Capitulo I

La Ley de Matrimonio Civil

CONTENIDO
1. Reglamentacin.
2. Breve resea de la tramitacin de la LMC.
3. Principios generales de la ley de matrimonio civil
4. Principios que deben guiar la tutela jurisdiccional:
a.- Proteccin del inters superior de los hijos
b.-La proteccin del cnyuge ms dbil

1. Reglamentacin.
Nuestro pas an no posee un Cdigo de la Familia de ah que, en trminos generales, la
legislacin referida al Derecho de Familia a veces carece de la unidad conceptual que debiera tener y se
encuentra dispersa en diversos cuerpos legales.
As, tenemos la ley 19.620 sobre adopcin; Ley 16.618 sobre menores; Ley 19.477 Orgnica del
Servicio de Registro Civil e Identificacin; Ley 19.968 que Crea los Tribunales de Familia; Ley 4.808 sobre
Registro Civil; Ley 14.908 sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias; Ley 20.680, que
introduce modificaciones principalmente al Cdigo Civil, en lo relativo al Cuidado Personal, la Relacin
Directa y Regular y la Patria Potestad, han motivado la elaboracin del presente informe; Ley 20.830 que
crea el acuerdo de unin civil, entre otras.
Son normas que dictadas en diferentes pocas y al amparo de diversos criterios o consensos
sociales obligan al legislador a efectuar constantes adecuaciones que, si bien es cierto reflejan el
dinamismo de esta rama del Derecho, no aportan en claridad.
Tambin, no debemos perder de vista que los Derechos de la Familia son Derechos Humanos, de
esta manera, esta profusa legislacin se integra y complementa con el corpus juris emanado del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos. As cobran relevancia y plena aplicabilidad la Convencin de
Derechos del Nio; la Convencin Americana de Derechos Humanos; la Convencin sobre eliminacin de
todas las formas de discriminacin contra la mujer; la Convencin Interamericana para prevenir, sancionar
y erradicar la violencia contra la mujer ("Convencin de Belem do para"), entre otros.
Asimismo, son trascendentales la accin de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y
la jurisprudencia emanada de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
En lo referido al matrimonio propiamente tal este se regula en cuanto a su concepto, contenido del
contrato y regmenes patrimoniales en los artculos 98 y siguientes de Cdigo Civil.
Por su parte, lo relativo a los requisitos del matrimonio y la regulacin de las rupturas
matrimoniales encuentra normado por la Ley de Matrimonio Civil n 19.947 publicada el 17 de mayo de
20041, vigente a partir del 18 de noviembre de 2004 y su Reglamento de fecha 30 de octubre de 2004.
Por ello creo que, esta ley, con mayor propiedad, debera ser llamada ley de regulacin de los
efectos de la ruptura matrimonial.

2. Breve resea de la tramitacin de la Ley de Matrimonio Civil.

En relacin a la historia legislativa de la nueva Ley de Matrimonio Civil n 19.947, tiene su inicio en
el ao 1995, fecha en que se realiz su presentacin en la Cmara de Diputados. Slo en 1997 recibe la
aprobacin por parte de la mencionada Cmara. Sin embargo, entre los aos 1998 y 2000 se paraliza su
estudio y tramitacin en el Senado. Es as como en el ao 2001 el Gobierno manifiesta la necesidad de
retomar el trabajo legislativo en el 2003 solicitando la urgencia en su tramitacin. De esta manera el ao
2004 es aprobada por el Senado, siendo promulgada el da 7 de mayo y publicada en el Diario Oficial el
17 de mayo del mismo ao.
1

Esta claro que desde 1884, ao en que comienza a regir la antigua ley de matrimonio, el ser o estar en familia ha
variado significativamente. Por ejemplo, hoy vemos que las relaciones de cohabitacin permanente han aumentado en
Chile, as como tambin el nmero de matrimonios disueltos ya sea de hecho o en forma legal.
Despus de ms de un siglo de vigencia de la Ley de Matrimonio Civil en Chile, y despus varios proyectos
de ley que no fueron mas que eso, se hizo necesario que los parlamentarios se concentraran y evaluaran las
posibilidades de reestructurar, modificar y reemplazar algunos de los artculos que contemplaba la ley como una forma
de armonizar la legislacin vigente con los cambios culturales operados en la sociedad chilena. As, tras un debate de
varios aos recin y seis meses despus de su publicacin entra en vigencia esta nueva institucionalidad en la que
participaron destacados profesores de Derecho Civil como son, entre otros, Carlos Pea, Enrique Barros, Gastn
Gmez y Andrea Muoz.

