Derecho Econmico

04/08/15

Revolucin industrial. A fines del siglo XVII, se inicia un proceso de

poblamiento de las ciudades al trmino de la edad media y en lo poltico
surge el llamado proceso del despotismo ilustrado conforme al cual la
corona se siente en la obligacin moral frente al pueblo, y amparado por
el hecho de ser un enviado de Dios que proteger a la poblacin para
obligarla a tener cultura y educarse. Mientras tanto ya iniciado el siglo
XVII comienzan los movimientos sociales que terminaran en 1789 (la
toma de las bastilla). Durante este siglo la comunidad agrcola se
empieza a trasladar a la ciudad y los estados medievales se
descomponen pasando los siervos de la tierra a ser ahora empleados de
quin fue su rey y protector y en recompensa de los servicios prestados
el seor feudal le otorga tierras a quienes fueron sus siervos. Este
fenmeno produce un proceso de emigracin del campo a la ciudad y el
terrateniente se va a vivir a la ciudad conservando sus tierras en el
campo originando la Burguesa, que se va a la ciudad, y tiene ahora en
su cargo empleados, tanto en el campo, servidumbre en su casa y en
pequeos talleres donde desarrollan oficios que haban aprendido
mientras fueron siervos, todos aquellos que tenan la maestra, tenan a
su cargo de los aprendices, quienes mantena el oficio vivo en la ciudad.
Sin Embargo, la corona segua plantendose con una autoridad absoluta
y con ello gener un movimiento social en la ciudad que finalmente se
desborda y explota en lo poltico en los procesos revolucionarios,
especialmente en Francia (1789).
Durante este mismo periodo, el desarrollo de la pequea industria en la
ciudad hizo que se pasara de una economa agrcola a ser
complementada con una manufactura artesanal y que fue el inicio que
dio lugar a la invencin de maquinaria que facilitara la fabricacin de las
herramientas y dems oficios. 1771 se inventa la mquina a vapor por
los hermanos Watts la que viene a agilizar el proceso de produccin,
permitiendo ampliar el nmero de clientes ya que lo que se produca en
forma manual ahora lo seria en forma industrial permitiendo una mayor
ganancia a partir de una mayor produccin.
Es este el minuto en que surge formalmente el Derecho Econmico ya
que se hizo necesario regular el pago de impuestos por la tenencia de la
tierra, regular el trabajo dependiente en la ciudad y adems regular las
relaciones contractuales entre los particulares que comienzan a adquirir
y vender distintos productos y servicios fabricados en la ciudad o trados
desde el campo. Surge adems, lo que se conoce hasta hoy da como la
Economa de Mercado, y lo que se conoce como el Liberalismo

Econmico Clsico, el que es planteado por un vista de punto econmico

por Adam Smith en su libro las riquezas de las naciones en que
bsicamente plantea en que la medida en que exista una necesidad en
cada persona habr demanda y, por tanto, los oferentes producirn lo
que la demanda requiere. Lo anterior basado anteriormente en la
libertad de cada persona para elegir lo que quiera adquirir segn su
capacidad econmica y sus preferencias; y por su parte en la posibilidad
de quien fabrica bienes y servicios para producir lo que cada uno quiera.
Adam Smith plantea que ningn hombre, ni la autoridad pueden
intervenir en la decisin de cada persona para adquirir o no ciertos
productos y esta condicin natural de libertad de cada persona definirn
todo el actuar econmico de cada consumidor y de la autoridad. Al
enfrentarse los intereses de los consumidores y de los oferentes se
produce lo que Smith llama un equilibrio natural y por tanto se
neutralizaran los intereses de una y otra parte solucionando el problema
econmico de las personas. El lugar donde las personas, oferentes y
demandantes, podran neutralizar estos intereses contrapuestos es el
mercado el que sera por tanto el ambiente regulador y a la vez creador
de Bienes y Servicios para su intercambio y en el cual el Estado no
podra intervenir ya que de hacerlo cuartara la libertad, y cumple un rol
facilitador en cuanto se debe limitar a observar la conducta de
productores y consumidores pero no puede intervenir en ella ya que
cualquier regulacin implicara una limitacin a esa voluntad de las
personas, postulando Smith que la economa, por tanto, se mueve por el
solo inters de los individuos en producir Bienes para que sean
adquiridos por quienes los puedan adquirir.
06/08/15
sta forma de actuar del Estado, origina lo que en economa se suele
mencionar dejar hacer o laissez faire. El rol activo del Estado se
limitara a un rol de defensa frente a los enemigos externos, administrar
justicia y a construir las obras pblicas que eran necesarias para el
desarrollo de la comunidad.
Este liberalismo casi promovido por el Estado evolucion generando una
falla en el sistema porque la tendencia de los privados fue a creer que
la riqueza ya no estaba generada slo por la tenencia de la tierra sino
que adems por la capacidad de producir una mayor cantidad de bienes
pensando en que en mayor cantidad de produccin hubiera mayor
cantidad de gente comprara los bienes producidos.
Este modelo produjo una crisis econmica conocida como la crisis del
29, cuando la bolsa de Chicago quiebra y obliga a cerrar fbricas que no

