iniciacin de los judos y el
procedimiento hasta la Litis contestatio.
2. Una segunda parte amplsima, sobre las acciones mediante las que se protegan
los derechos privados de los ciudadanos, relaciones contractuales de crdito y
deuda, relaciones patrimoniales entre cnyuges, tutela y hurto.
3. Una tercera parte con reglas relativas a ciertos procesos particulares, la herencia
pretoria, la apertura de testamentos, garantas a legatarios, litigios sobre libertad o
esclavitud.
4. Una cuarta parte con las normas sobre la cosa juzgada y ejecucin de las
sentencias, especialmente el proceso a seguir ante la falencia de algn deudor.
Hay adems un apndice, dividido en tres secciones que tratan respectivamente sobre
interdictos, excepciones y estipulaciones pretonas.
CONSTITUCIONES IMPERIALES

En las institutas de Gayo encontramos el concepto de ellas: constitucin del prncipe es

lo que le emperador establece por decreto, edicto o rescripto en la primera poca del
principado no constituyeron una fuente del derecho de roma, cuando el estado pasa a la
monarqua absoluta, la potestad legislativa pasa a ser atributo exclusivo del emperador,
podr decir Ulpiano que lo que la prncipe le plazca, tendr vigor de ley.

Edicta las ordenanzas de carcter general dadas por el emperador para

todo el imperio o una parte de l, en ejercicio del IUS EDICENDI.

Decreta, las decisiones judiciales expedidas por el emperador en las

causas a su conocimiento en primera instancia o en grado de apelacin.

Mandata, eran las instrucciones de carcter administrativo, dirigidas a los

funcionarios o gobernadores de provincia.

Rescripta se designaba las respuestas que el emperador daba, a manera

de jurisconsulto, a las consultas jurdicas formuladas por particulares o
funcionarios.

Ius Respondendi
A partir del Imperio la labor jurisprudencial alcanza la categora de fuente oficial del
derecho. Fue el mismo Augusto quien comenz a otorgar el ius respondendi, prerrogativa
conferida solamente a ciertos juristas privilegiados, cuyas opiniones tenan una indudable
ventaja frente a las de los dems.
Los emperadores acostumbraron rodearse por su parte de un ncleo de jurisconsultos a
quienes haban concedido el ius respondendi, los denominados consejos del prncipe.
Adriano resolvi que el asesoramiento de los jurisconsultos dotados del ius respondendi,
aun el expresado en tratados o libros ya publicados, cuando fuese uniformemente
coincidente, tena valor legal y no poda ser ignorado por los jueces.
Las 2 escuelas de jurisconsultos; caracteres distintivos
El fundador de los proculeyanos fue Marco Antistio Laben, y el de los sabinianos Casio
Ateyo Capitn. El primero, crtico acrrimo de Augusto. Su contemporneo y rival,
Capitn, pese a ser probablemente inferior a Laben como jurista, progres bastante ms
en la carrera de las magistraturas, y goz del ius respondendi.
En materia jurdica los sabinianos fueron conservadores y los proculeyanos progresistas e
innovadores. Entre los proculeyanos predominaba un mtodo casustico y que los
sabinianos son ms dados a la exposicin sistemtica. No hubo diferencias profundas
entre las escuelas en cuanto a principios y mtodos.
Laben haba atrado y nucleado en torno a s a los espritus ms independientes
cientficamente, mientras que los hombres de naturaleza ms reservada, cauta y
precisada de seguridad debieron seguir las enseanzas de Capitn, firmemente apoyado
en el respaldo imperial.
Pertenecieron a la Escuela Proculeyana:
a. Marco Antistio Laben: Fundador de la Escuela Proculeyana, alcanz la pretura,
rehusando el consulado. Dej un escrito titulado Pithana, una recopilacin de
casos y una coleccin de Responsa, que constituye su obra pstuma.
b. Prculo: Dej un Eptome de los libros pstumos de Laben, y una coleccin de
Epistulae.
c. P. Iuventus Celso: Padre e hijo del mismo nombre. El hijo fue uno de los
jurisconsultos ms importantes de la poca de Adriano. Su obra fundamental
fueron los Digesta, coleccin de soluciones a difciles problemas jurdicos.
d. Neracio Prisco: Dej libros de Epistulae, un libro De nuptiis, una recoleccin de
Responsa y una obra llamada Membranae, contendiendo esbozos de Quaestiones
y Responsa.
Se distinguieron en la Escuela Sabiniana:
a. Casio Ateyo Capitn: Sus obras no gozaron de mucho prestigio y se especializ
en el campo del derecho pontificio y el derecho pblico.
b. Masurio Sabino: De l deriva el nombre. Obtuvo de Tiberio el ius respondendi. Su
actividad docente es mucho ms importante que su labor doctrinaria.
c. Cayo Casio Longino: Lleg al consulado y fue depuesto por Nern en el ao 65.
Es autor de un tratado sobre derecho civil.
d. Javoleno Prisco: Fue admitido en el consejo del prncipe del emperador Trajano.
Es autor de catorce libros de Epistulae, habiendo realizado tambin un Eptome.

BOLILLA IV Del Imperio de Constantino a Justiniano

LA MONARQUIA ABSOLUTA: el rgimen organizado por Augusto no rompi abiertamente
la tradicin republicana. Sus sucesores debieron introducir reformas capaces de resolver
los problemas del momento hasta llegarse a la concrecin de la monarqua absoluta.
REFORMA DE DIOCLESIANO:
Reformas polticas: divide en dos partes oriente y occidente reservando para si el
gobierno directo de aquella, y encomendando est a su colega de armas Maximiano.
Roma pierde hasta la calidad de capital en el imperio. Los Augustos eran superiores a los
Cesares, y de entre aquellos era Diocleciano el ms importante. Se consigue de esta
manera una suerte de descentralizacin administrativa: cada uno de los cuatro colegas
tena en su zona un ejrcito, unas finanzas, una organizacin judicial y un consejo del
prncipe propio.
Reformas Administrativas: funcionarios de muy alto rango a nivel provincial quedaron
subordinados a otros de menor jerarqua escalafonados en el gobierno central.
Reformas Militares: se rompen en el bajo imperio la tradicin de encargar a una sola y
misma persona en provincias, el mando militar y la mxima autoridad civil y administrativa.
Aumento el nmero de efectivos del ejrcito.
Reformas Sociales: el pueblo del imperio se encuentra dividido en dos clases sociales:
HONESTIORES, la clase alta, compuesta por los ciudadanos de los rdenes senatorial y
ecuestre
y los HUMILIORES, la clase baja, comprendida por el resto de la ciudadana.
Reformas Religiosas: en un principio continuo con la poltica de abierta tolerancia de
culto de sus predecesores inmediatos, luego y a raz de un principo de incendio en su
palacio que atribuyo a los cristianos fue un cruel represor de los adictos a este culto.
Reformas Judiciales: acaba con los sistemas judiciales ordinarios, divididos en una fase
in iure (ante el magistrado) y otra apud iudicem (ante el juez).
Reformas Econmicas: dicta en el trescientos uno d.J.C lo qu se conoce como el edicto
del mximo, o ley de precios mximos.
Reformas Financieras: se instituye un sistema impositivo que, si bien por una parte se
caracteriz por un apreciable perfeccionamiento tcnico, por la otra e manifest
abiertamente inequitativo e injusto siendo tambin aqu una fiel traduccin del sistema de
clases imperante. Haba impuestos directos e indirectos, impuestos de clase, pagados por
los senadores comerciantes y artesanos.
REFORMA DE CONSTANTINO
Constantino se propuso, restablecer la unidad del imperio, conservando la divisin a
travez ded la prefectura del pretorio. Constantino fundo Constantinopla donde se instalo la
capital del imperio a fin de evitar los peligros de su ubicacin en un lugar en el cual se
encontraba expuesta a las continuas invasiones, roma era el centro del paganismo.
Una poltica ciertamente favorable al cristianismo proclamo la mas amplia libertad, de
cultos por medio del edicto de Miln, en 313, alcanzando el cristianismo grandes
progresos hasta llegar a convertirse en la religin privilegiada.
Constantino dividio el imperio, a sus hijos Constantino, Constancio y Constante,
correspondieron, respectivamente, Britania, Galia, y Espaa, el oriente con Asia menor,
Siria y Egipto, e Italia, e Iliria y frica; sus sobrinos Dalmacio y Hanibalino recibieron la
pennsula de los Balcanes, con Macedonia, Tracia, Acacia, y el Asia menor oriental, con
Capadocia, Ponto y Pequea Armenia.
FIN DEL IMPERIO ROMANO DE OCCIDENTE

Cobraron especial significacin las guerras civiles, la crisis econmica desatada por el
considerado aumento de los gastos del estado, la corrupcin administrativa, el
debilitamiento de las principales fuentes de produccin, los pesados tributos que debieron
imponerse al pueblo. Ruptura de la unidad moral del imperio, las persecuciones
ordenadas contra el cristianismo, incapacidad del ejrcito para defender las fronteras del
imperio, penetracin de los Germanos en el ejrcito imperial.
Influencia del Cristianismo en las instituciones Jurdicas: Troplong, instituciones
jurdicas relativas al matrimonio, al celibato, las segundas nupcias, la esclavitud, el
divorcio, la legitimacin, etc., se modificaron al influjo del Cristianismo. Escuela Histrica,
negaron terminantemente la influencia de la religin. Para lograr en la materia, se
recomienda tener en cuenta dos periodos, en la historia: uno, pre- constantiniano, durante
el cual no se encuentran indicios de ciertas influencias del Cristianismo en la elaboracin
de las instituciones jurdicas; y otro, llamado post-constantiniano, rico en pruebas que
acreditan complicadamente tal influencia. En sus novelas, Justiniano aboli expresamente
el divorcio, la patria potestad se remodelo de acuerdo con la concepcin cristiana.
Las fuentes del Derecho durante la Monarqua Cristiana: en tiempos de Augusto, en
tiempos de Adriano, manifest una tendencia a la coordinacin y codificacin del derecho
y fuentes, tendencia que cobro mayor fuerza todava, durante el siglo III. La centralizacin
de todos los poderes en manos del Emperador, cuya voluntad a partir de Diocleciano y
Constantino, apareci como la nica fuente del derecho, formal y substancialmente.
La preeminencia de las constituciones imperiales como fuente del Derecho determino una
acentuada decadencia de la jurisprudencia, aun cuando la labor de los juristas hubiera
podido tener una apreciable importancia para fijar la doctrina fundamental del nuevo
sistema, sobre todo teniendo en cuenta que haban desaparecido las nuevas
tradicionales.
LEY DE CITAS: fueron Teodosio II y Valentiniano III las autores de dicha ley en el 426 D.
Para resolver todo litigio, los jueces deban consultar lo que sobre el tema haban escrito
los calificados como grandes jurisconsultos: Gayo, Papiniano, Paulo, Ulpiano y Modestino.
En caso de unanimidad deba seguirse sin ms, de haber divergencias deba inclinarse
sobre la mayora y en el supuesto de empate deba tomar lo que al respecto haba
versado Papiniano. Recin en el hipottico caso que l no hubiese opinado sobre la
misma el juez poda resolver libremente. Tuvo vigencia por ms de un siglo hasta que
Justiniano la derogo.

BOLILLA V La Obra Jurdica de Justiniano

La obra jurdica de Justiniano: Correspondi a Justiniano, emperador de Oriente entre
el 527 y el 565 d.C. recoger en un cuerpo orgnico y sistematizado las constituciones
imperiales (leges) y recopilar las opiniones de los jurisconsultos (iura). Cont con el
concurso invalorable del progreso cientfico alcanzado por las escuelas de derecho de
Berito y Constantinopla, adems de un compendio de la labor iurisdiscente de
jurisconsultos y emperadores. Fue el hecho de haber tenido a cargo de la magna obra a
un estudioso de la talla de Triboriano. Nace as el Corpus Iuris Civilis.
El primer cdigo: Ya durante el reinado de su to Justino (518-527), Justiniano haba
concebido la idea de recopilar las leges, las constituciones imperiales. Advenido al poder,
di cta la constitucin Haec quae necessario, creando una comisin que estara presidida
por el cuestor del sacro palacio Juan, y tena como misin elaborar un nuevo Cdigo,
sobre la base de los anteriores Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano. Autoriz
modificar las constituciones que estuviesen desactualizadas o faltas de vigencia,
colaboraron Triboniano y Tefilo.
El Digesto: La recopilacin de los iura, las opiniones de los jurisconsultos que haban
estado dotados del ius respondendi, para ello dicta la constitucin Deo auctore,
encomendndola a Triboniano.

Triboniano constituye su equipo de trabajo, Tefilo y Cratino; dos de la escuela de Berito,

Doroteo y Anatolio; y con otros doce juristas. A ellos se debe el Digesto (distribuido
sistemticamente) o Pandectas (del griego libros que lo contienen todo). Tuvieron que
consultarse 1265 libros de juristas anteriores. Los textos de Ulpiano ocupan virtualmente
una tercera parte de la obra, ms de dos terceras partes del Digesto recopila obras de los
denominados por la ley de citas, cinco grandes jurisconsultos (Gayo, Papiniano, Paulo,
Ulpiano y Modestino). Otra cuarta parte de la obra corresponde a Pomponio, Juliano,
Marciano, Javoleno, Africano, Marcelo y Cervidio Scaevola. Los restantes fragmentos
entre otros 27 juristas. Son 39 los jurisconsultos citados en la recopilacin.
El Digesto se concluye en 3 aos, siendo publicado por la constitucin Tanta en edicin
bilinge (latn y griego)
Blhme afirma que Triboniano debi haber dividido al material con que contaba en cuatro
grandes grupos o masas de libros. Las mismas habran sido la masa Edictal. El Edicto
Perpetuo, la masa Sabiniana, la masa Papinianea y una cuarta masa a la que denomin
Apndice. Conform cuatro comisiones, presididas por Tefilo, Doroteo, Anatolio y
Cratino.
El Digesto se divide en libros, de los que hay cincuenta, salvo el treinta, treinta y uno y
treinta y dos, se dividen en ttulos. Cada ttulo al iniciarse lleva una pequea leyenda. Los
ttulos se dividen en fragmentos, siendo cada fragmento un trozo extrado de la obra de
algn jurisconsulto.
Las Institutas: Justiniano encomend a Triboniano, Tfilo y Doroteo que realizasen un
pequeo manual para el uso de los estudiantes. Se publicaron el 21 de noviembre del 533
y fueron inspiradas en el modelo de Gayo, Florentino, Marciano, Paulo y Ulpiano. Tienen 4
libros, cada uno con su rbrica.
El Cdigo Nuevo: debido a la desactualizacin del primer cdigo se hizo necesaria una
nueva edicin. Tarea encomendada a Triboniano, Doroteo y tres abogados ms. El nuevo
Codex fue publicado el 15 de noviembre del 534. Dividido en 12 libros; el primero se
ocupa de las fuentes del derechos y las autoridades, del 2 al 8 del derecho privado, el 9
del derecho penal, los 3 ltimos del derecho administrativo y financiero. Cada libro se
dividen en ttulos con sus rbricas, cada ttulo tiene sus leyes.
Las Novelas: las nuevas constituciones recibieron el nombre de novelas (novellae
nuevas leyes). Versaban sobre cuestiones secundarias, estaban destinadas posiblemente
a un tercer cdigo. Existieron tres colecciones particulares:
1) Eptome Iuliani: debida a un tal Juliano, tena el resumen de 124 novelas.
2) Authenticum: su nombre deriva que los glosadores la considero falsa, contaba con
136 constituciones.]
3) Griegas: fue la ms completa, realizada en pocas de Justino II y Tiberio II. Es una
recopilacin de 165 novelas griegas y latinas (158 son justinianeas y el resto de
sus sucesores)

Bolilla VI El Derecho Romano con posterioridad a las

compilaciones de Justiniano

Los glosadores: en el ao 1090 de nuestra era, un monje, Irnerio, descubri en la

biblioteca de la cuidad de Pisa un manuscrito de parte del digesto, al que se conoci
como manuscrito pisano o manuscrito florentino, ya que en el S. XV fue llevado a
Florencia. Irnerio lo estudios desde el punto de vista filolgico y gramatical, dando origen
a una escuela: la de los Glosadores, designacin que deriva de las acotaciones
denominadas Glosas que los estudiosos insertaban en los textos que analizaban. Estas
glosas podan ser interlineales, que eran la que explicaban un trmino oscuro; o
marginales, que explicaban un concepto entero.
As florece la universidad de Bolonia, la primera del mundo, a la que concurren
estudiantes de toda Europa, que luego que obtener sus ttulos regresa a sus pases

convencidos de que el derecho romano es ley general para todos y que adems es el que
informa a la totalidad de los sistemas jurdicos.

Los comentaristas: como una continuacin de los glosadores, florece en Italia la

labor de los comentaristas o postglosadores. El punto culminante se halla con Bartola de
Sassoferrato y su discpulo Baldo de Ubaldis, a quienes se los seala como los
fundadores de la ciencia jurdica moderna.
Emplean en su obra el Modelo Escolstico, esto es la aplicacin de los mtodos lgicos
de deduccin e induccin, llevndolos a niveles en que sus estudios adquieren altos
niveles. Sin embargo hay que rescatar que lograron presentar al derecho romano como
un cuerpo sistemtico til adecundolo a la poca en que ellos vivieron.
El Derecho Romano durante los siglos XV y al XIX: la evidente decadencia de la escuela
de los Post Glosadores en el siglo XV anunciaba ya la aparicin de una nueva corriente
espiritual que, en la segunda mitad del citado siglo. La influencia se tradujo en la
formacin de dos escuelas: la humanista y la del derecho natural. El Humanismo encarno
el ideal de la libertad mental del hombre y estableci el espritu de libre examen,
rompiendo la autoridad de la glosa.

La escuela Humanista: Andrs Alciato es considerado como el iniciador de la Edad

Moderna para la ciencia jurdica, es considerado creador de la escuela francesa
de jurisprudencia culta o elegante Jacques Cujas o Cujacio fue considerado como
el ms clebre jurista despus de Papiniano, Paulo, Ulpiano, Gayo y Modestino.
Fundo el mtodo exegtico-histrico. Hugo Donneau, estudio las fuentes con un
criterio dogmtico.
Escuela del Derecho Natural: se preocup por elaborar un derecho universal
inmutable fundado o derivado de la razn, valido para todos los tiempos y para
todos los pases, razn por la cual no concedi al derecho romano una atencin
especial. Procuraron romper toda vinculacin de la ciencia actual con las fuentes
del antiguo derecho romano. Juan Domat es autor de Tratado de las leyes civiles
en su orden natural y en cuyo prologo explico que las leyes romanas eran muy
mal conocidas a causa de que estn redactadas en latn, en razn por la cual las
tradujo al francs. Juan Tefilo Heinecke, el mximo representante de los estudios
de derecho romano en Alemania, es autor de Elementa Iuris Civilis

Bolilla VII El Derecho Romano con Posterioridad a

las compilaciones de Justiniano.
Concepto de Derecho: Se designaba en Roma con el vocablo latino ius.
Entendido el ius como derecho, Celso lo defina como el arte de lo bueno y lo
equitativo (ius est ars boni et aequi). Estudiamos la nocin del derecho en
relacin a sus dos modalidades fundamentales, a pesar de la crtica que ha
despertado este criterio. Derecho objetivo o norma agendi es el conjunto de reglas
establecidas para regir relaciones de los hombres en sociedad o conjunto de
normas que regulan la convivencia social.
Considerando el derecho en su modalidad subjetiva o facultad agendi, l traduce
la idea de facultad o poder pudiendo definirse, por tanto, como la facultad o poder
de un individuo que le permite realizar determinados actos.
La moral y el derecho:
La primera manifestacin de la preocupacin por separar tales nociones la
encontramos en Paulo, quien afirmaba Non omne quod licet honestum esti. No
todo lo que es lcito es honesto.
Tomasio y Kant fundaron su teora en que la moral se refiere a lo interno, al
pensamiento, y el derecho a lo externo, a los actos. Del Vechio postul una teora
nueva al plantear el problema desde puntos de vista diferentes:
a. Las normas morales no pueden ser impuestas coercitivamente: su
cumplimiento depende de la propia conciencia del individuo. Las normas
jurdicas presentan la coercibilidad.
b. Las normas morales toman en consideracin ms la intencin que el
resultado mismo, ocupndose especialmente del aspecto interior del acto.
Las normas jurdicas dan preferencia al aspecto externo.

c. Las normas morales consideran al hombre aisladamente y buscan su

perfeccionamiento. Las normas jurdicas constituyen una regla social.
d. La norma moral es eminentemente subjetiva; toma al individuo como un
sujeto obligado. La norma jurdica es bilateral tanto en cuanto al nmero de
sujetos que intervienen en una relacin, como tambin por la correlacin de
derecho y deber que se hace evidente en ella.
e. La moral es sancionadora, al igual que el derecho, pero la sancin es
notoriamente diferente, un individuo que incumple una norma moral recibe
como castigo el remordimiento, siendo su propia conciencia quien lo
castiga. El incumplimiento de una norma jurdica puede acarrear la
aplicacin de la sancin prevista en la misma norma.
La aplicacin de la norma moral no requiere, como la jurdica, un rgano
institucional para exigir su cumplimiento. Otras notas diferenciales y caractersticas
del derecho son la autarqua y la heteronoma.
Los usos sociales
Dada la complejidad de su naturaleza, algunos autores sostienen la imposibilidad
de diferenciar las normas de trato social de las jurdicas. Por esta razn, no es
posible hacer una enumeracin de dichos actos, pudiendo decirse que est
comprendida toda la gama de deberes y prohibiciones que un hombre est
obligado a acatar segn su condicin social, su edad, su profesin, etc., como
miembro de una sociedad dada.
Stambler considera que los usos sociales constituyen una simple invitacin para
que los hombres se vinculen o no, dependiendo de su voluntad de hacerlo.
Recansens, Ihering y otros entienden que son autenticas normas y estn
revestidas de ciertas peculiaridades que les dan una vida propia dentro del cuadro
general de normas culturales. Se habla entonces de la imperatividad, unilateral,
exterioridad, heteronoma y sanciones de trato social:
Se dice que estas normas son imperativas en el sentido de que tienen
vigencia social e importan una exigencia. No se puede hablar de invitacin,
como pretende Stambler, porque la norma tiene vigencia con prescindencia
de la voluntad del individuo.
Son unilaterales porque crean facultades sin otorgar derechos.
La exterioridad tiene relacin con el aspecto del acto que la norma
considera especialmente, el exterior.
La heteronoma significa que la vigencia de la norma no depende del
individuo, es impuesta por la sociedad o el crculo profesional donde
desarrolla sus actividades.
Las sanciones no son de ejecucin forzosa, consisten en la descalificacin
del infractor.
Podemos concluir que las normas jurdicas se diferencian de las dems
porque son las nicas provistas de coercibilidad.

Bolilla VIII Sujeto de Derecho

1.

Persona. Concepto:

La voz persona deriva de mascara, entendida como la mscara de teatro en Grecia que
serva para ampliar las voz de los personajes. Etimolgicamente persona, proviene del
verbo Personare, que literalmente significa resonar.
La palabra ha pasado a significar en el lenguaje jurdico vulgar a quien puede
desempear un rol en la vida de relacin. Persona es el sujeto de derecho quien puede
ser actor en el escenario jurdico.
2. Clases
As formulamos una primera distincin entre persona fsica, el ser humano considerado
individualmente como sujeto de derecho y persona jurdica, que alude a una universalidad
o corporacin de varios seres humanos singulares que forman un ente distinto e
independiente de sus componentes.

Persona fsica: Es el tpico sujeto de derecho, es el hombre, sea la causa que hace que
el derecho haya sido creado. De el se ocupa el derecho aun antes de haber nacido y
tambin despus de su muerte.
El nacimiento: Son 3 los requisitos necesarios para que se considere que ha dado a luz a
una persona:

Nacimiento con vida: es necesario que la criatura tenga existencia propia,

independientemente de su madre, sin que sea necesario la viabilidad. Para los
proculeyanos bastaba que el nio llorase y para los sabinianos deba existir un signo
inequvoco de vida.

