CAPTULO 7 - JUSTIA PRIVADA CMARAS E

TRIBUNAIS ARBITRAIS DE FISIOTERAPIA

1. MEIOS DE RESOLUO DE CONTROVRSIAS NO ESTATAIS
O acesso justia objetiva a pacificao social e um direito fundamental consagrado
na Constituio da Repblica Federativa do Brasil, devendo ser aplicado a sua mxima
efetividade. Desta forma, nem todas as causas, indistintamente, devem ser apreciadas
exclusivamente pela justia estatal, podendo estas, em algumas hipteses, fazer uso de
vias alternativas para solucionar a lide e evitar que anos sejam perdidos com a instruo
de uma ao judicial estatal.
O juiz no pode dar um certificado de garantia junto com a sentena garantindo
que ali est a Justia. Em cada processo sempre h, no mnimo, duas verdades,
uma de cada lado. E o juiz, para garantir justia, precisa descobrir qual a
verdade verdadeira e isso nem sempre possvel. Da o risco de injustia na
forma impositiva. Desembargador Valter Ressel TJPR (2008).
A citao do ilustrssimo Desembargado Valter Ressel, dentre outros que procuram
potencializar a cultura da conciliao, sinaliza efetivamente a necessidade da utilizao
dos meios auxiliares de soluo de conflitos. Havendo a possibilidade, h vantagens
evidentes para a utilizao de meios extrajudiciais na resoluo de lides. A principal
vantagem a liberdade que os interessados possuem em todos os desdobramentos do
procedimento, como, por exemplo, a possibilidade de nomeao dos especialistas em
conciliao, mediao, e arbitragem. Descrevemos algumas vantagens da utilizao
destes meios auxiliares em resoluo de conflitos:

Celeridade. O procedimento mais rpido e menos formal, o que contribui para

diminuir o desgaste e a ansiedade.

Economia. Como o processo clere, no h perda de tempo nem dinheiro.

Informalidade. Os procedimentos so imunes burocracia. So tcnicas geis e

dinmicas, que combinam com uma sociedade moderna que valoriza a busca por
solues eficazes e efetivas.

Sigilo. No h publicidade, contribuindo para resguardar os interessados sem

exposio perante o pblico e a mdia.

135

Especializao. So profissionais especializados na matria e no conflito em si

(como no caso de fisioterapeutas no universo da fisioterapia forense) podendo,
assim, conduzir com absoluto conhecimento de causa e chegar ao procedimento
com objetividade e preciso, garantindo a qualidade.

Autonomia da vontade. Os interessados tm maior autonomia, pois podem

escolher os especialistas e a entidade que ficar encarregada na administrao
do procedimento (como as Cmaras Arbitrais de Fisioterapia).

Manuteno das relaes comerciais. Preserva o relacionamento por ser uma

opo feita pelos prprios interessados, de comum acordo e de forma pacfica,
onde cria-se um ambiente favorvel mtua cooperao.

1.1

A NEGOCIAO, A MEDIAO, A CONCILIAO E A ARBITRAGEM

Fig. 06 Quadro resumo de resolues de conflitos

A negociao, mediao, conciliao e arbitragem, ainda que sejam formas

consensuais de soluo de conflitos, possuem vrias diferenas entre si. Assim
cabem s partes (pessoas fsicas ou jurdicas) decidirem qual o mtodo mais
adequado ao seu caso.

136

Na negociao no h participao de terceiro, as prprias pessoas em conflito

buscam, por elas mesmas, a resoluo do problema (auto composio). Pode haver
ou no a participao de representantes advogados ou outros.
Na mediao h uma auto composio assistida, ou seja, so os prprios
envolvidos que discutiro e comporo o conflito, mas com a presena de um terceiro
imparcial, que no deve influenciar ou persuadir que as pessoas entrem em um
acordo. No processo de mediao existe a preocupao de recriar vnculos entre as
pessoas, estabelecer pontes de comunicao, transformar e prevenir conflitos.
Na conciliao, o conciliador faz sugestes, interfere, oferece conselhos. Na
segunda, o mediador facilita a comunicao, sem induzir as partes ao acordo. Esse,
alis, o objetivo primordial da conciliao. Na mediao, por outro lado, o acordo
ser apenas uma consequncia e um sinal de que a comunicao entre as pessoas
foi bem desenvolvida.
O CNJ Conselho nacional de Justia fundamenta a partir da Resoluo 125 de 2010
o norte da atividade de mediao e conciliao (apndice 33).
J a arbitragem representa um meio extrajudicial de soluo de controvrsias
possuidor de legislao prpria, a Lei 9307 de 1996 (apndice 34), foco do maior
nmero de textos jurdicos e comerciais a seu respeito. Na arbitragem as partes em
conflito elegem um rbitro (ou juiz arbitral) para decidir suas divergncias, utilizando
critrios especficos.
A lei da arbitragem permite tanto s pessoas fsicas, maiores de 18 anos, plenamente
capazes de contratar e exercer os seus direitos, quanto s pessoas jurdicas
regularmente constitudas, a utilizao da arbitragem para fins de soluo
extrajudicial de um litgio, independentemente do valor envolvido na controvrsia em
questo.
Podero ser submetidas arbitragem questes patrimoniais de natureza disponvel,
ou seja, que possam ser avaliadas e quantificadas economicamente. Em linhas
gerais, so direitos em que as partes podem livremente transigir, dispor, desistir, abrir
mo ou contratar, sendo passvel de aplicao nos seguintes segmentos:
Martima, Porturia e Aduaneira
Seguros e Franquia

