Revista

Chilena

de Derecho.

Val.

25 N 2. pp. 329-355

(1998).

Seccin

Estudios

CONSTITUCION
DE SERVIDUMBRES
A FAVOR
DE INSTALACIONES
ELECTRICAS.
EN ESPECIAL
DE LA ADQUISICION
DEL DERECHO
REAL DE SERVIDUMBRE
EN EL CASO DE LA OCLJPACION
CONTINUA
Y APARENTE
DEL SUELO AJENO CON
INSTALACIONES
ELECTRICAS
CONSTRUIDAS
CON AUTORIZACION
EXPRESA
0 CON
LA AQUIESCENCIA
DEL DUEO.
Alejandro

Vergara Blanco

Doctor en Derecho
Profesor de Derecho Admmistrativo
Pontificia
Universidad
Catlica

Econmico
de Chile

SUMARIO
INTRODUCCION.
1 DE LAS SERVIDUMBRES
E.N GENERAL.
1. Definicin
y
elementos
de toda servidumbre;
2 Contenido
jurldico
de las servidumbres
en general; 3. Caracteristlcas
de las servidumbres
ll. CONSTITUCION
ADMINlSTRATIVA
DE LAS
SERVIDUMBRES
A FAVOR
DE INSTALACIONES
ELECTRICAS.
1. Rtgimen
legal al que estn sujetas las servidumbres
legales que
benefician
instnlaciones
eltctricas.
2. Constitucin
admmistratlva
del derecho real
de servidumbre
en el caso de las Instalaclones
el6ctrlcas
3. ContenIdo
del derecho
real de servidumbre
elctrica,
constituido
admInistrativamente.
4. Derechos
y obligacmnes
del dueiio del predio que soporta
las servidumbres
elctricas
legales,
consntuidas
administrativamente,
a) Servldumhres
prohibldas.
b) Derecho
a la indemnizacin.
c) Derecho
a modiftcar
trazado.
d) Obligaclones
del duefio del terreno 5. Ejeracio
de las servidumbres
y posesin
material
de los terrenas
III.
CONSTITUCION
VOLUNTARIA
DE LAS SERVIDUMBRES
A FAVOR
DE
INSTALACIONES
ELECTRICAS.
A. Rgimen
legal de las servidumbres
voluntarms B. Constitucin
de la servidumbre
voluntaria,
por medm de un titulo o por
medio de la suplecin.
1. La escritura
pbbca como ttulo constitutivo
de servidumbre.
2. La suplecin
del titulo: el reconocimiento
del duerlo del predio sirwente como medm constitutivo
de la servidumbre
voluntaria.
3. La tradicin
o transferencia
de las servidumbres
voluntarias
adquirldas
por un ttulo directo o por la
suplecin:
reconocimiento
expreso
de su dueo. C. Adquisian
por prescripcin
de las servidumbres
voluntarias
1. Tipo de servidumbres
que pueden constituirse
o
adqurirse
por medio de la prescripc16n
2. Plazo y requntos
que fija la ley para la
prescripcin
adquisitiva
del derecho real de serwdumbre
a) Aspectos generales de

Texto de un Informe en Derecho;

lo que explica su metodologfa
exposmva,
carenaa
un mayor
aparataje
blbliogrtico,
y el Intento permanente
de contestar
los cuestionamlentos
planteados.
Omito los antecedentes
de hecho tenidas la vista; bien usuales por lo dems.

de

330

REVISTA

CHILENA

DE DERECHO

[VOI. 25

la prescripcin
adquisitiva
de los derechos reales h) Modo de operar la prescripcin
adquisitiva
del derecho real de servidumbre
3. Efecto de la prescripcin
adquiw
ti,, del derecho real de servidumbre.
4 Necesaria
ioscripcrn
de la sentenaa
que
declara la prescripcin
adquisitiva
de un derecho real constituido
en un bien raz.
como es el caso de la servidumbre.
5. La tradici6n
o transferencia
de las servidumbres voluntarias
adquiridas
por prescripcin

INTRODUCCION

Analzase en este trabajo el tema general de la constitucin de las servidumbres que benefician a las obras elctricas, y en especial intento contestar
una serie de cuestionamientos
relativos a las hiptesis de constitucin
de
tales servidumbres
por la va de la aquiescencia o autorizacin expresa de su
dueo o de la prescripcin, dado el caso de obras elctricas que estn actualmente instaladas, y en uso, en terrenos de propiedad particular, desde hace
muchos aos. Para ello analizar la distincin usual entre servidumbres elctricas legales o voluntarias y ofrecer una serie de recomendaciones
a propsito de instalaciones elctricas que ocupan el suelo privado.
Al tenor de lo sealado. las cuestiones especficas que sern respondidas
en este trabajo, son las siguientes:
1 ,Cules son las vas de constitucin de las servidumbres
necesarias
para situar en terrenos privados instalaciones y obras electricas? A partir de
este primer cuestionamiento,
se analizar separadamente la constitucin
administrativa y la constitucin voluntaria de las servidumbres que benefician a
un concesionario elctrico.
2 En el caso de la constitucin administrativa
de las servidumbres
elctricas, se plantea la cuestin de saber el momento en que queda configurada
la servidumbre,
y las posibilidades de ocupacin del suelo que a partir del
decreto concesional se originan para el concesionario.
3 En el caso de la constitucin voluntaria de las servidumbres
necesarias para las instalaciones elctricas, a su vez, se plantea la cuestin de saber
las formas en que se produce la conftguracin
de las servidumbres,
y si
existen vas supletorias de constitucin de las mismas, a partir de la ocupacin permanente del suelo ajeno con la aquiescencia o permiso de su dueo.
4 Establecido que existen vas supletorias de constitucin de las servidumbres, debe responderse la situacin jurdica en que quedan las instalaciones elctricas respectivas, y efectuar recomendaciones al respecto.
En 1982 fue dictado el DFL N 1, de Minera, que establece la Ley
General de Servicios Elctricos, en materia de energa ektrica
[vase texto
actualizado al ao 1994 en: Revista Chilena de Derecho. val. 21 (1994) N 3,
pp. 597.6251, que establece en general que la distribucin de energa elctrica est sometida a sus disposiciones,
y que para llevarla adelante es necesario ser concesionario
del servicio pblico (arts. 1; 2 N 2; 3 y 7 DFL 1 de
1982). Refirese este trabajo, entonces, a la situacin jurdica de las instalaciones elctricas, como postes y lneas, que ocupan suelo ajeno desde hace
largo tiempo, con la aquiescencia o la autorizacin de su dueo; ocupacin
esta que constituye, entonces, un gravamen impuesto a un predio ajeno en
utilidad del titular de un derecho de transporte o de distribucin
elctrica.
Todo ello, ante tal legislacin elctrica, y ante la civil correspondiente.

19981

VERGARA

BLANCO:

CONSTITUCION

DE SERVIDUMBRES

331

Desarrollare el trabajo de acuerdo al siguiente esquema: en primer termino algunos antecedentes generales relativos a las servidumbres
(1), y luego
abordare las formas de constitucin
de las servidumbres
que beneficien a
tales instalaciones elctricas, ya sea por la va administrativa
(II); ya sea por
la va voluntaria (III).
1 DE LAS

SERVIDUMBRES

1. Definicin y elementos de toda

es un gravamen impuesto sobre un
to dueo (art. 820 Cdigo Civil).
que exista servidumbre se requiere

EN GENERAL

servidumbre. La servidumbre, en general,

predio en utilidad de otro predio de distinDe esta definicin se desprende que para
de la concurrencia de tres requisitos:

1 La servidumbre es un gravamen impuesto en beneficio de un predio;

si el gravamen est establecido a favor del dueo del predio, no existe
servidumbre.
2 El gravamen debe soportarlo otro predio. La relacin en la servidumbre es de predio a predio.
3 Es necesario que los predios sean de distintos dueos.
En cuanto al alcance de las palabras predio y predial, es necesario
una aclaracin, dado que este Informe se refiere a instalaciones elctricas de
propiedad de concesionarios elctricos, que ocupan suelo ajeno.
Una primera aproximacin
al tema de las servidumbres
podra hacer
pensar que ~610 es posible interpretar las palabras predto y predial en
sentido restringido;
esto es, tal como se hallan definidas en el artculo 568
del Cdigo Civil, que llama asa las casas o heredades.
Pero as no se ha entendido esta expresin ni por las leyes ni por la jurisprudencia. Mltiples leyes, como el Cdigo de Aguas, el Cdigo de Minera, y
otras, y entre ellas la Ley de Servicios Elctricos (DPL 1, de 1982), establecen
gravmenes reales que pesan sobre un predio, pero que benefician a las instalaciones y obras provenientes de derechos nacidos de concesiones administrativas,
y a estos gravmenes tales leyes invariablemente han llamado servidumbres,
ampliando as a otros bienes gravables por va de las servidumbres.
Es por tal razn que la jurisprudencia
de nuestros Tribunales ha entendido que: La palabra predial con que el legislador califica a las serviduntbres no puede tener otro alcance que significar que tal gravamen no ufectu
en ningn caso LI las personos2.
Por lo tanto, no cabe duda alguna que el gravamen que pesa sobre la
propiedad ajena a favor de las instalaciones elctricas, sea que se constituyan
administrativa,
convencional o judicialmente.
constituye un derecho real de
servidumbre?.

z Sentencia de la Corte Suprema, de 27 de julio de 1928. pubhcada en: Revrcro de Derecho

y Jurqmdencin,
t 26, secc. IB> p. 273.
3 La asimilacin
con el concepto civil de predm no ~610 ha operado en nuestra legislacin
en materia el&rncn
(respecto
del derecho de explotacin
o domimo que surge de la concesin
&ctrica),
sino tambin en otros sectores del ordenamiento:
as. en materia minera (arts. 8 de la
Ley 18.097, de 1982, orgnica constitucional
sobre concesiones
mineras; y 120 y SS. del Cdigo
de Mmera),
y en materia de aguas (arts. 69 y SF. del Cdigo de Aguas).

332
2.

REVISTA

Contenido juridico

CHILENA

de las servidumbres,

[Val. 25

DE DERECHO

en general.