Que el nacido sea hombre: que sea humano, ya que ni el monstruo o prodigio lo
eran. Monstruos eran los que tenan caractersticas inferiores a los humanos como los
cclopes y prodigios los que eran ms que un ser humano comn como los semidioses.

Separacin de la entraa materna: el recin nacido debe haber sido totalmente

separado del claustro materno, esto es del cordn umbilical.

Capacidad de hecho y derecho:

La capacidad esto es la aptitud, o el grado de aptitud y de un sujeto
determinado para ser titular de derechos y obligaciones, y ejercerlos en la vida civil. La
capacidad de derecho es (en derecho romano) la aptitud, o grado de aptitud, para ser
titular de derechos y obligaciones; y la de hecho la aptitud o su grado que una persona
tiene para ejercerlos por s misma.
La titularidad, pues, de los status libertatis, civitatis y familiae otorgaba al hombre la plena
capacidad jurdica (caput) tambin era llamada capacidad de derecho.
Estados en la Capacidad Jurdica:
1. Status Libertatis: no est sometido a un dominus. Se dividan en libres o esclavos;
ingenuos (siempre libres) y libertos (fueron liberados).
2. Status Civitatis: divida en ciudadanos y no ciudadanos romanos. Hoy somos
ciudadanos a partir de los 18 aos. Es la posicin de la persona dentro de la
comunidad, implica derechos polticos.
3. Status familiae: posicin en la familia. Divida en sui iuris y, alieni iuris cuando nace
un chico y no tiene ascendencia, es sui iuris.
Perdida de la capacidad jurdica:
Capitis Deminutio: reduccin de la condicin
a. Mxima: perdida de libertad (econmica)
b. Media: perdida de ciudadana
c. Mnima: perdida de posicin en la familia o cambio de ella.
Limites en el ejercicio de la capacidad Jurdica.
a) Honor Civil ( Infamia, Turpitudo, intestabilidad) en principio todo lo que
atae a la honorabilidad de una persona es materia ajena al derecho, en Roma el
honor del ciudadano (existimatio) deba mantenerse sin mcula para que ste fuera
apto para el goce de sus derechos. La existimatio, era el estado de dignidad de
ilesa, comprobado por las leyes y costumbres que en virtud de un delito se
menoscaba o se pierde. El derecho Roano organizo la infamia como una institucin
regular que implicaba una disminucin de la capacidad jurdica, en cuanto impeda
al ciudadano tachado de infame comparecer en juicio, ejercer la abogaca. Fueron
causas de infamia las condenas por delitos pblicos, delitos privados, el ejercicio de
profesiones u oficios inmorales o deshonestos. Eran tambin infames las mujeres
viudas, casadas antes del ao de luto, los bgamos, los declarados en quiebra, los
perjuros, los soldados expulsados del ejrcito. La inestabilidad eran la prohibicin de
realizar actos jurdicos formales en los que hubieran de intervenir testigos, que se
estableca contra los llamados homines intestabiles.

b) Religin: las diferencias de derechos en las personas, segn la religin que

profesaban, se hicieron notorias con el advenimiento del cristianismo como culto
oficial del imperio, en poca de Constantino, se distinguieron en la aplicacin del
derecho privado los cristianos (fideles) de los herejes, apstatas, judos y
maniqueos, privados de derecho de ser testigos, de suceder por causa de muerte y
en algunos casos de adquirir por cualquier ttulo.
c) Condicin Social: hemos visto as el trato diferencial que existi para patricios y
plebeyos. Terminado el enfrentamiento de los dos rdenes a mediados de la
repblica con el logro de la igualdad jurdica.
d) Profesin: tambin influa en la capacidad de las personas la profesin. Unas
merecan ciertos privilegios, como las profesiones liberales, traan la tacha de
infamia con la consiguiente disminucin de los derechos.
e) Domicilio: el lugar en que una persona haba establecido su residencia fija o
domicilio poda ser voluntario si lo elega libremente el sujeto, y es necesario cuando
era impuesto por la ley. Tenan domicilio necesario los desterrados, las mujeres
casadas, los libertos y sus hijos.
f) Edad: Por razn de la edad la distincin fundamental se establece entre pberes e
impberes. La pubertad poca de la vida en que comienza a manifestarse la aptitud
fsica para procrear, se fij en doce aos para la mujer y en catorce para el hombre.
Antes de alcanzar la pubertad, la persona era incapaz de obrar y por ello la
legislacin romana someti al impber sui iuris a tutela, esto es, a una
representacin legal. Entre los impberes haba que distinguir los infantes de los
infantes mayores, en la poca postclsica la infancia se extiende hasta los siete
aos.
g) Sexo: En Roma estaba excluida del ejercicio de las funciones pblicas y por la
naturaleza patriarcal de la familia se hallaba privada de todo poder familiar. La
mujer, cuando era sui iuris, esto es, cuando no se hallaba bajo el poder paterno
(patria potestas) ni marital ( manus), cualquiera que fuera su edad, fuese o no pber,
estaba sometida a la tutela perpetua del sexo (tutela mulierum). Era incapaz de
obrar, le estaba permitido realizar actos que pudieran producirle beneficio
patrimonial.
h) Enfermedades mentales y corporales: Varias restricciones o exenciones
especiales se referan a los ciegos, los sordos o los mudos. Los primeros no podan
testar vlidamente y los segundos estaban incapacitados para realizar todos
aquellos actos cuyos requisitos formales no pudieran ser satisfechos en razn del
vicio corporal. Los eunucos estaban impedidos para contraer matrimonio y para
adoptar. En cuanto a los enfermos mentales, los locos (furiosi) y los imbciles
(dementes, mentecapti) tenan una incapacidad absoluta de hecho por carecer de
discernimiento, como los infantes.
i) Prodigalidad: era una variacin del status que poda ser triple como el estado
mismo.

IX- Del Status Libertatis

Libres y siervos: la libertad es es la facultad natural que tienen cada uno de hacer lo
que quiera siempre que no se lo impida la fuerza o el derecho
Consideraciones Generales sobre la esclavitud: a pesar de la libertad, segn la definicin
hallada en las fuentes romanas, era reconocida como un atributo esencial de la
personalidad humana inherente a su propia naturaleza y no dependiente de una
concesin de la ley pblica, la sociedad romana mantuvo durante mucho tiempo la
institucin de la esclavitud en una evidente contradiccin con el concepto mismo de la
libertad. El Imperio de tan reprobable institucin dividi al mundo antiguo en dos
categoras: libres y siervos, divisin que subsisti, a pesar de algunos autores que
pretendieron abolirla. Recin en el derecho Imperial se introdujeron algunas reformas que,
regulando especficamente la esclavitud, sirvieron para atenuar sus consecuencias
sociales y jurdicas.
Fuentes de la esclavitud:
a. Por nacimiento de madre esclava: habiendo justas nupcias los hijos son libres.
Si no hay justas nupcias, pero ambos padres son libres, nace libre.

Si se trata de una unin entre esclavo y mujer libre, el hijo nace libre (sigue
la condicin de la madre).
Si la unin es entre una esclava y un hombre libre, el hijo nace esclavo
(sigue igualmente la condicin de la madre).
Si la madre, siendo esclava ha gozado de libertad, durante el embarazo, el
hijo nace libre.
Si la madre concibe al hijo siendo libre, y lo da a luz siendo ya esclava o lo
que concibi siendo todava sierva, la criatura nace libre.
b. Cautiverio de guerra
Cuando en accin guerrera un hombre era tomado prisionero, se transformaba en
esclavo. Pero para los romanos esa esclavitud no era siempre justa.
Modos del derecho Civil:
1. El hombre libre, mayor de veinte aos, que se dejaba vender, para
luego invocar maliciosamente su verdadera calidad y compartir con el
supuesto vendedor el precio cobrado.
2. Las mujeres libres que mantenan trato carnal con esclavos ajenos, en
contra la voluntad de sus dueos y que no cesaban en dicha relacin
luego de una triple intimacin realizaba por stos.
3. Ciertas condenas graves o infamantes, como la pena de muerte, la de
trabajar en las minas, o la de entrega a las bestias feroces.
4. El nacimiento como monstruo
5. La desercin del ejrcito, o el rendirse incondicionalmente
6. El no cumplimentar con lo mandado a pagar en sentencia judicial firme.
Extincin de la esclavitud.
a. Libertad por imperio de la ley: el estado romano acostumbraba dar la libertad a
siervos que evidencia especiales dotes de conducta, como por ejemplo
denunciando conjuras, homicidios, al que fue abandonado por su dueo
cuando padeca una grave enfermedad.
b. Libertad por manumisin: Manumitir es dar la libertad a un esclavo perdiendo
literalmente la posibilidad de poner la mano sobre l. Es el amo quien la
concede finalizando as su poder dominial. El derecho civil arcaico prevea tres
medios formales y solemnes de manumitir.
- En La munumissio vindicta consista en un supuesto proceso que,
solicitando la libertad del esclavo iniciaba un tercero (adsertor libertatis)
ante el magistrado competente. No habiendo oposicin por parte del
dueo, el magistrado declaraba libre al siervo.
- La manumissio censu era la inscripcin del esclavo, solicitaba por su
duenho, en las listas del censo.
- La manumissio testamento, cabe decir la libertad consagrada en el
testamento del dueo, poda hacerse de dos formas: directa o
fideicomisana.
Ms tarde, la ley Junia Norbana se encargara de confirmar la conducta
seguida por los pretores. Fueron en consecuencia medios de creacin
pretoriana, y no formales de manumisin.
- La manumissio per espitolam, que tena lugar cuando el dueo diriga al
esclavo una carta indicndole su voluntad de liberarlo.
- La manumissio mensam, cuando el amo sentaba al siervo a su propia
mesa.
- La anumissio inter amicos, la declaracin de libertad realizada por el
dueo ante algunos amigos.
- Manumissio in ecclesia, esto es la concesin de la libertad hecha en la
iglesia, ante las autoridades eclesisticas y los fieles.
Relaciones entre el patrn y el liberto:
El iura patronatus o patronato compendiaba las obligaciones del liberto con el manumisor
en estas tres relaciones:
a. El obsequium: En cuya virtud se impona al liberto el cumplimiento de ciertos
deberes en beneficio del patrn, respeto y consideracin, deba prestarles
alimentos en todos los casos que el patrn se viera necesitado de ellos.
b. El operae: Consistan en ciertas promesas que haca el liberto de algunos
servicios al antiguo seor en virtud de una obligacin de carcter moral.

c. El ius tutelae et succesionis: Acordaba al patrn el derecho de suceder al liberto

si ste mora ab intestato y a ejercer la tutela.
Por el lado del patrn existan igualmente algunas obligaciones, como la de suministrar
alimentos al liberto en casos de necesidad as como prestarle asistencia en juicio.
Otorgamiento de los derechos de ciudadana a todos los sbditos del imperio:

En el ao 212 d.C., el Emperador Caracalla dict una clebre constitucin en cuya virtud
los peregrinos de distintas categoras adquirieron los derechos reconocidos a plenitud
solamente a los ciudadanos. Con esta constitucin triunfaba, definitivamente, la idea del
Imperio universal supranacional sobre la concepcin de la soberana del Estado-ciudad
Roma
Ciudadanos y no ciudadanos: ostentaban tal carcter originariamente los naturales de
Roma y la calidad se fue extendiendo luego, primero al resto de Italia y finalmente a los
habitantes finalmente a los habitantes de todo el Imperio. Entre los derechos pblicos
fundamentales de los ciudadanos cabe enumerar.
-

El de votar en los comicios

El de ser elegido magistrado (ius honorum)
El derecho de apelar la pena capital que les hubiese sido aplicada.
El derecho al uso del nombre, cuanto el que identificaba a la gens.
El de contraer matrimonio legitimo con arreglo al derecho civil, esto es el
Ius Connubium.
El de poder ejercer el comercio, comprar y vender, conforme igualmente a
la legislacin quiritaria, o sea el Ius commercium, implicaba asimismo la
facultad de realizar los diversos actos jurdicos de la vida civil.
El de testar y ser instituido heredero.

Los no Ciudadanos.
a. Latinos veteres: eran los habitantes del antiguo Lacio. Gozaban de los derechos
privados de los ciudadanos, commercium y connubium, y de la facultad de votar
en las elecciones si vivan o se encontraban en Roma a la fecha de stas.
Gozaban de grandes facilidades para adquirir la ciudadana a la que podan llegar
de muchos modos.
b. Latinos colonarii y junianos: son colonarii los habitantes de las colonias que
Roma fundaba en los territorios conquistados. Habindoseles concedido
especialmente la latinidad, se los equiparaba a los nacidos en el Lacio. Latinos
Junianos, esto es los manumitidos por alguno de los medios no formales del
derecho pretorio. Gozaban del Ius commercium pero no del Ius connubium a
menos que este derecho les fuese especial y expresamente concedido. Tenian
igualmente facilidades para adquirir la ciudadana romana.
c. Peregrinos: Eran los dems extranjeros, habitantes de pueblos con los Roma no
se hallaba en guerra. No podan invocar las normas del derecho civil sino las del
de gentes, a menos que tuviesen autorizacin especial, estaban privados del Ius
commercium y del Ius connubium y por consiguiente de la patria potestad y del
parentesco por agnacin.
d. Dedicticios y hostes: Los dedicticios eran los miembros de pueblos que se
sublevaron contra la autoridad de Roma y fueron por segunda vez sometidos, lo9s
que por alguna pena perdieron la ciudadana, por haber observado psima
conducta durante su cautiverio. No posean derechos polticos, commercium ni
connubium, y les estaba vedado obtener, por cualquier medio, la ciudadana pues
se los consideraba elementos peligrosos e indeseables. Los hostes, los
enemigos, contra quienes Roma se hallaba en guerra, considerados sin patria y
por consiguiente sin derecho a invocar legislacin nacional alguna.
Personas Siu Iuris y alieni Iuris: Son alieni iuis quienes se encuentran sometidos a la
autoridad de otro, mientras que Sui Iuris son los que estn libres de toda autoridad,
sujetos solamente a s mismos.

El sui iuris goza en plenitud de los tres estados, libertad ciudadana y familia, teniendo
una capacidad derecho total. Con el alieni iuris no sucede lo mismo. Ensenha Gayo,
hay personas que son independientes, y hay otras que estn sujetas a un poder ajeno.
Dentro de estas ltimas estn: los hijos sometidos a potestad, la mujer casada cum manu
y los hijos ajenos recibidos in manicipium. Los esclavos sometidos al poder dominial, no
cabe hablar de alieni iuris, dado que no son sujetos de derecho. El esclavo no es una
persona alieni iuris, sino una cosa.
La familia romana: sui iuris quienes se encuentran libres de toda autoridad, dependiendo
solamente de ellos mismos, los paterfamilias. Alieni Iuris por el contrario son llamados
los que estn sometidos a la voluntad del otro del pater como los hijos sujetos a [patria
potestad, la mujer sometida a la manus, los hombres libres dados en mancipium y los
esclavos.
Naturaleza de la familia Romana: familia y domus, trmino este ltimo que significaba
casa, morada y, por extensin, unidad domstica. Domus para referirse al grupo familiar,
el grupo familiar que conformaba la domus es asimismo una unidad econmica
autosuficiente, o que por lo menos tiende a la autosuficiencia, con su autoridad que se
manifiesta de diversas formas segn el tipo de potestad que se ejerza. Ulpiano analizo
los diversos significados de la palabra latina familian, viene a ser un sinnimo del
conjunto de bienes que conforman el patrimonio de una persona, y tal es el sentido
siempre Ulpiano que le dan las XII Tablas cuando disponen que en materia de sucesin
intestaba la familia corresponde al agnado ms prximo.
a. Familia en sentido estricto: al padre y todos cuantos se encontraban bajo la
autoridad del mismo, hijos sometidos a la patria potestad, las mujeres y los hijos
sometidos a su vez a la potestad de stos, adoptados.
b. Familia en sentido amplio: todos aquellos quienes estaban sujetos a la potestad
del mismo pater y tambin a todos los que estaran sujetos a una misma potestad
de vivir los antepasados que les eran comunes.
El concepto al conjunto de personal esclavo de una casa, granja u otro establecimiento,
comprendiendo tanto a los esclavos destinados al trabajo en s, cuanto a sus mujeres e
hijos.
El parentesco: El vnculo que une a los integrantes de una misma familia, se denomina
parentesco.
a. Parentesco civil, o agnacin: en principio relaciona, por la lnea masculina, al pater
con los descendientes que tiene sometidos a su autoridad, o que estaran
sometidos a la misma si el jefe de familia aun viviese. El vnculo se extiende y
trasmite solamente a travs de los varones.
b. Parentesco natural, o cognacin (sangre): es el que une a las personas
descendientes unas de otras, o que descienden todas del mismo tronco comn, se
trasmite tanto por lnea masculina cuanto por lnea femenina.
c. Parentesco poltico, o por afinidad: es el que vincula a un cnyuge con los
parientes del otro. As hablamos de suegros cuados, nueras y yernos.
Efectos del poder paterno sobre la persona de sus hijos:
Los poderes del padre eran plenos y absolutos; poda matarlos, venderlos y exponerlos,
sin ms restricciones que las impuestas por las leyes internas que regan el
desenvolvimiento de la familia. El ius vitae et nexis lo ejercitaba el pater en consulta con
un consejo de parientes.
Los poderes del pater se fueron atenuando por virtud de algunas constituciones
imperiales. En tiempos de Adriano se recomend a los funcionarios ejercer una severa
vigilancia para castigar a los padres que se excedieran, Trajano orden que quedara
emancipado el hijo que fuera vctima de maltratos, finalmente, Constantino dispuso que
los padres que dieran muerte a sus hijos, sin intervencin de la autoridad, deban ser
castigados como reos del delito de parricidio.
Tambin el ius vendendi qued suprimido por ilcito y deshonroso en tiempos de
Caracalla. El derecho de exposicin sigui por las mismas sendas, permitido al principio
como caracterstica del derecho antiguo, el Imperial reaccion vigorosamente y lleg a
prohibirlo.

Los peculios: Surgen as los peculios, literalmente especies de pequeos patrimonios.

a. Peculio profecticio: conjunto de bienes que el padre cede a los hijos para que
vayan adiestrndose en la actividad econmica.
b. Peculio adventicio: conformado por bienes provenientes de la madre, parienyes
maternos y de cualquiera que no fuese el padre, el mismo (padre) tena derecho
de usufructo sobre el mismo.
c. Peculio castrense: bienes adquiridos por los soldados alieni iuris en la milicia o
con ocasin de ella. Por ejemplo las donaciones que reciban, herencias de
compaeros de armas. La propiedad y la administracin estaban en manos del
hijo, quien inclusive poda disponer de ellos por testamento.
d. Peculio cuasicastrense: constituido por lo adquirido por el hijo con el ejercicio de
una profesin liberal, una ciencia o un cargo en la burocracia imperial.

Bolilla X MATRIMONIO ROMANO

Matrimonio.
Concepto y Elementos:
El matrimonio romano es una institucin fundada en dos elementos
fundamentales. Uno material, la cohabitacin, y el otro espiritual, la affectio
maritalis. La cohabitacin es que la esposa debe estar a disposicin del marido,
pero no implica cese en aquella el hecho accidental que el esposo se encuentre
ausente, siempre el respeto debido, que constituye el honor matrimonial. La
affectio maritalis no es otra cosa que la intencin de ser marido y mujer, que
evidencian los cnyuges tratndose recprocamente como tales.
El matrimonio, puede definirse como la cohabitacin de dos personas de distintos
sexos, con la intencin de ser marido y mujer, de procrear y educar a sus hijos y
constituir una comunidad absoluta de vida, constaba, pues, el matrimonio de dos
elementos, uno objetivo, representado por la cohabitacin, y otro subjetivo o
intencional, que era la affectio maritalis. Las caractersticas que se diferencian del
matrimonio moderno en que aquel era una relacin de hecho con consecuencias
jurdicas, en tanto este es una relacin jurdica con consecuencias sociales.
CLASES DE MATRIMONIO
Cum manu: el matrimonio con manu, segn el cual la esposa(uxor y manu) se
hacia filiafamilias y quedaba sometida al nuevo paters. Ocupaba el lugar de
hija(loco filiae), si un conyugue era el pater, o de nieta(loco neptis), si el marido se
encontraba bajo la potestad paterna, en cuyo caso la muerte del padre, su esposo
le suceda en la manus maritalis.
Aunque la condicin jurdica de la mujer se definia en la formula loco filiae mariti
est el poder que el marido ejerca sobre su esposa difera radicalmente del que
tenia respecto a sus hijos; el esposo no habra posedo nunca el ius vitae necisque
sobre la mujer, ni el derecho de venderla o darla en noxa, la manus no naca
automticamente por la sola celebracin del matrimonio, sino que requera un acto
legal especial, para que el marido adquiera tal potestad. El derecho romano
conoci tres modos de adquisicin
a) Confarreatio: se trataba de una ceremonia religiosa de una solemnidad
nica, en la que los desposados se hacan recprocamente solemnes
interrogaciones y declaraciones, ante diez testigos ciudadanos romanos,
asistidos del gran pontfice y ante el sacerdote de jupiter, a quienes los
interesados ofrecan un sacrificio en el que figuraba un pan de trigo (farreus
panis). La mujer desde entonces era admitida en la comunidad familiar del

pater, bajo la potestad del cual quedaba. La mujer quedaba

indisolublemente unida a la familia del marido y a su culto y no poda ser
separada masque por el rito contrario.
b) Coemptio: fue una mancipatio por lo que la mujer era venda o se auto
venda al marido (nummo uno), declarndose que tal venta era matrimonii
causa y no como esclava para que asi quedara bajo la potestas y no in
mancipio de este.
c) Usus: Cuando el matrimonio haba sido celebrado sin las formalidades de la
confarreatio o de la coemptio, se aplicaban las normas propias de la
usucapin y el marido adquira la manus por el usus, reteniendo a la mujer
en posesin durante un ao, la esposa poda interrumpir esta especial
usucapin permaneciendo fuera de la casa del marido durante tres noches
(trinoctium)
MATRIMONIO SINE MANU
Las iustae nuptiae sine manu, que fueron un medio para que el paterfamilas, se
procurase los hijos que deseara sin agregar a su familia, la mujer que se prestaba
a drselos. El matrimonio sine manu en el que al no tener el marido poder alguno
sobre la mujer esta quedaba en la misma situacin familiar y patrimonial que tena
antes de la nupcias. En consecuencia, si era alieni juris al tiempo de contraer
matrimonio, continuaba sometida a la potestad de su padre, en tanto que tena
calidad de sui iuris, deba nombrrsele un tutor. Su marido no era su tutor legtimo,
ni era usual nombrar al marido tutor de la propia mujer.
REQUISITOS ESENCIALES
a. Aptitud fsica: no podan casarse los menores impberes, la edad mnima
para la mujer era de doce aos. Al varn, un examen fsico realizado por el
pater. pocas del imperio, proculeyanos y sabinianos discreparon sobre la
edad en la que comenzaba la aptitud nupcial en el hombre, resultas de ello
se instaur en la prctica un sistema mixto segn el cual la pubertad se
alcanzaba a los catorce aos. Justiniano finalmente el lmite convencional
de los catorce aos como edad nupcial legalmente admitida para el varn,
manteniendo la de doce en la mujer. Mencionar el caso de los castrados, a
quienes Ulpiano juzgaba inhbiles para contraer matrimonio en opinin
seguida por Justiniano.
b. Aptitud jurdica: futuros esposos deben ser libres y ciudadanos romanos,
teniendo el status libertatis, y el status civitatis, han de gozar del ius
connubium, uno de los derechos privados del ciudadano romano. Unin
uno o ambos miembros de la pareja es esclavo, no es matrimonio sino
contubernio, tampoco es matrimonio la pareja que forman un ciudadano y
una peregrina. Una ley Minicia, reglamento que de estas parejas entre
ciudadano. A estas uniones se las denomino matrimonio iniusta, o
tambin matrimonios sin connubium y desaparecieron casi totalmente con
la constitucin de Caracalla que en el 212 d J.C.
c. Consentimiento de los contrayentes: los que van a casarse deben expresar
libremente su consentimiento. O por lo menos no deben oponerse. Como
consecuencia se ve que un loco furioso no poda casarse, salvo que tenga
un intervalo de lucidez.
d. Consentimiento del padre: la venia del padre era necesaria debido a la
potestad que este tena. En cuanto a las mujeres sui iuris deban contar,
mientras duro la tutela perpetua de las mismas, con el consentimiento de su
respectivo tutor.
Impedimentos Matrimoniales:

