LA POSESIN (POSSESSIO)

Designa el poder de hecho que alguien tiene sobre una cosa corporal, con nimo de tenerla para
s. Podemos decir que se trata siempre de un seoro de hecho, en el que interesa esa
relacin real afectiva con la cosa, con independencia de su derecho a poseer. As, el dueo
de una cosa, por regla general, es al mismo tiempo el poseedor de ella, pero si la pierde o se
la sustraen, dejar de ser el poseedor, aunque siga siendo el dueo.
Al hablar de posesin, estamos siempre tratando una "cuestin de hecho", y no una "cuestin
de derecho". Esto es lo que la diferencia de la propiedad o dominio, que es siempre un "seoro
de derecho", en virtud del cual el dueo es el titular jurdico de la cosa.
El poseedor es el que fcticamente tiene el control fsico de la cosa, con nimo de tenerla para s,
situacin que es reconocida y protegida por el ius civile o por el ius praetorium.
Los juristas romanos detectaron la necesidad de proteger en determinadas circunstancias el hecho de
la posesin, ya que por el ius civile y tambin por el ius honorarium, respecto de ciertos poseedores a
los cuales se conceden las vas procesales adecuadas.
Efectos de la posesin :
Sus efectos principales, que explican su razn de ser, son los siguientes:
a) Por medio de la posesin se puede llegar a ser propietario.
(i) As, para adquirir el dominio de una res nec mancipi*, se realizaba una traditio ex iusta causa (es
decir, el adquirente es propietario desde que accede a la posesin de la cosa).
(ii) Por medio de la posesin continuada (y de otros requisitos) se puede usucapir una cosa.
(iii) El entrar en posesin de una res nllius* (cosa de nadie), por medio de la occupatio, lo hace
propietario de ella.
(iv) El poseedor de buena fe de una cosa adquiere los frutos de ella.
b) La posesin juega un papel importante en el proceso reivindicatorio. Quien reivindica, por
carecer de la posesin, est obligado a suministrar toda la carga de la prueba, mientras que el
poseedor demandado est en mejor situacin procesal, ya que en principio no debe probar nada.
c)El poseedor independientemente de que tenga o no derecho a poseer resultar protegido
contra los ataques de hecho de terceros que pretendan turbarle su posesin, o despojarlo de ella.
El principio general es que si alguien se cree con derecho a la cosa, debe demandarlo por las vas
jurisdiccionales idneas, pero no hacer se justicia por mano propia.
Adquisicin de la posesin:
Son necesarios dos elementos: uno fsico, denominado corpus, que consiste en el efectivo apoderamiento y control de la cosa, y otro intencional, denominado animus, que consiste en la voluntad de
tener la cosa para s. La presencia de ambos elementos es esencial para la adquisicin posesoria:
Adquirimos la posesin por el corpus y el animus, no slo por el corpus o por el animus.
1.Respecto del corpus, si se trata de cosas muebles, hay que tomarlas. As, la pieza cobrada en la
caza, pero tambin si cae en la trampa que he puesto en m fundo y no puede escaparse. Pero
en otros casos basta que estn en presencia y ante la vista del adquiriente, o si el vendedor me
las ha dejado en mi casa, o puestas bajo la custodia de un guarda que yo puse, o con la
entrega de las llaves del almacn o bodega donde estn las cosas. Respecto de un inmueble,
bastando con pisarlo, o tambin mostrndolo desde lo alto de una torre y viendo que est libre
de ocupantes.
2.Respecto del animus los juristas hablan en trminos generales. La expresin mas propia es
animus rem sibi habendi (nimo de tener la cosa para s), o tambin, ms general, animus