137

 Relaes Condominiais e de Consumo

Mercado Acionrio, Finanas e Economia
Transportes e Telecomunicaes
Energia, Petrleo e Gs natural
Prestao de Servios: Arquitetura, Engenharia e Agronomia,
Sade (todas as 14 profisses)
Direitos Autorais, Propriedade Intelectual e Conflitos Desportivos
Atividades Bancrias, Avaliaes e Percias
Comrcio Eletrnico, Tecnologia da Informao
Questes Empresariais, Civis e Internacionais
Societrio e Imobilirio
Administrao de Empresas e Terceiro Setor
Administrao Pblica (licitao, concesso de servios, parceria pblicoprivadas)
Relaes capital x trabalho
Famlia (discusso e reviso quanto a partilha dos bens)

A lei 9.307/96 no permite a resoluo de questes relacionadas filiao, ptrio poder,

casamento, alimentos, estado civil, tributos, questes previdencirias, delitos criminais.
A utilizao da arbitragem no Brasil est condicionada livre e espontnea vontade das
partes envolvidas em uma controvrsia, ou seja, em hiptese alguma se permite a
imposio por pessoa ou empresa, uma vez que a arbitragem repousa na voluntariedade
das partes.
No entanto, uma vez pactuada a conveno arbitral, no poder a parte, isoladamente,
desistir da opo ao procedimento, que passa a ser obrigatrio s partes, exceo feita
aos contratos de adeso, que admitem a sua utilizao mediante o cumprimento de
algumas condies estabelecidas na lei 9.307/96.

138

2. A ARBITRAGEM NO UNIVERSO FISIOTERAPUTICO

A arbitragem um instituto que pode ser utilizado no mbito do direito sade que as
pessoas possuem, em funo da proliferao de demandas nesta rea, assim como
diretamente relacionada a profisses e profissionais especficos da sade, como a
fisioterapia e fisioterapeutas, na busca da resoluo de conflitos fora da esfera do estado.
Levando em considerao que a arbitragem somente deve ser aplicada a direitos
patrimoniais disponveis, muitos deixam de recorrer a mesma quando o litgio envolve
situao relacionada sade por acharem que ela um direito indisponvel, ou seja, o
ser humano no pode negoci-la.
A sade indiscutivelmente bem no-patrimonial e indisponvel, porm as
relaes contratuais entre mdicos e pacientes, entre planos de sade e
beneficirios,

entre

hospitais

usurios,

dentre

outras,

estabelecem

contraprestao ao servio de sade e esta relao contratual-obrigacional se

traduz pecuniariamente. BOTTEON, L.C (2013)
Assim, muitos contratos onde exista a atuao fisioteraputica e de outros profissionais
de sade so passveis arbitragem, bastando por vontade das partes inserir a clusula
compromissria (ou clusula arbitral). Nesta situao as partes em contrato j elegem o
rbitro ao a instituio arbitral (cmaras arbitrais) aos quais recorrero em caso de litgio.
Da mesma forma, caso no tenha havido a insero da clusula arbitral h possibilidade
de se firmar um compromisso arbitral j com o litgio instalado.
A ABFF Associao Brasileira de Fisioterapia Forense, formatou suas Cmaras
Arbitrais de Fisioterapia exatamente para o fim da utilizao da arbitragem no cenrio
fisioteraputico dentro dos mais diversos contratos envolvendo a atuao profissional.
As cmaras so integradas por rbitros fisioterapeutas com conhecimentos especficos
nas matrias de fisioterapia a serem julgadas, formando para esta misso os Tribunais
Arbitrais de Fisioterapia, compostos pelo menos por 03 (trs) profissionais.

3. POSSIBILIDADES CONTRATUAIS DA ARBITRAGEM NA FISIOTERAPIA

Os contratos de comrcio so os mais abundantes na utilizao da arbitragem no mundo.
Desta forma, entendendo tambm a atuao fisioteraputica no cenrio comercial, no
haveria porque cercear esta possibilidade legtima fisioterapia e aos fisioterapeutas.

139

3.1 PESSOA JURDICA DE FISIOTERAPIA X EMPRESA

As pessoas jurdicas de fisioterapia podem dispor da arbitragem quando realizam
fechamento de contratos com outras empresas. Estes contratos podem ser transversais,
pontuais e sobre uma demanda prpria, ou podem ser contratos mais longitudinais, com
demandas mais complexas no to pontuais. Podemos destacar nesta situao
contratos de outras empresas para empresas de consultoria e auditoria fisioteraputica
e contratos de outras empresas para empresas gestoras de atividades de ensino em
fisioterapia.