 Absolutos
a) Matrimonio anterior no disuelto
b) Cada en esclavitud en general
c) Voto de castidad y ordenes sacerdotales mayores
Relativos
a) Parentesco en lnea recta, y se prohiba en todos los grados ya sea
consanguneo, adoptivo o afn.
b) Parentesco en lnea colateral, impedimento para casarse entre
hermanos.
c) Parentesco por afinidad es decir el que vincula a un cnyuge con los
parientes del otro.
d) Parentesco por adopcin
e) Parentesco espiritual y prohiba matrimonio el padrino y ahijados.
f) En caso de militares en la primera poca imperial se les prohiba
contraer nupcias para fomentar la disciplina
g) Matrimonio entre senadores y sus descendientes con libertas o
mujeres de baja condicin
h) El matrimonio entre patricios y plebeyos estuvo prohibido hasta que
la Ley Canuleia fue promulgada. Luego las leyes Iulia y Papia
Poppaea levantaron la prohibicin de contraer nupcias entre
ingenuos y libertos.
i) Se prohibi el casamiento de la viuda dentro de los 10 meses
posteriores a la defuncin del esposo. Igual medida regia para las
divorciadas en los 10 meses posteriores a la separacin.
j) Las leyes Iulia y Papia Poppaea prohiban el casamiento entre
adultera y cmplice
k) Se prohiba el casamiento entre raptor y raptada.
Efectos del matrimonio respecto a los conyugues
En cuanto a los esposos, los efectos del matrimonio se traducan, no solo en las
relaciones de carcter personal, sino tambin en las de orden patrimonial.
Principal consecuencia del matrimonio era el deber de fidelidad entre los
conyugues. El derecho romano trato ms severamente la infidelidad de la esposa
que la del marido y en este sentido la mujer adltera cometa un delito pblico que
se castigaba severamente. La mujer deba habitar la casa del marido, que
constitua su domicilio legal, estaba obligada a seguirlo siempre. La esposa
adquira el nombre y a la dignidad de su conyugue, el marido tena que dar
proteccin a su mujer y representarla en justicia, los conyugues se deban
recprocamente alimentos.
Al esposo se le otorgo el ejercicio del interdictum de uxore exhibenda et ducenda
para hacerlo valer contra cualquiera que se apoderaba ilegtimamente de su mujer,
el derecho romano prohibi que los conyugues pudieran hacerse mutuamente
donaciones y tambin que la mujer fuera fiadora de su marido.
Efectos del matrimonio respecto a los hijos
La filiacin, o sea, la relacin paterno filial, que poda ser legitima o ilegitima. La
filiacin legtima, que era aquella en que el nexo entre el engendrado y sus
progenitores derivaba de legtimas nupcias daba al hijo la calidad de legtimo. Se
reputaba al marido, padre del hijo, presuncin que poda ser destruida si el padre
probaba la imposibilidad material de haber cohabitado con su mujer o su
impotencia. Los hijos legtimos tenan derecho a exigir de sus padres la prestacin
de alimentos. Esta obligacin se impona en primer lugar al padre y a la madre, y
en defecto de estos a los abuelos, la prestacin de alimentos era recproca. El
matrimonio impona a los hijos el respeto y obediencia a sus padres, no pudieron

iniciar accin infamante contra sus progenitores ni exigir por sus crditos ms all
de los medios que tuvieran para proveer a su subsistencia.
Causas que extinguen el vnculo matrimonial: el matrimonio puede ser disuelto por
los siguientes motivos
a) Muerte de uno de los esposos y en tal caso la esposa deba esperar 10
meses para contraer de nuevo matrimonio.
b) La capitis deminutio mxima de algunos de los cnyuges o ambos. La cada
bajo esclavitud disolva nupcias pero la excepcin se daba si ambos
cnyuges caan en cautiverio de guerra;
c) La capitis deminutio media consistente en la perdida de la ciudadana, cosa
que suceda por la deportacin, pero quedo en desuso en pocas
justinianeas.
d) La prdida del ius connubium de uno de los esposos o ambos ocurrida
luego del casamiento disolva el matrimonio.
e) Por divorcio o repudio, es decir por prdida de la affectio maritalis por parte
de ambos cnyuges o de uno cualquiera de ellos.
Divorcio: Gayo dice que existe cuando entre los esposos hay divergencia de
voluntades que los lleva a vivir separados. Dicha divergencia debe ser permanente
y definitiva. El divorcio por mutuo consentimiento existe desde que existe Roma.
Justiniano distingui cuatro clases de l; el primero, el divorcio por mutuo
consentimiento, era plenamente lcito. El segundo, el divorcio unilateral por culpa
de otro conyugue, era licito si se daban las siguientes iustae causae: con jura
frente al emperador, adulterio o malas costumbres de la mujer, alejamiento de la
casa del marido, insidias al otro conyugue, falsa acusacin de adulterio por parte
del marido, insidias (hacerle dao)al otro conyugue, falsa acusacin de adulterio
por parte del marido y comercio frecuentemente de este con otra mujer, dentro o
fuera de la casa conyugal. El tercero el divorcio sine causa no era licito y por tanto
traa aparejado castigo para el cnyuge que lo provocara, sin que por ello fuera
invalido. La cuarta figura de divorcio bona gratia que se fundaba en una causa no
imputable a ninguno de los esposos, era licita en caso de impotencia incurable,
por existir votos de castidad y si hubiera producido cautividad de guerra.
Esponsales: son la promesa del matrimonio futuro, o sea el compromiso
matrimonial. Florentino lo define como la mencin o promesa mutua de futuras
nupcias. Deriva de sponsio, que era un contrato verbal y solemne. Los esponsales
tenan lugar con muchos invitados ataviados con ropas festivas, en los cuales los
novios eran asistidos por sus representantes legales; all el novio entregaba un
anillo de hierro sin adorno.
La edad mnima era de 7 aos. Los efectos de los esponsales eran los siguientes:
a) En cuanto a los novios la relacin no variaba en lo ms mnimo.
b) En la ceremonia esponsalicia se establecan las bases del acuerdo
econmico matrimonial.
c) Se engendraba un cuasi parentesco por afinidad entre un novio y los
parientes del otro.
d) Se consideraba adultera a la mujer que fuese infiel al novio y a este se le
permitia perseguir judicialmente a quien injuriase a su novia.
e) Los regalos deban ser devueltos al disolverse el compromiso. En caso de
muerte de uno de los novios, el otro poda recuperar los regalos.
Se disolvan por mutuo acuerdo, por voluntad de uno de los interesados, por
muerte, por capitis deminutio mxima o media.
La dote

Concepto: la dote o res uxoria es el conjunto de bienes que la mujer u otra

persona por cuenta de sta, entrega al marido para contribuir a solventar los
gastos del matrimonio. Surge en el matrimonio cum manu como una manera de
compensar a la mujer de la herencia paterna que ya no recibir, luego pasa al
rgimen sine manu como contribucin femenina a la economa.
Clases
a) Dote profecticia: cuando era constituida por el mismo padre.
b) Dote adventicia: cuando la constitua la madre, otro pariente que no fuese el
padre o abuelo paterno.
c) Dote recepticia: quien la constituye se reservaba el derecho de exigir la
restitucin si llegase a disolverse el matrimonio.
Modos de constituir la dote
Poda ser por modo real con la entrega efectiva e inmediata de los bienes que la
componan con los modos tradicionales de transmisin como la mancipatio, in iure
cesio, traditio, y an cesin de crditos, remisin de deudas, renuncia a herencias,
legados o servidumbres. A esta figura se le denomina dotis datio (entrega
material).
Por va obligacional poda ser por la dotis dictio que implica una declaracin
solemne por la cual quien ofrece la dote se obliga a constituirla y solamente poda
ser realizada por el padre o abuelo paterno de la mujer; o por la dotis promissio
que era una convencin destinada a formar una dote por medio del contrato verbal
de estipulacin.
En el derecho postclsico estas formas desaparecieron y la dote se pudo constituir
por un solo pacto legtimo (pactum dotis) al que se acostumbraba acompaar un
documento escrito (instrumentum dotale).

Administracin y restitucin:
En los primeros tiempos la dote era propiedad del marido, cuando abundaron los
divorcios se estipulo que los hombres devuelvan la dote en caso de disolucin
matrimonial. Quien constituyo la dote tena derecho de reclamar la devolucin
mediante la accin surgida de la estipulacin, actio ex stipulatu. Por muerte de la
mujer la dote adventicia quedaba en poder del marido, por disolucin en divorcio o
fallecimiento del marido los herederos restituan la dote. La dote era integrada por
cosas fungibles y su devolucin poda ser hasta en 3 cuotas mensuales, en otro
tipo de bienes la devolucin era inmediata. El esposo poda hacer las siguientes
retenciones:
1) En virtud de los hijos (propter liberos) a razn de un sexto por hijo y hasta
un mximo de tres sextos cualquiera fuera fuese el nro. de hijos, si el
matrimonio se disolva por culpa de la mujer.
2) En virtud de las costumbres (propter mores), o sea por inmoralidades
graves (adulterio)
3) En caso de gastos (propter impensas) necesarios para la conservacin de
los bienes que componen la dote.
4) En virtud de las cosas donadas
5) En virtud de las cosas sustradas por la mujer para compensar el valor de
las mismas.
Derechos del marido sobre los bienes dotales durante el matrimonio
Estos derechos se ejercen de modo diferente segn cual fuera la naturaleza de los
bienes. Si la dote se constitua con un crdito, correspondan al marido todas las

acciones conducentes a la realizacin del mismo. Tambin correspondan al

marido las servidumbres y los iura in re aliena que formaban la dote, pudiendo
darse la extincin de las primeras por confusin en la hiptesis indicada, el marido
adquira la propiedad plena de las cosas corporales que formaban su objeto. ley
lulia de Adulteriis quedo prohibido al marido enajenar los fundos itlicos de la
mujer dados en dote, sin su consentimiento. Prohibi, as mismo, gravar con el
derecho real de hipoteca aquellos bienes aun contndose con el consentimiento
de la mujer, Justiniano quedaba consagrado el principio de la inalienabilidad de los
bienes dotales de la mujer.
Uniones irregulares
a. Concubinato: tambien llamado concubinatus, en el que exista unin
estable del hombre y la mujer sin que medie intencin recproca de
estar unidos en matrimonio. La mujer no gozaba del honor
matrimonii; los hijos no entraban bajo la potestad ni en la familia del
padre. Fue la nica forma posible de unin con libertos y mujeres
sancionadas como infames. Constantino declaro nulas las
donaciones y legados efectuados ala concubina y a sus hijos; creo la
legitimacin por matrimonio. Justiniano dispuso que no se admitiese
entre ingenuas y respetables, hombre soltero con varias concubinas,
la edad mnima para las mujeres era de 12 aos, liberta y patrn,
luego reconoci la sucesin ab intestato a favor de la concubina
b. Matrimonio sine connubium: la unin en la que uno o ambos
carezcan del ius connubium como por ejemplo un romano y
peregrina, dos peregrinos, constituan un matrimonio vlido pero no
produca justas nupcias. Los hijos nacen sui iuris y cognados solo
por la madre y sus parientes, casi siempre siguen la condicin de
peregrinos.
c. Contubernio: es la unin entre esclavos, o entre un libre y esclavo.
Constituye un hecho carente de consecuencia civil. Los hijos siguen
la condicin materna, se admite un vnculo (cognatio servilis) entre la
pareja y los hijos por una parte y entre hermanos por la otra. La
finalidad era que estas personas si llegasen a ser libres no pudieran
contraer matrimonio.

Bolilla XI LA PATRIA POTESTAD

Concepto: es el poder que ostenta el pater sobre los descendientes que forman
parte de su familia civil. Se trata de una institucin del derecho civil, y no del de
gentes como el poder dominial, ya que la patria potestad es una creacin
exclusivamente romana. Es ejercida por el jefe de familia, hablamos al definirla, de
conjunto de derechos, por esta razn no se extingue ni por la edad ni por el
subsiguiente matrimonio de los hijos.
Modo de adquisicin de la Patria Potestad:
La relacin de los hijos nacidos de las relaciones concubinarias poda cambiar
radicalmente y equipararse, en cierto modo, a la de los legtimos. Para favorecer
esta posibilidad y regularizar la situacin creada, originariamente en pugna con la
ley, la legislacin instituy el sistema de legitimacin, mediante el cual el padre
reconoca al hijo nacido fuera del matrimonio la misma condicin jurdica que
corresponda a los habidos de justas nupcias.
Solo el padre que tena facultades para legitimar a su hijo, con lo que se destaca
una vez ms su evidente predominio en la familia. La legitimacin produca el
efecto de transformar radicalmente la condicin del hijo: de sui iuris, es decir, libre
de toda sujecin, pasaba a alieni iuris, sometido a la potestad del padre.

Legitimacin: era una institucin jurdica mediante la cual el padre reconoca al hijo
nacido fuera del matrimonio la misma condicin jurdica que corresponda a los
habidos de justas nupcias. Solo el padre poda hacerlo y transformaba la condicin
de hijo de sui iuris a alieni iuris. Los spurii, vulgo quaesiti, adulterini e incestuosi
no podan ser legitimados. Los sui iuris deban dar su consentimiento.
Formas legales de legitimar:
Las formas legales de legitimar fueron tres:
El subsiguiente matrimonio: La posibilidad de legitimar en esta forma solo fue
permitida con algunas restricciones para legitimar por subsiguiente matrimonio
fueron abolidas en el ao 517, con Adriano dict una constitucin mediante la cual
se generaliz el principio y estableci que todos los ciudadanos podan recurrir al
matrimonio como forma de legitimar a los hijos naturales. Con esta forma de
legitimacin, quedaban satisfactoriamente cumplidas las finalidades esenciales de
la institucin: un efectivo fomento de las uniones legtimas y la perfecta
equiparacin de los hijos naturales a los legtimos.
El rescripto imperial: Tuvo el carcter de un complemento, especialmente para
los casos en que fuese imposible el subsiguiente matrimonio. Se estableci esta
forma de legitimar tanto en vida del padre como despus de su muerte. Los
efectos de esta forma de legitimar eran similares a los del subsiguiente
matrimonio, mediante ella se aseguraban al legitimado los derechos de la filiacin
legtima. Los hijos podan solicitar el rescripto real.
La oblacin a la curia: Con su habilitacin se busc, sobre todo, satisfacer las
necesidades de orden fiscal y administrativo, derivadas de la organizacin
municipal. La legitimacin por oblacin a la curia estableca que los hijos naturales
obtenan la condicin de legtimos cuando aceptaban desempearse como
decuriones, mientras que las mujeres tambin podan alcanzar el mismo objetivo
si se casaban con decuriones. El hijo no se converta en agnado de su padre ni de
los dems parientes paternos.
Fundamentos de la adopcin: es un acto solemne por el cual personas extraas
ingresaban a la familia como los hijos o nietos. Creaba vnculos de paternidad y
filiacin ficticios, responde a fines sociales.
a) Religiosos: la religin privada exiga un continuador que mantuviera un
culto domstico, era extraordinario y desgraciado morir en Roma sin
descendientes.
b) Polticos: en principio los honores y magistraturas solo podan ser
alcanzados por los patricios.
c) Econmicos: para obtener los beneficios que otorgaban las leyes a los
que tuvieran determinado nmero de hijos, aunque despus se
excluyeron a los hijos adoptivos.
Clases de adopcin
a. Arrogacin: es el medio ms antiguo de adopcin, estaba mezclado el
Estado y la religin. Se necesitaba una informacin proporcionada por los
pontfices y con ese dictamen los comicios curiados sancionaban su voto.
Las mujeres no podan adrogar ni ser adrogadas, solo poda hacerse en
Roma y tampoco los menores impberes podan gozar de esto; hasta que
Antonio Pio levanta esta ltima y Dioclesiano levanta las dems. Traa
como consecuencia el paso a las manus del pater familiae con su mujer in
manu y sus hijos, abandono del culto privado, pasa a llevar el nombre de la
gens. El adrogante deba tener por lo menos 60 aos y carecer de hijos
varones o de la posibilidad de tenerlos. Busca perpetuar la familia
b. Adopcin: tiene lugar cuando es con un alieni iuris. Busca tener hijos, no
podan ser adoptados los esclavos. Lograba la salida del hijo de su familia

original, modificacin del nombre, eventuales perjuicios para quien la sufra

por la privacin de los derechos hereditarios que podan haberle
correspondido. Justiniano instituyo dos clases:
1) Menos plena: cuando el adoptante era un extrao sin vnculo de
parentesco con el adoptado. La autoridad paterna no se extingua,
adquira los derechos sucesorios del padre adoptivo, las mujeres as
podan adoptar.
2) Plena: cuando el adoptante era un ascendiente del adoptado, el filius
se desligaba totalmente de su familia originaria pero no traa
perjuicios debido al parentesco existente.
Requisitos esenciales de la adopcin:
La adopcin estuvo condicionada en el derecho romano a diversos requisitos:
Para la adopcin propiamente dicha, se exigi que el adoptante fuera sui iuris y
varn, ya que solo el hombre poda ejercer la patria potestad. A partir de
Dioclesiano se permiti que la mujer llevara a cabo la adopcin a condicin de que
hubiese perdido a sus hijos naturales.
En la legislacin justinianea qued determinado que el adoptante deba tener
dieciocho aos ms que el adoptado, cuando la adopcin se haca a ttulo de hijo.
La aptitud fsica para procrear fue tambin una condicin impuesta al adoptante,
aquellos que carecan de esta aptitud estaban incapacitados para adoptar.
Los hijos naturales no eran susceptibles de adopcin. En la poca antigua, antes
de que se instituyera la legitimacin, la adopcin era el modo utilizado para
equiparar a los hijos naturales a los legtimos.
Los requisitos para la arrogacin fueron diferentes, se trat siempre de evitar que
el arrogante hiciera un negocio con la adopcin, por lo que se concret la sancin
de reglas mediante las cuales se asegur la restitucin de su patrimonio y su
participacin en la sucesin del arrogante en caso de ser emancipado. Otras
condiciones establecidas fueron que el arrogante deba tener sesenta aos, por lo
menos, re requera el consentimiento del arrogado, etc.
Modos de extinguirse la patria potestad: existen para finalizarla causas naturales o
fortuitas, y causas dependientes de la voluntad humana, originadas en actos
solemnes.
Causas naturales: por la muerte del pater, su cada en esclavitud o su prdida de
la ciudadana. Por similares motivos, y con las mismas salvedades, originaban la
extincin de la patria potestad la muerte, la cada en esclavitud o prdida de
ciudadana por parte del hijo. Igual efecto produca la asuncin por el hijo de
ciertas elevadas dignidades: la consagracin como sacerdote de jpiter para el
varn, o la profesin como vestal para la mujer, o si al hijo se le confera la
jerarqua del patricio, obispo, cnsul, prefecto del pretorio o cuestor del sacro
palacio.
Medios voluntarios y solemnes: se pierde la patria potestad cuando el padre
entrega a su hijo en adopcin. El acto por el cual el pater hace salir al hijo de su
potestad transformndolo en sui iuris se llama emancipacin. Los resultados de la
emancipacin no siempre eran halageos para el hijo, ya que implicaban la
salida de su familia civil originaria, con la perdida de la agnacin con sus hasta
entonces parientes, la exclusin de la sucesin ab intestato del pater, y correlativa
capitis deminutio mnima.
La Emancipacin:
Fue otro modo de extincin de la patria potestad, y se remonta a la ley de las XII
Tablas. La emancipacin era un acto por el cual el pater, por su propia voluntad,
liberaba al hijo de la patria potestad. Si el padre quera romper el vnculo deba

emancipar a su hijo por tres veces con una persona de su confianza que se
obligaba a manumitirlo, con la tercera venta vena el filius adquira su libertad, pero
con el objeto de evitar que el manumisor adquiera sobre el manumitido el derecho
de patronato y de tutela.
En el ao 503 se crea la llamada emancipacin anastasiana, nombre que deriva
del Emperador Anastasio, quien fue el que estableci que la emancipacin deba
ser autorizada por medio de un rescripto imperial. Por ltimo, Justiniano establece
que el acto de emancipacin deba ser verificada ante la autoridad judicial
competente, debiendo estar presente el hijo. La emancipacin poda ser
revocada, al igual que la libertad, en el caso de que el hijo se portara ingratamente
con su pater.

BOLILLA XII DE LA TUTELA Y LA CURATELA

Concepto: la fuerza y la potestad, dadas y permitidas por el derecho civil sobre
una cabeza libre, para proteger a quien en razn de su edad, no puede
defenderse a s mismo
La palabra tutor deriva de la voz latina tueri, proteger y se aplica sobre una
cabeza libre o sea un sui iuris.

Tutela de los menores.

Existieron en Roma dos clases de tutela: la de los menores impberes y de las
mujeres, con la salvedad que est ltima desapareci en el perodo postclsico.
As distinguimos:
a. Infantes menores (Infants minor): Los nios desde el nacimiento hasta
los siete aos. La voz infant alude a que los nios de esta edad no saben
hablar (fari non possunt).
b. Infantes mayores (Infants maior): Son los menores que han cumplido los
siete aos y hasta la pubertad.
c. Menores prximos a la infancia y prximos a la pubertad: Dentro de los
infantes mayores, hubo una subdivisin segn estuviesen ms prximos a
los siete (Infantiae proximi), o a los catorce (Pubertati proximi).

Clases de tutela
Segn el modo en que el tutor era nombrado, el derecho romano conoci tres
clases de tutela: la testamentara, la legtima y la dativa.
a. Tutela testamentaria: consagrada ya en las XII Tablas (lo que el pater
manda en su testamento acerca de sus bienes y sobre la tutela de los
suyos, que se cumpla). En principio era potestad exclusiva del pater
respecto a hijos impberes, puede nombrar tutor a sus hijos legtimos aun
desheredados pero no a los naturales sin antes constituirlos herederos y
deba confirmarlo el magistrado. No podan ser electos los peregrinos, los
dedicticios y los latinos iunianos. El nombramiento deba hacerse indicando
el nombre completo y de manera imperativa. Poda renunciarse a la misma.

b. Tutela Legtima: No habiendo agnados pasaba la tutela a los gentiles que

eran los parientes que seguan en el orden de la sucesin ab intestato. No
poda ser removido ni renunciar a ella. Si perjudic al pupilo al terminar la
tutela una accin penal similar a la accin del hurto.

c. Tutela Dativa: a falta de tutor testamentario o legtimo el magistrado poda

nombrar un tutor dativo. Con la ley Atilia se facult a los pretores urbanos a
designar el tutor en ausencia de nombramiento testamento o de parientes
agnados en grado sucesible y bajo Marco Aurelio se cre un cargo, el pretor
de las tutelas (praetor tutelaris). Haban sido nominados no podan
rehusarlo. Constitua un cargo pblico. Justiniano permiti que la madre y la
abuela administren la tutela pero al contraer matrimonio perdan esta
calidad.

Inventario y fianza:
Una vez que conoce de la concesin tutelar debe formar el inventario de los
bienes y ttulos del pupilo. El testador puede prohibir dicho inventario, el tutor que
no fue dispensando puede ser eliminado por sospechoso. El tutor estaba obligado
a dar caucin por medio de un fiador, como garanta de la conservacin de los
bienes del pupilo, el que no realizase esto era pasible de ser embargado en sus
bienes y ser nombrado como infamante, las gestiones hechas antes de la fianza
no son obligatorias para el pupilo. Estas garantas no se exigan a los tutores
testamentarios o dativos. Con Justiniano deba prestar juramento de cumplir bien y
fielmente su cometido.