Derivado

de su esta-

tuto legislativo, es posible sealar que:

a) Las servidumbres constituyen un gravamen. El predio que soporta

la servidumbre se llama sirviente. El predio (o instalacin, en el caso
elctrico) que reporta utilidad toma el nombre de dominante, Respecto al
predio dominante la servidumbre se llama activa, y con respecto al predio
sirviente, pasiva.
Las servidumbres, miradas por el lado de la carga, slo constituyen una
limitacin
del dominio, sin que jamas lleguen a constituir
una
desmembracin del mismo. El dueo del predio sirviente conserva los tres
atributos propios del dominio, esto es, el uso, goce y disposicin; nicamente
debe respetar la servidumbre que lo grava. En esto se diferencia la servidumbre con respecto a los derechos de usufructo, uso y habitacin.
b) Las servidumbres constituyen un gravamen real. Las servidumbres se
encuentran enumeradas en el artculo 577 del Cbdigo Civil, precepto que
indica cules son los derechos reales. Esta caracterstica tiene importancia,
por cuanto, no obstante que el predio dominante o el sirviente cambien de
dueo, las servidumbres permanecen inmutables, porque no estn establecidas en consideracin a la persona, sino en favor del predio dominante (o de
las instalaciones, como postes y lneas, en el caso elctrico).
c) ES UII derecho accesorio. Las servidumbres no pueden tener vida
independiente del predio en cuyo favor estn establecidas. As el artculo 825
del Cdigo Civil dispone que las servidumbres son inseparables del predio
a que activa o pasivamenfe pertenecen. De lo anterior se desprende que las
servidumbres no pueden enajenarse, cederse, hipotecarse o embargarse independientemente del predio al cual acceden. En el caso elctrico, estas acceden al derecho de distribucin, transporte o generacin de energa elctrica,
nacidos de una concesin determinada. Sea que el origen de la servidumbre
haya sido voluntario o forzoso (legal).
d) Es un derecho perpetuo. La regla general es que las servidumbres
tengan el carcter de perpetuas, pero esta caracterstica no es esencial, pues
la servidumbre puede constituirse por un tiempo limitado o bajo condicin.
e) Es un derecho indivisible. Las servidumbres no admiten ejercicio parcial; existen, sea que se ejerzan en su totalidad o no se ejerzan. De este
carcter se desprenden algunas consecuencias de gran importancia:
1 Si un predio pertenece a varias personas, todas deben prestar su consentimiento para que en dicho predio se constituya una servidumbre.
2 La interrupcin y la suspensinde la prescripcin respecto de uno de
los propietarios del predio dominante, favorece a todos los dems, segn el
claro tenor del artculo 886 del Cdigo Civil.
3 Si se divide el predio sirviente, el gravamen seguir pesando sobre
aquella parte del predto en que la servidumbre est ubicada. As, el artculo
826 del Cdigo Civil dispone expresamente: Dividido el predio sirviente, no
vara la servidumbre que estaba constituida en el, y deben sufrirla aquel o
aquellos a quienes toque la parte en que se ejerca. Por el contrario, dividido el predio dominante, cada uno de los nuevos dueos gozar de la servidumbre, pero sin aumentar el gravamen del predio sirviente.

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VERGARA

BLANCO:

CONSTITUCION

DE SERVIDUMBRES

333

3. Caractersticas
de las servidumbres.
Cada derecho real de servidumbre
puede tener variadas caractersticas y para conocerlas la ley establece varias
distincione. De ellas sederivan distintos alcances jurdicos. As:
a) Atendiendo su origen, y de acuerdo a lo previsto en el artculo 83 1 del
Cdigo Civil, las servidumbres pueden ser: naturales, legales y voluntarias.
Las servidumbres naturales son aqullas que provienen de la natural situacin de los lugares. Las servidumbres legales son las impuestas por la ley. Y
las servidumbres voluntarias son las constituidas por un hecho del hombre
(art. 831 Cdigo Civil).
En cuanto a esta clasificacin, que tiene inters central en materia de
servidumbres elctricas, es necesario aclarar que tal clasificacin distingue
su origen, esto es, la forma en que se ha llegado a configurar una determinada servidumbre. sin que la ley predetermine los tipos de servidumbres que
pueden constituirse de un modo u otro4,
En efecto, una hiptesis de servidumbre legal, puede tambin constituirse convencionalmente; y en este ltimo caso, no ~610 a travds de un
ttulo, sino incluso por la va de la prescripcin, como es cl caso de las
aguas Iluvias5. Es el mismo caso de las servidumbres legales que establece la ley elctrica (DFL 1, de 1982), que tambin pueden constituirse convencionalmente. Y este efecto jurdico surge de lo siguiente: la expresibn
servidumbres legales establecida en el artculo 839 Cdigo Civil, procede de la clasificacin legal que distingue entre servidumbres naturales,
legales o voluntarias (art. 831 Cdigo Civil), atendiendo al origen de su
configuraci6n. artculo este que no se refiere a la constitucin de las servidumbres sino al origen de su tipificacin. Como veremos, en materia elctrica, la constitucin de las servidumbres podr serlo por la va admlnistrativa, convencional o judicial, sea que se trate de servidumbres cuyo origen
sea legal (forzosas 0 coactivas) 0 natural 0 voluntario.
Esta clasificacin se refiere al orlgen de los supuestos de cada servidumbre: dnde se encuentra su configuracin; su forma: lo que sirve para
conocer en lo que consiste la servidumbre. La clasificacin ayuda a conocer
el sitio originario en que habr que descubrir el contenido de la servidumbre:
en la naturaleza, las naturales; en la ley respectiva, las legales; 0 en un
convenio, las voluntarias.
Lo que es distinto al modo en que se constituyen las servidumbres: esto
es, administrativa, convencional o judicialmente. Trtase esta de una clasificacin distinta, que no establecela ley, y que por contener el vocablo voluntario.
similar a convencional, se presta a confusiones. En efecto, segn el modo de
constituir las servidumbres (0, en otras palabras. el modo concreto de creacin

4 Usualmente
se presta a confusiones
esta clasificacin,
pues todas aquellas servidumbres
cuyo origen
0 tiplflcacin
est en la ley son, al mismo tiempo, forzosas 0 COUCliYs. ello no
imphca que las seradumbres
forzosas
puedan ~const~tuirse~
convencionalmente,
pero eso no
las transforman
en voluntur~us.
La confusin
est en la termmologa
del art. 831 del Cdigo
Clvil, que se refiere a las voluntmas
como consutuidas,
en vez de decir. onzinadas.
DOT
ejempl.
5 Segn lo ha fallado la jurisprudencia,
en sentencn de la Corte de Apelaciones
de Concepcin, de 16 de julm de 1880, publicado en Cuero
de ios Triburules
(IGO),
N 1.015, p. 692.

334

REVISTACHILENADEDERECHO

[Vo].

25

del derecho real de serwdumbres, sea que su origen o tipificacin haya sido
legal, natural 0 voluntario), estas se clasifican en convencionales, 0 vohmtarias, como las llama la ley (art. 880 inciso 1 Cdigo Civil); administrativas (en
este caso, DFL 1, de 1982) o judiciales (art. 880 inc. 2 Cdigo Civil). Quizs
seamejor decir: las servidumbres se constituyen por va convencional, administrativa o judicial. Nunca se constituyen por la propia ley: ella slo contiene
hiptesis; las configura, las tipifica; y por tal razn las torna forzosas, coactivas.
La constitucin es un acto posterior, individual, para cada caso.
Suele tambikn confundir lo zarzosas que son las servidumbres legales. La ley, en los casos que las tipifica, obliga al dueo de los prechos
sirvientes a soportarlas; estas servidumbres forzosas son llamadas legales por la ley, y pueden constituirse: por la va administrativa (como es el
caso de las servidumbres que establece el DFL N 1 de 1982); por la va
judicial; y del mismo modo, convencionalmente, pues como segn la ley el
dueo del predio podr sujetar su predio a las servidumbres
que quiera,
a
travt% de la voluntad de tal propietario puede constituirse cualquier gravamen, y entre estos aquellas hiptesis que la ley ha configurado, y que por lo
mismo son forzosas (legales), como es el caso de las servidumbres que
describe el DFL 1 de 1982. En este ltimo caso, 10 que ocurre simplemente
es que no se ha hecho necesario imponer forzosamente la servidumbre legal
al dueo del suelo: este la ha aceptado voluntariamente.
Ahora, y cmo se produce la aceptacin voluntaria de una hiptesis de
servidumbre forzosa (legal)? A travs de los modos que indican los arts. 880
y SS.del Cdigo Civil, y que sern analizados en este Informe: el ttulo; la
suplecin del ttulo o la prescripcin. En estos tres casosun propietario acepta
voluntariamente una servidumbre forzosas (legal), sin que haya sido necesario utilizar los mecanismosde fuerza que establece la ley para tales hiptesis.
Y, como seala la ley, esta adquisicin voluntaria de una servidumbre legal,
puede ser declarada por sentenciajudicial (art. 880 inciso 2 Cdigo Civil).
b) Desde el punto de vista del objeto, las servidumbres se dividen en
positivas y negativas. Servidumbre positiva es, en general, la que ~610 impone al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar hacer (por ejemplo, la
de trnsito); y negativa, la que impone al dueo del predio sirviente la prohibicin de hacer algo que sin la servidumbre le sera lcito.
c) Atendiendo a su naturaleza
y caracteres,
que pueden ser esenciales o
accidentales, las servidumbres se dividen en aparentes o inaparentes, continuas o discontinuas (artculos 822 y 824 Cdigo Civil).
As el articulo 824 del Cdigo Civil dispone que servidumbre aparente
es la que est continuamente a la vista, como la de trnsito, cuando se hace
por una senda o por una puerta especialmente destinada a l. Segn la misma
norma, servidumbre inaparente es la que no se conoce por una seal exterior,
como la misma de trnsito, cuando carece de estas dos circunstancias y de
otras anlogas. La apariencia o la inapariencia de una servidumbre es una
cualidad accidental que no depende de una naturaleza, sino de hechos con
ella relacionados, como ser la sealizacin, exteriorizacin y publicidad.
Por su parte, el artculo 822 del Cdigo Civil se refiere a las servidumbre
continuas y discontinuas. Dicha clasificacin est referida a la forma en que se

19981

VERGARA

BLANCO:

CONSTITUCION

DE SERVIDUMBRES

335

ejercen las servidumbres. De esta manera puede decirse que servidumbre continua es aquella que se ejerce o se puede ejercer continuamente, sin necesidad de
un hecho actual del hombre, como la servidumbre de acueducto por un canal
artificial
que pertenece al predio dominante.
Ahora, las servidumbres
discontinuas son aquellas que se ejercen a intervalos ms o menos largos de
tiempo, y supone un hecho actual del hombre, como la servidumbre de trnsito.
Tanto la servidumbre continua como la discontinua puede ser aparente o
inaparente, de ah que estas clasificaciones
pueden combinarse resultando
cuatro especies de servidumbres,
a saber: continuas y aparentes; continuas
inaparentes; discontinuas aparentes y discontinuas inaparentes.
Estas clasificaciones,
tienen importancia desde diversos puntos de vista,
y entre ellos, atingentes a este trabajo, los siguientes:
1 En materia de prescripcin
adquisitiva, por cuanto de acuerdo al artculo 882 del Cdigo Civil, nicamente pueden adquirirse por prescripcin
las servidumbres
continuas aparentes. Las discontinuas de todas clases y las
continuas inaparentes ~610 pueden adquirirse por medio de un ttulo. Ni aun
el goce inmemorial bastar para constituirlas.
2 En materia de extincin por el no uso. El artculo 885 del Cdigo
Civil establece que las servidumbres
se extinguen: N 5, por haberse dejado de gozar durante 3 aos. Este plazo de 3 aos se cuenta de distinta
manera, segn se trate de servidumbres
continuas o discontinuas.
En las
continuas se cuenta desde que se realice un acto contrario a la servidumbre.
En las discontinuas
este plazo se cuenta desde la fecha del ltimo acto de
goce de la servidumbre.