possidendi. Por la presencia del animus rem sibi habendi, se diferencia la posesin de la
tenencia. El mero tenedor tiene una affectio tenendi, pero no retiene la cosa para s, sino que
est reconociendo que le pertenece a otro como poseedor.
3.El tenedor no puede cambiar por su propia voluntad la causa de su situacin. Para que ello
ocurra debe mediar un acto de violencia o una causa negocial(as, si el propietario, que es el
poseedor, se la vende; entonces, sin tradicin efectiva, por cuanto ya tiene el corpus, el tenedor
comienza a posser; este caso es la traditio brevi manu. El caso opuesto es si un poseedor se
convierte en tenedor; as, si vendo mi casa, pero me queda con ella como inquilino. Se lo llamo
constitutum possessorium.
4.La posesin la podemos adquirir directamente nosotros mismos, pero tambin por medio de
nuestros alieni iuris, puesto que si ellos adquieren, lo hacen para nosotros. Esto se extendi
para el caso de los procuradores. Con Justiniano, la regla se generaliz para los mandatarios y
gestores de negocios.
5.Dada la exigencia del animus no pueden adquirir por s ni los infantes, ni los dementes. Se
discuti si los impberes necesitaban la auctoritas del tutor, opinando Ofilio y Nerva hijo, que por
ser una cuestin de hecho, y no de derecho, el pupilo poda adquirir sin ella, siempre que
tuvieran entendimiento.

Conservacin de la posesin:
Para retener la posesin, en principio, lo debemos hacer con el corpus y con el animus.
Pero se admiti que la podemos mantener animo nostro, corpore alieno (con nuestro
animus y teniendo otro el corpus). As, las poseemos para nosotros, por medio de nuestros
comodatarios o inquilinos. Somos los poseedores, mientras que ellos gozan de una mera
tenencia.
Tambin, la retenemos nudo animo, aun cuando no la tengamos a nuestro alcance
inmediato, pero podemos acceder a su control. Sera el caso de los terrenos pasar el
invierno o el verano, y por ello no visitados una parte del ao. Lo mismo ocurra
cuando alguien posea un campo que usaba como agricultor, pero en el cual no
estaba permanentemente; lo posea l.
Igualmente, si tenemos la posesin por medio de un esclavo o un arrendador, y ste
fallece o se volva demente, seguimos mantenindola posesin slo por el animus.
Otro caso es el del esclavo fugitivo. Los proculeyanos afirmaban que se perda la
posesin. Pero se admiti que mientras est fugitivo y no sea posedo por otro,
utilitatis causa, se lo continuaba reteniendo. Justiniano dir que se lo conserva nudo
animo, pudiendo adquirir por medio de l.
Prdida de la posesin:
Se pierde la posesin si perdemos el corpus de la cosa o dejamos de mantener el animus
o por la prdida de ambos elementos:
Para los clsicos, la posesin se poda perder aut corpore aut animo. Los bizantinos
establecen el principio de que son necesarios los dos elementos.
a) Prdida corpore: As, si tena unas piedras y stas se cayeron al ro; o si tena un fundo
y ste es ocupado permanentemente por un ro o el mar o si nos sustraen la cosa o nos la
arrebatan.
Tambin perdemos la posesin de las cosas que perdemos ignorando donde
estn. Igualmente si enterramos una cosa o la escondemos, olvidando el lugar; y