Negotiorum gestio y autoritas interpositivo (Administracin):

Los romanos consagraron el principio que las funciones del tutor se limitaban a la
gestin y administracin de los bienes del pupilo, y no a la guarda ni a la
educacin de ste. El tutor ejerca su actividad dependiendo de la edad del menor.
Y as hablamos de la gestin de negocios (negotiorum gestio) cuando se trataba
de un infante menor, que no haba cumplido an los siete aos; y de la simple
autorizacin (autoritas), que se prestaba al infante mayor, el tutor acta en su
propio nombre cuando atiende los negocios jurdicos del incapaz.
La obligacin que tiene, finalizada la tutela, de transferir al ex pupilo los derechos
adquiridos en virtud de la gestio. Mediante la auctoritas en cambio se convalida el
acto realizado por el incapaz as puede realizar por s solo y sin necesidad de
alguna de su tutor todos los actos jurdicos tendientes a beneficiar su patrimonio
(acepta una donacin, por ejemplo).
Tena vedado realizar donaciones con los bienes del pupilo, deba efectuar todos
los actos necesarios para conservar, aumentar o hacer productivos los bienes, no
poda constituir una dote a la hermana del pupilo, no deba enajenar los predios
rsticos (campos de labranza) del pupilo, tampoco poda usar en su provecho los
bienes del pupilo, estaba obligado a cancelar las deudas del pupilo y a intervenir
correctamente el capital de ste.

Modos de extinguirse la tutela.

Causas relacionadas con el pupilo eran la llegada a la pubertad por parte de ste,
con su fallecimiento o con alguna capitis deminutio.
Causas de finalizacin relacionadas con el tutor, la muerte de ste, la capitis
deminutio mxima o media, cesaba igualmente por cumplimiento del plazo o por el
advenimiento de alguna causa de excusacin, que hubiere surgido con
posterioridad a la aceptacin del cargo al sospechrsele culpable de algn crimen.

Acciones que surgen de la tutela.

a. Persecutio crimen suspecti: Ejercitada en contra del tutor, durante el
ejercicio de la tutela, cuando se le sospechase culpable de fraude o
cualquier otra falta grave. Se haca merecedor de la tacha de infamia.
b. Actio rationibus distrahendis: Se ejerca al final de la tutela cuando el
tutor se haba quedado con bienes pertenecientes al pupilo, dimilar al
hurto.
c. Accusatio suspecti tutoris: era la malversacin del patrimonio y
cualquier persona poda reclamarla.
d. Actio tutelae directa: Medio a ser empleado para exigir la rendicin de
cuentas por parte del tutor al acabar sus funciones. Por la misma va se
requera la devolucin de todos los bienes adquiridos, y de todas las
sumas cobradas para el pupilo, y se le reclamaba la indemnizacin de
cualquier perjuicio.
e. Actio tutelae contraria: La tena el tutor para reclama la indemnizacin
de los perjuicios sufridos en virtud de sta. Asimismo para solicitar el
reembolso de los gastos que hubiese hecho, el ex pupilo le liberase de
las obligaciones que hubiese contrado en su nombre.

La curatela de los incapaces

La curatela implicaba una simple administracin. Se aplicaba en el mbito pblico
o privado. Tuvo su origen en la ley de las XII Tablas en donde se dispona el
nombramiento de un curador para el sui iuris afectado de locura, demencia, o
prdigo. Velaba por los intereses del incapaz pero ms en funcin de sus
herederos.
Diferencia con la tutela. : El tutor cuidaba del patrimonio del pupilo, y el curador
cuidaba de los bienes y tambin velaba por el cuerpo y salud en caso de los
dementes. El curador careca de la facultad de asistencia y cooperacin en los
actos del pupilo. La tutela corresponda a supuestos en que exista generalidad y
permanente incapacidad como los menores impberes y las mujeres sui iuris en
tanto la curatela se aplicaba a casos particulares o accidentales como los
dementes y prdigos. La curatela era estable y la tutela cesaba.
Curatela de los incapaces adultos: con la lex Plaetoria se conceda a las
personas que no hubieran cumplido los 25 aos la Actio Legis Plaetoriae que se
poda ejercitar contra todo aquel que fraudulentamente hubiera conseguido un
provecho por efecto de la inexperiencia del menor, condenaba al autor como
infame y a pena pecuniaria. Los menores podan solicitar optativamente al pretor y
en las provincias al gobernador. Con Justiniano paso a ser un administrador
permanente y no optativo.
Curatelas de los locos y dbiles mentales.: En la ley de las XII Tablas se habla
del loco furioso (furiosus), al loco que alterna accesos de furor con intervalos
lcidos, de aparente normalidad. El mentecaptus, esto es la persona dbil mental
o el retrasado mental. La voz demens era empleada para nombrar al dbil mental,
esto es como sinnimo de mentecaptus y diferenciado de furiosus.El curador
acta de igual manera en que obra un tutor al atender los asuntos de un pupilo
menor de siete aos (infans minor). La hija del mentecaptus poda contraer
matrimonio sin la autorizacin del padre. Facilidad de que no gozaban los hijos
furiosus, dado que este poda prestar su consentimiento en un intervalo lcido.
Con el Corpus Iuris en todos los casos de padres enfermos mentales corresponda
dar intervencin al magistrado quien resolva luego de escuchar al curador del
pater incapaz.
Curatela del Prdigo: era declarado prdigo por orden del magistrado e
inhabilitado para administrar su patrimonio quien hubiese dilapidado la herencia
recibida de sus ascendientes paternos, era incapaz relativamente de obrar. El
curador prestaba su auctoritas para dar validez a los casos en que iba a
empobrecerse.
Curatela de la persona por nacer.: El curador ventris nomine, se nombra en el
caso del hijo pstumo, es decir aqul que se encontraba concebido, pero que an
no haba nacido, al momento de la muerte del padre. Los pretores cuidaron de los
intereses de los hijos ya nacidos del pater que fallece, dndoles la posesin de la
herencia an contra el testamento de aqul (bonorum possessio contra tabulas),
se ocuparon tambin de aqullos que todava estaban en el seno materno, eran
personas por nacer (nasciturus), al momento de morir el padre. Para ellos se
estableci que la madre poda pedir el nombramiento de un curador y, asimismo
un curador, para los bienes cuya posesin correspondiese al pstumo al fallecer
el padre. Dicho curador era nombrado dndose preferencia a quienes habran de
ser designados tutores si el nasciturus naca con vida, eligindose usualmente
entre los parientes del mismo.
Otras curatelas e incapacidades de hecho.

Pero cuando exista una enfermedad o algn defecto fsico de carcter de

permanente y grave, la consecuencia era una incapacidad de hecho, que poda
ser parcial o inclusive total, nombrndose en cada caso el pertinente curador, as
tenemos:
a. Sordos y mudos, o sordomudos: El magistrado poda en caso de ser los
defectos de tal entidad que impidiesen a los afectados gestionar por si
mismo los propios negocios, nombrar a estas personas curador, lo que
llevaba aparejada la total incapacidad, similar a la del enfermo mental.
b. Ciegos: usualmente no se les nombraba curador, a menos que la ceguera
los transformase en absolutamente valetudinarios.
c. Enfermos incurables: se acostumbrada nombrar, lo que traa aparejada la
incapacidad total, a quienes sufriesen enfermedades permanentes y
graves. Curatela que era permanente si la enfermedad fuese incurable.
Curador a los bienes: Se designaban tambin curadores para administrar bienes,
cuando ello fuese menester por cualquier cuestin accidental. As se los nombraba
para custodiar el patrimonio de los ciudadanos que hubiesen sido tomados como
prisioneros de guerra; para administrar herencias yacentes.
Finalizacin de la curatela. Acciones
La hipoteca general que pesaba sobre los bienes del tutor solamente existi en el
caso de las curatelas del enfermo mental y el prdigo. Se acaba la curatela
cuando finaliza la situacin que le dio origen, sea por fallecer la persona sujeta a la
misma, sea por curarse, sea en fin por comenzar a existir, como sucede en el caso
de la curatela del hijo pstumo. O cuando finalizan las causales en virtud de las
cuales se dispuso la curadura de bienes

Bolilla XIII Personas Jurdicas

DE LAS PERSONAS JURDICAS.
Gozaban de algunos atributos reservados a las personas de existencia visible. Su
fin era meramente patrimonial, no gozaban de plena capacidad de derecho.
Son entes constituidos por organizaciones de individuos o masa de bienes a
quienes la ley dota de capacidad jurdica, reconociendo la aptitud para adquirir
derecho y contraer obligaciones.
NACIMIENTO DE LA PERSONALIDAD JURDICA.
Al comienzo cuando se reunan tres personas, ya se les consideraba persona
jurdica. Ms tarde la Lex Julia de Collegies, establecia que a travs de esta se
necesitaba la previa autorizacin del magistrado, para formarse as la
personalidad jurdica.
DE LOS DERECHOS Y DEBERES DE LAS PERSONAS JURDICAS.
Los Municipios: posean los bienes municipales, una caja comn, podan
convertirse en acreedores y deudores, adquirir bienes por actos entre vivos o por
disposiciones mortis causae.
LA CORPORACIN.
Es una asociacin formada por individuos para lograr un fin determinado, aunque
no pueden llegar separadamente.
Los derechos adquiridos pertenecen a la corporacin y no a los miembros que la
integran.
La corporacin pueden extinguirse:
1.
Por llegar a su trmino fijado en su estatuto;
2.
Por el cumplimiento de su objetivo;
3.
Por decisin del Estado y;
4.
Por disolucin convenida.

LAS FUNDACIONES.
Son entidades que no poseen elemento personal y que tienen como fin la
actividad pblica, la beneficencia y el culto. Se la llamaba tambin Piae Causae.
EVOLUCIN DE LAS IDEAS ACERCA DE LOS PATRIMONIOS COMUNES Y
DE LAS PERSONAS JURDICAS.
Las primeras personas jurdicas fueron el Estado y los municipios, eso fue por la
necesidad de poseer y ser sujetos de derecho.
En el derecho imperial fue recin cuando aparece el concepto de persona jurdica,
siendo el municipio el modelo que se uso para las dems asociaciones.
En una ltima etapa el fisco tambin fue tratado como persona jurdica.
EL FISCUS IMPERIAL Y SUS PRIVILEGIOS.
El fisco al comienzo designaba a los bienes administrados por el emperador y el
erario era lo administrado por los senadores, pero en los ltimos momentos del
imperio al hablar del fisco se hablaba del Estado.
Los privilegios del fisco eran:
1.
DE ENAJENACIN: eran las enajenaciones de bienes afectados por el
estado. Son siempre obligatorias y no dependen del derecho que aquel tenga
sobre los objetos enajenados, es decir, que los bienes enajenados se convertan
en simple derecho de crdito del Estado.
2.
DE LA USUCAPIO: segn la cual los particulares no podan usucapir bienes
pertenecientes al Estado.
3.
HIPOTECARIO: siempre que el Estado otorgue crdito a particulares, estos
crditos estaban garantizados con la hipoteca legal de los bienes del deudor.
4.
DE INTERS: es el que establece que los contratos no pueden producir
intereses moratorios para el fiscos.
OTRAS CORPORACIONES JURDICAS ADMITIDAS EN ROMA.
La fundacin y la corporacin.
Las corporaciones podan ser:

Sodalitas: de carcter religioso.

Collegium; eran de personas de escasos recursos reunidas en
entidades semejantes a sociedades de Socorros Mutuos.
(funerarias)
Corpus y universitas: eran asociaciones de oficios o de
carcter profesional.

BOLILLA XIV COSAS Y DERECHOS REALES

Concepto de la cosa
La palabra res se usa para indicar aquello que puede ser objeto de derechos, es
decir, todo cuando tenga entidad corporal o espiritual, natural o artificial, real o
abstracta, y sea susceptible de apreciacin econmica.

Cosas muebles e inmuebles

Las cosas corporales son muebles (res moviles) o inmuebles (res inmoviles).
Las cosas muebles son aquellas que pueden ser trasladadas de un punto a otro
sin ser deterioradas en su sustancia o forma. Si se mueven por su propia fuerza
reciben el nombre de semovientes (res se moventes) como los esclavos y los
animales.
Las cosas inmuebles son las que, segn su naturaleza, resulta fsicamente
imposible que muden de lugar, como los fundos (praedia rustica fundi).
Hay cosas muebles que se consideran, legalmente hablando, como inmuebles, y
son aquellas que, por efecto de la naturaleza o del arte, estn de tal modo
adheridas a una cosa inmueble que forman parte de ella. Por ej: un rbol que echa
races en un fundo, los frutos todava pendientes.

Cosas fungibles y no fungibles

Las primeras son apreciadas por sus cualidades genricas y su cantidad, y son
substanciales unas por otras sin quebranto de su utilizacin para satisfacer
necesidades humanas (una suma de dinero). Las segundas son las que se toman
como individualidades concretas, sin que resulte indiferente para que llenen su
finalidad econmica sustituirlas por otras del mismo gnero (el esclavo Ticius, la
casa tal, situada en determinado lugar).

Cosas divisibles e indivisibles

Una cosa corporal es fsicamente divisible cuando sin ser destruida enteramente
puede ser dividida en proporciones reales, cada una de las cuales despus de la
particin, forma un todo particular e independiente.
Una cosa es legalmente indivisible cuando no es concebible en el Derecho la idea
de una parte, como sucede en el caso de las servidumbres.

Cosas simples y compuestas

Son simples cuando consisten en parte de la misma especie naturalmente ligados
(un animal, una piedra). Son compuestas cuando su todo est formado de muchas
partes diferentes (una casa, un buque).

Cosas principales y accesorias

Una cosa principal es aquella que puede existir para s misma y por s misma; todo
aquello que pertenece a una cosa principal o est adherida a ella es una cosa
accesoria.

Cosas Consumibles y No Consumibles

Las primeras son aquellas que para utilizarlas el hombre las consumen. Es
precisamente su consumo o destruccin lo que llena una necesidad humana (vino,
trigo). No consumibles son las cosas que si bien el uso determina su desgaste, el
hombre obtiene de las mismas un provecho sin consumirlas; e incluso una buena
utilizacin de ellas lleva implcita su conservacin (cama, carro, casa).

De la divisin de las cosas en consideracin a su naturaleza y

peculiaridades
En dos grandes categoras pueden ser clasificados los Derechos Reales: los que
se ejercen sobre la cosa propia (Iura in re) y los que se ejercen sobre cosa ajena
(Iura in re aliena). Pertenece a la primera clase de derecho o propiedad o dominio.
Se agrupan en la segunda categora los derechos reales llamados limitados,
parciales o fraccionarios, entre los que se cuentan los que provienen del Derecho
Civil.
Las primeras son las cosas tangibles; las segundas, las inmateriales o
impalpables.

Las cosas segn el derecho de propiedad que pueda tenerse

sobre ellas
Muchos comentaristas adoptan para la clasificacin de las cosas, desde el primer
punto de vista, la terminologa Res intra Patrimonium y Res Extra Patrimonium.
Estas son las que, como su denominacin indica, no estn en el patrimonio de
nadie, bien porque legalmente no pueden estarlo (un objeto de culto) o bien
porque de hecho no las tenga actualmente nadie (una liebre aun no cazada).
Para el segundo punto de vista, que atiende a la aptitud legal y no a la situacin de
hecho, muchos emplean las expresiones Res Intra Commercium y Res Extra
Commercium. Las ltimas son las sustradas a las relaciones jurdico-privadas por
preceptuarlo as el Derecho Positivo; se hallan fuera de los tratos entre
particulares, Extra Commercium, porque as lo ordena la ley. La liebre no cazada
es una cosa Intra Commercium.
-

Res Divini Iuris; sacrae, religiosae, sanctae. Entre las cosas de

derecho divino se hallaban las cosas sagradas (res sacrae), que eran las
consagradas a los dioses superiores y puestas bajo su autoridad, como los
templos, los terrenos, los utensilios que se utilizaban en las ceremonias

religiosas, y tambin los donativos hechos a la divinidad; las cosas

religiosas (res religiosae), eran las consagradas a los dioses inferiores, los
sepulcros; y las cosas santas (res sanctae) como los muros y las puertas de
la ciudad, colocadas bajo la proteccin de los dioses.
Res Humani Iuris; comunes, publicae, universitates. Las cosas
humanas excluidas del trafico jurdico se contaban entre las cosas comunes
(res communes omnium), es decir, las que por derecho natural pertenecan
a todos los hombres: el aire, el agua, el mar y sus riberas; las cosas
pblicas (res publicae), que eran las propias del pueblo, los ros y sus
orillas, los puertos, las vas pblicas, y las res universitates, esto es de las
cosas que integraban el patrimonio de una comunidad, como los teatros, los
foros, los baos pblicos, las plazas, etc.
Res mancipi y res nec mancipi: las res mancipi tenan valor para los
romanos y eran los fundos itlicos, las servidumbres rsticas y de
aqueductus, los esclavos, animales de tiro y carga domesticados (mulos,
asnos, bueyes y caballos). Todo los dems era nec mancipi, las mancipi
constituyen el exponente de riqueza y su transmisin deba hacerse de
manera solemne.

Derecho de propiedad
Los derechos patrimoniales pueden ser de dos clases; Derechos reales y Derecho
de crdito o de obligacin. El Derecho Real consiste esencialmente en una
vinculacin directa e inmediata establecida entre una persona y una cosa. Para los
romanos la propiedad era un Iura In Re, sancionndole con acciones reales. En el
Derecho Real existe un sujeto activo, que es el titular del derecho, relacionado con
la cosa, y un sujeto pasivo, que es toda la humanidad, obligada a respetar la
relacin jurdica creada al amparo de la ley. Si es desposedo, el propietario puede
perseguir la cosa para traerla de nuevo al patrimonio. El Derecho Real es un
derecho absoluto, siendo calificada la propiedad como un Derecho Real tpico,
aunque existieron otros derechos de esta clase, como la servidumbre, la
enfiteusis, la superficie, la prenda y la hipoteca. Estos son los derechos reales
limitativos de la propiedad (Iura In Re Aliena), subordinados a ella.
Los comentaristas condensaron el derecho de propiedad en sus elementos
integrantes: el ius utendi, fruendi, abutendi y vindicandi.
Ius utendi o usus, era el derecho que tena el propietario de servirse de la
cosa y obtener todas las ventajas
Propiedad Quiritaria: fue regulada por el Ius Civile y conto con la tutela legal de
la reinvidicatio. Exiga que su titular fuera ciudadano romano, libre y sui iuris. Las
cosas deban ser in commercium si eran muebles y en caso de ser inmuebles slo
eran los fundos itlicos.
Propiedad Bonitaria: fue reconocida por el pretor, y se daba cuando faltaban
requisitos para considerarla quiritaria. Poda ser peregrina (cuando el sujeto no era
ciudadano romano), provincial (los fundos provinciales no estaban regulados por el
Ius Civile y los inmuebles provinciales pertenecan al populi romano o al
emperador y solo se conceda el uso o goce), pretoria o in bonis (se daba cuando
se transmita una cosa susceptible de dominio quiritario sin modos solemnes)

Expropiacin por causa de utilidad pblica

Algunos autores sostienen que nunca admitieron los romanos la expropiacin por
causa de utilidad pblica; otros consideran que siempre existi en el Derecho
Romano esta limitacin; y por ltimo, algunos juristas defienden la tesis de que en
el Derecho clsico no fue reconocido este principio, pero s en la legislacin
Justinianea.
Los magistrados podan imponer la expropiacin, cuando as lo justificara el
inters general, y existieron casos resueltos en este sentido, como los que se
refieren a los acueductos y a las reparaciones de la va pblica. Por ej.:
expropiacin por ensanchamiento del foro reparaciones en vas pblicas.

Lmites del Derecho de Propiedad en el Espacio

En Roma como consecuencia del carcter que tena la propiedad, el derecho del
propietario se extenda por encima y por debajo del inmueble hasta el
infinito. Cino de Pistoya lo expresa as: el propietario tena derechos por
encima del suelo hasta el cielo y por debajo hasta el infierno. Se admite que
el lmite est marcado para el uso normal del fundo, de acuerdo con su
destinacin en un momento dado. La mina le perteneca al propietario
exclusivamente pero despus se admiti que un tercero poda disfrutar del
subsuelo, pagando una dcima parte al fisco y otra al dueo.

La copropiedad
Es la particular situacin jurdica en que dos o ms personas tienen en comn la
propiedad de una cosa, configura lo que los modernos llaman copropiedad o
condominio (communio). Esta comunidad poda ser voluntaria o incidental.
En el arcaico consortium, que a la muerte del paterfamilias se formaba sobre los
bienes heredados que permanecan indivisos entre los hijos, cada uno de ellos
poda disponer vlidamente de la cosa comn, como si fuera un nico propietario.
Ulpiano sostena que no puede ser de dos ntegro el dominio o la posesin, ni
cualquiera ser seor de parte de la cosa, sino que tiene en parte el dominio de la
cosa sin dividir.
En el derecho clsico cada comunero ejercitaba pro parte sus facultades y si tena
absoluta libertad para disponer de su cuota ideal. Sin embargo, para los actos que
pudieran repercutir directamente sobre la cosa comn, era menester lograr el
consentimiento de todos, como si se tratara de enajenar el bien, gravarlo con
usufructo, establecer una servidumbre, etc.

BOLILLA XV LA POSESIN
Nocin y efectos jurdicos
El trmino posesin deriva del latn possessio que a su vez viene de possidere
(palabra compuesta del verbo sedere y del prefijo pos) y significa poder sentarse o
fijarse. Era entendida como el hecho por medio del cual una persona tena una
cosa en su poder y dispona de ella segn su voluntad, como lo hara un
propietario. Posee un elemento material u objetivo llamado corpus y otro
intencional o subjetivo llamado animus integran el instituto posesin y su
conjuncin era necesaria para que se le reconozca a las mismas consecuencias
jurdicas adems de tutela y proteccin.

Naturaleza jurdica de la posesin

Para los romanos naca como la relacin de hecho, pero apenas adquira vida se
converta en relacin de derecho, en cuanto era inmediatamente productora de
efectos jurdicos.
La posesin, como derecho subjetivo, atribuye dos importantes poderes a su
titular: defender cualquier perturbacin por medio de los interdictos y alcanzar la
propiedad por usucapin.

La posesin y la tenencia. Teoras. Critica.

La distincin entre posesin y tenencia o detentacin tiene singular inters para el
Derecho a los efectos de la tutela posesoria. Los poseedores como tales estn
protegidos por los interdictos mientras que el mero detentador, como el
depositario, comodatario o arrendatario, carecan de esta defensa en el Derecho
Romano.
Para Savigny la posesin requiere, a ms del Corpus y del Animus Generico, un
Animus Domini, intencin de ejercer la propiedad, o Animus Rem Sibi Habendi,
intencin de tener la cosa para s, o tambin Animus Possidendi.
Lo importante para Savigny es una determinada direccin de la voluntad, que es el
Animus Domini, razn por la cual, su doctrina se califica de subjetiva. Cre la
llamada posesin derivada, manteniendo que los referidos poseedores
constituyeron excepciones de la regla general de la posesin, o sea, del Animus
Dominis.
Ihering, a fin de distinguir la posesin de la tenencia lo rebati violentamente,
asumiendo una postura una postura crtica que comprende todos los aspectos de
la teora de Savigny. Mantiene una doctrina posesoria de la naturaleza objetiva,
porque no la hace depender de una voluntad especfica, para Ihering el Animus es
esencial.
El mero contacto con la cosa no implica consecuencias de ningn gnero, ni tiene
relevancia jurdica. Solo cuando la voluntad interviene, surge la relacin jurdica
posesoria. El mero conocer no basta, es preciso querer.

Clasificacin
Possessio iusta - iniusta: la posesin era justa cuando el poseedor la haba
adquirido de acuerdo a derecho, es decir, si no la haba obtenido respecto de un
poseedor anterior por violencia, clandestinamente o por concesin precaria (nec
vi,nec clam, nec precario), en cuyo caso se estaba en presencia de la posesin
injusta o viciosa (injusta).
Se posee por violencia cuando se ha expulsado por vas de hecho al antiguo
poseedor a fin de poseer uno mismo; se clandestinamente cuando se obtiene la
posesin de un modo furtivo o usando violencia (robo); se posee precariamente
cuando por medio de peticin se ha obtenido la concesin del uso de una cosa, a
condicin de devolverla al primer aviso del concesionario.
Buena fe y mala fe: es posesin de buena fe cuando el poseedor tiene motivos
plausibles para creer que posee legtimamente; es de mala fe conoce que su
poder sobre la cosa poseda no est respaldado por derecho alguno.
La posesin de buena fe era necesaria para la usucapin.