II. CONSTITUCION
A FAVOR

ADMINISTRATIVA
DE INSTALACIONES

DE LAS SERVIDUMBRES
ELECTRICAS

Los concesionarios
elctricos pueden constituir y obtener el derecho real
de servidumbre para ocupar el suelo o espacio necesario para las instalaciones elctricas en general, como postes y lneas elctricas, a travs de las
siguientes vas:
a) por la vfa administrativa,
en medio del procedimiento de constitucin
de la concesin electrica, en que se produce la constitucin administrativa
de
la servidumbre, dado que se trata de una servidumbre legal, por estar descrita en la ley, a partir de lo cual se toma forzosa para los propietarios del
suelo (arts. 839 CC y 47 y SS. DPL 1 de 1982). Por tal razn, la Administracin puede constituir tal servidumbre legal, y
b) por la vfa de la constitucin convencional o adquisicin voluntaria;
trtase de una servidumbre forzosa (legal) que ha sido constituida por la
va voluntaria
(vase arts. 880 y SS. y dems conexos CC).
c) por la va judicial.
En todos estos casos estamos en presencia de limitaciones a la propiedad, reguladas de ese modo en la legislacin. En efecto, el art. 732 N 3 del
CC, seiala al derecho real de servidumbre como una limitacin al dominio;
regulando luego tal Cdigo sus tipos: naturales (art. 833); legales (arts. 839
y SS.) y voluntarias (arts. 880 y SS.). Estas limitaciones pueden ser estable-

336

REVISTA

CHILENA

DE DERECHO

[Val. 25

cidas por la ley, dadas las exigencias de la utilidad pblica, no afectando en

ningn caso la esencia del domrnio (como fluye del art. 19 N 24 inciso 2 y
N 26, Constitucin).
Analizar de inmediato la va administrativa de constitucin de las servidumbres que beneficien a las instalaciones elctricas, y dejar para ms adelante el anlisis de la constitucin de tales servidumbres
por la va voluntaria. De este modo tendremos elementos de anlisis para poder descubrir la
hiptesis legislativa en que se encuentra el caso de los concesionarios
elctricos cuyos postes y lneas elctricas ocupan terreno ajeno con el permiso
escrito o con la aquiescencia de su dueo.
1.

Rgimen legal al que estn sujetas las servidumbres

legales que benejician instalaciones elctricas

El DFL 1 de 1982, a travs de sus artculos 2 N 4; 14; y 47 a 71.

configura, tipifica y regula varias hiptesis de servidumbres
a favor de los
concesionarios electrices. Tal cuerpo legal, de partida, en su art. 2 N 4 letra
a), seala que las heredades estn sujetas a servidumbres
para la construccin, establecimiento ~1explotacin de las instalaciones y obras anexas que
posean conceslon , refirindose, en especial, al establecimiento
(en cuanto
interesa en este Informe) de subestaciones elctricas; lneas de transporte de
energa elctrica e instalaciones (y lneas) de distribucin de energa electrica
(reenvo a los Nos 1 y 2 de tal art. 2).
Agrega el DFL 1 de 1982, en 5u art. 14, expresamente que las concesiones elctricas otorgan el derecho a imponer las servidumbres
referidas.
cuya constitucin y ejercicio se rigen por las normas contenidas en los arts.
47 a 71 de este DFL 1 de 1982. De acuerdo al artculo 831 del Cdigo Civil,
al ser impuesta por la ley. estas son servidumbres
legales, esto es, son
forzosas 0 coactivas.
De lo anterior fluye que, en general, las servidumbres necesartas para los
fines del servicio pblico elctrico, cuando son constituidas
en el decreto
concesional respectivo, se rigen por las disposiciones contenidas en el DFL 1
de 1982 (vase su art. 14). En efecto:
a) En cuanto a su constitucin: el derecho real de servidumbre se entiende constituido por el decreto que, al mismo tiempo, constituye la concesin
elctrica. Se entiende que opera esta constitucin por el solo ministerio de la
ley, una vez finalizada la tramitacin del expediente administrativo
respectivo, y expedido el decreto concesional.
b) En cuanto a su ejercicio: el ejercicto de tales servidumbres, cuando han
sido constituidas por medio del decreto concesional, se rige por las disposiciones contenidas en el DFL I de 1982, en especial en lo tocante a la ocupacin
del suelo, el pago de indemnizaciones y toda otra dificultad que se genere.
Las regulaciones que ofrece el DFL 1 de 1982 en cuanto a servidumbres
pueden ser analizadas, adicionalmente, desde una doble perspectiva:
a) Como se adelant, sus regulaciones al ser concordantes con la Constitucin (art. 19 Nos 24 y 26), trasladan plena validez a las servidumbres
administrativas constituidas conforme a tal DFL I de 1982, y no puede ser impugnado en ningn caso su contenido. ni su forma de ejercicio.

19981

VERGARA

BLANCO:

CONSTITUCION

337

DE SERVIDUMBRES

b) En cuanto estas servidumbres

constituyen limitaciones legtimas a la
propiedad, el rgimen establecido en este DFL I de 1982 sobre las servidumbres legales elkctricas. sirve para definir el marco de la juridicidad de las
limitaciones voluntarias a la propiedad relativas a los mismos bienes (postes
y lneas), lo que ser analizado ms adelante al tratar de las servidumbres
voluntarias (art. 880 inciso 1 infine CC: con tal que no (...) se contravenga
alas leyes [en este caso el DFL 1 de 19821).
2.

Constitucin adminisrrativa
del derecho real de servidumbre
en el caso de las instalaciones elcrricas

Se analizar, en seguida, el rgimen de constitucin administrativa de las

servidumbres elctricas6. Su rgimen surge del artculo 839 CC, que seala que:
Las servidumbres
legales son relativas al uso pblico,
de los particulares.
Las servidumbres
legales relativas
son: {...) las dems determinadas
por los reglamentos
respectivas.

o a la utilidad
al uso pblico
u ordenanzas

Las servidumbres
elctricas reguladas en el DFL 1 de 1982 constituyen,
entonces, un tipo de servidumbre forzosa o coactiva (esto es, segn la terminologa del Cdigo Civil: legal);
y. ms que al uso pblico. miran a la
utilidad pblica.
El ttulo concesional, tanto para distribun como para transportar energa
elctrica, crea y constituye. por el solo ministerio de la ley, un gravamen
especfico que pesa sobre terrenos particulares, fiscales o municipales; este
gravamen constituye un derecho real de servidumbre; gravamen este que, a la
vez, constituye un derecho del concesionario que lo habilita para la ocupacin de tales terrenos.
A partir de la enunciacin general del artculo 14 DFL 1 de 1982. segn el
cual las concesiones otorgan el derecho a imponer (...) servidumbres,
el
artculo 50 DFL 1 de 1982, seala con toda precisin, en forma enftica, que
las concesiones de lrteas de transporte. subrstaciones y de servicio pblico
de distribucin crean a favor del concesionario
las servidumbres
(. ..). En
virtud de lo anterior, las servidumbres elktricas
quedan constituidas por el
solo hecho de cursarse, publicarse y reducirse a escritura pblica el decreto de
concesin. Este criterio ha sido confirmado por la jurisprudencia.

338

REVISTA

CHILENA

DE DERECHO

[Val. 25

Ahora , jc6mo se produce la constitucin

de estas servidumbres.
en el
procedimiento?
Tcnicamente, estas servidumbres
quedan constituidas mediante la aprobacin que el decreto de concesin efecta de los planos de servidumbre,
como lo estipula el artculo 28 inciso 2 de DFL N 1, de 1982; lo que es
concordante con 10 sealado en el articulo 47, segn el cual todas las servidumbres que sealen los decretos de concesiones elctricas definitivas, se
establecern en conformidad o los planos especiales de servidumbres
que se
hayan aprobado en el decreto de concesih.
Esta aprobacin de los planos, acto que tiene el mrito de constituir la
servidumbre por el solo ministerio de la ley, es el resultado de un prolongado iter
durante el procedimiento. As, el procedimiento de constitucin administrativa
del derecho real de servidumbre elctrica puede ser descrito del siguiente modo:
La servidumbre ya se manifiesta, en germen, en la solicitud de concesin
provisional, pues al tenor del art. 18 letra d). los terrenos sealados sern
los que, posteriormente,
sern objeto de servidumbre.
La primera manifestacin en el procedimiento definitivo es en la solicitud, donde, adems de tener que acompaarse unos planos de servidumbre (art. 24 letra h). que cumpla con las designaciones
que seala el
reglamento, deben sealarse tambin los terrenos que ocuparn y atravesarn las lneas respectivas. lo cual, obviamente, se har por la va de
servidumbres (letra e)).
Las observaciones y oposiciones de terceros se refieren, precisamente, a
las servidumbres
(art. 26), al igual que las modificaciones
que, en su
caso, efecte el propietario (art. 27).
En el informe de la Superintendencia
debe existir un pronunciamiento
expreso de todos los aspectos de la solicitud, entre otros, de las servidumbres; y, en su caso, debe incluso pronunciarse sobre las observaciones formuladas por los afectados (art. 28 inc. 1).
En fin, el decreto que constituye administrativamente
estas servidumbres, lo hace en forma fundada (art. 28 inc. 2).
Este es el iter que desemboca en la constitucin
administrativa
de las
servidumbres que benefcian instalaciones elctricas, destinado precisamente
a verificar la legalidad de tales servidumbres
(y que, por ejemplo, no se
refieran a terrenos exentos de este gravamen: art. 53), y a otorgarles, entonces. un sello de legalidad, pues. la constitucin del gravamen queda afinada,
y ya no podr ser objeto de nueva discusin. Slo su ejercicio puede ser
objeto de discusin ulterior.
De este modo quedan constituidas por la via administrativa las servidumbres elktricas,
que tienen particularidades
que la diferencia de la clsica
servidumbre
predial que regula el Cdigo Civil; particularidades
estas que,
en su constitucin
y ejercicio, las marca el inters pblico que en ellas se
encuentra envuelto*.