esto aun cuando nadie lo haya tomado. Los bizantinos interpretarn que si escondo
en la tierra un tesoro, y volviendo de un viaje no recuerdo el lugar, la debilidad de
la memoria no perjudicar la posesin, a menos que otro la tome.
Igualmente se pierde respecto de los animales salvajes que apresador recuperan
la libertad natural o respecto de los domesticados (palomas) que pierdan la
costumbre de volver.
Si alguien se ha alejado de su inmueble (p. ej. Para ir al mercado), y en el nterin
un tercero entra clandestinamente al inmueble, el primero al regresar poda
expulsarlo empleando la fuerza, pero si el intruso lo repele y se queda con la cosa,
entonces el despojado pierde la posesin corpore. Para los juristas clsicos, la
posesin se pierde desde el momento que el otro adquiere la posesin. Los
bizantinos dicen que en el caso planteado el primer poseedor, por ignorar la
invasin del intruso y ante el fracaso de su restitucin, sigue siendo tan solo
animo.
b) Prdida animo: ocurrira cuando el poseedor, aun reteniendo la cosa, determina su voluntad
de no querer seguir poseyndola. As, A vende a B una casa, pero llegan a un acuerdo, de tal
modo que A continuaba reteniendo dicho bien a ttulo de inquilino. Es decir, de poseedor que era,
se trasforma ahora en mero tenedor (llamado constitutum possessorium). Y esto ocurra por la
voluntad del poseedor, es decir, slo por el animus, ya que segua manteniendo el corpus.
Se poda dar tambin el caso de que A, que estaba poseyendo un fundo de buena fe,
acordara con el dueo de ella ser su inquilino. Perda la posesin, pasando a ser un
mero tenedor. Y esto tambin ocurra slo por el animus, pues segua reteniendo el
corpus.
Estos casos estn vinculados con la retencin de la posesin solo animo (caso de los
predios de veraneo o de invernacin). Para los clsicos, la posesin de ellos se perda
desde el momento en que alguien entraba y adquira su posesin; en cambio, para los
bizantinos, bastaba que sospechramos que podamos ser repelidos por quien ha
entrado en la posesin; por lo que la prdida sera solo por el animus.
Pala los bizantinos, el elemento del animus tendr especial importancia. As, en
algunos casos se puede mantener solamente por el animus la posesin aunque se haya
perdido el corpus. P.ej., si alguien posee un campo, por medio de un esclavo o
arrendatarios y ste se va sin voluntad de volver, en la poca clsica se perda la
posesin, mientras que para Justiniano, el propietario la sigue poseyendo solo animo,
hasta que un tercero entre en el campo y comience a poseer. Por otro lado, aunque
subsista la relacin posesoria, basta la voluntad negativa de poseer, para hacer cesar la
posesin. Para que se pierda la posesin se ha de atender el animus del que posee. Y
as, si tuviera un fundo, y sin embargo, no quisieras poseerlo, perders inmediatamente
la posesin
d) Prdida corpore et animo : ocurre cuando el poseedor cede la cosa a otro (p.ej., se la
vende), o la abandona y tambin cuando el poseedor muere.
Cuando el heredero adquiere la herencia, se vuelve propietario de los bienes, pero no
poseedor.
Clases de posesin:
I. Posesin civil: es la que est protegida por el ius civile y por medio de ella se puede acceder a la propiedad. Aparte de tratarse de una verdadera possessio, requiere una "justa causa
de posesin". Esto significa que la posesin de la cosa tenga un ttulo jurdico que la justifique.
As, haberla adquirido por causa de compraventa, por causa de donacin, por causa de legado,
etc. Siendo de buena fe, y cumpliendo los dems requisitos de la usucapi, permite que el

poseedor civil se trasforme en propietario quiritario de la cosa. Cuenta con la proteccin de los
interdictos, as como de la actio Publiciana in rem.
II. Posesin pretoriana: es la posesin protegida por el pretor, por medio de los interdictos. Con
estos procedimientos especiales, el poseedor puede defenderse contra toda usurpacin o
perturbacin.
Los poseedores que pueden acudir a la defensa interdictal son los siguientes:
A) Todo poseedor que acredite poseer, o haber posedo la cosa con voluntad de tenerla
para s. En tal situacin se pueden hallar:
(i) el poseedor que es propietario, aunque ac interese como poseedor, y no como
propietario;
(ii) el poseedor de buena fe que creyera errneamente que es propietario;
(iii) incluso el ladrn, quien puede interponer los interdictos, si bien no contra la persona
que haba sufrido el hurto.
Supongamos que A ha hurtado una cosa a B. si un tercero C le toma dicha cosa a A,
ste tiene contra C el interdicto utrubi. Se trata de preservar la paz posesoria, de tal
modo que nadie puede hacerse justicia por mano propia. En cambio, si quien tom la
cosa fue B, el ladrn no puede intentar con xito el interdicto, puesto que ha sido l
quien lo ha hurtado.
B) El pretor protege tambin a otros poseedores de cosas, a los cuales, por razones de
aequitas, considera que hay que proteger. De este modo, la proteccin interdictal se ampla a
ciertas personas, a las cuales denomina possessores, a pesar de que estn reteniendo la
cosa en lugar de otro, es decir que reconocen y aceptan su deber de entregar la cosa a otra
persona. Esto sucede en los siguientes casos:
(i) Aquellos que han recibido la concesin del ager publicus y pagan por ello al populus un
vectigal; y ms tarde el enfiteuta. Igualmente, el titular de una "superficie".
(ii) El acreedor pignoraticio que retiene como garanta la cosa de otro, se considera que es el
poseedor pretoriano, resultando protegido por los interdictos. Quien se la entreg en pignus
(generalmente el deudor, ya que tambin puede ser un tercero), contina siendo el poseedor
civil.
(iii) El "precarista" (figura distinta del comodatario), es decir, aquel que ha rogado a otro que le
conceda la posesin de una cosa mueble o inmueble. Su posicin es muy dbil respecto de
quien le concedi la posesin pero, en cambio, est protegido por interdictos contra terceros.
(iv) El "secuestratario", es decir, aquel que retiene las cosas discutidas por los litigantes en una
apuesta o en un proceso. Siendo incierto el resultado, es de inters del secuestratario el contar
con los interdictos posesorios.
Fuera de estos casos sealados muy excepcionales el mero poseedor no tiene proteccin
posesoria. Es el caso del arrendatario, comodatario, depositario, etc. si son perturbados por un
tercero, deben acudir al arrendador, al comodante, al depositante, etc., quienes son los
verdaderos poseedores, ejerciendo la posesin precisamente por estos tenedores. Tampoco
stos, como meros tenedores, tiene la va interdictal contra aquellos que por los cuales estn
teniendo la cosa. En caso de turbacin, tendran las acciones negociales nacidas del arriendo,
el comodato, el depsito, etc.
El usufructuario, que no es poseedor, est sin embargo protegido por un interdicto especial: el
uti frui prohibiyus esse dicelur. Adems, tena el interdictum uti possidetis utilis, slo para el
caso de que dos personas se reclamaran recprocamente el mismo usufructo.
Proteccin de la posesin:
Interdictos : la posesin, tanto civil como pretoriana, est defendida por los interdictos. Mediante ellos,
se protege a quienes estn poseyendo frente a sustracciones o perturbaciones injustas por parte de
otro. Pero tienen tambin otra funcin. As, cuando se discute acerca de la propiedad de una cosa,