Adquisicin y prdida de la posesin

Desde el momento en que se encuentran reunidos los elementos habr
adquisicin de la posesin.
La necesidad de la presencia del corpus para la adquisicin de la posesin no
significaba que se requiriera una aprehensin real y fsica de la cosa, sino un
hecho material cualquiera que permitiese al adquiriente disponer de ella segn su
arbitrio. Se produce la aprehensin de una cosa inmueble cuando el que desea
adquirir su posesin entra en el fundo o solamente en parte de l, y de las cosas
muebles si el poseedor las tiene entre sus manos, si cayeron en ellas en sus
trampas o redes, si las toma bajo su custodia, etc.
Siendo la concurrencia del corpus y del animus necesaria para la adquisicin de la
possesio, es lgico que cuando cesaban ambos elementos, se perda la posesin.
Como relacin de hecho la posesin tambin poda extinguirse por la falta de uno
de sus elementos integrantes. Se perda slo corpore, si el poseedor no contaba
con la disposicin material o con el seoro de hecho sobre la cosa, o slo animo,
cuando haba desaparecido la intencin de poseer la cosa para s,
reemplazndola por la de poseer por otro (alieno nomine).

Defensa de la posesin. Por qu se defiende al poseedor?

La necesidad de proveer a la defensa de la posesin no admite discusin, pero
cuando se trata de establecer los fundamentos de la defensa surgen las
controversias. Ihering ha clasificado en dos grupos principales absolutas y
relativas las teoras elaboradas al respecto.
Los partidarios de las teoras absolutas fundan la proteccin concedida a la
posesin en el hecho de que sta constituye una manifestacin vlida y real de la
voluntad y, en consecuencia, debe ser protegida.
Las teoras relativas consideran que el fundamento de la proteccin posesoria no
se encuentra en la posesin misma, sino en consideraciones y prcticas jurdicas
extraas a ellaSavigny es de opinin que la posesin, por s misma, no merece proteccin alguna
porque no es un derecho. El fundamento de la proteccin posesoria se encuentra
en la violencia que ejerce contra el poseedor.

Interdictos posesorios. Acciones posesorias

Para proteger la posesin de la privacin o de las perturbaciones ilcitas de que
pudiera ser objeto, el derecho creo los llamados interdictos posesorios.
Constituyeron un procedimiento estatal administrativo que habra aparecido en la
poca de las XII Tablas con el objeto de proteger las cosas privadas y ms
singularmente las cosas pblicas Los interdictos eran rdenes del magistrado
(expedidas a pedido de una parte) a una persona determinada para que
restituyera o exhibiera algo o se abstuviera de un proceder. Eran producidos sin
verificacin previa de los hechos invocados por el peticionante. Los interdictos
eran de dos clases:
a) Retinendae possesionis (retener la posesin): buscan defender el estado
posesorio actual o inmediato anterior frente a perturbaciones o agresiones.
Puede ser
1) Uti possidetis (como poseis): protega al actual poseedor.
2) Utrubi (en cual de las dos partes): protega la posesin del que
haba posedo la cosa mueble durante la mayor parte del ao
anterior a la emisin del interdicto.
b) Recuperandae possessionis (recuperar la posesin): dirigidos a reparar el
despojo de la posesin. Pueden ser:
1) De vi (por la fuerza): que obligaba al que se haba apoderado por la
fuerza de un fundo o edificio, a restituirlo al poseedor despojado.
2) De vi armada (por violencia a mano armada): que obligaba a restituir
el inmueble arrebatado a mano armada.

c) Adispicendae possessionis (adquirir la posesin): eran medidas procesales

destinadas a hacer adquirir la posesin de cosas no posedas. Pueden ser:
1) Quorum bonorum: otorgado al heredero pretoriano (bonorum
possessor) para reclamar la posesin efectiva de la herencia
concedida por el magistrado.
2) Quod legatorum: conferido al heredero civil y al pretoriano para
obtener la entrega de las cosas de que el legatario se hubiera
apoderado sin el consentimiento de ellos.
3) Salvianum: dado al arrendador de un fundo a quien no se le hubiese
pagado el arriendo a su vencimiento para hacerse poner en posesin
de los objetos que el colono o arrendatario hubiera introducido en la
finca
4) Possessiorum: a favor del bonorum emptor para que pudiera entrar
en posesin del patrimonio que se le hubiera adjudicado a
consecuencia del concurso de un deudor insolvente.

BOLILLA XVI MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD

Clasificacin de los modos de adquisicin
Los modos de adquirir la propiedad, segn Bonfante, son los hechos jurdicos a
base de los cuales la ley reconoce al sujeto ese eminente derecho sobre la cosa.
Deben consistir en hechos jurdicos suficientes para dar lugar al nacimiento de la
propiedad de manera que sta entre en la esfera de disposicin de los sujetos
particulares.
El primer intento de clasificacin de los modos de adquirir la propiedad lo
encontramos en Ulpiano, quien especifico que el dominio de las cosas singulares
se puede adquirir por mancipacin, tradicin, usucapin, cesin ante el pretor,
adjudicacin y ley.

Modos originarios y derivados

Se dice que la adquisicin es originaria cuando se cumple sin mediar relacin
alguna con un antecesor jurdico; la cosa cuya propiedad se adquiere no se recibe
de otra persona porque aquella carece de dueo (res nullis y res derelictae), como
ocurre en los diversos casos de apropiacin. Los modos derivados o derivativos,
por el contrario, son aquellos en los cuales la eficacia de la adquisicin arranca de
un acto de disposicin del precedente titular, aquellos en los cuales hay
transmisin de la propiedad, que antes perteneca a alguien, a la persona que la
transfiere, como ocurre, por ejemplo, en la tradicin.
El inters prctico de la distincin radica en el hecho de que en los modos
originarios la propiedad es adquirida en toda su plenitud, sin ms cargas o
gravmenes que los impuestos por la ley. En los modos derivados, por el
contrario, es preciso tener en cuenta la situacin jurdica del que tramite, pues
nadie puede transmitir a otro un derecho mejor ni ms extenso que el que se tiene
por s mismo.
La doctrina del ttulo y el modo
El simple pacto no es pues, suficiente para transferir el derecho de propiedad. Es
de rigor, adems, el modo, la tradicin sin cuya formalidad no se adquiere la
propiedad ni ningn otro derecho real sobre las cosas.
Segn la opinin de la mayora de los romanistas, en todas las pocas del
derecho romano, clsica como justinianea, el modo era considerado como un
requisito esencial para adquirir la propiedad y poder ejercer la accin
reivindicatoria.

La ocupacin. Concepto
Consiste en apoderarse de una cosa que no tiene dueo (Res nullis). Modo de
adquirir la propiedad muy importante en pocas primitivas, se comprende que en
una sociedad de vida sedentaria y cultura avanzada, su rea de aplicacin ha de

ser bastante reducida. Se presenta como la manera ms natural de generar la

propiedad.
El sujeto que toma posesin, aparte de capacidad, ha de tener intencin de hacer
suya la cosa (Animus domini). A su vez, la cosa, aparte de ser Res Intra
Commercium, ha de carecer de dueo.

Objeto de la ocupacin
Hay que distinguir aquellas cosas que no han pertenecido a nadie, como los
animales salvajes, los peces que viven en los mares y en los ros pblicos, de las
cosas abandonadas.
Para que una cosa se convierta en Res Derelictae es preciso que el propietario la
deje con la intencin de que su derecho se extinga. Por tanto, una cosa perdida, o
las que se arrojan al mar, por salvar la nave no son propiamente cosas
abandonadas, siendo imposible su adquisicin por este medio legal.
Se discute tambin entre las famosas escuelas Proculeyanos y Sabinianos. Los
sabinianos mantenan la tesis de que el derecho sobre la cosa se extingue para el
dueo desde el instante del abandono.
Los proculeyanos por el contrario distinguan dos momentos: el acto de abandono
y el acto de adquisicin por parte de un tercero.
El criterio de los sabinianos fue admitido en la Legislacin de Justiniano.

Concepto y naturaleza jurdica de la accesin

Se llama accesin al medio de adquisicin en virtud del cual lo que es producido
por nuestra cosa o lo que accesoriamente se le adjunta de modo que forme parte
de ella, nos pertenece, segn el principio Accesio Cedit Principale.
Si no se le atribuye al dueo de la cosa principal la cosa accesoria, que se
considera extinguida jurdicamente, Rex Extinta, como consecuencia de su unin,
habra que reconocer un condominio entre ambos propietarios. Adems, no se
lesiona ningn derecho, ni nadie se enriquece a costa de otro.
La accesin se refiere a todo lo que nuestra cosa produce y a todo lo que se une a
ella de un modo accesorio.
La accesin tiene varios casos en el primero se da entre los bienes muebles con
muebles:
a) Ferruminatio: unin de 2 objetos del mismo metal, caso en que el
propietario de la cosa principal adquira a la accesoria.
b) Textura: el tejido o bordado que se realizaba a una tela con hilos ajenos,
la propiedad era del dueo de la tela
c) Tinctura: la coloracin de telas perteneca al dueo del pao
d) Scriptura: la accesin de la tinta al papel o pergamino ajeno y la
propiedad era del dueo del pergamino.
e) Pictura: la pintura realizada sobre lienzo o madera y que Justiniano
resolvi que la obra era superior y por tanto el lienzo o madera ceda al
pintor.

LA ADQUISICIN DE LOS FRUTOS POR EL PROPIETARIO.

La accesin discreta generalmente es el derecho de adquisicin de

los

frutos por el propietario sobre; algunos actores distinguen los frutos de los
productos.
Frutos. Es la utilidad o provecho que da alguna cosa a intervalos o perodos,
sin que se altere la sustancia de la misma, ej.: Lo que se obtiene de un rbol, los
intereses de un capital, etc. Estos a su vez pueden ser:

Civiles. Ej.: El alquiler de un edificio, los intereses de un capital, las rentas

de una finca.

Naturales. Lo que la naturaleza produce espontneamente.

Industriales. Lo que se obtiene mediante el trabajo del hombre o el cultivo

de la tierra.
Productos. Los que se obtienen sin periodicidad y alterna o disminuye la
cosa, ej.: Extracciones mineras, la elaboracin industrial de materias primas, etc.

Casos de la accesin natural

El aluvin o alluvio
Es un acrecentamiento que se forma insensible e imperceptiblemente en las
mrgenes de un arroyo o de un rio. Pertenece como accesorio al propietario del
terreno al que se une. Igualmente ocurre con los terrenos que dejan en seco las
aguas de un rio que se apartan de las mrgenes para inclinarse sobre la opuesta.
No tiene lugar respecto a los lagos y estanques que conserven siempre sus lmites
naturales a pesar del ascenso o descenso accidental de las aguas.
Tampoco es aplicado a los campos cuyos lmites han sido fijados por
agrimensores pblicos, es considerado como Res nullis y pertenece al primer
ocupante.

La avulsin o avulsio
Se produce cuando una fuerza sbita, un ro o arroyo, arrastra una parte del
campo llevndola a la margen opuesta o a un terreno inferior.

Formacin de islas o insula in flumine nata

Una isla formada en medio de un ro pertenece en comn a los propietarios de dos
riberas por la extensin que cada fundo presenta al ro, y hasta una lnea tirada
por clculo por la mitad del ro.

Lecho abandonado o alveus derelictus

El terreno de un ro que ha abandonado su antigua madre se divide, como en el
caso de la isla, entre los propietarios de los fundos ribereos de aquella.

Accesin artificial
Se considerada dentro de este tipo de accesin, de cosa mueble a inmueble: la
siembra (satio), la plantacin (implantatio) y la edificacin (inaedificatio) realizadas
en fundo ajeno. El suelo es considerado como la cosa principal y se le aplica la
regla Superficies Solo Cedit.
Si alguno ha plantado en su terreno rboles o plantas pertenecientes a otro, se
hace propietario de ellas en cuanto han echado races. Igualmente cuando se ha
sembrado en terreno propio con granos pertenecientes a otro; pero el antiguo
dueo de los rboles plantados o sembrados tiene derecho a una indemnizacion.
Si alguno ha plantado en terreno de otro, los rboles y plantas pasan igualmente a
ser propiedad del dueo del terreno donde han arraigado. Segn ciertos textos de

las Constituciones y del Digesto, los rboles pertenecen siempre a aquel en cuyo
terreno se encuentren las races.

Inaedificatio o edificacin
El que ha edificado en terreno propio con materiales ajenos se hace propietario del
edificio por derecho de accesin; pero considerados los materiales aisladamente,
no dejan de pertenecer a su antiguo poseedor. Sin embargo, no puede
recuperarlos, ni intentar la accin Ad Exhibendum para pedir la separacin de
ellas, en tanto que el edificio subsista. Puede reclamar el doble del valor de los
materiales.
Cuando es demolido el edificio, el dueo de los materiales puede reivindicarlos a
menos que no haya sido indemnizado.

La especificacin
Tiene lugar cuando alguien que no es dueo de una cosa, ni obra de acuerdo con
dicho acuerdo, realiza en ella una transformacin que la convierte en otro objeto
de funcin distinta de la primitiva. Y se daba por ejemplo con la uva y el vino, el
mrmol y la estatua.
Segn los sabinianos la cosa nueva perteneca al nuevo dueo de la materia que
provena. Los proculeyanos dieron mayor importancia al trabajo del especificador.
Justiniano dispuso que si la cosa poda ser reducida a su estado primitivo
perteneca al propietario, en tanto que era propiedad del artfice sino se daba tal
supuesto y siempre que no hubiera habido mala fe.
CONFUSIN Y CONMIXTIN

La confusio. Es la mezcla de los lquidos.

La commixtio. Es la mezcla de slidos o granos.

En ambos casos los productos tiene que ser de distintos dueos y la mezcla
resultante resulta un todo homogneo. Si los productos pueden separarse o es
posible que los propietarios reconozcan lo que les pertenece a cada uno, ser
propietario cada cual de lo suyo, pero, si es imposible la mezcla pertenecera en
comn a los dueos de las partes, reconocindoles una parte individual segn la
cantidad y calidad de las cosas mezcladas. Esto no se daba en caso de las
monedas ya que una vez mezcladas no haba la posibilidad de separarlas, estas
pertenecan al poseedor quien sin embargo deba responder con la actio furti si las
monedas provenan de un robo.

BOLILLA XVII Procedimientos para adquirir la propiedad

Los modos derivativos de adquisicin la propiedad, esto es, sucesiones
particulares Inter vivos en las que el sujeto que adquiere la propiedad tiene que
respetar los derechos reales establecidos sobre el objeto por su predecesor por
aplicacin de la regla de que Nadie puede trasmitir ms derechos de los que el
mismo tiene ( Nemo plus iuris ad alumm transferre quam ipse habet).
LA MANCIPATIO.
Estuvo con relacin estrecha con el uso en la Italia Central del aes rude. Toda
operacin por medio de estos lingotes groseros, supona una pesada.
Necesariamente al contado, exiga que en presencia de cinco testigos, ciudadanos
y pberes, habiendo accedido previa pregunta de uno de ellos, a ser testimonios
del acta, el Libripens, provisto de la balanza y de las pesas, pesaba el metal dado
en precio, y el adquirente, tomando la cosa, afirmaba su derecho sobre ella.
Despus, golpeado con un lingote sobre la balanza para fijar la atencin de los
asistentes, entregaba el precio.Este ritual acredita que no haba sido creado nada
ms que para los muebles.
Cuando los inmuebles entraron en el comercio, se admiti para ellos la
mancipacin si entrega fsica e inmediata de la cosa. Los gestos, la balanza y el

lingote tenan valor de smbolos, revelando a los concurrentes el acto que se

realizaba.
Sirvi a los prcticos para organizar un sistema de disposiciones por causa de
muerte que comprenda un conjunto de bienes. Modo de trasferencia exclusivo de
la Res mancipi. Teniendo por objeto la trasferencia de la propiedad quiritaria
En el derecho Post- clsico la mancipatio perdi su importancia para quedar
reemplazada en la compilacin Justinianea por la traditio, nico modo idneo de
trasmitir el dominio.
IN IURE CESSIO
Otro modo solemne de adquisicin reconocido por el Derecho Civil en un simulado
proceso de reivindicacin, realizado sobre el esquema de la Legis Actio Per
Sacramentum In Rem, en el cual tanto adquirente como el enajenante se
presentaban ante el magistrado. El primero asuma el rol de actor, reinvidicaba la
cosa como si fuere suya y el segundo no se opona. El magistrado pronunciaba la
adictio adjundicando la cosa a quien la haba reclamado. As el enajenante perda
la propiedad del bien. Solo era accesible a los ciudadanos romanos que tuvieran
ius comercii y se aplicaba tambin a las res nec mancipi. Se utiliz para la
adquisicin de res incorporales como servidumbres prediales, el usufructo, etc.
Tambin desapareci como modo de transmitir la propiedad.
TRADITIO
El negocio transmisivo usual y ordinario del Derecho Romano lo constituy la
tradicin. Era un acto no formal de derecho natural o de gentes que en la poca
clsica era solo para la res nec mancipi y con Justiniano pasa a aplicarse a toda
clase de cosas. Consista en la entrega de una cosa hecha por el propietario
(tradens) a otra persona (accipiens) con la intencin de que sta ocupara su lugar.
Una condicin era las partes intervinientes sean capaces de enajenar y de
adquirir, adems de ser propietario por la regla que nadie puede trasmitir ms
derechos de los que tiene); tambin la preexistencia de una causa justificativa
(iusta causa traditionis) y genera la entrega de la cosa y sirve de fundamento a la
adquisicin. Actuaban como justa causa la venta, donacin, dote, pago, etc; si
faltaba no se transmita.
La traditio simblica: no se entrega la cosa sino algo representativo (llaves,
escritos) o bien se sustituye la entrega por la imposicin de una marca. La traditio
longa manu en la que simplemente se indica la distancia del fundo de cuya
propiedad se trata. La traditio brevi manu y se daba en los casos en los que el
adquirente ya tena en su poder la cosa (paso del dominio de finca a alguien que
ya alquila la misma). El constitutum possessorium el que transfera del derecho de
propiedad retena la cosa (dueo de casa que traspasa el dominio pero queda
como inquilino).
ADJUDICATIO
Consista en el otorgamiento de la propiedad por pronunciamiento judicial emitido
en los juicios que tenan por objeto la divisin de la cosa comn y en los cuales el
iudex atribua a los condminos la parte que les correspondiera, haciendo que la
propiedad pro indivisa se tornara en independiente e individual y que las cuotas
ideales o intelectuales de los condminos se transformaran en partes materiales
de la cosa. Se llegaba mediante el ejercicio de la actio familiae erciscundae
(particin de herencia entre herederos) y la actio communi dividendo (divisin de la
cosa ya que los herederos la dividieron de manera distinta de la sucesin).

Usucapio - Concepto: es la agregacin del dominio mediante la continuacin de

la posesin por el tiempo determinado por la ley (usucapio est adiectio dominio per
continuanem possessionis temporis lege defini).
Fundamento:
La usucapin descansaba sobre motivos de inters pblico. Y se la haba
admitido a fin de que la propiedad de las cosas no quedara por mucho tiempo en
suspenso: NE DOMINA REMUN DIUTIUS IN INCERTO ESSENT.
Caractersticas
1. Viene del vocablo latino usus (usar una cosa) y de capere (tomar algo).
2. Supone, por un lado, la atribucin del dominio o de un derecho real a quien
ha sido poseedor, bajo determinadas condiciones, durante cierto tiempo.
Pero de otro lado, la usucapin determina tambin, necesariamente, la
prdida del derecho por el propietario que se ha mantenido pasivo ante la
posesin del usucapiente.
3. Existen intereses del poseedor usucapiente y se dirige a la transformacin
de su situacin posesoria en la titularidad de un derecho. De otro lado
aparece el inters del titular que pierde su derecho por la usucapin de otro
sujeto.
4. Fue y es regulado por el ius civile. Estaba limitada a los ciudadanos
romanos.
5. Ya fue conocida con la Ley de las XII Tablas como usucapio y luego
praescriptio longi temporis.
6. En principio solo poda aplicarse a la propiedad quiritaria y luego tambin se
acept a las cosas nec mancipi a excepcin de los fundos provinciales.
Objeto: la usucapin serva para:
a) Cambiar la propiedad natural en propiedad civil o quiritaria especialmente
en los casos en que una RES MANCIPI haba sido entregada sin las
formalidades de la MANCIPI, o de la cesin en Justicia.
b) Hacer adquirir la propiedad quiritaria en los casos en que se haba recibido
de un individuo una cosa de la que no era propietario.
Requisitos
1. RES HABILIS: es cuando una cosa es susceptible de ser usucapida.
No eran cosas idneas de ser Usucapidas las Res Extra Commercium; las cosas
hurtadas y aquellas sustradas por violencia; las cosas donadas a los magistrados
en las provincias; los bienes des Fisco, el prncipe y de las iglesias; los bienes
dotales.; la res mancipi enajenadas por la mujer sin la auctoritas tutoris, y toda otra
cosa respecto de la cual estuviera prohibida la enajenacin.
2. TITULUS: llamada ms propiamente Ilusta causa Usucapionis.
Entiende todo acto jurdico valido en Derecho que hubiera sido por si mismo
idneo para hacer adquirir inmediatamente la propiedad, pero que, por un defecto
de forma, como la forma de Mancipatio para trasmitir una Res Mancipi o de fondo,
como el caso de adquisicin o Non domino, que resulta cuando el transmitente,
tan solo legitimo el comienzo de la posesin.

3. BUENA FE: el requisito subjetivo fue la buena fe. Definida como la creencia
leal, la honesta conviccin de que no se lesionan intereses jurdicos ajenos
al entrar en posesin de una cosa. La buena fe bastaba que existente en el
momento de la posesin, aunque no se diera en todo el tiempo de la
posesin.
4. POSSESSIO: es la base de la Usucapion, SINE POSSESSIONE
USUCAPIO CONTINGERE NON POTEST (sin la posesin no puede tener
lugar la usucapin). La interrupcin de la posesin (USURPATIO), aunque
fuese momentnea, obligada a comenzar el periodo de USUCAPION con
los requisitos de justo ttulo y buena fe.
5. TEMPUS: Antes el periodo de posesin exigido la Usucapio segua siendo
el de la Ley de las XII TABLAS: dos aos para los inmuebles y una para las
cosas muebles, pero para la Usucapio Hereditatis se requera tan solo un
ao- aunque la herencia comprendiera inmuebles.

Clasificacin
Liberatoria: Cuando la propiedad est gravada por un derecho real limitado (por
ej.: usufructo) es posible liberarla del gravamen por medio de la usucapin
(usucapin liberatoria, usucapi libertatis). El efecto de la usucapin en este caso
no deja de ser un efecto atributivo: al producir la liberacin del gravamen, atribuye
un mayor contenido de facultades a la propiedad, con la correspondiente extincin
del derecho real limitado que la grava.
Admite dos modalidades: puede servir para que el titular de un derecho real
gravado lo libere del gravamen, o para que quien no es propietario adquiera la
propiedad
libre de la carga que anteriormente la gravaba.
En la usucapin liberatoria, como en toda usucapin, hace falta posesin de la
cosa (gravada) en concepto de titular de un derecho (por ej. propiedad) libre del
gravamen objeto de liberacin.
Adquisitoria: tambien llamada prescripicin y es el modo de adquirir un
derecho o de liberarse de una obligacin gracias al goce prolongado de ese
derecho o de esta libertad. La Prescripcin en nuestro ordenamiento jurdico
puede ser extintiva o adquisitiva.
Prescripcin Extintiva: Modo de extincin de una obligacin proveniente de una
relacin jurdica preexistente, por la inercia del acreedor y el transcurso del tiempo
y que suministra al obligado una excepcin para rechazar la accin que el
pretensor promueve contra l. Prescripcin Adquisitiva: Es el modo de adquirir
el dominio y otros derechos reales, por la posesin a ttulo de dueo durante el
tiempo regido por la Ley.
Legislacin justinianea: Luego que el emperador haya abolido la antigua divisin
de las cosas en mancipi y nec mancipi, fundos itlicos y provinciales, propiedad
civil y natural, confundi la usucapin con la prescripcin a largo plazo en una sola
institucin. En los muebles conserv la usucapin con 3 aos de posesin, con los
inmuebles exigi una posesin de 10 aos a 20 aos, buena fe y justo ttulo.
Admiti que el poseedor aunque no reuniera todas las condiciones requeridas
para la usucapin comn poda rechazar la reivindicacin del propietario despus
de 30 aos y adquira la propiedad, si comenz poseyendo de buena fe.