Durante su tramitacin, parlamentarios, especialistas en Derecho de Familia y la Iglesia Catlica

dieron su opinin acerca de esta iniciativa de notable inters para el pas.
La idea de legislar sobre el divorcio vincular gener variadas reacciones. As de parte de sectores
contrarios a la iniciativa, surgi una alerta sobre los posibles efectos nocivos para la estabilidad de la
familia y advirtieron sobre las graves consecuencias que el divorcio traera a los hijos de padres
divorciados quienes, a su juicio, tienen mayores posibilidades de tener problemas emocionales y de
conducta. Baste recordar la publicidad televisiva efectuada por la Iglesia Catlica en orden a estigmatizar a
los hijos de padres separados.
Ante este argumento, grupos liberales sealan que la separacin de los padres y no el hecho de que exista
el divorcio es lo que provocara algunos desequilibrios en los hijos y ms an si la separacin se produce
de manera confrontacional. Asimismo, defienden que el divorcio no provoca ruptura alguna sino muy por el
contrario, lo ven como una salida que tiene un costo social menor.
Siguiendo con los argumentos de quienes se opusieron al proyecto, indicaron que la iniciativa
aumentara el nmero de rupturas, haciendo inestable el matrimonio como institucin. Los partidarios del
proyecto rechazaron esta idea y afirman que ms que acrecentar las rupturas hace que las personas
tomen ms conciencia y consideren los intereses de cada uno en las relaciones matrimoniales.
Cuando se trat en la Cmara de Diputados hubo una discusin muy valiosa durante dos aos y
fue aprobada por una abrumadora mayora. Por su parte, en el Senado, estuvo cuatro aos durmiendo en
la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia. Al respecto, el diputado Ignacio Walker expres Esto
demuestra que los parlamentarios en este caso los senadores, no saben entender las seales de la gente;
la que hace mucho tiempo resolvi este tema y que, por lo tanto, espera que nosotros, los legisladores, le
demos una solucin al respecto.
Esta ley entr en vigencia seis meses despus de su publicacin en el Diario Oficial. En esa fecha
qued derogada la Ley de Matrimonio Civil, de 10 de enero de 1884.
La nueva Ley de Matrimonio Civil de 2004, adems introduce importantes modificaciones al
Cdigo Civil; Ley 4.808 sobre Registro Civil; Ley 19.620 sobre Adopcin de Menores; Ley 16.618 de
Menores; y otras modificaciones a los Cdigos de Procedimiento Civil, Orgnico de Tribunales y Penal.

3. Principios generales de la ley de matrimonio civil

Algunas ideas matrices de la ley se refieren a:

a) Recoge el principio constitucional del art. 1 de la CPE. relativo a que la familia es el ncleo
fundamental de la sociedad.
b) El matrimonio es la base principal de la familia 3. En mi opinin esto podra resultar peyorativo para
otras uniones que tambin constituyen una familia. 4 Este precepto, con todo, admite que el matrimonio no
es la base exclusiva de la familia y al caracterizarlo como la "base principal" de la familia es claro que
admite la posibilidad de familias cuya base no sea el matrimonio.
c) Eleva a la categora de derecho esencial de la persona humana, la facultad para contraer
matrimonio.5
De una parte, si se acepta que el matrimonio es la base principal de la familia 6 y sta a su turno
constituye el ncleo fundamental de la sociedad, resulta evidente el inters social en la proteccin del
matrimonio, especficamente en la certeza del vnculo y la seguridad jurdica que se apareja a ella.
De otra parte, si se caracteriza el derecho a contraer matrimonio como un derecho fundamental, aparece
claramente que adems del inters social que busca tutelarse, la regulacin del matrimonio debe
considerar el inters de los contrayentes, asegurando su libre y pleno consentimiento.
2

Vid. arts. 1 a 3 de la ley 19.947

En virtud de este principio de proteccin al matrimonio encontramos que el artculo 3 inciso 2 le encarga al tribunal
la preservacin de la unin matrimonial, principio que se repite en los art. 85 inciso 3, el artculo 67 que consagra la
conciliacin y art. 70 referido a la mediacin (hoy derogado)
4