antes de iniciar la re vindicatio, hay que aclarar cul de los eventuales litigantes es el poseedor que
ser el demandado en la reivindicacin.
Cuando se piensa en intentar la rei vindicatio, se puede convenir o no quien es el actual
poseedor y quien no. Si se conviene, la cuestin previa est resulta: el poseedor aparte de gozar
de la posesin, como demandado en la reivindicacin gozar de la ventaja procesal de su
situacin cmoda en el juicio, puesto que la carga de la prueba le corresponder al actor.
Adems, si el actor no prueba que es propietario, el demandado poseedor se queda con la
cosa. En caso de duda era preferida la posicin del poseedor. Pero si no se conviniera acerca
de quin es el actual poseedor, habr que recurrir a los interdictos (uti possidetis, si se trata
de un inmueble, o utrubi,, si es una cosa mueble). Tambin, si alguien ha sido desposedo
violentamente de su fundo, le podr interesar plantear primero el interdicto unde vi para
recobrar la posesin y estar por ello en mejor situacin en el juicio, amn de la ventaja de estar
poseyendo la cosa.
Esto significa que la va interdictal que goza de un procedimiento ms simplificado es el
combate inicial en torno de la cosa. ste no es definitivo, por cuanto el perdidoso en dicho
combate por la posesin, podr luego intentar la batalla definitiva por la propiedad. Es lo que en
terminologa moderna se suele mencionar como la correlacin entre el "posesorio" y el
"petitorio". En el "posesorio" se resolver la cuestin de la posesin, sin poder invocarse el ttulo
de propiedad, sino las circunstancias tcticas relativas a la posesin. En el "petitorio", en
cambio, la discusin es sobre la propiedad (caso de la re vindicatio). La regla general es que
si se plantea primero el "posesorio" y s resulta vencido, se podr luego intentar el "petitorio".
Pero, si de entrada resulta convenido quin es el poseedor y se va por ello directamente a!
"petitorio" (es decir, se promueve la rei vindicatio), quien resulte vencido no puede luego litigar
con la misma persona y por la misma cosa, por la va del "posesorio".