BOLILLA XVIII - DEFENSA DE LAS PROPIEDADES.

Cuando se trataba de privar al propietario de la posesin de la cosa sobre la que
ejerca el dominio, el derecho romano le confiri la tpica action in rem, la
reindicatio, si era un propietario exiure quiritium, y la actio Publiciana, para el
derecho de goce de la cosa, como la legislacin romana confiri al dimius el
ejercicio de la action negatoria o negativa.
a) Accin reivindicatoria: La accin que ampara el propietario civil- ex iure
quiritum- contra el tercero que posee ilcitamente y que tiende a que se
reconozca su propiedad y; en consecuencia, que se le restituya lo cosa o que
se le pague el precio de ella, ha sido denominada por las fuentes romanas
reivindicatio. La accin petitoria del propietario civil fue la reivindicatio, el
prototipo de las acciones in rem. Deba tramitarse por el sacramentum (antiguo
juramento convertido en apuesta pecuniaria); el magistrado tambin poda
depositar si la cosa era mueble a un tercero (sequester) pero lo comn era que
provisoriamente le atribuyera al litigante ms idneo (siempre que diese
garantes de restitucin y de los frutos provisionalmente producidos. La
estructura simtrica de la legis actio per sacramentum in rem fue transformada
hasta que baste la promesa recproca, la sponsio, de una cantidad si no
resultaban propietarios. No se exiga la presencia de la cosa, se litigaba sobre
la apuesta en forma de sponsio, tambin haba que adjudicar previamente la
posesin interina y exigir la poseedor la estipulacin garantizada en forma
ordinaria.
Se tramitaba mediante una frmula petitoria en la que se ordenaba al juez que
condenara el valor de la cosa al poseedor, si resultaba el demandante era
propietario ex iure quiritum.
Los efectos eran que deba abarcar todos los accesorios de la cosa y sus frutos,en
cuanto a los frutos se distingua a los poseedores de buena fe (deba entregar los
frutos percibidos despus de la Litis contestatio) y mala fe (deba abonar por los
frutos percibidos e indemnizar por el deterioro). En cuanto a gastos se distinguen
los impensae neccesariae (conservacin), impensae tiles (mejoras), impensae
voluptuarie (lujo); por los gastos de lujo no haba indemnizacin. Con Justiniano el
derecho de indemnizacin se extiende a los poseedores de mala fe menos los
ladrones, el reclamo poda hacerse aun perdiendo la posesin, y se concede a los
poseedores la facultad de retirar las mejoras.
b) Accin negatoria: tena por objeto la declaracin de inexistencia de
gravmenes sobre la cosa sujeta al dominio. Se diriga contra toda persona
que se arrogara una servidumbre o un derecho de usufructo sobre la cosa
perteneciente al propietario, perjudicndole en su goce o disfrute. El
propietario ocupaba situacin privilegiada en cuanto a la prueba. El objeto
que se persegua con el ejercicio de esta accin era la reposicin de las
cosas al estado jurdico anterior (restitutio) a la perturbacin (destruccin de
instalaciones, resarcimiento de los daos, y perjuicios, prestacin de
cauciones sobre posibles perturbaciones). Si el condenado se resista era
condenado a pagar el valor de la cosa segn estimacin del demandante.
c) Accin prohibitoria: en textos griegos y en el Digesto se menciona que
para la hiptesis aludidas en que el propietario rechaza un usufructo u otra
servidumbre que alguien pretende ejercer sobre su cosa, una frmula
prohibitoria, en la cual la cuestin propuesta al juez es la del si el
demandante tiene derecho o no a prohibir tal ejercicio. Unos dicen que se

utilizaba para impedir actos an sin realizar, otros para rechazar

servidumbre, etc.
d) Publiciana in rem actio: si un esclavo era comprado (res mancipi)
adems de la entrega se necesitaban solemnidades (mancipatio o iure un
cesio); muchas veces dejaban de celebrarse y por ende no se haca
poseedor de la misma el comprador, pudiendo reclamarla el dueo original.
Para remediar esto el pretor Publicio prometi en su edicto, que concedera en
esos casos la accin civil que tenan los propietarios, la reinvidicatio,
insertando en su frmula un ficcin: la que de que haba transcurrido el tiempo
necesario para la usucapio. Esta accin ficticia es la actio publiciana. El que
dispona de ella no era dominus respecto al Ius Civile pero en relacin al Ius
Honorarium era igual que lo fuese.

Bolilla XIX Servidumbres

IURA IN RE ALIENA

Entre estos iura in re aliena se cuenta las Servidumbres que creadas por el IUS
CIVILE, como una necesidad impuesta por la actividad agrcola y ganadera de los
primeros tiempos de Roma, alcanzaron plena regulacin en el Derecho clsico; y
la enfiteusis y la superficie, que provienen del ius honorarium y son una
consecuencia del auge que alcanzo en el mundo romano la propiedad fundiaria.
El vocablo Servidumbre, que proviene del SERVUS y que tiene su equivalente en
la voz latina SERVITUS, indica una relacin de sumisin, una limitacin, a la
libertad. Aplicada la idea a los derechos reales, se entiende por Servidumbre el
poder que ejerce una persona sobre la cosa que pertenece a otra, sea a su favor,
sea a su favor de un fundo individual e invariablemente determinado. En relacin a
la cosa sobre la cual se ejercita, constituye un gravamen que puede beneficiar a
una persona determinada como tal persona- Servidumbre Personal- o al
propietario, fuere quien fuere, de un inmueble- Servidumbre Real o Predial-.
Los derechos sobre cosas ajenas (IURA IN RE ALIENA) tienen todas las
caractersticas de los derechos reales, ya que estn defendidos por acciones que
pueden ejercitarse erga omnes.
CLASIFICACION DE LA SERVIDUMBRES
a) Servidumbres Reales o Prediales ( Servitudes preadiuron seu rerum,
servitudes reales, servidumbres propiamente dichas), son las establecidas
sobre un fundo perteneciente a otra persona. Estn vinculadas a los fundos
dominante y sirviente, como accesorios, y en ciertos modos constituyen
una cualidad intrnseca de ellos, ventajosas para uno y desfavorables para
el otro.
b) Servidumbres Personales ( Servitudes personarum seu
hominun
servitudes personales), son las establecidas en beneficio de una persona
determinada, de manera que son inseparables de ella y se extinguen con
ella.
EL PRINCIPIO NULLI RES SUA SERVIT: La servidumbre es un derecho
sobre la cosa de otro, nadie puede tener servidumbre sobre lo que
pertenece: Nulli res sua servit( A ninguno le debe servidumbre lo que es
suyo).
UTILIDAD Y LA VECINDAD DE LOS PREDIOS: La Servidumbre se
estableca en atencin a la Utilidad objetiva que pudiera prestar el fundo,
por lo que no poda desligarse de este. El cambio de los titulares, no

afectaba la existencia de la servidumbre. Tratndose de las servidumbres

Prediales, los predios deban ser vecinos ( Praedia vicina ese debent).
SERVITUS IN FACIENDO CONSISTERE NEQUIT.: La servidumbre no
consiste nunca en un hacer por parte del dueo del fundo gravado, sino en
abstenerse de hacer o aguantar que otro lo haga.
CAUSA PERPETUA.: El Digesto expresa Todas las servidumbres de los
predios deben tener causas perpetuas. La servidumbre debe reportar una
utilidad constante, y no temporal al fundo dominante.En las fuentes se
consigna que todas las servidumbres deben tener una causa perpetua, y
como consecuencia, ni de un lago, ni de un estanque puede constituirse la
servidumbre de acueducto. La cisterna, dice un fragmento, no tiene Causa
Perpetua ni agua viva.
INDIVISIBILIDAD.: Son indivisibles, con excepcin del usufructo. El motivo
es que el ejercicio de las servidumbres consiste ordinariamente en un
hecho que no es susceptible de ser ejercido por parte solamente; por
ejemplo el pasaje por el fundo de otro. Por otra parte deben gravar cada
parte de la cosa sobre la cual pesan, y existir en favor de todo el fundo
dominante.
SERVITUS SERVITUTIS ESSE NON POTEST: El Digesto quera significar
que no se poda establecer una servidumbre sobre otra servidumbre.
MODO DE EJERCITAR LA SERVIDUMBRE.

El Jurista Celso, expresa claramente que las Servidumbres deben ejercitarse de la

manera menos onerosa al propietario de la cosa obligada ( civiliter). As, si se trata
de una servidumbre de paso, establecida sobre un fundo en general, no podr
pasar por las construcciones o a travs de los viedos.

PRINCIPALES SERVIDUMBRES RUSTICAS.

Los ms antiguos tipos de servidumbres entraron en las categora de las Rusticas

y eran consideradas entre la Res Mancipi. Entre ellas figuraron:
Las Servidumbres de Paso (IUS ITINERARUM), subdividida en tres modalidades.
a) Iter confera la facultad de atravesar por el fundo sirviente a pie, a caballo o
en litera.
b) Actus, la de conducir ganado;
c) Va, se caracterizaba por la fijacin de una faja cuya anchura segn lo
sealaban ya las XII Tablas en ocho pies.
Servitus Aquaeductus, derecho de hacer pasar una corriente de agua para el
fundo sirviente, bien al descubierto (rivus), subterrnea (specus) o por caera
(fistulae).
Servitus aque haustus, consiste en poder sacar agua del fundo sirviente.
Servitus pecoris ad aquam ad pulsus y servitus pecoris pascendi, o facultad de
llevar a abrevar o a pastar el ganado en el fundo sirviente.
Servitutes calcis coquende consiste en las de quemar cal o extraer arena del
fundo sirviente sin fin industrial

PRINCIPALES SERVIDUMBRES URBANAS.

SERVITUS STILLICIDII: Facultad de verter las aguas de lluvias del tejado del
predio dominante al sirviente sin encauzarlas en conduccin alguna.
SERVITUS FLUMINIS: Cuando la cada de las aguas pluviales sobre el fundo
vecino se hace por canalones u otra modalidad de conduccin.

SERVITUS CLOACAE: Que da derecho a hacer pasar canales u tuberas de

desage a travs del fundo sirviente.
SERVITUS TIGNI IMMITTENDI: O facultad de introducir vigas en la pared ajena.
SERVITUS ONERIS FERENDI: Derecho de apoyar al propio edificio sobre un
muro o pilastra del vecino, el vecino sino quiere abandonar la pared a la columna,
est obligado a mantenerlas en buen estado.
SERVITUS PROICIENDI: Derecho de avanzar sobre el fundo vecino los balcones,
galeras y tejados.
SERVITUS ALTITUS NON TOLLENDI: Prohiba al vecino elevar el edificio ms
all de cierta altura.
SERVITUS NE LUMINIBUS OFFICIATUR: La que impeda a un vecino privar a
otros de luces, o sea al propietario del fundo dominante.
SERVITUS LUMINUN: La que autoriza a abrir ventanas sobre el terreno vecino
para recibir luz.

OTRAS CLASIFICACIONES DE LAS SERVIDUMBRES.

Positivas, es cuando el dueo del predio dominante realiza algo como sacar agua
Negativos, es cuando el dueo del predio sirviente no haga lo que poda hacer si
no existiera la Servidumbre.
Continuas, por su naturaleza se ejercita constantemente, sin necesidad de un acto
del hombre.(servidumbres urbanas)
Discontinuas, se realizan a intervalos con la intervencin del hombre.
(servidumbres prediales)
Aparentes, son las servidumbres que tienen algn signo externo que demuestra su
existencia; y No aparentes, en el caso contrario.

CONSTITUCION DE LAS SERVIDUMBRES PREDIALES.

Sin lugar a dudas la fuente principal del nacimiento de estos derechos reales lo
sea la voluntad del dueo de la cosa, voluntad que puede manifestarse bien en
actos inter vivos de acuerdo con el que va a ser titular de la servidumbre, o bien
unilateralmente en actos jurdicos mortis causas, v.g: un legado.
Los modos de constitucin de las servidumbres pueden resumirse de la siguiente
manera:
1. Negocio jurdico entre el dueo de la cosa y el que va a ser titular de la
servidumbre.
2. Negocio jurdico unilateral mortis causa otorgado por el propietario.
3. Adjudicativo.
4. Prescripcin adquisitiva.
5. La ley.
La constitucin por el negocio jurdico entre propietarios y titular apareca
dependiente del suelo itlico y suelo provincial, res mancipi y res mancipi nec
mancipi. En suelo itlico los negocios para constituirla eran la mancipatio, la IN
IURE CESSIO (serva para todas las servidumbres conocidas por el Derecho
Civil), la deductio. En los fundos provinciales no era posible legalmente una
verdadera servidumbre con arreglo al Derecho Civil.

En el Derecho Justinianeo, la constitucin de servidumbres por negocio jurdico

presenta estas variantes ya que han desaparecido la Mancipatio y la IN LURE
CESSIO, y, aparece la traditio; asimismo las distinciones entre suelo itlico y
provincial y se constituyen sin distincin por pactos o estipulaciones; la deductio,
se operaba en las enajenaciones de la cosa por Mancipatio o IN IURE CESSIO,
se verificaba con ocasin de enajenacin llevada a cabo por otros modos, y
especialmente por Traditio.
En cuanto a la adquisicin del derecho de servidumbre por su ejercicio continuado,
parece que en el primitivo Derecho Romano se admiti la Usucapin de las
servidumbres (res nec mancipi) pero la ley Scribonia, dictada prohibi la usucapin
de toda serie de servidumbres.

1.
2.
3.
4.

EXTINCION DE LAS SERVIDUMBRES.

La renuncia del titular.
La prdida del fundo dominante, del sirviente o de ambos
La trasformacin del fundo sirviente en res extra commercium.
La confusin, la propiedad sobre los fundos dominantes y sirviente vena a
coincidir, en un mismo lugar.
5. La prescripcin extintiva (non usus)
6. Muerte o capitis deminutio del titular de las servidumbres personales,
exceptundose, en cuanto a la extincin por capitis deminutio, la habitatio y
la servidumbre de operae servorum.
7. Por cumplimiento de la condicin resolutoria o expiracin del termino de los
que estaba pendientes de la servidumbres.

DEFENSA DE LAS SERVIDUMBRES.

La accin confesoria ( actio confessoria, servitus vindicatio vel pettio) es una

accin real por la que el demandante sostiene que posee tal servidumbre sobre tal
cosa, y como consecuencia del reconocimiento de su derecho, reclama la
cesacin de la turbacin de su ejercicio. Se concede al que, teniendo un derecho
de servidumbre, es incomodado de cualquier manera en su ejercicio. Se otorga
Utiliter( por extensin de los principios generales) a los que tienen un derecho de
hipoteca, de enfiteusis o de superficie sobre el fundo dominante. El demandante
debe probar la existencia de la servidumbre que reclama y debe probar la lesin
de que se queja.
El objeto directo de la accin confesoria es hacer reconocer la existencia de la
servidumbre objeto de litigio. Si el demandante gana el juicio, el demandado
puede ser condenado a resarcir los daos causados por la turbacin en el
ejercicio del derecho de su adversario tambin a prestar caucin para garantir
que no lo turbara ms en lo sucesivo (cautio de no amplius turbando). Tambin
fueron protegidas mediantes mltiples interdictos que el pretor concedi para
regular la relacin entre diferentes predios.

Usufructo: es el derecho de usar y disfrutar una cosa ajena, sin destruir su

sustancia (ususfructus est, ius alienis rebus utendi et fruendi, salva rerun
sustantia).
Caracteres esenciales: segrega al propietario atribuciones (uso y goce) y
en este caso la propiedad limitada se llamaba nuda propietas y el
propietario nudo propietario; est limitado en el tiempo (dura la vida de la
persona y si es persona jurdica con Justiniano se establecen en 100 aos);
no puede transmitirse por herencia ni enajenarse, aunque si se puede
cederlo.
Derechos del usufructuario: tiene derecho al uso y disfrute, recibe de la
cosa toda su utilidad, el derecho a los frutos de la cosa (fructuarius) es

divisible, adquiere los frutos por la perceptio. Los frutos que a la muerte del
usufructuario no fueron percibidos pertenecen al dueo pero al iniciarse el
usufructo los hubiese son concedidos al usufructuario, los animales le
corresponden desde que nacen, no tiene derecho a los tesoros y tampoco a
las islas formadas en ros ni a cauces abandonados. Puede mejorarla pero
no cambiar su forma (no puede convertir un jardn en huerta), permite
aprovechar el trabajo de los esclavos, puede cortar maderas de bosques
talares (naturales) ya que los arboles grandes se consideran parte del
fundo, el usufructuario goza de las minas y canteras que existen en el fundo
y puede abrir nuevas con tal que las mismas no daen la agricultura.
Obligaciones del usufructuario: debe soportar las cargas (impuestos y
reparaciones de conservacin), no est obligado a reconstruir lo que se ha
destruido por vejez ni por caso fortuito, cuando se da en un rebao debe
reponer los animales perecidos pero si est integro las cras le pertenecen.
Debe mantener los almcigos y reemplazar los rboles secos de que se
aprovecha, as como las vides improductivas pero no tiene obligacin de
reemplazar los rboles arrancados o rotos por accidente.
Uso: el derecho de obtener de una cosa todo el uso de que sea
susceptible, pero sin percibir fruto alguno, constituye la servidumbre
personal de uso (uti potest, frui non potest). comprenda el ius utendi
exclusivamente, de manera que el usuario no estaba autorizado a arrendar
o ceder el ejercicio de su derecho por el pago de un precio porque, al
carecer del ius fruendi, no poda adquirir los frutos civiles que la cosa
produjera. No produca ventajas mayores a su titular, el usuario de un fundo
poda recoger frutos, hortalizas, maderas y, el de una casa darla en alquiler
alguna parte de ella, siempre que no dejara de ocuparla. El uso, se
constitua y se extingua por las mismas causas del usufructo.
Habitacin: fue en el derecho justinianeo donde se configuro la HABITATIO
como una servidumbre personal, institucin que hasta entonces se
confunda con el uso o el usufructo. Consista en el derecho real de habitar
una casa con posibilidad de darla en arrendamiento, como si fuera un
usufructuario. No se extingua por el no uso, ni por la capitis deminutio de
su titular.

Bolilla XX Derechos Reales de Garanta

Prenda o pignus: segn Gayo es lo que se tiene en mano. Era un

contrato real, de buena fe, sinalagmtico imperfecto, en virtud del cual y
para garantizar un crdito, el deudor o un tercero entrega una cosa para
ser devuelta una vez cancelada la obligacin principal. El acreedor toma
posesin de la cosa y como poseedor esta defendido por los interdictos.
Se diferencia de la enajenacin con fiducia porque transmite la
propiedad de la cosas dada en garanta y en el pignus transmite
nicamente la posesin.

Para que pueda ser prendada es preciso que est en el comercio y que la
ley no haya prohibido su enajenacin, la posesin ad interdicta pasa al
acreedor pero el deudor conserva la posesin ad usucapionem. Surgen
obligaciones para el acreedor prendario como ser: cuidar la cosa con la
mayor diligencia respondiendo de su dolo y de toda culpa, pero no del caso
fortuito. Si el deudor no pagaba, poda retener la cosa empeada, venderlo
para cobrarse y si el precio era superior, devolver el remanente. El deudor
pignoraticio tiene contra el acreedor la actio pignoraticia directa. El deudor
pignoraticio est obligado a resarcir al acreedor los gastos hechos para la
conservacin de la cosa empeada, completar la prenda, constituir otra si

disminua de valor o pereca. El acreedor poda usar el ius retentiones,

oponer la compensacin, ejercer la accin pignoraticia contraria; la prenda
supone un crdito simple, a trmino, condicional.; se da por convencin
entre las partes o por disposicin del tribunal en caso de ejecucin de
sentencia; se extingua por cumplimiento si era parcial y subsista por
entero la garanta pignoraticia.

Hipoteca: es el derecho real sobre una cosa perteneciente a otro,

constituido para garantizar una obligacin sobre cosas inmuebles.
Queda afectaba por el deudor una cosa de su propiedad a favor del
acreedor, al cumplimiento de una obligacin; de manera que si el deudor
no paga, el acreedor ejecuta su derecho real y cobra su crdito de la
cosa hipotecada con preferencia a cualquier otro acreedor.
Esta institucin tuvo su origen en los contratos de arrendamientos de
fundos. El arrendatario llevaba al fundo arrendado animales, esclavos y
aperados de labranza, cosas que se designan en conjunto con la
expresin invecta et illata.

Este derecho real de garanta poda nacer de voluntad privada que fue uno de los
medios idneos para dejar constituida una hipoteca. El acto voluntario poda
materializarse en un simple pacto, sin formalidad alguna y sin siquiera la exigencia
de la tradicin. Tambin en un legado, se puede establecer por disposicin del
magistrado, la hipoteca se constitua en el caso de que fuese a dictar una
sentencia. En el Derecho Justinianeo tambin la missiom in possesionem fue
considerada como hipoteca judicial, segn los principios de la ejecucin forzosa.
Cuando la hipoteca se constituy sobre el patrimonio entero del deudor
encontramos entre ellas las del fisco por los crditos derivados de impuestos, la de
los pupilos sobre los bienes de sus tutores o curadores; la de la mujer sobre los
bienes del marido, en garanta por la restitucin de la dote, etctera.
Se extingua por el cumplimiento total de la prestacin, pues si era parcial,
subsista por entero de garanta, tambin por la venta de la cosa por parte del
primer acreedor, por renuncia, por prescripcin y por confusin de las cualidades
del acreedor y propietario de la cosa hipotecada.
En la fiducia y la prenda no permitan empear la misma cosa a varias personas
porque es imposible que varios sean propietarios o poseedores de una cosa al
mismo tiempo; por esto es que se hizo sentir la necesidad de una institucin
llamada hipoteca (poner debajo). El pretor Servius fue el primero que procur
conciliar los intereses del acreedor y del deudor por un nuevo medio que,
conservando la propiedad y posesin al deudor, haca adquirir al acreedor un
derecho real que al principio solo se aplicaba a la locacin de bienes rurales.

DERECHO DEL ACREEDOR PRENDIARIO.

El ius distrahendi pignus era la facultad de acreedor de vender la cosa pignorada

si no hubiese sido pagado a su debido tiempo, no surgi en un principio como
elemento natural de la relacin, sino por virtud del pactum del distrahendo pignore,
que en el derecho justinianeo se torna innecesario.
Para que el acreedor procediera a vender la cosa, era menester que la deuda
garantizada hubiera vencido y no se hubiera pagado y que el acreedor efectuara
tres notificadas el deudor denuntiationes entes de proceder a la venta. Vendido el
bien, si el precio alcanzaba para pagar el crdito, este se extingua; caso
contrario, subsista por la diferencia que quedaba sin cubrir. Si el precio superaba
el crdito, el excedente (hyperocha) deba ser entregado al deudor.

DERECHO DEL ACREEDOR HIPOTECARIO.