pudieron vender todo lo producido generndose una crisis econmica

que repercuti a nivel mundial porque hasta entonces, Estados unidos
era el gran productor de bienes y servicios y ya se haba convertido en
un gran consumidor de materia prima por lo que dej de comprarla a los
dems pases haciendo extensiva la crisis ( producto directo del
desequilibrio entre la oferta y la demanda). Esta crisis gener un efecto
expansivo que oblig a los pases a cambiar su funcin en la economa y
empez a dictar normas que permitieran que tambin el Estado
interviniera en la economa como productor o como consumidor de
bienes y servicios; y adems para que el estado a travs de normas que
fue dictando fomentara una mayor demanda de esos bienes y servicios.
Para ello el Estado se oblig a realizar grandes inversiones para generar
demanda y la contratacin de mano de obra y en el caso particular de
Estados Unidos, tambin ayud a otros pases para financiar la
produccin de las materias primas que ellos mismos necesitaban para
producir bienes y servicios, lo que fue el origen de los primeros negocios
financiados en Chile con inversin extranjera en forma masiva.
El estado asumi la funcin de control en la emisin de moneda y en la
fijacin de la tasa de inters intentando mediante ley controlar la
inflacin que producto de la escasez de dinero era un problema
permanente.
Segunda Guerra Mundial:
Con este esquema y forma de intervencin del Estado, llega 10 despus
la segunda guerra mundial, en 1939. Estados unidos requiere contratar
grandes cantidades de materias primas para abastecer los frentes de
batalla y el Estado de los dems pases a travs de los impuestos
comienzan a recaudar mayor cantidad de dinero y surge aqu la teora
de Michel Pigou quin propone lo que se conoci ms adelante como
una Economa de Bienestar surgiendo la figura del Estado
Benefactor o el Wellfare State. Este estado benefactor, adems de
conservar la intervencin ya seala, deba proteger la libre competencia
de modo que se asegurara la posibilidad de tener la mayor cantidad de
oferentes de un mismo producto o servicio y de esa forma la
competencia entre productores evitara el alza de precios con lo cual la
inflacin se controlara con una mayor oferta pero no con una escasez de
demanda y el Estado se obligaba, a crear las condiciones para evitar el
boicot en contra de algunos productores y a cuidar de los efectos del
dumping (favores de financiamiento que el Estado hace a los
fabricantes) que otros Estados hicieran para bajar el precio de sus
productos. Michelle Pigou propuso que el Estado Benefactor deba
financiarse con un mayor cobro de impuestos y a cambio de ello deba

ofrecer a la comunidad y poblacin beneficios sociales asegurados de

modo tal que la poblacin destinara sus ingresos a financiar necesidades
bsicas segn gustos y preferencias y el Estado proveyera las
necesidades comunes a todas las personas.