Clases de interdictos posesorios:

Respecto de la posesin, los interdictos suelen estar clasificados en interdictos que tien den a adquirir,
a retener y a recuperar la posesin.
Los primeros (adipiscendae possessionis causa) estn dados a aquel que quiere entrar en la
posesin de cosas que no ha tenido; as, el interdicto quorum, bonorum, para el heredero o el
bunorum possessor que quiere ser poseedor de los bienes hereditarios
Tambin el interdictum Salvianum en favor del propietario de un fundo respecto de los bienes del
colono establecidos como garanta de los alquileres a pagar.
Por causa de retencin de la posesin (retinendae possessionis causa), se protege a aquel que
discute con otro su posicin de poseedor, para saber quin lo es y quin no, a los efectos de la rei
vindicatio posterior. Son dos: el uti possidetis para la posesin de inmuebles, y el utrubi para, los
muebles.
Finalmente, los interdictos de recuperacin de la posesin (recuperandae possessionis causa) para
proteger a aquel que ha sido despojado de la cosa que posea; as, el unde vi.
Los interdictos que propiamente defienden la posesin son los de "recuperar" y los de "retener". Los
de "adquirir" ms que proteger la posesin cuestionada, sirven para adquirirla.
Retener

Utti posidetis
Uttrubi

Interdictos:
Recuperar

Unde vi guotidiana
Unde vi armata

Interdictos posesorios "retinendae possessionis causa"

Si bien estn clasificados para "retener la posesin", cumplen igualmente una funcin restitutoria,
puesto que quien pierde debe reintegrar al otro en la posesin.
Ambos son "dobles" (interdicto, duplicia), porque a pesar que de que sea uno quien lo pide, la
situacin de los litigantes es semejante, pudindose desempear como actor o como demandado.
Igualmente, son prohibitorios, porque lo que hace el pretor es prohibir el uso de la fuerza u otros
vicios, dirigindose a ambos con el mismo lenguaje, a fin de mantener la posesin que est libre de
dichos vicios.
Sobre el procedimiento, muy complicado en la poca clsica, ver haba que interponerlos dentro del
ao.
Uti possidetis:
Mediante este interdicto referido a los inmuebles- el pretor ordena que sea preferido aquel que en
el momento en que otorgue el interdicto posea sin violencia, sin clandestinidad y sin precariedad
respecto de su adversario.

Clases:
1) Los de retener la posesin orientados al mantenimiento de la posesin.
Se dividen en
a- Uti possidetis (como poseis): protega al actual poseedor de un inmueble.
b- Utrubi (en cual de las dos partes): protega la posesin del que haba posedo la cosa mueble
durante la mayor parte de aquel ao.

2) Los de recuperar la posesin: dirigidos a restablecer la posesin perdida por manejos de otros.
Se dividen en:
a- Unde vi (por la fuerza): obligaba al que se haba apoderado por la fuerza de un fundo o edificio, a
restituirlo al poseedor despojado.
b- Unde vi armata (por violencia a mano armada): obligaba a restituir el inmueble arrebatado a
mano armada, an cuando la posesin interrumpida hubiera sido viciosa y an transcurrido cualquier
intervalo temporal.
c- Interdicto "de precario: es para conseguir la restitucin de la posesin de la cosa cedida al
"precarista" y tambin para obtener la indemnizacin de aquello que en forma dolosa se dej de
poseer.
d- Interdicto "de clandestina possessione": estara referido al caso ya visto si alguien deja su casa
para ir al mercado y en el nterin otro entra en posesin, cuando aqul regresaba poda expulsar

al intruso. En el texto de Ulpiano se menciona la opinin del mismo Juliano, pero ste no la
incorpora al Edicto Perpetuo, por considerar, ya para su poca, que si fracasaba el primitivo
poseedor en lograr la restitucin de la cosa, perda la posesin, "ms por violencia que
clandestinamente", pudiendo plantear el unde vi y luego el uti possidetis. De este modo, no era necesario este interdicto.
TUTELA POSESORIA
Origen y fundamentos: para la jurisprudencia clsica los requisitos para la tutela fueron: una relacin
material o fsica de la persona sobre la cosa, y la intencin de poseer la cosa para s, defendindola
de los intentos de terceros.
La tutela interdictal fue tambin otorgada a evidentes casos de tenencia a nombre de otro, en los que
el ttulo en virtud del cual se tiene la cosa impide la pretensin de poseerla a nombre propio (el del
secuestro, el del precario, el del pignus, el de la enfiteusis y el de la superficie).