Los derechos del acreedor hipotecario producan tres importantes consecuencias

jurdicas:
1. el derecho a ejercitar contra cualquier detentador de la cosa
hipotecada la actio hypothecaria o quasi serviana para hacerse
poner en posesin de la misma (ius possidendi).
2. el derecho de vender la cosa hipotecada ante la falta de
cumplimiento de la obligacin a su debido tiempo (ius
distrahendi).
3. el derecho de pagarse con el precio de la vente con preferencia a
otros acreedores comunes, desprovistos de garanta hipotecaria
(ius praeferendi). No autorizaba al acreedor hipotecario a usar de
la cosa bajo pena de cometer hurto (furtum).
Llegado el caso, en que el deudor hipotecario no cumpliera al termino con su
obligacin principal, y el acreedor hipotecario no encontraba comprador poda
solicitar al Emperador que se le adjudicara a su justo precio (imperatio dominii)
pero la cosa no pasaba a su propiedad, sino despus de trascurridos dos aos, el
deudor tena derecho a rescatarlo pagando lo adeudado.
El Derecho Romano admiti que sobre una misma cosa pudieran constituirse
varias hipotecas porque, a diferencia de la prenda propiamente dicha, el deudor
hipotecario mantena la posesin del bien hipotecado. En el caso de pluralidad se
estableci un orden al principio de que las hipotecas ms antiguas en su
constitucin primaban sobre las de fecha posterior (PRIOR IN TEMPOREE
POTIOR IN IURE). La facultad de vender corresponda pues, al primer acreedor
hipotecario. Se admiti el ejercicio del IUS OFFERENDI que era el derecho del
titular de una posterior hipoteca de ofrecer al acreedor o acreedores de rango
preferente el pago de los respectivos crditos, con lo que pasaba a colocarse en el
lugar que el acreedor pagado ocupaba.
ENFITEUSIS:
Originariamente, se llama agri vectigalis a los fundos que dependan del ager
publicus cuyo uso revocable se conceda a los particulares mediante una cierta
renta, los fundos provinciales sujetos a un importante territorial, a partir del siglo ii
se dio este nombre a los fundos de tierra arrendados a perpetuidad por los
municipios; los colegios sacerdotales u otras corporaciones deriva de vectigal,
termino designa la renta que deba pagar al arrendatario, no poda ser expulsado,
l ni sus sucesores mientras pagaran puntualmente. El pretor concedi interdictos
posesorios y tambin una accin real contra cualquiera que daara sus derechos,
y esto aun en el caso de que la locacin fuese temporal llamada actio utiles in rem
actio vectigalis.
Los Emperadores concedieron los bienes que dependan de su dominio privado
(FUNDI PATRIMONIALES AGRI EMPHYTEUTECARII plantar, cultivar) por
oposicin a los AGRI VECTIGALES. Este ejemplo fue imitado por las iglesias y
establecimientos de beneficencia.
El objeto de la Enfiteusis fue favorecer el cultivo de las tierras que haban sufrido
mucho con las invasiones de los barbaros. La renta a pagar era inferior al
arrendamiento ordinario y los derechos del enfiteuta estaban mejor aseguradas.
Justinianeo confundi en una sola institucin los agri vectigales y los agri
emphiteuticarii.

CONCEPTO: es un derecho real en virtud del cual se puede cultivar el fundo del
otro y gozar del l de la manera ms extensa con cargo de pagar una determinada
renta del propietario. el titular del derecho se llama enfiteuta, la cosa que forma el
objeto, ager vectigalis seu emphyteuticarisss ( fundo enfitutico) y el propietario
pomimus emphideuticos, dueo enfitutico.
Superficie: el derecho real sobre la cosa ajena, que poda ser trasmitido tanto por
acto inter vivos como mortis causa, por el cual el titular estaba facultado para el
pleno disfrute del edificio levantado en suelo ajeno. Naci al parecer en la prctica
del Estado y de las ciudades de utilizar ciertos terrenos que formaban parte de sus
amplios dominios, dndolos en arriendo a perpetuidad o a largos plazos a los
particulares que tenan derecho a levantar all edificios para su disfrute, mediante
el pago de un canon o arriendo (pensio, merces vel solarium). Cuando los
particulares imitaron al Estado se acostumbr a celebrar contratos en los que el
propietario del suelo reciba el pago de un canon o alquiler como contraprestacin.
Solo poda ser perseguido por una accin personal o creditoria, porque personal o
creditoria era la relacin que una a las partes. El pretor estimo conveniente
proteger al concesionario un interdicto posessorio de superficiebus que poda
ejercitarlo contra cualquiera que molestase su derecho. El superficiario deba
pagar un canon anual o suma nica que se entregaba al propietario; poda ser
hecha por convencin, disposicin de ltima voluntad, adjudicatio o usucapio.

BOLILLA XVII Procedimientos para adquirir la

propiedad
Los modos derivativos de adquisicin la propiedad, esto es, sucesiones
particulares Inter vivos en las que el sujeto que adquiere la propiedad tiene que
respetar los derechos reales establecidos sobre el objeto por su predecesor por
aplicacin de la regla de que Nadie puede trasmitir ms derechos de los que el
mismo tiene ( Nemo plus iuris ad alumm transferre quam ipse habet).
LA MANCIPATIO.
Estuvo con relacin estrecha con el uso en la Italia Central del aes rude. Toda
operacin por medio de estos lingotes groseros, supona una pesada.
Necesariamente al contado, exiga que en presencia de cinco testigos, ciudadanos
y pberes, habiendo accedido previa pregunta de uno de ellos, a ser testimonios
del acta, el Libripens, provisto de la balanza y de las pesas, pesaba el metal dado
en precio, y el adquirente, tomando la cosa, afirmaba su derecho sobre ella.
Despus, golpeado con un lingote sobre la balanza para fijar la atencin de los
asistentes, entregaba el precio.Este ritual acredita que no haba sido creado nada
ms que para los muebles.
Cuando los inmuebles entraron en el comercio, se admiti para ellos la
mancipacin si entrega fsica e inmediata de la cosa. Los gestos, la balanza y el
lingote tenan valor de smbolos, revelando a los concurrentes el acto que se
realizaba.
Sirvi a los prcticos para organizar un sistema de disposiciones por causa de
muerte que comprenda un conjunto de bienes. Modo de trasferencia exclusivo de
la Res mancipi. Teniendo por objeto la trasferencia de la propiedad quiritaria

En el derecho Post- clsico la mancipatio perdi su importancia para quedar

reemplazada en la compilacin Justinianea por la traditio, nico modo idneo de
trasmitir el dominio.
IN IURE CESSIO
Otro modo solemne de adquisicin reconocido por el Derecho Civil en un simulado
proceso de reivindicacin, realizado sobre el esquema de la Legis Actio Per
Sacramentum In Rem, en el cual tanto adquirente como el enajenante se
presentaban ante el magistrado. El primero asuma el rol de actor, reinvidicaba la
cosa como si fuere suya y el segundo no se opona. El magistrado pronunciaba la
adictio adjundicando la cosa a quien la haba reclamado. As el enajenante perda
la propiedad del bien. Solo era accesible a los ciudadanos romanos que tuvieran
ius comercii y se aplicaba tambin a las res nec mancipi. Se utiliz para la
adquisicin de res incorporales como servidumbres prediales, el usufructo, etc.
Tambin desapareci como modo de transmitir la propiedad.
TRADITIO
El negocio transmisivo usual y ordinario del Derecho Romano lo constituy la
tradicin. Era un acto no formal de derecho natural o de gentes que en la poca
clsica era solo para la res nec mancipi y con Justiniano pasa a aplicarse a toda
clase de cosas. Consista en la entrega de una cosa hecha por el propietario
(tradens) a otra persona (accipiens) con la intencin de que sta ocupara su lugar.
Una condicin era las partes intervinientes sean capaces de enajenar y de
adquirir, adems de ser propietario por la regla que nadie puede trasmitir ms
derechos de los que tiene); tambin la preexistencia de una causa justificativa
(iusta causa traditionis) y genera la entrega de la cosa y sirve de fundamento a la
adquisicin. Actuaban como justa causa la venta, donacin, dote, pago, etc; si
faltaba no se transmita.
La traditio simblica: no se entrega la cosa sino algo representativo (llaves,
escritos) o bien se sustituye la entrega por la imposicin de una marca. La traditio
longa manu en la que simplemente se indica la distancia del fundo de cuya
propiedad se trata. La traditio brevi manu y se daba en los casos en los que el
adquirente ya tena en su poder la cosa (paso del dominio de finca a alguien que
ya alquila la misma). El constitutum possessorium el que transfera del derecho de
propiedad retena la cosa (dueo de casa que traspasa el dominio pero queda
como inquilino).
ADJUDICATIO
Consista en el otorgamiento de la propiedad por pronunciamiento judicial emitido
en los juicios que tenan por objeto la divisin de la cosa comn y en los cuales el
iudex atribua a los condminos la parte que les correspondiera, haciendo que la
propiedad pro indivisa se tornara en independiente e individual y que las cuotas
ideales o intelectuales de los condminos se transformaran en partes materiales
de la cosa. Se llegaba mediante el ejercicio de la actio familiae erciscundae
(particin de herencia entre herederos) y la actio communi dividendo (divisin de la
cosa ya que los herederos la dividieron de manera distinta de la sucesin).
Usucapio - Concepto: es la agregacin del dominio mediante la continuacin de
la posesin por el tiempo determinado por la ley (usucapio est adiectio dominio per
continuanem possessionis temporis lege defini).
Fundamento:

La usucapin descansaba sobre motivos de inters pblico. Y se la haba

admitido a fin de que la propiedad de las cosas no quedara por mucho tiempo en
suspenso: NE DOMINA REMUN DIUTIUS IN INCERTO ESSENT.
Caractersticas
7. Viene del vocablo latino usus (usar una cosa) y de capere (tomar algo).
8. Supone, por un lado, la atribucin del dominio o de un derecho real a quien
ha sido poseedor, bajo determinadas condiciones, durante cierto tiempo.
Pero de otro lado, la usucapin determina tambin, necesariamente, la
prdida del derecho por el propietario que se ha mantenido pasivo ante la
posesin del usucapiente.
9. Existen intereses del poseedor usucapiente y se dirige a la transformacin
de su situacin posesoria en la titularidad de un derecho. De otro lado
aparece el inters del titular que pierde su derecho por la usucapin de otro
sujeto.
10. Fue y es regulado por el ius civile. Estaba limitada a los ciudadanos
romanos.
11. Ya fue conocida con la Ley de las XII Tablas como usucapio y luego
praescriptio longi temporis.
12. En principio solo poda aplicarse a la propiedad quiritaria y luego tambin se
acept a las cosas nec mancipi a excepcin de los fundos provinciales.
Objeto: la usucapin serva para:
c) Cambiar la propiedad natural en propiedad civil o quiritaria especialmente
en los casos en que una RES MANCIPI haba sido entregada sin las
formalidades de la MANCIPI, o de la cesin en Justicia.
d) Hacer adquirir la propiedad quiritaria en los casos en que se haba recibido
de un individuo una cosa de la que no era propietario.
Requisitos
6. RES HABILIS: es cuando una cosa es susceptible de ser usucapida.
No eran cosas idneas de ser Usucapidas las Res Extra Commercium; las cosas
hurtadas y aquellas sustradas por violencia; las cosas donadas a los magistrados
en las provincias; los bienes des Fisco, el prncipe y de las iglesias; los bienes
dotales.; la res mancipi enajenadas por la mujer sin la auctoritas tutoris, y toda otra
cosa respecto de la cual estuviera prohibida la enajenacin.
7. TITULUS: llamada ms propiamente Ilusta causa Usucapionis.
Entiende todo acto jurdico valido en Derecho que hubiera sido por si mismo
idneo para hacer adquirir inmediatamente la propiedad, pero que, por un defecto
de forma, como la forma de Mancipatio para trasmitir una Res Mancipi o de fondo,
como el caso de adquisicin o Non domino, que resulta cuando el transmitente,
tan solo legitimo el comienzo de la posesin.
8. BUENA FE: el requisito subjetivo fue la buena fe. Definida como la creencia
leal, la honesta conviccin de que no se lesionan intereses jurdicos ajenos
al entrar en posesin de una cosa. La buena fe bastaba que existente en el
momento de la posesin, aunque no se diera en todo el tiempo de la
posesin.

9. POSSESSIO: es la base de la Usucapion, SINE POSSESSIONE

USUCAPIO CONTINGERE NON POTEST (sin la posesin no puede tener
lugar la usucapin). La interrupcin de la posesin (USURPATIO), aunque
fuese momentnea, obligada a comenzar el periodo de USUCAPION con
los requisitos de justo ttulo y buena fe.
10. TEMPUS: Antes el periodo de posesin exigido la Usucapio segua siendo
el de la Ley de las XII TABLAS: dos aos para los inmuebles y una para las
cosas muebles, pero para la Usucapio Hereditatis se requera tan solo un
ao- aunque la herencia comprendiera inmuebles.

Clasificacin
Liberatoria: Cuando la propiedad est gravada por un derecho real limitado (por
ej.: usufructo) es posible liberarla del gravamen por medio de la usucapin
(usucapin liberatoria, usucapi libertatis). El efecto de la usucapin en este caso
no deja de ser un efecto atributivo: al producir la liberacin del gravamen, atribuye
un mayor contenido de facultades a la propiedad, con la correspondiente extincin
del derecho real limitado que la grava.
Admite dos modalidades: puede servir para que el titular de un derecho real
gravado lo libere del gravamen, o para que quien no es propietario adquiera la
propiedad
libre de la carga que anteriormente la gravaba.
En la usucapin liberatoria, como en toda usucapin, hace falta posesin de la
cosa (gravada) en concepto de titular de un derecho (por ej. propiedad) libre del
gravamen objeto de liberacin.
Adquisitoria: tambien llamada prescripicin y es el modo de adquirir un
derecho o de liberarse de una obligacin gracias al goce prolongado de ese
derecho o de esta libertad. La Prescripcin en nuestro ordenamiento jurdico
puede ser extintiva o adquisitiva.
Prescripcin Extintiva: Modo de extincin de una obligacin proveniente de una
relacin jurdica preexistente, por la inercia del acreedor y el transcurso del tiempo
y que suministra al obligado una excepcin para rechazar la accin que el
pretensor promueve contra l. Prescripcin Adquisitiva: Es el modo de adquirir
el dominio y otros derechos reales, por la posesin a ttulo de dueo durante el
tiempo regido por la Ley.
Legislacin justinianea: Luego que el emperador haya abolido la antigua divisin
de las cosas en mancipi y nec mancipi, fundos itlicos y provinciales, propiedad
civil y natural, confundi la usucapin con la prescripcin a largo plazo en una sola
institucin. En los muebles conserv la usucapin con 3 aos de posesin, con los
inmuebles exigi una posesin de 10 aos a 20 aos, buena fe y justo ttulo.
Admiti que el poseedor aunque no reuniera todas las condiciones requeridas
para la usucapin comn poda rechazar la reivindicacin del propietario despus
de 30 aos y adquira la propiedad, si comenz poseyendo de buena fe.

BOLILLA XVIII - DEFENSA DE LAS PROPIEDADES.

Cuando se trataba de privar al propietario de la posesin de la cosa sobre la que
ejerca el dominio, el derecho romano le confiri la tpica action in rem, la

reindicatio, si era un propietario exiure quiritium, y la actio Publiciana, para el

derecho de goce de la cosa, como la legislacin romana confiri al dimius el
ejercicio de la action negatoria o negativa.
e) Accin reivindicatoria: La accin que ampara el propietario civil- ex iure
quiritum- contra el tercero que posee ilcitamente y que tiende a que se
reconozca su propiedad y; en consecuencia, que se le restituya lo cosa o que
se le pague el precio de ella, ha sido denominada por las fuentes romanas
reivindicatio. La accin petitoria del propietario civil fue la reivindicatio, el
prototipo de las acciones in rem. Deba tramitarse por el sacramentum (antiguo
juramento convertido en apuesta pecuniaria); el magistrado tambin poda
depositar si la cosa era mueble a un tercero (sequester) pero lo comn era que
provisoriamente le atribuyera al litigante ms idneo (siempre que diese
garantes de restitucin y de los frutos provisionalmente producidos. La
estructura simtrica de la legis actio per sacramentum in rem fue transformada
hasta que baste la promesa recproca, la sponsio, de una cantidad si no
resultaban propietarios. No se exiga la presencia de la cosa, se litigaba sobre
la apuesta en forma de sponsio, tambin haba que adjudicar previamente la
posesin interina y exigir la poseedor la estipulacin garantizada en forma
ordinaria.
Se tramitaba mediante una frmula petitoria en la que se ordenaba al juez que
condenara el valor de la cosa al poseedor, si resultaba el demandante era
propietario ex iure quiritum.
Los efectos eran que deba abarcar todos los accesorios de la cosa y sus frutos,en
cuanto a los frutos se distingua a los poseedores de buena fe (deba entregar los
frutos percibidos despus de la Litis contestatio) y mala fe (deba abonar por los
frutos percibidos e indemnizar por el deterioro). En cuanto a gastos se distinguen
los impensae neccesariae (conservacin), impensae tiles (mejoras), impensae
voluptuarie (lujo); por los gastos de lujo no haba indemnizacin. Con Justiniano el
derecho de indemnizacin se extiende a los poseedores de mala fe menos los
ladrones, el reclamo poda hacerse aun perdiendo la posesin, y se concede a los
poseedores la facultad de retirar las mejoras.
f) Accin negatoria: tena por objeto la declaracin de inexistencia de
gravmenes sobre la cosa sujeta al dominio. Se diriga contra toda persona
que se arrogara una servidumbre o un derecho de usufructo sobre la cosa
perteneciente al propietario, perjudicndole en su goce o disfrute. El
propietario ocupaba situacin privilegiada en cuanto a la prueba. El objeto
que se persegua con el ejercicio de esta accin era la reposicin de las
cosas al estado jurdico anterior (restitutio) a la perturbacin (destruccin de
instalaciones, resarcimiento de los daos, y perjuicios, prestacin de
cauciones sobre posibles perturbaciones). Si el condenado se resista era
condenado a pagar el valor de la cosa segn estimacin del demandante.
g) Accin prohibitoria: en textos griegos y en el Digesto se menciona que
para la hiptesis aludidas en que el propietario rechaza un usufructo u otra
servidumbre que alguien pretende ejercer sobre su cosa, una frmula
prohibitoria, en la cual la cuestin propuesta al juez es la del si el
demandante tiene derecho o no a prohibir tal ejercicio. Unos dicen que se
utilizaba para impedir actos an sin realizar, otros para rechazar
servidumbre, etc.
h) Publiciana in rem actio: si un esclavo era comprado (res mancipi)
adems de la entrega se necesitaban solemnidades (mancipatio o iure un
cesio); muchas veces dejaban de celebrarse y por ende no se haca
poseedor de la misma el comprador, pudiendo reclamarla el dueo original.

Para remediar esto el pretor Publicio prometi en su edicto, que concedera en

esos casos la accin civil que tenan los propietarios, la reinvidicatio,
insertando en su frmula un ficcin: la que de que haba transcurrido el tiempo
necesario para la usucapio. Esta accin ficticia es la actio publiciana. El que
dispona de ella no era dominus respecto al Ius Civile pero en relacin al Ius
Honorarium era igual que lo fuese.

Bolilla XIX Servidumbres

IURA IN RE ALIENA

Entre estos iura in re aliena se cuenta las Servidumbres que creadas por el IUS
CIVILE, como una necesidad impuesta por la actividad agrcola y ganadera de los
primeros tiempos de Roma, alcanzaron plena regulacin en el Derecho clsico; y
la enfiteusis y la superficie, que provienen del ius honorarium y son una
consecuencia del auge que alcanzo en el mundo romano la propiedad fundiaria.
El vocablo Servidumbre, que proviene del SERVUS y que tiene su equivalente en
la voz latina SERVITUS, indica una relacin de sumisin, una limitacin, a la
libertad. Aplicada la idea a los derechos reales, se entiende por Servidumbre el
poder que ejerce una persona sobre la cosa que pertenece a otra, sea a su favor,
sea a su favor de un fundo individual e invariablemente determinado. En relacin a
la cosa sobre la cual se ejercita, constituye un gravamen que puede beneficiar a
una persona determinada como tal persona- Servidumbre Personal- o al
propietario, fuere quien fuere, de un inmueble- Servidumbre Real o Predial-.
Los derechos sobre cosas ajenas (IURA IN RE ALIENA) tienen todas las
caractersticas de los derechos reales, ya que estn defendidos por acciones que
pueden ejercitarse erga omnes.
CLASIFICACION DE LA SERVIDUMBRES
c) Servidumbres Reales o Prediales ( Servitudes preadiuron seu rerum,
servitudes reales, servidumbres propiamente dichas), son las establecidas
sobre un fundo perteneciente a otra persona. Estn vinculadas a los fundos
dominante y sirviente, como accesorios, y en ciertos modos constituyen
una cualidad intrnseca de ellos, ventajosas para uno y desfavorables para
el otro.
d) Servidumbres Personales ( Servitudes personarum seu
hominun
servitudes personales), son las establecidas en beneficio de una persona
determinada, de manera que son inseparables de ella y se extinguen con
ella.
EL PRINCIPIO NULLI RES SUA SERVIT: La servidumbre es un derecho
sobre la cosa de otro, nadie puede tener servidumbre sobre lo que
pertenece: Nulli res sua servit( A ninguno le debe servidumbre lo que es
suyo).
UTILIDAD Y LA VECINDAD DE LOS PREDIOS: La Servidumbre se
estableca en atencin a la Utilidad objetiva que pudiera prestar el fundo,
por lo que no poda desligarse de este. El cambio de los titulares, no
afectaba la existencia de la servidumbre. Tratndose de las servidumbres
Prediales, los predios deban ser vecinos ( Praedia vicina ese debent).
SERVITUS IN FACIENDO CONSISTERE NEQUIT.: La servidumbre no
consiste nunca en un hacer por parte del dueo del fundo gravado, sino en
abstenerse de hacer o aguantar que otro lo haga.
CAUSA PERPETUA.: El Digesto expresa Todas las servidumbres de los
predios deben tener causas perpetuas. La servidumbre debe reportar una

utilidad constante, y no temporal al fundo dominante.En las fuentes se

consigna que todas las servidumbres deben tener una causa perpetua, y
como consecuencia, ni de un lago, ni de un estanque puede constituirse la
servidumbre de acueducto. La cisterna, dice un fragmento, no tiene Causa
Perpetua ni agua viva.
INDIVISIBILIDAD.: Son indivisibles, con excepcin del usufructo. El motivo
es que el ejercicio de las servidumbres consiste ordinariamente en un
hecho que no es susceptible de ser ejercido por parte solamente; por
ejemplo el pasaje por el fundo de otro. Por otra parte deben gravar cada
parte de la cosa sobre la cual pesan, y existir en favor de todo el fundo
dominante.
SERVITUS SERVITUTIS ESSE NON POTEST: El Digesto quera significar
que no se poda establecer una servidumbre sobre otra servidumbre.
MODO DE EJERCITAR LA SERVIDUMBRE.

El Jurista Celso, expresa claramente que las Servidumbres deben ejercitarse de la

manera menos onerosa al propietario de la cosa obligada ( civiliter). As, si se trata
de una servidumbre de paso, establecida sobre un fundo en general, no podr
pasar por las construcciones o a travs de los viedos.

PRINCIPALES SERVIDUMBRES RUSTICAS.

Los ms antiguos tipos de servidumbres entraron en las categora de las Rusticas

y eran consideradas entre la Res Mancipi. Entre ellas figuraron:
Las Servidumbres de Paso (IUS ITINERARUM), subdividida en tres modalidades.
d) Iter confera la facultad de atravesar por el fundo sirviente a pie, a caballo o
en litera.
e) Actus, la de conducir ganado;
f) Va, se caracterizaba por la fijacin de una faja cuya anchura segn lo
sealaban ya las XII Tablas en ocho pies.
Servitus Aquaeductus, derecho de hacer pasar una corriente de agua para el
fundo sirviente, bien al descubierto (rivus), subterrnea (specus) o por caera
(fistulae).
Servitus aque haustus, consiste en poder sacar agua del fundo sirviente.
Servitus pecoris ad aquam ad pulsus y servitus pecoris pascendi, o facultad de
llevar a abrevar o a pastar el ganado en el fundo sirviente.
Servitutes calcis coquende consiste en las de quemar cal o extraer arena del
fundo sirviente sin fin industrial

PRINCIPALES SERVIDUMBRES URBANAS.

SERVITUS STILLICIDII: Facultad de verter las aguas de lluvias del tejado del
predio dominante al sirviente sin encauzarlas en conduccin alguna.
SERVITUS FLUMINIS: Cuando la cada de las aguas pluviales sobre el fundo
vecino se hace por canalones u otra modalidad de conduccin.
SERVITUS CLOACAE: Que da derecho a hacer pasar canales u tuberas de
desage a travs del fundo sirviente.
SERVITUS TIGNI IMMITTENDI: O facultad de introducir vigas en la pared ajena.