19981
3.

VERGARA

BLANCO:

CONSTITUCION

Contenido del derecho real de servidumbre

constituido administrativamente

DE SERVIDUMBRES

339

elctrica,

El contenido de la servidumbre dice relacin sustantiva con los derechos

que otorga; y estos, para que sea posible su ejercicio. dicen relacin con un
reveno determinado, en donde se ubicarn unas instalaciones determinadas,
aspecto este de gran importancia en el procedimiento.
En virtud del inters pblico envuelto le asiste al peticionario el derecho a
sealar el trazado v la ubicacin (art. 18 letra d) y 24 letra e) y h)) de los
terrenos que cruzarn u ocuparn las instalaciones y obras respectivas, los cuales, en caso de no existir prohibiciones (art. 53) quedarn afectados al inters
pblico o interes general. Luego de odo el afectado, en su caso (arts. 19 y 26),
estas servidumbres, sealadas en los planos respectivos, y en relacin a terrenos
determinados, como se concluy en el prrafo anterior, quedarn constituidas
administrativamente por la aprobacin de tales planos (arts. 28 inc. 2 y 47).
En virtud de lo anterior, si bien el contenido de la servidumbre es un
aspecto sustantivo y abstracto (derechos que otorga; o, dicho de otro modo,
gravmenes que impone), siempre dice relacin con unos terrenos determinados, que deben quedar claramente indicados, con la precisin tcnica que
exige el Reglamento, en los planos especiales de servidumbre. Estos planos
son fundamentales para el posterior ejercicio de la servidumbre, pues en ellos
consta el terreno que cubre el ttulo respectivo, y sobre el cual se ejercern
los derechos del concesionario elctrico, que expongo en seguida.
El titular de una concesin elctrica, por la va de las servidumbres constituidas del modo expuesto, puede ejercer los siguientes derechos, stempre que
en los planos especiales de servidumbre se haya determinado el terreno.
.

En general, como lo enuncia en tal carcter, el artculo 2 N 4 letra a)

del DLF N 1, de 1982. el contentdo de las servidumbres
est dirigido
sustantivamente
a sujetar a las heredades, para la construccin,
establecimiento y explotacin de las instalaciones y obras anexas que posean concesin (en este caso, de:) lneas de transporte de energa elctrica o para establecer, operar y explotar las instalaciones de servicio
pblico de distribucin.
Derecho a ocupar los terrenos necesarios para las obras (art. 49 N 1
DFL N 1 de 1982)9.

340
.
.
.
.
.

REVISTA

CHILENA

DE DERECHO

[Val. 25

Derecho a tender lneas areas y subterrneas para el transporte como para

la distribucin de energa elctrica (art. 50 N 1 del DFL N 1, de 1982).
Derechos a ocupar los terrenos necesarios para el transporte de la energa
elctrica, desde la central generadora o subestacin, hasta los puntos de
consumo o aplicacin (art. 50 N 2).
Derecho a ocupar y cercar los terrenos necesarios para las subestaciones
elctricas (art. 50 N 3).
Derecho para efectuar trabajos de reparacin e ingreso de materiales
(art. 55).
Derecho de trnsito para caminos de acceso (art. 57).

Adems, existe la posibilidad anexa de establecer, en el mismo ttulo

concesional, servidumbres
temporales, sobre terrenos particulares, entre los
que incluye expresamente la ley a los municipales, para la ocupacin temporal (art. 58), la que se constituye igualmente en el decreto de concesin (arts.
14 y 58 inciso 3), y debe ser as solicitado en la respectiva solicitud (art.
24). Tambin es posible imponer una servidumbre
temporal de postacin
(art. 60), del mismo modo anterior, en el decreto de concesin (art. 14),
cuando la Superintendencia considere calificado el caso, lo que deber sealarlo en su respectivo Informe (art. 28 inc. 1).
4.

Derechos y obligaciones del duetio del predio que soporta

las servidumbres elctricas legales, constituidas administrativamente

a) Servidumbres prohibidas. La ley seala algunos bienes que no pueden

quedar sujetos, legalmente, a servidumbres;
a su respecto existira una prohibicin legal de establecer servidumbres por la va administrativa.
Prohibiciones estas que se trasladaran,
como se ha dicho, LI las servidumbres
voluntarias (vase art. 880 inc. 1 infine CC).
As, el artculo 53 del DFL N 1. de 1982, establece que estn exentas de
servidumbres los siguientes sitios, y para los fines que indica:
.
.

Los edificios; ni para las lneas de transporte ni para las lneas de distribucidn; y,
los corrales, huertos. parques, jardines o patios que dependan de edificios, los que ~610 pueden quedar sujetos a la servidumbre de ser cruaados por lneas reas de distribucin de energa electrica de baja tensin.
Quedan, por lo tanto, exentos de servidumbres,
administrativamente
constituidas, para soportar lneas de transporte de energa elctrica.

19981

VERGARA

BLANCO:

CONSTITUCION

DE SERVIDUMBRES

341

Incluso las servidumbres

permitidas en este caso (de distribucin),
estn
limitadas a no perjudicar la esttica de jardines, parques, huertos o patios del
predio (art. 53 inc. 2 infine).
b) Derecho a la indemnizacin. El artculo 68 del DFL N 1, de 1982,
seala que el dueo del predio tiene derecho a que se lo indemnice, principalmente, por el valor de los terrenos ocupados por los postes y las torres de
las lneas respectivas, y el valor de los perjuicios que ocasionan el ejercicio
de las servidumbres,
y, en especial, las lneas atreas.
Esta indemnizacin
puede ser avaluada de comn acuerdo por los interesados (art. 62). Si no se produce acuerdo, tal avaluacin la efectuar una
comisin compuesta por tres Hombres Buenos, segn la regulacin que
establece la ley en los artculos 62 a 67 del DFL N 1, de 1982, dentro de lo
cual me interesa recalcar lo establecido en el artculo 66, en cuanto al
momento de posesin material del terreno, lo que ser analizado en un
acpite posterior.
c) Derecho a modificar trazado. Tiene el dueo del terreno que soporta
una servidumbre
elctrica, el derecho a modificar el trazado de las lneas
respectivas con el fin de ejecutar construcciones
en su predio, pero tal modificacin es de su cargo (art. 53 inciso 3).
d) Obligaciones
del dueio del terreno. Adems de la obligacin central de tener que soportar
las servidumbres
elctricas
constituidas
administrativamente
(art. 19 N 24 inc. 2 de la Constitucin
y arts. 50.
55, 57, 58 y 60 del DFL N 1, de 1982), adicionalmente,
el dueo del
suelo tiene una carga de no>2fucere, establecida en el artculo 56 del DFL
N 1, de 1982, que consisten en no hacer plantaciones,
construcciones
ni
obras de otra naturaleza que perturben el libre ejercicio de las servidumbres constituidas.
En caso de infringir esta carga, y sus arboledas o plantaclones crecieren
o perturbaren el libre ejercicio de las servidumbres,
cl titular de esta podr
subsanar este hecho a costa del dueo del suelo. En este caso, tnganse
presentes las disposiciones que establece el Reglamento de Concesiones.
5.

Ejercicio

de las servidumbres

1~posesin

material

de los terrenos

Al respecto, como se ha insistido con anterioridad, cabe tener presente

que las servidumbres
elktricas
SC constituyen con el decreto de concesln, y
son estas un efecto de tal acto administrativo.
Toda la discusin que se
pudiere suscitar sobre tales servidumbres,
y su constitucin, deber realizarse
ante un juez competente (art. 71) o por otra va (por ejemplo, recurso de
proteccin). Pero si el propietario del suelo no ha reclamado la validez del
acto de concesin, estas servidumbres
constituidas en tal acto de concesln
son plenamente vlidas, y slo resta su ejercicio.
No teniendo causal alguna de caducidad cl decreto de concesin (arts. 28
inc. 2 y 38 N I), ni el derecho otorgado para imponer la serwdumbre
(art.
61). es posible ejercer de inmediato las servidumbres respectivas.
Las servidumbres elctricas, una vez dictada la concesin respectiva, han
quedado constituidas,
y tal ttulo consta en el respectivo decreto de concesin y en los planos especiales aprobados por aquel. Ninguna otra ritualidad
es necesaria para la constitucin de la servidumbre. Ni siquiera es obligatorio
para el concesionario elctrico inscribir esta serwdumbrc
en el Conservador