Gonzalo Figueroa: "Yo tengo un concepto de familia ms amplio. Para empezar, existe la familia monoparental. En el
pas existe una cantidad enorme de familias monoparentales casadas o no casadas en su origen, que se han
separado y los nios se cran con un solo padre. Eso es familia aunque no haya habido matrimonio. Si bien, estoy de
acuerdo acerca de que la familia es un elemento fundamental de la organizacin social y as lo dice la Constitucin,
entiendo por familia la unin de una pareja aunque sta no viva junta. En ese sentido, no creo que para defender a la
familia haya que recalcar la indisolubilidad del matrimonio"(...)
5

Recordemos que los derechos esenciales estn tratados en el art. 19 de la CPE y contenidos en los tratados
ratificados por Chile y que se encuentran vigentes (art. 5 inciso final CPE).
6

La idea del matrimonio como base de la familia congrega a la gran mayora de los autores. Para una muestra ver
CORRAL TALCIANI, H. Familia y derecho. Universidad de los Andes. Santiago: 1994, p. 24.

En su artculo 2 introduce el ius conubii. Este puede ser entendido como una manifestacin de la
"personalizacin del matrimonio"7 que permea ampliamente la ley 19.947, y consiste en una libertad
fundamental de las personas a contraer matrimonio 8.
An cuando el ius conubii no se encuentra expresamente consagrado en la Constitucin Poltica
del Estado, poda desprenderse de su artculo 1 en la medida que ste dispone que el Estado se
encuentra al servicio de la persona humana y debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan
a todos y cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material
posible.
La libertad para contraer matrimonio posee una dimensin positiva y otra negativa.
La dimensin positiva supone el reconocimiento por parte del Estado del derecho del hombre y la
mujer a contraer matrimonio, por lo mismo precisa que ste se abstenga de la imposicin de obstculos o
trabas a esta libertad.
La dimensin negativa de la libertad matrimonial la ms relevante- comprende de una parte el
derecho a no contraer matrimonio y, de otra, "el derecho de toda persona a no ser considerada como
casada, ante la sociedad y ante el Estado, en tanto no haya contrado matrimonio mediante la celebracin
de un acto jurdico en el que concurran todos los presupuestos de validez exigidos por la ley: el derecho,
en definitiva, a solicitar la declaracin de nulidad del negocio matrimonial invlido" 9.
Para proteger este derecho la ley le entrega un poder cautelar general al juez.

4. Principios que deben guiar la tutela jurisdiccional:

a.- Proteccin del inters superior de los hijos10.
Esto era algo que el legislador ya haba establecido en la ley 19.585 11. En esta ley el principio de inters
superior se recoge entre otras, en las siguientes disposiciones, a saber:
-El artculo 21 inciso 2 en relacin con el art. 55 establece que los acuerdos regulatorios deben consignar
el rgimen aplicable a los alimentos, cuidado personal y relacin directa y regular.
-El art. 55 en el caso de divorcio unilateral permite enervar la accin si no se ha dado cumplimiento a la
obligacin de alimentos para con los hijos y cnyuge demandado.
-El art. 36 referido a la separacin judicial establece que con ocasin de la ruptura matrimonial no se
altera la filiacin ni deberes y responsabilidad de los padres para con los hijos, debiendo el juez adoptar
todas las medidas conducentes a palear los efectos negativos que pudiera acarrear la separacin de sus
padres. Tambin para el caso de la nulidad de matrimonio el art. 55 inciso final establece que la nulidad no
afectara la filiacin ya determinada.

Siguiendo a DE VERDA Y BEAMONTE es posible pensar en el caso chileno que el matrimonio es una de las
instituciones jurdicas a travs de las cuales se logra el "libre desarrollo de la personalidad" de los seres humanos.
Esta lectura no resulta antojadiza considerando el artculo 2 de la ley 19.947 y el artculo uno de la Constitucin. Por
otra parte, en las Indicaciones del Ejecutivo de fecha septiembre 13 de 2001 se advierte que el perfeccionamiento de
los cnyuges es un elemento bsico y esencial del matrimonio.
8

Esta libertad ya se encontraba contemplada en el artculo 16.1 de la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos de 1948, en el artculo 23.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de 1966, en el
artculo 6.2 a de la Declaracin sobre la eliminacin de la discriminacin contra la mujer de 1967 y en el artculo
16.1 a de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer de 1979.
9