SERVITUS ONERIS FERENDI: Derecho de apoyar al propio edificio sobre un

muro o pilastra del vecino, el vecino sino quiere abandonar la pared a la columna,
est obligado a mantenerlas en buen estado.
SERVITUS PROICIENDI: Derecho de avanzar sobre el fundo vecino los balcones,
galeras y tejados.
SERVITUS ALTITUS NON TOLLENDI: Prohiba al vecino elevar el edificio ms
all de cierta altura.
SERVITUS NE LUMINIBUS OFFICIATUR: La que impeda a un vecino privar a
otros de luces, o sea al propietario del fundo dominante.
SERVITUS LUMINUN: La que autoriza a abrir ventanas sobre el terreno vecino
para recibir luz.

OTRAS CLASIFICACIONES DE LAS SERVIDUMBRES.

Positivas, es cuando el dueo del predio dominante realiza algo como sacar agua
Negativos, es cuando el dueo del predio sirviente no haga lo que poda hacer si
no existiera la Servidumbre.
Continuas, por su naturaleza se ejercita constantemente, sin necesidad de un acto
del hombre.(servidumbres urbanas)
Discontinuas, se realizan a intervalos con la intervencin del hombre.
(servidumbres prediales)
Aparentes, son las servidumbres que tienen algn signo externo que demuestra su
existencia; y No aparentes, en el caso contrario.

CONSTITUCION DE LAS SERVIDUMBRES PREDIALES.

Sin lugar a dudas la fuente principal del nacimiento de estos derechos reales lo
sea la voluntad del dueo de la cosa, voluntad que puede manifestarse bien en
actos inter vivos de acuerdo con el que va a ser titular de la servidumbre, o bien
unilateralmente en actos jurdicos mortis causas, v.g: un legado.
Los modos de constitucin de las servidumbres pueden resumirse de la siguiente
manera:
6. Negocio jurdico entre el dueo de la cosa y el que va a ser titular de la
servidumbre.
7. Negocio jurdico unilateral mortis causa otorgado por el propietario.
8. Adjudicativo.
9. Prescripcin adquisitiva.
10. La ley.
La constitucin por el negocio jurdico entre propietarios y titular apareca
dependiente del suelo itlico y suelo provincial, res mancipi y res mancipi nec
mancipi. En suelo itlico los negocios para constituirla eran la mancipatio, la IN
IURE CESSIO (serva para todas las servidumbres conocidas por el Derecho
Civil), la deductio. En los fundos provinciales no era posible legalmente una
verdadera servidumbre con arreglo al Derecho Civil.
En el Derecho Justinianeo, la constitucin de servidumbres por negocio jurdico
presenta estas variantes ya que han desaparecido la Mancipatio y la IN LURE
CESSIO, y, aparece la traditio; asimismo las distinciones entre suelo itlico y
provincial y se constituyen sin distincin por pactos o estipulaciones; la deductio,

se operaba en las enajenaciones de la cosa por Mancipatio o IN IURE CESSIO,

se verificaba con ocasin de enajenacin llevada a cabo por otros modos, y
especialmente por Traditio.
En cuanto a la adquisicin del derecho de servidumbre por su ejercicio continuado,
parece que en el primitivo Derecho Romano se admiti la Usucapin de las
servidumbres (res nec mancipi) pero la ley Scribonia, dictada prohibi la usucapin
de toda serie de servidumbres.
EXTINCION DE LAS SERVIDUMBRES.
8. La renuncia del titular.
9. La prdida del fundo dominante, del sirviente o de ambos
10. La trasformacin del fundo sirviente en res extra commercium.
11. La confusin, la propiedad sobre los fundos dominantes y sirviente vena a
coincidir, en un mismo lugar.
12. La prescripcin extintiva (non usus)
13. Muerte o capitis deminutio del titular de las servidumbres personales,
exceptundose, en cuanto a la extincin por capitis deminutio, la habitatio y
la servidumbre de operae servorum.
14. Por cumplimiento de la condicin resolutoria o expiracin del termino de los
que estaba pendientes de la servidumbres.

DEFENSA DE LAS SERVIDUMBRES.

La accin confesoria ( actio confessoria, servitus vindicatio vel pettio) es una

accin real por la que el demandante sostiene que posee tal servidumbre sobre tal
cosa, y como consecuencia del reconocimiento de su derecho, reclama la
cesacin de la turbacin de su ejercicio. Se concede al que, teniendo un derecho
de servidumbre, es incomodado de cualquier manera en su ejercicio. Se otorga
Utiliter( por extensin de los principios generales) a los que tienen un derecho de
hipoteca, de enfiteusis o de superficie sobre el fundo dominante. El demandante
debe probar la existencia de la servidumbre que reclama y debe probar la lesin
de que se queja.
El objeto directo de la accin confesoria es hacer reconocer la existencia de la
servidumbre objeto de litigio. Si el demandante gana el juicio, el demandado
puede ser condenado a resarcir los daos causados por la turbacin en el
ejercicio del derecho de su adversario tambin a prestar caucin para garantir
que no lo turbara ms en lo sucesivo (cautio de no amplius turbando). Tambin
fueron protegidas mediantes mltiples interdictos que el pretor concedi para
regular la relacin entre diferentes predios.

Usufructo: es el derecho de usar y disfrutar una cosa ajena, sin destruir su

sustancia (ususfructus est, ius alienis rebus utendi et fruendi, salva rerun
sustantia).
Caracteres esenciales: segrega al propietario atribuciones (uso y goce) y
en este caso la propiedad limitada se llamaba nuda propietas y el
propietario nudo propietario; est limitado en el tiempo (dura la vida de la
persona y si es persona jurdica con Justiniano se establecen en 100 aos);
no puede transmitirse por herencia ni enajenarse, aunque si se puede
cederlo.
Derechos del usufructuario: tiene derecho al uso y disfrute, recibe de la
cosa toda su utilidad, el derecho a los frutos de la cosa (fructuarius) es
divisible, adquiere los frutos por la perceptio. Los frutos que a la muerte del
usufructuario no fueron percibidos pertenecen al dueo pero al iniciarse el
usufructo los hubiese son concedidos al usufructuario, los animales le
corresponden desde que nacen, no tiene derecho a los tesoros y tampoco a

las islas formadas en ros ni a cauces abandonados. Puede mejorarla pero

no cambiar su forma (no puede convertir un jardn en huerta), permite
aprovechar el trabajo de los esclavos, puede cortar maderas de bosques
talares (naturales) ya que los arboles grandes se consideran parte del
fundo, el usufructuario goza de las minas y canteras que existen en el fundo
y puede abrir nuevas con tal que las mismas no daen la agricultura.
Obligaciones del usufructuario: debe soportar las cargas (impuestos y
reparaciones de conservacin), no est obligado a reconstruir lo que se ha
destruido por vejez ni por caso fortuito, cuando se da en un rebao debe
reponer los animales perecidos pero si est integro las cras le pertenecen.
Debe mantener los almcigos y reemplazar los rboles secos de que se
aprovecha, as como las vides improductivas pero no tiene obligacin de
reemplazar los rboles arrancados o rotos por accidente.
Uso: el derecho de obtener de una cosa todo el uso de que sea
susceptible, pero sin percibir fruto alguno, constituye la servidumbre
personal de uso (uti potest, frui non potest). comprenda el ius utendi
exclusivamente, de manera que el usuario no estaba autorizado a arrendar
o ceder el ejercicio de su derecho por el pago de un precio porque, al
carecer del ius fruendi, no poda adquirir los frutos civiles que la cosa
produjera. No produca ventajas mayores a su titular, el usuario de un fundo
poda recoger frutos, hortalizas, maderas y, el de una casa darla en alquiler
alguna parte de ella, siempre que no dejara de ocuparla. El uso, se
constitua y se extingua por las mismas causas del usufructo.
Habitacin: fue en el derecho justinianeo donde se configuro la HABITATIO
como una servidumbre personal, institucin que hasta entonces se
confunda con el uso o el usufructo. Consista en el derecho real de habitar
una casa con posibilidad de darla en arrendamiento, como si fuera un
usufructuario. No se extingua por el no uso, ni por la capitis deminutio de
su titular.

Bolilla XX Derechos Reales de Garanta

Prenda o pignus: segn Gayo es lo que se tiene en mano. Era un

contrato real, de buena fe, sinalagmtico imperfecto, en virtud del cual y
para garantizar un crdito, el deudor o un tercero entrega una cosa para
ser devuelta una vez cancelada la obligacin principal. El acreedor toma
posesin de la cosa y como poseedor esta defendido por los interdictos.
Se diferencia de la enajenacin con fiducia porque transmite la
propiedad de la cosas dada en garanta y en el pignus transmite
nicamente la posesin.

Para que pueda ser prendada es preciso que est en el comercio y que la
ley no haya prohibido su enajenacin, la posesin ad interdicta pasa al
acreedor pero el deudor conserva la posesin ad usucapionem. Surgen
obligaciones para el acreedor prendario como ser: cuidar la cosa con la
mayor diligencia respondiendo de su dolo y de toda culpa, pero no del caso
fortuito. Si el deudor no pagaba, poda retener la cosa empeada, venderlo
para cobrarse y si el precio era superior, devolver el remanente. El deudor
pignoraticio tiene contra el acreedor la actio pignoraticia directa. El deudor
pignoraticio est obligado a resarcir al acreedor los gastos hechos para la
conservacin de la cosa empeada, completar la prenda, constituir otra si
disminua de valor o pereca. El acreedor poda usar el ius retentiones,
oponer la compensacin, ejercer la accin pignoraticia contraria; la prenda
supone un crdito simple, a trmino, condicional.; se da por convencin
entre las partes o por disposicin del tribunal en caso de ejecucin de

sentencia; se extingua por cumplimiento si era parcial y subsista por

entero la garanta pignoraticia.

Hipoteca: es el derecho real sobre una cosa perteneciente a otro,

constituido para garantizar una obligacin sobre cosas inmuebles.
Queda afectaba por el deudor una cosa de su propiedad a favor del
acreedor, al cumplimiento de una obligacin; de manera que si el deudor
no paga, el acreedor ejecuta su derecho real y cobra su crdito de la
cosa hipotecada con preferencia a cualquier otro acreedor.
Esta institucin tuvo su origen en los contratos de arrendamientos de
fundos. El arrendatario llevaba al fundo arrendado animales, esclavos y
aperados de labranza, cosas que se designan en conjunto con la
expresin invecta et illata.

Este derecho real de garanta poda nacer de voluntad privada que fue uno de los
medios idneos para dejar constituida una hipoteca. El acto voluntario poda
materializarse en un simple pacto, sin formalidad alguna y sin siquiera la exigencia
de la tradicin. Tambin en un legado, se puede establecer por disposicin del
magistrado, la hipoteca se constitua en el caso de que fuese a dictar una
sentencia. En el Derecho Justinianeo tambin la missiom in possesionem fue
considerada como hipoteca judicial, segn los principios de la ejecucin forzosa.
Cuando la hipoteca se constituy sobre el patrimonio entero del deudor
encontramos entre ellas las del fisco por los crditos derivados de impuestos, la de
los pupilos sobre los bienes de sus tutores o curadores; la de la mujer sobre los
bienes del marido, en garanta por la restitucin de la dote, etctera.
Se extingua por el cumplimiento total de la prestacin, pues si era parcial,
subsista por entero de garanta, tambin por la venta de la cosa por parte del
primer acreedor, por renuncia, por prescripcin y por confusin de las cualidades
del acreedor y propietario de la cosa hipotecada.
En la fiducia y la prenda no permitan empear la misma cosa a varias personas
porque es imposible que varios sean propietarios o poseedores de una cosa al
mismo tiempo; por esto es que se hizo sentir la necesidad de una institucin
llamada hipoteca (poner debajo). El pretor Servius fue el primero que procur
conciliar los intereses del acreedor y del deudor por un nuevo medio que,
conservando la propiedad y posesin al deudor, haca adquirir al acreedor un
derecho real que al principio solo se aplicaba a la locacin de bienes rurales.

DERECHO DEL ACREEDOR PRENDIARIO.

El ius distrahendi pignus era la facultad de acreedor de vender la cosa pignorada

si no hubiese sido pagado a su debido tiempo, no surgi en un principio como
elemento natural de la relacin, sino por virtud del pactum del distrahendo pignore,
que en el derecho justinianeo se torna innecesario.
Para que el acreedor procediera a vender la cosa, era menester que la deuda
garantizada hubiera vencido y no se hubiera pagado y que el acreedor efectuara
tres notificadas el deudor denuntiationes entes de proceder a la venta. Vendido el
bien, si el precio alcanzaba para pagar el crdito, este se extingua; caso
contrario, subsista por la diferencia que quedaba sin cubrir. Si el precio superaba
el crdito, el excedente (hyperocha) deba ser entregado al deudor.

DERECHO DEL ACREEDOR HIPOTECARIO.

Los derechos del acreedor hipotecario producan tres importantes consecuencias

jurdicas:

4. el derecho a ejercitar contra cualquier detentador de la cosa

hipotecada la actio hypothecaria o quasi serviana para hacerse
poner en posesin de la misma (ius possidendi).
5. el derecho de vender la cosa hipotecada ante la falta de
cumplimiento de la obligacin a su debido tiempo (ius
distrahendi).
6. el derecho de pagarse con el precio de la vente con preferencia a
otros acreedores comunes, desprovistos de garanta hipotecaria
(ius praeferendi). No autorizaba al acreedor hipotecario a usar de
la cosa bajo pena de cometer hurto (furtum).
Llegado el caso, en que el deudor hipotecario no cumpliera al termino con su
obligacin principal, y el acreedor hipotecario no encontraba comprador poda
solicitar al Emperador que se le adjudicara a su justo precio (imperatio dominii)
pero la cosa no pasaba a su propiedad, sino despus de trascurridos dos aos, el
deudor tena derecho a rescatarlo pagando lo adeudado.
El Derecho Romano admiti que sobre una misma cosa pudieran constituirse
varias hipotecas porque, a diferencia de la prenda propiamente dicha, el deudor
hipotecario mantena la posesin del bien hipotecado. En el caso de pluralidad se
estableci un orden al principio de que las hipotecas ms antiguas en su
constitucin primaban sobre las de fecha posterior (PRIOR IN TEMPOREE
POTIOR IN IURE). La facultad de vender corresponda pues, al primer acreedor
hipotecario. Se admiti el ejercicio del IUS OFFERENDI que era el derecho del
titular de una posterior hipoteca de ofrecer al acreedor o acreedores de rango
preferente el pago de los respectivos crditos, con lo que pasaba a colocarse en el
lugar que el acreedor pagado ocupaba.
ENFITEUSIS:
Originariamente, se llama agri vectigalis a los fundos que dependan del ager
publicus cuyo uso revocable se conceda a los particulares mediante una cierta
renta, los fundos provinciales sujetos a un importante territorial, a partir del siglo ii
se dio este nombre a los fundos de tierra arrendados a perpetuidad por los
municipios; los colegios sacerdotales u otras corporaciones deriva de vectigal,
termino designa la renta que deba pagar al arrendatario, no poda ser expulsado,
l ni sus sucesores mientras pagaran puntualmente. El pretor concedi interdictos
posesorios y tambin una accin real contra cualquiera que daara sus derechos,
y esto aun en el caso de que la locacin fuese temporal llamada actio utiles in rem
actio vectigalis.
Los Emperadores concedieron los bienes que dependan de su dominio privado
(FUNDI PATRIMONIALES AGRI EMPHYTEUTECARII plantar, cultivar) por
oposicin a los AGRI VECTIGALES. Este ejemplo fue imitado por las iglesias y
establecimientos de beneficencia.
El objeto de la Enfiteusis fue favorecer el cultivo de las tierras que haban sufrido
mucho con las invasiones de los barbaros. La renta a pagar era inferior al
arrendamiento ordinario y los derechos del enfiteuta estaban mejor aseguradas.
Justinianeo confundi en una sola institucin los agri vectigales y los agri
emphiteuticarii.
CONCEPTO: es un derecho real en virtud del cual se puede cultivar el fundo del
otro y gozar del l de la manera ms extensa con cargo de pagar una determinada
renta del propietario. el titular del derecho se llama enfiteuta, la cosa que forma el
objeto, ager vectigalis seu emphyteuticarisss ( fundo enfitutico) y el propietario
pomimus emphideuticos, dueo enfitutico.

Superficie: el derecho real sobre la cosa ajena, que poda ser trasmitido tanto por
acto inter vivos como mortis causa, por el cual el titular estaba facultado para el
pleno disfrute del edificio levantado en suelo ajeno. Naci al parecer en la prctica
del Estado y de las ciudades de utilizar ciertos terrenos que formaban parte de sus
amplios dominios, dndolos en arriendo a perpetuidad o a largos plazos a los
particulares que tenan derecho a levantar all edificios para su disfrute, mediante
el pago de un canon o arriendo (pensio, merces vel solarium). Cuando los
particulares imitaron al Estado se acostumbr a celebrar contratos en los que el
propietario del suelo reciba el pago de un canon o alquiler como contraprestacin.
Solo poda ser perseguido por una accin personal o creditoria, porque personal o
creditoria era la relacin que una a las partes. El pretor estimo conveniente
proteger al concesionario un interdicto posessorio de superficiebus que poda
ejercitarlo contra cualquiera que molestase su derecho. El superficiario deba
pagar un canon anual o suma nica que se entregaba al propietario; poda ser
hecha por convencin, disposicin de ltima voluntad, adjudicatio o usucapio.

Bolilla XXI Hechos y Actos Jurdicos

Concepto de Hecho Jurdico: todo hecho humano con consecuencias jurdicas
es un hecho jurdico (adquisicin, modificacin, o prdida de un derecho). Son
supuestos necesarios para que acte o se aplique el derecho objetivo y a la par
determinan el nacimiento, modificacin o extincin del derecho subjetivo.
Negocio Jurdico: tambin llamado acto lcito, es producido por el hombre
encaminado a lograr fines lcitos y es tutelado por la ley.
Clasificacin
a) Hechos naturales y humanos: los naturales son aquellos en los cuales el
hombre no tiene intervencin (nacimiento de una persona, destruccin de
edificio por rayo, etc.); humanos son aquellos en los cuales existe abierta
intervencin del hombre (matrimonio, aceptacin de herencia, abandono
de una cosa).
b) Hechos voluntarios e involuntarios: la legislacin los distingue segn el
agente los haya cumplido o no con discernimiento, intencin, libertad;
tambin pueden ejecutar actos prohibidos por el derecho en cuyo caso
estamos ante los actos ilcitos.
c) Hechos simples y complejos: es simple cuando el presupuesto del hecho
consiste en un solo acontecimiento o circunstancias como el nacimiento
con vida del pstumo; son complejos cuando existe el concurso de varios
acontecimientos como que alguien muera intestado y sin herederos.
d) Hechos positivos y negativos: el positivo es resultado de una accin y en
el negativo se da una omisin.
Concepto de Acto Jurdico: es el acto voluntario del hombre susceptible de
producir el nacimiento, modificacin, transformacin o extincin de derechos.
Clasificacin:
a) Actos unilaterales y bilaterales: los unilaterales dependen de un solo
individuo en cambio los bilaterales actan dos individuos formulando cada
uno sus partes (contrato).
b) Actos onerosos o gratuitos: los onerosos son aquellos en que la parte que
adquiere un derecho suministra a su vez a la otra una contraprestacin
(venta); en los gratuitos la adquisicin se produce sin que exista
contraprestacin (donacin).
c) Actos inter vivos o mortis causa: en inter vivos se ve al contrato y en
mortis causa al testamento.
d) Actos formales y no formales: en los primeros la ley prescribe a las partes
ciertas formalidades para expresar su voluntad y as adquirir validez. En
los no formales las partes expresan su voluntad de cualquier manera clara
y manifiesta.
e) Hechos relativos al derecho de personas o patrimonial: en los primeros
matrimonio, divorcio, adopcin; y en los otros servidumbres, hipotecas.
Hecho y Acto Jurdico: en ambos interviene la voluntad pero en los actos
jurdicos acta como un elemento cuyo presupuesto, modos y consecuencias ya
se encuentra establecido en el derecho; en el negocio la voluntad juega ms
libremente. El pago es un acto jurdico y el testamento un negocio jurdico.

Elementos de los actos jurdicos:

a) Esenciales: sin ellos no puede concebirse la existencia del acto jurdico y

son el acto voluntario, el contenido y la causa.
b) Naturales: son los que integran el contenido normal de un negocio
determinado o estn nsitos en l, de manera que aun cuando las partes
dispongan diversamente, el derecho objetivo los sobreentiende y pueden
ser eliminados sin alterar la validez del negocio jurdico. Y como ejemplo la
garanta de eviccin en el contrato de venta.
c) Accidentales: aquellos que los sujetos pueden incorporar para modificar el
contenido o los efectos del negocio que estipulan como la condicin, plazo,
trmino y modo.
Trmino o plazo (dies): es una declaracin accesoria que las partes pueden
introducir en un negocio y en virtud de la cual se establecen que sus efectos
comenzaran a producirse o cesarn cuando se verifique un acontecimiento
futuro pero objetivamente cierto; en especial cuando llegue esa fecha fija,
determinada o determinable. Puede ser suspensivo o dies a quo o da en que
comienza el plazo, resolutorio o dies a quem o da en que termina el plazo. Se
refiere a un acontecimiento objetivamente cierto.
En Roma se conocieron 4 clases de trmino: el dies certus an certus quando
(se sabe que llegara y cuando, fecha de calendario), el dies certus an incertus
quando (se sabe que llegara pero no cuando muerte de Ticio), el dies
incertus an certus quando (se desconoce la llegara pero se sabe el momento
el da que Petrus cumpla 50 aos), y el dies incertus an incertus quando (se
desconoce si llegara y cuando llegara el da que Ticio se case).
Modo o modus: es una declaracin unida a un acto de liberalidad como una
donacin, para imponer a la persona favorecida un gravamen lcito, como sera
obligar al donatario a erigir un monumento en memoria del donante. En los
primeros tiempos era un deber tico, en el derecho clsico una obligacin y en
el derecho justinianeo se autoriza al constituyente o herederos a exigir la
devolucin por medio de la condictio causa data non secuta o compelerlo con
el gravamen de la actio praescriptio verbis.
Vicios de voluntad:
a) Error: es la nocin falsa que tenemos de una cosa y la ignorancia como
la ausencia de toda nocin. Hay error de hecho cuando recae sobre uno
de los elementos constitutivos del acto jurdico y si recae sobre la norma
legal que la gobierna hay error de derecho. El error in negotio es cuando
hay un desencuentro total entre lo que las partes han querido celebrar y
lo realmente manifestado (Ticio da una cosa en compraventa a
Sempronio y este la recibe como donacin). El error in persona es
cuando se realiza el negocio con una persona distinta de aquella con la
que se quera celebrar el mismo (a un artista famoso se lo confunde y se
le pide que realice una obra). El error in corpore es cuando se hace el
negocio sobre un objeto distinto del que quera celebrarlo (quera
comprar el campo A y me vendieron el campo B). El error in substantia
es cuando recae sobra las caractersticas del objeto (compro botella de
vino y tiene vinagre). Error in quantitate es cuando recae sobre la
cuanta del objeto (compro 10 caballos y me dan 5).
b) Dolo: es la realizacin de todo tipo de maniobra o maquinacin astuta
tendiente a provocar un error en la otra parte con la cual realizamos el
negocio. Los romanos distinguieron el dolo malo que es toda astucia,
falacia o maquinacin para sorprender, engaar o defraudar al otro, y el
dolo bueno que es el engao encaminado a obtener un fin lcito.

c) Violencia: es toda accin grave, irresistible e injusta ejercida sobre una

persona razonable con el objeto de determinarla, contra su voluntad, a
aceptar una obligacin o cumplir una prestacin. Puede ser por violencia
fsica (vis absoluta) y violencia moral o intimidacin (vis compulsiva o
metus). Para llegar a las vis compulsiva o moral deba haber una
amenaza injusta, el mal con que se amenaza debe ser grave o
inminente, debe estar dirigido a que la persona amenazada tenga que
realizar el acto o negocio jurdico y ser seria.