342

REVISTA

CHILENA

DE DERECHO

[Vo]. 25

de Bienes Races, o, en su caso, subinscribirlo

al margen de la inscripcin de
la propiedad afecta a la servidumbrelO.
NO obstante lo anterior, y como recomendacin prctica, a pesar de que
es efectivo lo sealado en tal sentencia de que no es obligatorio inscribir
las
servidumbres
elctricas,
es recomendable que las servidumbres
elctricas
constituidas administrativamente
sean inscritas en los registros respectivos
una vez que el decreto de concesin respectivo la constituya, acompaando
para ello la escritura pblica a que fue reducido tal decreto (arr. 28 inc. 2
DFL 1 de 1982). Este hecho le otorga a este derecho real de servidumbre,
ya
constituido administrativamente,
una indudable certeza, y una publicrdad
registra1 que ser con mayor fuerza oponible a cualquier pretensin de otros
titulares posteriores de derechos sobre el suelo.
Pues bien, estando constituida la servidumbre elctrica, para el ejercicio
del derecho ser necesario la ocupacin del terreno respectivo, Cundo puede el concesionario elctrico ocupar el terreno? Esta materia la resuelve el
artculo 59 DFL N 1, de 1982, que seala:
Todos los derechos concedidos en los artculos (...j 50 (...), se ejercern plenamente, sin perjuicio de las acciones judiciales
que hubiere
pendientes.
Esto significa que una vez constituido el derecho real de servidumbre,
esto es, una vez dictado el decreto de concesin que crea y constituye tal
servidumbre
(art. 50, en este caso), es posible ejercerlo plenamente, iqu
significa ejercer plenamente? Significa poder ocupar los terrenos necesarios.
plenamente, de inmediato. Y la ley expresamente seala que ello es sin
perjuicio de las acciones judiciales que hubiere pendientes. Por lo tanto. uncr
vez constituida ura servidumbre, es posible solicitar ante el juez competente
(art. ll), y de acuerdo a las reglas del juicio sumario (art. 70) el ejercicio
pleno del derecho de servidumbre creado a favor del concesionario
en SU
concesin, y sujetndose a las cauciones que, en su caso, fije tal juez.
Esta conclusin est en el texto. en el contexto y en el espritu de tal
disposicin legal.
A pesar de la claridad de este desarrollo, pareciera contradecirlo
el artculo 66 del mismo cuerpo legal, de acuerdo al cual la copia del avalo de
los Hombres Buenos servir para obtener del juez de letras de Mayor
Cuanta respectivo que lo ponga en posesidn material de los terrenos, no
obstante cualquier reclamacin del propietario
Y aun cuando este no se
hubiere conformado con la tasacin. Esta disposicin, en la historia legislativa, es posterior a la contenida en el art. 59. En todo caso, su existencia
paralela origina en la ley una aparente contradiccin,
aunque, a mi juicio,

Corte

Tal afirmacin
de Apelaciones

Lxrs servidumbres
los que
deben
eictrica)
PS un

la ha conflrmado
Presidente
Aguirre

expresamente
la Jurisprudencia,
en ssntenc~a de la
Cerda, de 12 de septiembre
de 1984. segn la cual:

se encuerrrrarr
entre
[rquellnr rtulos
inscribrrse
Por esle moliw
IU uusenciu
hecho
inrruscendenre
Publicada
en

que
de
Revistu

pueden
inscrrbirse
y no entre
utscripcidn
(de iu servidumbre
de Derecho
y Juri.rprudencia

(1984).

II. 2, p. 114.
Como es el caso de las servidumbres
mineras, en que s es necesario
hacerlas opombles
ferceros (art 121 ~nc. 2 Cdigo de Mmera).

inscribxlas

para

19981

VERGARA

BLANCO:

CONSTITUCION

DE SERVIDUMBRES

debe prevalecer el artculo 59 que es amplio y especfico en la materia, y

quedando el artculo 66 para los casos en que an no haya ejercido el concesionario elctrico el derecho que le concede el artculo 59.
De otro modo el concesionario
quedara sujeto a una caducidad, pues
el artculo 61 lo obliga a realizar gestiones para hacer efectivas
las
servidumbres,
y estas gestiones consistirn
precisamente en su inters en
entrar al terreno, lo que no puede, al mismo tiempo, quedar supeditado a
un avalo de Hombres Buenos, que puede demorar un plazo superior a
seis meses.
A raz del anlisis anterior, el concesionario elctrrco que desea ejercer
plenamente sus derechos de ocupacin del suelo particular de inmediato, una
vez otorgada la concesin, en la cual viene constituida administrativamente
la servidumbre, puede encontrarse en alguna de las siguientes situaciones:
a) En una primera hiptesis, es posible que no haya hecho ocupacin del
suelo con anterioridad, y para ello realice el pago de la indemnizacin, ya sea
directamente, a travs de una escritura pbltca o privada, vinculando esta
indemnizacin
a la servidumbre
constituida
en virtud
del decreto
concesional. Es posible, incluso, que ante el desacuerdo en el monto de la
indemnizacin, esta se haya determinado por va judicial. Y luego de ello, se
haya procedido a la ocupacin del suelo, y a la ubicacin de las instalaciones
y ejecucin de las obras de servicio elctrico respectivas, como postes y
lneas. En este caso ha operado
la servidumbre
forzosa (le&),
constituida administra-tivamente,
por lo que tal hiptesis prctica se encuadra dentro
del rgimen legal establecido en el DEL N 1 de 1982.
En este caso. en que se ha constituido la servidumbre
de acuerdo al
procedimiento
establecido en el DFL 1 de 1982, y que se han utilizado sus
mecanismos
para la ocupacin del suelo o para el pago de las indemnizaciones respectivas, el ejercicio de esa servidumbre se rige ntegramente por
tal cuerpo legal.
b) En una segunda hiptesis es posible que, no obstante que el texto del
decreto que constituye la concesin elctrica tambin haya constituido servi-

344

REVISTA

CHILENA

DE

[Val. 25

DERECHO

dumbres, el concesionario, para evitar conflictos, separada, previa y convencionalmente, pudo haber celebrado una escritura pblica con el propietario
del suelo, constituyendo
de manera convencional,
y regulando las partes
todos los aspectos relevantes, como la posible indemnizacin, y el modo de
ejercer el derecho real de servidumbre.
En este caso, los interesados han
constituido una servidumbre voluntaria o convencional, a travs de un ttulo
otorgado por el dueo del suelo, que se rige enteramente por lo sealado en
el artculo 880 y dems conexos del CC.
En esta hiptesis de servidumbre voluntaria el rgimen aplicable no es el
contenido en el DFL N 1 de 1982, sino el art. 880 CC. Del mismo modo, se
aplica el rgimen legislativo civil a los modos de constituir las servidumbres
voluntarias,
que suplen tal voluntad, como es la suplecin del ttulo y la
prescripcin. que se analizar ms adelante.
En otras palabras, las servidumbres
legales se constituyen forzosamente,
del modo que indica la ley cuando no hay acuerdo voluntario con el dueo
del suelo. Es el caso de las serwdumbres
legales elctricas, en que se utiliza
la va administrativa,
regulada por el DFL N 1 de 1982, cuando no hay
acuerdo con el propietario del suelo. En consecuencia, si una servidumbre no
se ha constituido a travs de la va administrativa,
y el comienzo de su goce o
su constitucin se ha realizado de otro modo, significa que se est en presencia de una servidumbre voluntaria, regida por la legislacin civil, en la medida que no fue impuesta forzosamente.
En estos casos debe analizarse si se
cumplen las causales legales para la configuracin
de la hiptesis de servidumbre voluntaria; y una servidumbre puede constituirse voluntariamente
de
varios modos, los que se estudian en la segunda parte de este Informe.

III.

CONSTITUCION
A FAVOR

VOLUNTARIA

DE LAS

DE INSTALACIONES

SERVIDUMBRES

ELECTRICAS

Como se dijo antes, de acuerdo a la legislacin vigente existen dos modos de constituir el derecho real de servidumbre, del cual resulte un gravamen o limitacin a la propiedad ajena, y que posibilite su ocupacin con
instalaciones y obras de servicios elctricos:
.
.

por la va administrativa, lo que se acaba de analIzar; y,

por la va voluntaria. a travCs de un ttulo que emane del propietario del
suelo; o a travs de los medios que suplen tal ttulo, como la suplecin y
la prescripcin.

Antes de estudiar las hiptesis de constitucin especficas

dumbres voluntarias, examinaremos su rgimen legal.
A. Rgimen legal de las servidumbres

de estas servi-

voluntarias

En general, la constitucin
de los derechos reales es una categora no
elaborada por la doctrina, lo que constituye una dificultad terminolgica,
pues la legislacin no distingue claramente entre la constitucin de los derechos reales y su tradicin, en el sentido de inscripcin. Por lo tanto, desde el
punto de vista conceptual debe distinguirse entre constitucin convencional

19981

VERGARA

BLANCO.

CONSTITUCION

DE SERVIDUMBRES

345

de los derechos reales, y tradicin de los mismos. La constitucin

crea el
derecho por vez primera: la tradicin hace circular a los que ya existen13.
En cuanto a la inscripcin, debe quedar claro que en caso de existir en
algunos casos una inscripcin
conservatoria
de un derecho real de servidumbre, ello se realiza en funcin constitutiva
en casos excepcionales
(como la de alcantarillado en predios urbanos, en que lo exige la ley: art. 1
Ley N 6.977), y normalmente esta inscripcin
ser. voluntaria, ya que la
servidumbre
se trata de aquellos
ttulos
que pueden inscribirse
facultativamente,
no siendo necesario para ningn efecto legal (arts. 3 I N 2,
32 inc. 2. y 53 N 2 Reglamento del Registro Conservatorio
de Bienes
Races), aun cuando por exigencia legal conste tal transferencia
por escritura pblica (art. 698 CC).
En general, la inscripcin de las servidumbres
es ms que nada una
medida de publicidad.
En este tema es relevante dejar establecido desde un inicio que, como un
reflejo del principio general de la autonoma de la voluntad que informa a la
legislacin civil ntegra. el art. 880 CC. seala que:
Cada cual podr sujetar su predio a las servidumbres
que quiera, J
adquirirlas
soDre los predios vecinos con la voluntad de sus dueos,
con tal que no se dae con ellas al orden pblico, ni se contravenga a
las leyes.
Las servidumbres de esta especie pueden tambin adquirirse por sentencia de juez en los casos previstos por las leyes .
Cada vez que por esta va de la voluntad directa del dueo del suelo, o
en los casos supletorios de la misma que regulan los artculos 881 a 884 CC,
se imponga o configure un gravamen sobre un predio en beneficio dc otro
predio (o del ttulo que segn las leyes reemplace al concepto de predio),
de distinto dueo, surgir una servidumbre voluntaria.
Por lo tanto, como ya se ha dicho. cuando una servidumbre legal no se
ha constituido forzosamente, puede estahiccerse como voluntaria4. EII efecto, cuando una servidumbre elctrica no se haya constituido por la vu judicial o administrativa,
por algn impedimento Icgal, o simplemente por omisin; o ConstituyCndose
no se ha ejercido segn el ttulo judicial
o
administrativo,
sino que se ha comenzado a ejercer como las voluntarias, esto
es a partir de un ttulo voluntario (escritura pblica), o de un reconocimiento
del dueo del suelo o por la va de la posesin, hiptesis estas que se analizarn ms adelante, se est en presencia de una servidumbre
voluntaria. En
estas hiptesis, la va voluntaria ha reemplazado a la va judicial o administrativa, y ello est plenamente permitido y aceptado por las leyes civiles:
cada cual podr sujetar su predio a laA servidumbres
que quiera, dice cl
art. 880 inc. 1 CC.