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Pigou propone entonces lo que se conoce como estado Benefactor que
sugiere y propone que el Estado debe corregir las deficiencias del
capitalismo puro a travs de dos mecanismos principalmente:
a) Por una parte mantener la demanda subvencionando los ingresos
de las personas y mantener la oferta, subvencionando el costo de
produccin de ciertos bienes de servicios; pero adems el Estado
deba hacerse cargo otorgando en iguales condiciones para todos,
salud, educacin y justicia.
Terminada la segunda guerra, la teora de Pigou evoluciona con una
razn bastante evidente que fue el alto endeudamiento de los pases
que estuvieron en le conflicto y la falta de moneda circulante que
permitiera generar mayor demanda para la compra de bienes y
servicios. Surge as, la teora de Milton Friedman que propone revisar la
intervencin del Estado y potenciar la iniciativa privada especialmente
confiando en la alta capacidad de las personas de generar innovacin y
de esa forma habra que revisar la intervencin del estado en la
economa quin podra ahora dictar normas para regular los
mercados de forma tal que siempre pudiera desarrollarse la libertad e
iniciativa individual de las personas. Surge en este momento la primera
normativa donde las normas no solo regula las relaciones econmicas
entre las personas sino aquella que exista entre los particulares y el
Estado quien tiene entre otras funciones la de regular la cantidad de
moneda que circular en la economa, estar a cargo de la construccin

de las obras de inversin en todos aquellos casos en que los particulares

no la pudieran hacer y adems dictar las normas que permitan que el
Estado intervenga como productor o consumidor de ciertos bienes y
servicios.
La primera normativa que as lo consagra es la llamada Constitucin
Alemana de Friburgo (1945) que reconoce la libertad individual
econmica y adems propone estos roles que debe cumplir el Estado
como mecanismo para obtener una rpida reconstruccin. Surge aqu la
primera normativa de lo que suele denominarse como orden pblico
econmico y que ms adelante permitirn que en la propia constitucin
poltica se reconozcan normas que regulan la actividad econmica.
A partir de la segunda guerra y de este tipo de ordenamiento, surge el
moderno derecho econmico y que en los distintos temas polticos,
permite que el Estado siempre pueda intervenir en la economa, en
mayor o menos proporcin, pero siempre considerando al estado
adems como el ente regulador de la economa y cmo autoridad que
vigila que el modelo econmico funcione conforme a lo establecido por
la autoridad. Por tanto, ser el Estado el encargado de procurar y
establecer las llamadas polticas econmicas.
Por medio de estas polticas econmicas el estado va ejecutando ciertos
procedimientos y mecanismos para mantener el desarrollo de la
economa, promover la iniciativa privada, evitar el desempleo y controlar
la inflacin, manteniendo adems un gasto fiscal adecuado para dichos
propsitos segn los fije cada gobierno.
Esta forma de intervenir el Estado se mantiene hasta hoy da en los
modelos econmicos llamados como neoliberales o como economa de
mercado neoliberal y el elemento comn a todos ellos es el respeto por
la libertad individual en materia econmica pero con la posibilidad de
que el Estado regule ciertas actividades a travs de una serie de normas
llamadas orden pblico econmico.

Orden Pblico Econmico:

El orden pblico econmico tiene directa relacin con dos temas, cuales
son el rol del Estado desarrollar en la economa y las polticas
econmicas que el Estado implementar.
Est consagrado principalmente en las normas econmicas que
desarrolla la constitucin poltica de la repblica; y adems de una serie
de normas mediante las cuales el Estado regula la actividad econmica
de determinados sectores de la economa.

Los nfasis de qu sectores sern regulados dependern de las polticas

econmicas que quieran implementar cada gobierno y por ello el orden
pblico econmico, y por ello el OPE considera tanto las normas
positivas contenidas en la CPR y en otras de rango legal pero tambin
los objetivos econmicos que cada gobierno intenta implementar segn
su programa de gobierno.

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Jos Luis Cea define como un conjunto de principios o normas jurdicas
que organizan la economa de un pas y facultan a la autoridad para
regularla en conformidad o armona con los principios y valores que
rigen a la sociedad en esa poca o momento, los que quedan reflejados
en la constitucin.
Este OPE persigue dos fines. Por una parte le permiten a la autoridad
organizar la autonoma de las distintas polticas econmicas pero
adems le permiten a la autoridad regular ciertas actividades
econmicas, vale decir, en la evolucin histrica, actualmente el Estado
no renuncia a la posibilidad de intervenir en Economa e incluso
actuando directamente como productor de bienes y servicios, como
consumidor de los mismos y yendo ms all incluso dictando normas
para regular su propia actividad econmica y la de los particulares,
especialmente cuando se trata de vigilar el cumplimiento de ciertos
lmites que se establecen en la propia constitucin poltica.