3.2 PESSOA FSICA X EMPRESA

Em situaes onde o fisioterapeuta colaborador (empregado, assalariado) de uma
empresa (hospital, clnica, instituio de ensino) e no lhe foi permitido negociar seu
salrio, pois nesta situao no seria honorrio, o direito ao trabalho considerado
indisponvel e no caberia ento o instituto de arbitragem neste formato. Porm, se ao
profissional foi permitido se posicionar e negociar seus honorrios, demonstrando que a
percepo de seus pagamentos tem relao com a negociao dos valores e no est
100% sob o jugo do contratante, cabe a incluso de clusula arbitral em seu contrato de
trabalho. Esta uma situao muito comum no mercado dos profissionais de sade que
atuam como consultores e tambm prestadores de seus servios profissionais (mdicos,
psiclogos, fisioterapeutas, nutricionistas e demais).

3.3 PESSOA FSICA X PESSOA FSICA

Neste ponto h possibilidade arbitral em contratos de prestao de servios
fisioteraputicos, versando sobre os dficits ou erros da atuao profissional sobre seu
cliente. Nesta situao estamos nos referindo a relao de consumo do cliente para com
o profissional fisioterapeuta. H duas vertentes de trabalho fisioteraputico perante a
venda de seus servios ao cliente, entendido como consumidor. Existe a atividade-meio
e a atividade-fim. possvel afirmar que a atividade do fisioterapeuta, como de qualquer
outro profissional de sade, efetivamente de meio. Mas de acordo com a
caracterizao do servio pode ser tambm de fim. Algumas vezes por inexperincia o

140

profissional acaba por caracterizar a sua atuao, em contrato ou no, como de fim.
Nesta situao existe a obrigao de resultado sobre suas condutas/tratamento,
caracterizando ento uma responsabilidade objetiva cabendo reparao direta por no
ter atingido o que foi acordado.
Independentemente de responsabilidade subjetiva (de meio) ou objetiva (de fim) pela
atuao profissional fisioteraputica, a utilizao da clusula arbitral legtima e benfica
para as partes. Entendendo, neste caso, que o eventual litgio pela caracterizao do
erro ou m conduta fisioteraputica, necessitando ou no comprovar culpa.

3.4 PESSOA FSICA OU JURDICA X CONTRATOS DE PARTICIPAO

H um nmero considervel de profissionais fisioterapeutas que atuam paralelamente
atividade clnica fisioteraputica. Estes constituem pessoas fsicas ou pessoas jurdicas
que podem elaborar contratos com seus contratantes ou parceiros. Dentre estas
atividades que permitem a incluso de clusula arbitral e at compromisso arbitral,
podemos destacar os contratos com empresas desenvolvedoras de equipamentos de
sade na situao de projetista, componente da equipe, consultor tcnico ou investidor;
contratos de participao como parecerista ad hoc em projetos educacionais, de sade
e outros.
O inverso tambm pode ocorrer, quando a pessoa jurdica de fisioterapia e elabora
contratos de participao com outros profissionais, sendo ou no de fisioterapia em
atividades onde a atividade fim no seja a prestao de servios do rol ligado diretamente
fisioterapia.

3.5 CONTRATOS DE SOCIEDADE LTDA

As diversas empresas possveis de serem desenvolvidas por fisioterapeutas, no trato
direto com a fisioterapia ou no, podem utilizar a arbitragem como um meio de resolver
futuros problemas entre os scios. Desta forma, a clusula compromissria inserida no
contrato social permite que os scios atuais e os que eventualmente se unam
futuramente empresa, deve conter que rbitros ou que instituio arbitral dever ser
acionada para o julgamento e elaborao da sentena arbitral para a resoluo de
eventuais litgios.

141

Veja abaixo um exemplo de uma clusula compromissria (arbitral) possvel de ser

utilizado em contratos societrios e outros:

4. CLUSULA COMPROMISSRIA
Exemplo de redao de uma clusula compromissria para atividades de arbitragem pela
CMARA ARBITRAL DE FISIOTERAPIA FORENSE:
As partes convencionam entre si, livremente e amparadas na Lei 9.307/96, que
quaisquer disputas, litgios ou conflitos oriundos deste contrato, ou a ele referente,
sero resolvidos atravs de arbitragem, a serem administrados pela CMARA
ARBITRAL DE FISIOTERAPIA FORENSE, da ABFF ASSOCIAO
BRASILEIRA DE FISIOTERAPIA FORENSE, inscrita no CNPJ sob o n
11.471.180/000106, conduzida de acordo com seu Regulamento vigente na data
do pedido de instaurao. A Arbitragem ocorre na Regional da ABFF da cidade
de__________________no estado_______, ser conduzida no idioma portugus,
constituda por 01 (um) rbitro, ou por um Tribunal Arbitral minimamente de 03
(trs) rbitros escolhido conforme o Regulamento da CMARA ARBITRAL DE
FISIOTERAPIA FORENSE.

Esta clusula dever vir em negrito e serem assinadas por ambas as partes. A Clusula
Compromissria pode ser colocada em dois momentos:

Na elaborao do contrato;

Nos contratos em vigncia, por meio de aditamento.

142