346

REVISTACHILENADEDERECHO

[Val. 25

Estas servidumbres voluntarias se rigen por lo dispuesto en el citado

artculo 880 CC, y a partir de este, por todos los dems conexos, en especial
los artculos 698; 732 N 3; 820 a 832; 881 a 888 CC, entre otros, que sern
citados oportunamente.
Se rigen ademsestas servidumbres voluntarias, en lo no establecido por
el CC., por las dems leyes que establezcan lmites a los gravmenes de
predios ajenos:
.

ya sea para salvaguardar el contenido esencial de la propiedad o ya sea

para evitar que resulten contrarias al orden pblico, reenvo evidente del
art. 880 inc. 1 in fine CC. En el caso de las servidumbres voluntarias
que beneficien a las obras de los servicios pblicos elctricos, estos
lmites estn dados por las prohibiciones de servidumbres que establece
el DFL N 1 de 1982, en su art. 57.
ya sea para regular si el modo particular de ejercer la servidumbre no
quebranta ninguna ley (arts. 880 inc. 1 infine y 888 CC, en relacin con
el art. 56 DFL N 1 de 1982).

Los medios de constitucin de las servidumbres voluntarias son, de

acuerdo a la ley:
.

en primer trmino la voluntad directa de sus dueos expresada de una

manera indubitada a travs de un ttulo, como lo es una escritura pblica
(por aplicacin extensiva y lgica de lo sealado en el art. 698 CC), el
que puede ser suplido por el reconocimiento expreso del dueo del predio a travs de un documento que puede ser privado (art. 883 CC); y.
en segundo tkrmino, todos aquellos medios supletorios de la voluntad de
los dueos de los predios establecidos en las leyes: la sentencia judicial
(art. 880 inc. 2 CC); la destinacin del padre de familia (art. 881 CC); y,
en fin, la prescripcin (art. 882 y 2512 N 2 CC).

Por ser pertinentes a la situacin que analizo en este trabajo, estudiar, en

primer lugar, la constitucin de una servidumbre voluntaria por la va del ttulo
o por el reconocimiento expreso (suplecin); y, en segundo lugar, estudiar la
constitucin de una servidumbre voluntaria por la va de la prescripcin.
B. Constitucin de la servidumbre voluntaria,
por medio de un ttulo o por medio de la suplecin
Como se dijo, los modos que establece la legislacin civil para el establecimiento de las servidumbres voluntarias son cuatro: el ttulo (que puede
ser suplido por el reconocimiento expreso del dueo del suelo); la destinacin del padre de familia; la sentencia del juez; y la prescripcin. Estudiar
en este apartado la constitucin de una servidumbre voluntaria por la va de
un ttulo o de la suplecin del mismo.
1, La escritura pblica como ttulo constitutivo de servidumbre
Segn la ley, todo tipo de servidumbres pueden adquirirse por medio de
un ttulo (art. 882 inc. 1 CC). Cuando la ley habla de ttulo se refiere en

19981

VERGARA

BLANCO.

CONSTITUCION

DE SERVIDUMBRES

347

realidad a un acto generador de derechos, a un acto constitutivo de derechos,

que puede ser la convencin; el testamento, gratuito u oneroso; o los medios
supletorios
que establece la ley, segn se ver. Por la va de este ttulo,
adems, pueden adquirirse no slo las servidumbres
continuas y aparentes
(art. 882 inc. 2 CC), sino tambin las discontinuas de cualquier clase y las
continuas inaparentes (art. 882 inc. 1 CC).
En cuanto
a las solemnidades de la constitucin
de las servidumbres
por la va de un ttulo, la ley no la somete en forma expresa a ninguna
solemnidad especial. No obstante, en cuanto a su forma, siguiendo por
extensin lo dispuesto en el artculo 698 CC respecto de la tradicin del
derecho real de servidumbre, podra pensarse que su constitucin
por ttulo
debiese constar por escritura pblica, que es el ntco modo de lograr una
inscripcin
de la misma en el Registro respectivo del Conservador
de Bienes Races, que se basa en escrituras pblicas, obligatorias en el caso de las
transferencias
de los bienes races (art. I8@l inciso 2 CC). Sin esta solemnidad de constitucin,
no podr inscribirse
tal ttulo constitutivo
de servtdumbre, que esta referido a bienes races (art. 53 N 2 Reglamento del
Registro Conservatorio
de Bienes Races), nt cumplirse adecuadamente lo
sealado en el artculo 698 CC, en cuanto a la transfcrencta
posterior, ni a
su posible inscripcin. Pero la ley no cxtge escritura pblica para la constitucibn dc la servidumbre.
No ohstante, es conveniente su constitucin
por
escritura pblica, para obtener su inscripcin.
Es por ello que. respecto de las hiptesis de existencia de un derecho
real de servtdumhre
voluntaria, no constitutdo
por escritura pblica (por
ejemplo, por escritura privada o por la suplecin del ttulo o por la prescripcin, que se analizarn ms adelante), conveniente ser procurar obtener una formalidad habilitante para la inscripcin,
como lo sera una sentencia judicial, o una escritura pbltca de transferencia de las servidumbres
as ohtenidas.
2.

La suplecicn del ttulo: el reconocimiento del duero del predio

simiente como medio constitutivo de la servidumbre voluntaria

Estudiaremos
la suplecin (esto es, la accin y efecto de suplir) del
ttulo. Trtase de lo siguiente: la falta de un ttulo constitutivo de servtdumbre (en el cual cl dueo del suelo constituya la servidumbre voluntaria, segn
se revis en el prrafo anterior), puede ser suplida por cl reconocimiento
expreso del dueo del predio, como lo seala el art. 883 inc. 1 CC.
Tal reconocimiento
puede emanar de un documento escrito o de una
confesin judicial, y consiste en una declaracin categrtca del dueo del
predio sirviente, que manifiesta su voluntad de establecer la servidumbre.
El reconocimiento del dueo importa en el hecho la constitucin misma
del derecho real de servidumbre, por lo que en tal acto de reconocimiento
en
lo posible deben aparecer precisados todos los elementos
de la servidumbre
que se trate. Segn la jurisprudencia
y la doctrina,
como la ley no exige que

I Sentenaa
de la Corte de Concepcin , 28 de JUhO
de 1905, pubhcada
2: Guceta de Io?
Frrbnnales.
T. I (1905) N 418 p 654. Vid. ademds. Alesandri
y Somarrwa,
CH, p. 162 N I .I 16

348

REVISTA

CHILENA

DE DERECHO

[Vo]. 25

el reconocimiento
conste por escritura pblica (el art. 883 tnc. 1 CC se
refiere slo a reconocimiento
expreso), basta un documento o escrito privado para dar por constituida la servidumbre.
Al respecto, procede analizar si es un acto constitutivo de servidumbre
voluntaria, de acuerdo a 10 establecido en el art. 883 inc. 1 CC, la autortzacion
que presta por escrito el dueo de una propiedad para que el titular de una
concesin elctrica construya y mantenga una lnea elctrica, o construya postes de soporte de tales lneas elctricas, u otras obras necesarias para la prestacin de los servicios elctricos, sealando adems determinadamente
cmo
estas lneas atravesarn su propiedad, o la ocuparn, individualizndola,
sehalando que acepta tal gravamen, sin costo, y el modo particular de ejercer tal
servidumbre. precisando anchos mnimos y limitaciones adicionales a que se
obliga (como no hacer plantaciones de altura superior a 4 metros, ni construcciones de cualquier naturaleza que puedan perturbar o hacer peligrar el buen
funcionamiento de las instalaciones elctricas cn la franja de servidumbret6).
Una declaracin escrita de tal tenor, dado su contenido expreso, importa el
reconocimiento del dueo del suelo, segn cl artculo 883 inc. 1 CC, y suple
al ttulo constitutivo que se extge en el art. 882 CC. Y una vez constituida la
servidumbre segn esta hiptesis, en caso de litigio con el dueo del suelo,
puede solicitarse su constatacin por sentencia judicial, en caso necesario.
En el caso anterior, en que existe un reconocimiento
expreso y escrito
del dueo del suelo, si el titular del derecho real de servidumbre ya entr en
posesin y ejercicio de su derecho, habiendo instalado materialmente
los
postes y lneas elctricas, ante cualquier duda sobre la constitucin del derecho real de servidumbre, es posible invocar adicionalmente la prescripcin
(art. 882 inc 2 y 2512 N 2 CC), que ser analizada ms adelante. Incluso,
aun cuando no exista duda sobre la constituct6n del derecho real de scrvdumbre, en forma complementaria al ttulo por suplectn. es posible invocar
la prescripcin para determinar detalladamente los derechos del predto dominante y del predio sirviente (art. 884 CC) y cl modo particular de ejercer la
servidumbre (art. 888 CC), sobre todo respecto de los derechos adicionales a
la ocupacin misma. como es el trnsito hacia los postes elctricos u obras
correspondientes,
para la inspeccin continua de tales instalaciones.
En otras palabras. la va de constituctn
mediante ttulo supletorio de
las servidumbres
voluntarias que establece la Icy tiene el siguiente efecto y
lmites:
.

la autorizacin escrita del dueo de un predio para el establecimiento de

postes y lneas elctricas implica la constitucin de una servidumbre voluntaria. Tal autorizacin escrita constituye el ttulo constitutivo
de la
servidumbre misma, y habr que estarse a su contenido en cuanto a la
naturaleza dc la servidumbre misma. a su extensin y a los derechos y
obligaciones de las partes. Tal ttulo es la prueba, al mismo tiempo, de un
derecho real de servidumbre, del cual es propietario (como bien incorporal) su beneficiario (en este caso el dueo de las instalaciones clCclricas);

19981

VERGARA

BLANCO:

CONSTITUCION

UE SERVIDUMBRES

349

ante cualquier duda sobre la constitucibn efectiva del derecho real de servidumbre, o en todo lo que no est sealado en este ttulo constitutivo de
servidumbre cn cuanto al contenido esencial de las mesmas o al modo
particular de cjerccrlas, es posible invocar como ttulo constitutivo la prescripcion, siempre que SC dcn las exigencias de la hipbtesis legislativa.

3.