Estos valores y principios que limitan la actividad econmica del Estado

y que a su vez regulan la actividad econmica de los particulares deben
estar reconocidos en la normativa en la CPR.
Los efectos que genera el OPE as entendido son principalmente tres:
a) El estado es quien fija las reglas del juego: Es decir, por la
potestad, el estado dictar las normas que integraran este OPE y
que regularn la forma en la que se puede desarrollar
determinadas actividades econmicas.
Por ej: La ley de proteccin de los derechos del consumidor. La ley
de la proteccin de la libre competencia. La ley general de
servicios sanitarios. La ley general de servicios elctricos. La ley
de aeronutica civil. La ley de aeronavegacin. La ley de uso y
explotacin de energa nuclear. La ley de transporte. La ley
general de educacin. La ley de cdigos de agua. La ley de
minera. La ley de pesca. Ley de Caza. Ley de telecomunicaciones.
Ley de barcos. Ley de Alcoholes. Ley del tabaco.
2) El estado asume la funcin de controlar que se cumplan las
garantas que se cumplan en la CPR para desarrollar las
actividades econmicas tanto reguladas como no reguladas y en
Chile el principio es que se pueden desarrollar cualquier actividad
econmica que no sea contraria a la moral, a las buenas
costumbres y a la seguridad nacional (art. 19 n 21)
3) Se promueve y facilita de las personas para desarrollar
cualquier actividad econmica. Sin embargo, esta podr ser
limitada en casos previamente justificados y establecidos con
antelacin por la autoridad y la ley, y que son los lmites que
establece la misma constitucin.
En qu normas en Chile se consagra este OPE?
El OPE se consagra en la Constitucin. En ella existe un catlogo
de normas establecidas principalmente en el art. 19. Muchas de
ellas reconociendo el principio de la autonoma individual y de la
iniciativa privada y que provienen desde la Constitucin de
Friburgo pero con la modificacin de que el Estado se reserva la
posibilidad de intervenir en la Economa bajo las condiciones que
la misma Constitucin establece. Algunas de ellas son un texto
formal sobre determinadas actividades econmicas que la
constitucin garantiza pero en otros casos la regla se colige del
texto de la constitucin pudiendo entender que est all
consagrada. Ellas son las siguientes:

a) El principio de subsidiariedad del estado en materia econmica:

19 n21?*
b) La libertad de trabajo y su proteccin: 19 n16, 63 n4 y 65 n4
c) La legalidad de los tributos: 19 n26
d) La equidad de la carga tributaria: 19 n20
e) La libertad econmica: 19 n21*
f) La no discriminacin arbitraria en materia econmica por parte
del estado: 19 n22*
g) El derecho de propiedad y a la propiedad: 19 n24*
h) Las garantas constitucionales: 19 n26*
i) Derecho de seguridad: ?
Principio de subsidiariedad: Como tal no tiene una regla expresa que lo
consagre y reconozca en la CPR y en todo el organismo legal. Sin
embargo se puede abstraer de distintas normas de textos positivos de la
propia constitucin y del ordenamiento jurdico. En la propia constitucin
se puede extraer de textos generales, el art. 1 inc. 3 en relacin al art.
19 n21. Esta normativa implica que el estado y sur organismos debe
asegurar a todos los agentes econmicos un rea en la economa en el
cual se puedan desarrollar libremente y sin que el Estado intervenga,
bajo la sola condicin de respetar los lmites que establece el art. 19
n21 inc. Primero e intervendr el Estado en todos aquellos casos en que
los particulares no es encuentren habilitados para hacerlo ya sea porque
no tienen las condiciones financieras o tcnicas para desarrollar esa
actividad; o porque existe una norma legal que en forma previa y
justificada le impide desarrollar esa actividad (ej: fabricacin de armas,
administracin de justicia, defensa exterior).
Para que opere este rol subsidiario, este deber justificar tres
condiciones segn el autor constitucionalista Arturo Fermandoes.
Primero: que estas actividades econmicas apunten a otorgar y
generar un alto beneficio social y no necesariamente econmico,
aportando al bien comn de la sociedad. En segundo lugar, la actividad
de los particulares no est obteniendo resultados adecuados que
beneficien a la comunidad o que al menos no existan particulares que
estn habilitados para elaborar ese beneficio (Ej: el metro lo desarrolla el
estado). Y en tercer lugar se requiere que el estado haya agotado las
oportunidades para desarrollar esas actividades econmicas y para
intentar que los particulares lo desarrollen ya que siempre debe intentar
que los privados la desarrollen.