DE VERDA Y BEAMONTE, J. (n. 4) p. 42

10

Al efecto, el art. 16 de la ley 19.968 establece que Esta ley tiene por objetivo garantizar a todos los nios, nias y
adolescentes que se encuentren en el territorio nacional, el ejercicio y goce pleno y efectivo de sus derechos y
garantas.
El inters superior del nio, nia o adolescente, y su derecho a ser odo, son principios rectores que el juez de
familia debe tener siempre como consideracin principal en la resolucin del asunto sometido a su conocimiento.
Para los efectos de esta ley, se considera nio o nia a todo ser humano que no ha cumplido los catorce aos y,
adolescente, desde los catorce aos hasta que cumpla los dieciocho aos de edad.
11

El principio del inters superior de los hijos se instaur con fuerza en nuestra legislacin, con la Convencin sobre
los Derechos del Nio. El Estado chileno, deposit el Instrumento de Ratificacin de este Tratado, ante el Secretario
General de la Organizacin de las Naciones Unidas con fecha 13 de agosto de 1990.
El 14 del mismo mes y ao, el Presidente de la Repblica, firm el Decreto Supremo nmero 830, publicado en el
Diario Oficial el 27 de septiembre de 1990, momento a partir del cual pas la mencionada normativa a ser Derecho
vigente en la Repblica de Chile.
Ello trajo consigo una de las ms profundas reformas del Cdigo Civil, mediante la Ley n 19.585, de 26 de octubre de
1998.

-El art. 85 inciso 2 reproduce el derecho de los hijos a ser odos. 12

b.-La proteccin del cnyuge ms dbil13;
Esto es relativamente novedoso en nuestra legislacin y que la ley desarrolla el artculo tercero en diversos
preceptos:
-As el articulo 30 establece14 que cualquiera de los cnyuges casados bajo el rgimen de sociedad
conyugal podr solicitar al tribunal la adopcin de las medidas provisorias que estime conducentes para la
proteccin del patrimonio familiar y el bienestar de cada uno de los miembros que la integran. Esta norma
se entiende sin perjuicio del derecho de los cnyuges a solicitar alimentos o la declaracin de bienes
familiares, conforme a las reglas generales.
-Tambin el artculo 31 de la ley faculta al juez para determinar si los acuerdos que regulan la ruptura
matrimonial (relaciones mutuas y para con los hijos) tengan el carcter de completitud y suficiencia que se
exige.
-Por su parte el art. 55 inciso final permite enervar la accin de divorcio cuando a solicitud de la parte
demandada, el juez verifique que el demandante, durante el cese de la convivencia, no ha dado
cumplimiento, reiterado, a su obligacin de alimentos respecto del cnyuge demandado y de los hijos
comunes, pudiendo hacerlo.
-Sin duda la institucin que mejor refleja el carcter de este principio es la compensacin econmica
contemplada en el articulo 61 en el que se establece el derecho que tiene el cnyuge una vez producido
el divorcio o la nulidad del matrimonio a que se le compense el menoscabo econmico sufrido porque a
raz haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar comn, no pudo desarrollar
una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo que poda y
quera.

12

Este principio se encuentra establecido en el art. 12 de la Convencin Internacional sobre Derechos del Nio.

13

Con todo no se trata de un principio creado por la LMC, pues ya estaba consagrado en el Cdigo Civil, por ejemplo,
en las normas relativas a los bienes familiares (artculos 141 a 149); en las disposiciones de la sociedad conyugal
destinadas a proteger a la mujer (especialmente en lo que se refiere a las limitaciones a la administracin ordinaria de
la sociedad conyugal, establecidas en el artculo 1749, en las normas que favorecen a la mujer para el pago de las
recompensas que se le adeuden, al liquidarse la sociedad conyugal, segn lo dispuesto en el artculo 1773, y en el
beneficio de emolumento que opera en favor de la mujer, consagrado en el artculo 1777); y en aquellas que
consagran el crdito de participacin en los gananciales, al trmino de dicho rgimen (artculos 1792-20 al 1792-26).
Lo mismo ocurre en las normas de alimentos, tanto del Cdigo Civil (artculos 321 al 337) como de la Ley 14.908 sobre
Abandono de Familia y Pago de pensiones Alimenticias.
14

Comprese este artculo con la anacrnica norma contenida en el art. 1753 del Cdigo Civil.