La tradicih
o transferencia de lus servidumbres
voluntarias
adquiridas por wt ttulo directo o por la suplecin:
recorwcimiento
expreso de su duetio

Como seala la ley, la tradicin de un derecho de servidumbre se efectuar por escritura

pbltca cn que cl tratante exprese constituirlo
y el
adquirente aceptarlo: esta escritura podr ser la misma del acto o contrato
(art. 698 CC).
Derivado dc lo anterior, la tradicin o transferencia del derecho real de
servidumbre
voluntaria no se cfccta por la inscripcin cn el Registro del
Conservador
dc Bienes Races, sino por tal escritura pblica. De manera
consecuente, como se ha recordado antes, cl Reglamento del Regtstro Conservatorio no enumera la constttucin dc la servidumbre entre los ttulos que
deben inscribirse,
sino entre los que pueden serlo (art. 53 N 2): o sea, es
facultativo inscribir esta clase de ttulos17.
En cuanto al caso dc la transferencia e inscripctn de una servidumbre
vol.untarin, debe distinguirse:
.

si ella ha nacido de un ttulo que consta por escritura pblica, y que ha

sido anteriormente
inscrito, su transferencia
no ofrece dificultades,
y
dcbiesc celebrarse por una nueva escritura pblica (art. 698 CC), y puede
inscribirse esta transferencia en el registro correspondtente
del Conscrvador de Bienes Races, en el caso que este inscrita anteriormente
la
constitucin
del ttulo. Para cl caso que la constitucin
del ttulo del
derecho real de servidumbre
as obtenido no haya estado inscrito, se
puede proceder a su inscripcin, acompaando la escritura pblica original, y cn seguida la escritura pblica de su transferencia
(art. 53 N 2
Reglamento Regtstro Conservatorio).
si ella ha nacido de un ttulo que no consta por escritura pblica, no
obstante ello su transferencia
debe realizarse por escritura pblica (art.
698 CC).

Como se dijo antes, la circunstancia de que la ley seale que la escritura

pblica dc la tradicin pueda ser la misma del acto o contrato en que SC
constituye la scrvidumbrc,
no debe inducir a pensar que la constitucin de
ella necesariamente cxigc escritura pblica. La ley se limita a permitir el
empleo de una sola escritura para el otorgamiento del ttulo y la realizacin
del modo de adquirir; pero no impone la escritura pbltca como formalidad
especial para la constitucin de la servidumbre cuando esta se establece en
un acto escrito separado dc la tradicin. Si la escritura pbltca fuera una
solemnidad de la constituctn, su falta no podra suplirse por medto alguno,

350

REVISTA

CHILENA

[Val. 2.5

DE DERECHO

y esto no sucede, pues la misma ley dice que el ttulo constitutivo

de servidumbre puede suplirse por el reconocimiento
expreso del dueo del predio
sirviente (art. 883, inc. lo)*.
.

Si la servidumbre
se ha constituido por suplecin, esto es, por medio
del reconocimiento
expreso del dueo del predio, que puede constar
simplemente en un documento privado, no obstante ello, como
en el
caso anterior, su transferencia
debe realizarse por escritura pblica (art.
698 CC).

En estos dos ltimos casos, incluso, es posible inscribir tal ttulo (arr. 53
N 2 Reglamento Registro Conservatorio).
Adicionalmente,
si quien transfiere el derecho real de servidumbre es un
concesionario elctrico, dado el carcter de bien afecto a la concesin elctrica, la servidumbre
debe transferirse
conjuntamente con cl dominio o el
derecho de explotacin.
como dice la ley (esto es, a distribuir o transportar
energa elctrica), y solicitar las autorizaciones
administrativas
a que haya
lugar (art. 46 DFL N 1 de 1982).
C.

Adquisicin

por prescripcin

de las servidumbres

voluntarias

Examinar en este pargrafo las condiciones y requisitos bajo los cuales

sea posible adquirir el derecho real de servidumbre por la va de la prescripcin. En otras palabras, examinaremos la prescripcin como medio constitutuvo de una servidumbre voluntarta, tal como lo regula la ley civil.
1.

Tipo de servidumbres
que
por medio
de la prescripcih

pueden

corrstituirse

o adquirrsr

Todo derecho puede adquirirse por prescripcin,

y entre ellos los derechos reales, como el especfico derecho real denominado servidumbre.
Por regla general el derecho real de servidumbre voluntaria, los derechos
y obligaciones
correlativos
y el modo particular
de ejercerla,
pueden
adquirirse o constituirse por la va de la prescripcin (arts. 882 inc. 2; 884 y
888 CC), salvo las excepctones que establece la ley.
De partida, segn la ley no pueden adquirirse por prescripcin,
sino ~610
por un ttulo, y ni aun el goce inmemorial bastar para constituirlas
(art. 882
inc. 1 CC). los dos siguientes ttpos de servidumbres:
.

las servidumbres
discontinuas
de todas clases. El motivo para excluir
este tipo estriba en que el ejercicio de una servidumbre discontinua implica actos que el dueo del predio que los sufre puede tomar como
fundados en su tolerancia, y no en una pretensi6n del que los realiza,
pues es regla general que la mera tolerancia de actos de que no resulta
gravamen no confieren ellos ni posesin. ni dan fundamento a prescripcin alguna (segn la regla establecida en el art. 2499 inc. 1 CC);

IR Cfr..

Alessandri

y Somaniva,

cit., p 768.

19981
.

VERGARA

BLANCO:

CONSTITUCION

las servidumbres
continuas inaparentes. En este caso el motivo de la
exclusin es que las inaparentes no se prestan a la posesin pblica, a la
vista y paciencia del propietario, que es necesaria para la prescripcin.

Por lo tanto, descartando

adquirirse entonces por prescripcin:
.
.
.

DE SERVIDUMBRES

los casos

recin

sealados,

las servidumbres
continuas y aparentes (art. 882 inc. 2 CC);
los derechos y obligaciones correlativos (art. 884 CC); y,
el modo particular de ejercer la correspondiente
servidumbre
aparente (art. 888 CC).

pueden

continua

Este tipo de servidumbres,

sus derechos y obligaciones y su modo particular de ejercicio, entonces, pueden adquirirse por medio de la prescripcin.
Por lo tanto, para constatar tal adquisicin deber verificarse la concurrencia
de los requisitos propios de la prescripcin adquisitiva de los derechos reales, por un lado, y los requisitos propios de la prescripcin de servidumbres,
que establece la ley.
2.

Plazo y requisitos que fija la ley para la prescripcin

adquisitiva del derecho real de servidumbre

a)

Aspectos

generales de la prescripcin

adquisitiva

de los derechos reales

De acuerdo a lo sealado en el art. 2492 CC, la prescripcin adquisitiva,

o usucapin, se define en general como un modo de adquirir el dominio de
las cosas comerciables ajenas, por haberlas posefdo
durante cierto tiempo
con los requisitos legales.
La prescripcin,
que es un modo de adquirir el dominio, tambin es un
modo de adquirir o de constituir un derecho real; a lo cual se refiere directamente el art. 2512 inc. 1 CC, sealando que: los derechos reales se adquieren por la prescripcin de la misma manera que el dominio, y estn sujetos a
las mismas reglas (...). Deja a salvo este artculo las reglas especiales a que
se sujeta la prescripcin
de algunos derechos reales, como la servidumbre
(N 3 de tal art.), que ser revisado ms adelante, en su lugar.
Si un derecho viene naciendo en virtud de la prescripcin, esta mas bien
es un modo de constituir tal derecho que un modo de adquirirlo: pues esta
ltima expresin da la idea de un derecho previamente existente, ajeno, en
que la prescripcin
opera como un medio de traspaso del mismo. Esto es
especialmente valido en el caso de las servidumbres,
en que no se puede
hablar de un dominio ajeno sobre la misma, antes de su constitucin.
Entonces, en el caso de los derechos reales, la prescripcin opera como un
modo de constituir y hacer adquirir, en un mismo tiempo, cuyas reglas y requisitos fundamentales fija la propia legislacin, por tratarse la normativa de la prescripcin de normas de orden pblico, como lo ha sealado la jurisprudencia20.
l9 Cfr.: Alessandri
y Somarriva,
cit., p. 766.
Io Corte Suprema,
senfenc~a de 5 de octubre
de 1977, publicada
en: Fullor
del Mes.
N 277. 1977. p. 291, sent I Corte Supremn, sentencia de 29 de diciembre
de 1988, pubhcada
en Folios del Mes. N 361, 1988, p. 837, s. 12

352

REVISTA

Reglas fundamentales

CHILENA

DE DERECHO

de la prescripcin

adquisitiva.

[Vo]. 25

la prescripcin debe ser alegada, y quien quiera aprovecharse de ella as

debe hacerlo ante el juez, pues este no puede declararla de oficio (art.
2493). Existe al respecto discordancia jurisprudencia1 sobre si ta1 alegacin puede hacerse por va de accin o por va de excepci6n*;
siendo
prudente su alegacin por la va de la accin, pues eso implica alegarla, como dice la ley, y no meramente puede ser esgrimida como defensa, sin probar en juicio sus requisitos y contenido:
la prescripcin puede ser renunciada, como cualquier derecho, en forma
expresa o tcita (art. 2.494 CC). Por lo tanto, el interesado en la prescripcin adquisitiva de un derecho debe cuidarse de efectuar declaraciones explcitas (renuncia expresa) o hechos o actos que impliquen desconocer el derecho propio (renuncia tacita); por ejemplo, cuando cumplidas
las condiciones legales de la prescripcin,
el poseedor del derecho real
de servidumbre si es demandado permite que se le condene sin Invocar
(por va de accin, en lo posible) la prescripcin
del derecho real de
servidumbre a su favor; o cuando este poseedor acepta tomar cl terreno
ocupado en arriendo;
la prescripcin
es un modo de adquirir originario o constitutivo,
pues el
prescribiente en el caso de los derechos reales no la adquiere por traspaso de su dueo; la prescripcin es un ttulo constitutivo que hace adquirir
un derecho con independencia de cualquier relacin de hecho y de derecho con el titular anterior, o, en el caso de las servidumbres,
con cl
dueo del terreno que sufre el gravamen;
la prescripcin es un modo de adquirir a ttulo gratuito, porque no entraa para el prescribiente ningn desembolso econmico, ninguna prestacin. En el caso de las servidumbres
voluntarias, que normalmente pueden originar
una indemnizacin
cuando ellas son negociadas
directamente por el dueo del suelo, esta ya no ser exigible, y no slo
por la disposicin del art. 25 17 CC (toda accin por la cual se reclama
un derecho se extingue por la prescripcin
adquisitiva del mismo derecho), que establece una regla general ms bien dirigida al dominio.
aplicable por va lgica y sistemtica a los dems derechos reales, sino
porque de otro modo, si se sujetase tal modo de adquirir a una nueva
exigencia econmica, no producira en realidad su efecto sustantivo:
constituir el derecho. Por lo dems, no exige la ley compensacin econmica alguna, sino ~610 los requisitos que revisar ms adelante.
En virtud de lo anterior, una vez configurada
la prescripcin
como
modo de adquirir la servidumbre, no hab& accin posible a favor del dueo
del suelo para obtener una eventual indemniracin. El derecho real de servidumbre ya se ha consolidado a favor del prescribiente. a ttulo gratuito.
Requisitos gerterales de la prescripcin adquisitiva:
Tres son los requisitos de la prescripcin adquisitiva: una cosa susceptible de prescripcin; existencia de posesin. y el transcurso de un

19981

VERGARA

plazo. Examinar
requisitos.
.