Cumpliendo estos tres requisitos el Estado quedar habilitado para

desarrollar una actividad econmica y aun as, el Estado asume y
conserva dos obligaciones:
a) Competir en igualdad de condiciones con los privados, motivando
para que los particulares vuelvan a desarrollarla lo antes posible,
pero debiendo el Estado explotarla procurando el mejor desarrollo
y beneficio social.
b) El estado deber terminar su actividad empresarial cada vez que
los particulares demuestren que pueden reiniciar pero siempre que
lo hagan en un nivel de desarrollo compatible con el desarrollo de
la comunidad en general.

13/08

Bajo este rol subsidiario del estado, sin embargo, este no puede
renunciar a las funciones que en doctrina el estado benefactor se le
habria designado como la regulacion, defensa interna y externa del
estado y la facultad de control a traves de la administracion de justicia y
otros entes fiscalizadores del cumplimiento legal y administrativo o
auxiliares.
Bajo esta premisa, el actual articulo 19. N21 parte diciendo el
reconocimiento a la libertad economica, pudiendo toda persona
desarrollar, cualquier actividad economica que no sea contraria a la
moral y las buenas costumbres. En este inciso se establecen los limites
dentro de los cuales se cuales se podra desarrollar actividades
economicas, como una de las garantias de la constitucion politica de la
republica.
El inciso 2 establece condiciones en los cuales en chile hoy el estado
puede desarrollar actividades economicas y establece los requisitos para
que ello ocurre. Debe deducir que esta posibilidad es excepcional y ello
justifica los requistos de FERMENDOIS
El inciso 2 por tanto establece en forma taxitativa los reqyusitos para el
estado intervenga o actue, y si quisiera le exige que ademas actue y
desarrolla de la misma forma que un particular, mientras se mantengan
las condiciones que se lo permitan, al contrario reunseu si se dijen
dichas condiciones no podra seguir.

Las condiciones que establece la C.P.R para que el estado

intervenga son:
1- Que se dicte como LQC que expresamente autorice al estado
2- Dicha ley seale expresamente el que o actividad al cual se podra
dedicar dicha empresa estatal
3- Que dicha ley seale la cuenta del presupuesto nacional, o la
forma en que se financiaran el capital nacional, requisito que si
bien no aparece en CPR debera cumplirse entendiendo que la
empresa se financiara solo con fondos estatales y eventual
porcentaje al menos en parte con ellos
4- Excepcionalmente y solo en el caso enque el financiamiento de la
empresa pudiera implicar otorgamiento extencion de pago o
enojura de bienes estatales debera quedar fijado en DECRETO
SUPREMO que fije el presupuesto anual.

LIBERTAD ECONOMICA
EN 19 n 21 Inciso 1
Existe consenso en doctrina de que esta garantia deber ser
interpretada ampliamente, es decir, cada vez qye existe duda,
debe favoreverse la vision de facilitar actividad de los particulares,
independiente que esta actividad persiga fines de lucro, cuestion
discutida en la CPR 80, dado que un sector estatal de doctrina pro
estatista promovia la libertad economica ocupando solo respecto
de aquellas con fines de lucro, pero el espiritu no fue ese al dictar
la norma, porque el texto no distingue y porque, aun cuando una
actividad no lucra, si conlleva beneficio social, no es ilegal ni
traspasa los limites del inc 1, no habea razon.
EJ: CORPORACION, FUNDACION
Sin embargo esta actividad no es derecho absoluto ya que debe
obedecer limites especiales que la CPR establece y asi debera
asumir limites propios de la actividad economica ya que de ent