BLANCO:

CONSTITCCION

la adecuacin

DE SERVIDUMBRES

de un derecho real de servidumbre

353
a estos

por regla general las cosas son susceptibles de prescripcin; y slo por
excepcin hay cosas imprescriptibles.
En cuanto a los derechos reales,
como se dijo, estos son prescriptibles;
y el nico derecho real imprescriptible es el derecho real de servidumbre discontinua de cualquier clase
y continua inaparente, segn se vio antes (arts. 882 y 917 CC).
Por lo tanto, y como expresamente lo seala la Icy, el derecho real de
servidumbre aparente y continua, los derechos y obligaciones que de ella
surgen, y el modo particular de ejercerlas, son plenamente prescribibles,
como fluye. por lo dems expresamente, de los arts. 882 inc. 2. 884, 888
y2512IV3CC;
en cuanto a la posesibn, ella es necesaria para la prescripcin en general, y
en especial para la de los derechos reales (art. 2498 inc. 2 CC), y en ningn
caso podr conferir posesin la omisin de los actos de mera facultad o la
mera tolerancia de actos de que no resulta gravamen (art. 2499 inc. 1 CC).

En suma. y en general, puede considerarse que el uso pblico, excluyente y continuo de una cosa, sin oposicin de su dueo, hace presumir que esta
presta aquiescencia y constituye un acto de posesin apto para usucapir. o
sea, para adquirirlo por prescripcin adquisitiva. Con mayor razn mcrccer
este calificativo la construccin de una obra slida y estable en el terreno del
vecino, como sealan los autores22.
A raz de la conclusin anterior, podemos decir que la construccin e instalacin de postes y tendido elctrico en terreno ajeno, que constituyen obras
estables y sblidas. y su uso continuado, implican actos posesorios pblicos y
aparentes, excluyenres, continuos de una cosa. Implican, en otras palabras, la
posesin del derecho real de servidumbre, lo que habilita para usucapir.
.

El transcurso de un plazo es necesario, y constituye cl tercer requisito

central de toda prescripcin. En el caso de la prescripcin del derecho real
de servidumbre, la propia ley establece un plazo especial, durante el cual
tiene que haberse realizado la posesin permanente del derecho, en forma
continua y aparente, y es de cinco aos (art. 882 inc. 2 in fine CC).

b)

Modo de operar la prescripcin adquisitiva

del derecho real de servidumbre

Segn vimos. el art. 2498 inc. 1 CC seala que se gana por prescripcin
el dominio de las cosas corporales que se han posedo con las condiciones
legales; y agrega su inciso 2 que se ganan de la misma manera los otros
derechos reales que no estn especialmente exceptuados.
Qu reglas y qu plazos se aplican cn cl caso de la prescripcin adquisitiva del derecho real de servidumbre?
Por regla general, la prescripcin
de los derechos reales opera de la
misma manera que el dominio (art. 2512 inc. 1 CC), salvo las excepciones

22 Cfr..

Alessandn

y Samarriba,

cit., p. 540

REVISTA

CHILENA

DE DERECHO

[Val. 25

que seala la ley. entre las que se encuentra la servidumbre, la que se adquiere en los casos y en el plazo sealado en el art. 882 inc. 2 CC y -dems
conexos. As, la prescripcin de las servidumbres opera as:
.

3.

~610 opera la prescripcin

como modo de adquirir (o constituir)
en el
caso de las servidumbres
continuas y aparentes; incluyndose
en esta
prescripcin general los derechos y obligaciones de las partes, y el modo
particular de ejercer la servidumbre, segn fluye de los arts. 2.512 N 2,
882 inc. 2. 884 y 888 CC;
opera como en el dominio, respecto de las continuas y aparentes, que han
sido poseidas durante cinco aos, sea que haya posesin regular o irregular, y haya o no haya justo titulo y buena fe, como fluye del art. 882 inc.
2, segn reenvo del art. 25 12 N 2 CC2.
Efecto de la prescripcin

adquisitiva

del derecho real de servidumbre

As operada la prescripcin, su efecto esencial es hacer adquirir gratuitamente el dominio sobre el respectivo derecho real de servidumbre
al poseedor, una vez que ella se ha cumplido.
Adems, la prescripcin, una vez cumplida, opera retroactivamente,
esto
es, se reputa dueo de1 derecho real respectivo al poseedor no ~610 a partir
del da en que se ha cumplido el plazo de la prescripcin, sino tambin en el
pasado, desde el momento en que comenz a correr la prescripcin.
La consecuencia ms directa de la retroactividad de la prescripcin,
en el
caso de los derechos reales, como la servidumbre
que se analiza en este
Informe, es que los gravmenes impuestos por el prescribiente
durante el
plazo de prescripcin quedan a firme, se consolidan. En efecto:
.

se consolida retroactivamente
la posibilidad efectiva de seguir ocupando
un terreno con unos postes elctricos. y de continuar ocupando el espacio de ese terreno con unas lneas elctricas, de la misma manera continua y aparente que se vena realizando (art. 882 inc. 2 CC);
se consolidan retroactivamente los derechos del poseedor del derecho real
de servidumbre, y las obligaciones del dueo del predio sirviente, quedando determinados por la forma en que se ha realizado la posesin, incluy&dose en ellos, por ejemplo, las servidumbres accesorias de trnsito para el
cuidado y mantencin de las instalaciones respectivas (art. 884 CC); y,
se consolida retroactivamente el modo particular de ejercer las servidumbres
continuas y aparentes que se adquieren por prescripcin, como son las costumbres y modos de poseer el derecho ganado por prescripcin (art. 888 CC).

En virtud de lo anterior, se entiende que el beneficio lo adquiere el

prescribiente
desde el momento mismo en que se cumplen los requisitos
legales de la prescripcin, y el fallo que comprueba o reconoce esta se limita
a declarar la existencia de un hecho ya producido, y a deducir de l las
consecuencias jurdicas que le son propiasZ4.

23 En lo que estAn contestes: Alessandri

y Somarriva,
24 Cfr. Alessandti
y Somamva,
ch., p. 574.

ch., p. 568

19981
4.

VERGARA

BLANCO:

CONSTITUCION

DE SERVIDUMBRES

Necesaria inscripcin de la sentencia que declara Eaprescripcin

adquisitiva de un derecho real constituido en un bien raz,
como es el caso de la servidumbre

La sentencia que declare la prescripcin adquisitiva de un derecho real

constituido en un bien raz, como es el caso de la servidumbre,
debe inscribirse en el Registro Conservatorio,
en virtud de lo dispuesto en los arts. 52
N 1 inc. 1 in fine del reglamento del Registro Conservatorio,
y 698 en
relacin al 25 13 CC.
Esta inscripcin no representa tradicin, dado que el modo de adquirir es
la prescripcin,
y tiene ms que nada una funcin de publicidad, dirigida a
proteger a los terceros, pues, como dice el art. 25 13 Afine CC, sin la competente inscripcin,
la sentencia que declare la prescripcin
es inoponible a
terceros, no vale contra ellos.
5.

La tradicin
voluntarias

o transferencia de las servidumbres

adquiridas por prescripcin

Como se ha recordado antes, seala la ley que la tradicin de un derecho de servidumbre se efectuar por escritura pblica en que el tratante
exprese constituirlo y el adquirente aceptarlo: esta escritura podr ser la
misma del acto o contrato (art. 698 CC).
Derivado de lo anterior, la tradicin o transferencia del derecho real de
servidumbre voluntaria no se efecta por la inscripcin en el Registro del
Conservador de Bienes Races, sino por tal escritura pblica. Como se ha
recordado antes, el Reglamento del Registro Conservatorio no enumera la
constitucin de la servidumbre entre los ttulos que deben inscribirse, sino
entre los que pueden serlo (art. 53 N 2); o sea, es facultativo inscribir esta
clase de ttulos. No obstante, en el caso del derecho real de servidumbre
constituido o adquirido por la va de la prescripcin, segn se vio, siempre
estar inscrito, para que valga contra terceros.
Por lo tanto. en cuanto al caso de la transferencia e inscripcin de una
servidumbre voluntaria nacida de la prescripcin, y en caso que ella hubiese
sido declarada por una sentencia judicial ejecutoriada; una vez inscrita, y por
tal hecho, esta ya ha entrado en el rgimen conservatorio, por la va de tal
sentencia, que suple a la escritura pblica (art. 2513 CC). Tal transferencia
deber hacerse necesariamentepor escritura pblica, para su validez (art. 698
CC), y para hacerla oponible a terceros tendr que inscribirse (arts. 2513 CC
y 53 N 2 Reglamento Registro Conservatorio).
Si no est declarada la prescripcin, se transfiere la posesin, y el
adquirente quedar habilitado para invocar la prescripcin, y solicitar a un
juez, por la va de la accin, su declaracin.
Adicionalmente, como en las otras hiptesis de derecho real de servidumbre voluntaria. si quien transfiere el derecho real de servidumbre es un
concesionario elctrico, dado el caracter de bien afecto a la concesin elctrica, el derecho real de servidumbre debe transferirse conjuntamente con el
dominio o el derecho de explotacin, como dice la ley (esto es, a distribuir
o transportar energa elctrica), y solicitar las autorizaciones administrativas
a que haya lugar (art. 46 DFL N 1 de 1982).