EL CONCEPTO PENAL DE FUNCIONARIO PBLICO

EL CONCEPTO PENAL DE FUNCIONARIO PBLICO

Se refiere a que el concepto de delito penal de funcionario pblico se refiere
a que tiene que ser aquella persona que ejerce un cargo o se desempea
dentro de ella ya sea como funcionario o servidor pblico, tambin nos dice
que

este

concepto

se

desarrolla

dentro

del

mbito

del

derecho

administrativo as como que los servidores pblicos como los de la Polica

nacional y miembros de las fuerzas armadas. Es decir para una mejor
eficacia del cdigo penal se les da un tratamiento de funcionario pblico.
Nos habla sobre la evolucin del concepto de funcionario pblico y como a
partir de los diferentes acuerdos plenarios, ejecutorias etc. Ahora se
reconoce que si bien el contrato de servicios no acarrea vnculo laboral para
los para fines de leyes sociales, pero si vincula al acusado para los fines de
la funcin pblica toda vez que el servicio corresponde a la funcin pblica
bajo la contraprestacin con el estado y responsabilidad de administracin
de bienes y fondos pblicos.
Es decir para ser considerado funcionario pblico debe de reunir los
siguientes elementos:
-

Poseen ttulo habilitante o de incorporacin

Ejercen funcin pblica

As mismo si posee el ttulo de habilitante es una cualidad que le permite

ejercer la funcin pblica y puede hacerlo mediante, la ley, la eleccin, o el
nombramiento o delegacin de autoridad competente, adems debe de
existir un ttulo que legitime este derecho.
Como fuentes de este ejercicio tenemos:
La ley: este se basa en el principio de legalidad que se basa el derecho
administrativo. Adems algunos autores reconocen que la referencia a la ley
como fuente de procedencia del ttulo que habilita como funcionario pblico
dentro de ella el nombramiento o delegacin.
La eleccin: se basa en la eleccin popular que diremos que es directa. La
eleccin indirecta es aquella que tienen los poderes del estado.

El nombramiento o delegacin de autoridad competente. El titular de la

potestad puede ejercitarla o no pero puede transferirla la propia ley puede
lo sumo permitir su delegacin de ejercicio, siempre al lmite que impone la
propia ley.
El que un funcionario pblico delegado tengo poder dentro de su
competencia delegada le permite tener responsabilidad penal

no solo

comisiva sino tambin omisivo.

ALCANCES DEL ARTCULO 425 DEL CDIGO PENAL
Se refiere a los parmetros que permite definir e identificar a los sujetos que
pueden ser calificados como funcionarios o servidores pblicos.
Habla sobre la opinin de un autor como error de tcnica legislativa porque
limita los alcances del concepto penal funcionario pblico. Y ello se
evidencia el ciertos trminos como el caso del artculo 376 que denomina el
trmino ordenar y que limita la conducta del sujeto a esta accin, ello
conlleva a buscar su mejoramiento y modificacin a fin de garantizar su
efectividad.
Ahora bien, denomina a los sujetos activos de la siguiente manera:
-

Los

que

estn

comprendidos

dentro

de

la

carrera

administrativa
Aqu se refiere a los sujetos que estn dentro del ejercicio del derecho
administrativo.
-

Los que desempean cargos polticos o de confianza, incluso

si emanan de eleccin popular.

Aqu estn aquellos que han sido elegidos de eleccin popular, y aquellos
que tienen cargo de confianza.
-

Todo aquel que independientemente del rgimen laboral en el que se

encuentre mantiene vnculo laboral o contractual de cualquier
naturaleza con entidades u organismos del estado y que en virtud de
ello ejerce funciones en dichas entidades u organismos.

Aqu estn todos aquellos que para el derecho administrativo no lo son, es

decir aquellos que estn dentro de la carrera administrativa, as como los

del rgimen laboral privado. Se les incorpora porque cumple con un papel
participativo dentro del ejercicio de la funcin pblica.
Es decir se basa en el desempeo de una funcin pblica.
-

Los administradores o depositarios de caudales embargados o

depositados

por

autoridad

competente

aunque

pertenezcan

particulares.
Se refiere al cuidado del patrimonio del estado es decir a aquellos que
tengan ese deber de cuidado.
-

Los miembros de las FF.AA. y la polica nacional

Los dems indicados por la Constitucin Poltica del Per

Los bomberos por ejemplo.

CUESTIONES CONTROVERTIDAS DESDE LA TEORA Y LA PRAXIS
LA CUESTIN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL DEL FUNCIONARIO
DE HECHO
Se refiere a que la ausencia de la imputacin penal del funcionario
pblico est en que no tiene el ttulo habilitante, que le pone como si
estuviera en ejercicio irregular de funcin pblica. Ahora, segn otros
autores como ROCA AGAPITO lo divide en dos aquellos que asumen por
iniciativa propia y otros por su acceso legtimo. En el primer caso el
sujeto aparece como usurpador en el segundo caso como un caso
impropio que est establecida dentro del derecho administrativo.
El derecho penal sienta precedentes vinculantes como el caso de
Vladimiro Montesinos calificndolo como funcionario de hecho. Es decir
realizar una distincin entre el funcionario pblico de hecho y un
usurpador de funciones no hay elementos subjetivos, porque no hay
alguna accin determinante que en la calificacin de estar dentro de la
funcin pblica.
Existe un concepto anticipado de funcionario pblico?
Se refiere a la definicin del concepto de funcionario pblico, y como el
derecho

penal

Interamericana.

peruana

acepta

la

definicin

de

la

Convencin

LA DISTINCIN ENTRE FUNCIONARIO PBLICO

Y SERVIDOR

PBLICO
Se refiere a la distincin de ambos conceptos y la confusin que causa
de acuerdo a la rama del derecho a la cual pertenecen, pero dentro de la
Ley de funcin tica de la funcin pblica se considera como empleado
pblico al funcionario o servidor de las entidades de la administracin
pblica, en cualquiera de los niveles jerrquicas, y que no importa en
qu rgimen jurdico presta sus servicios ni el rgimen laboral o
contratacin al que est sujeto.

LA

TEORA

DE

LOS

DELITOS

DE

INFRACCIN

DE

DEBER

FUNDAMENTOS Y CONSECUENCIAS
Permite una construccin terica para solucionar problemas de autora y
participacin en delitos cuyos tipos penales tienen deber especial.
El problema
Esto est vinculado directamente a la determinacin y delimitacin de la
forma de cmo se intervienen los delitos. Esto ocurre en los delitos que
suponen una especial confianza para la gestin de un patrimonio. Es
decir el administrador le pide a un tercero que se apropie de un
patrimonio para luego repartir el botn.
Es decir el problema est entre distinguir los autores y los partcipes, los
resultados de la teora del dominio del hecho cuya estructura tpica se
basa en los deberes especiales para el autor.
SURGIMIENTO Y DESARROLLO DE LA TEORA DE LOS DELITOS DE
INFRACCIN DE DEBER EN LA CIENCIA DEL DERECHO PENAL
Se basa en el criterio de infraccin del deber para determinar y delimitar
la autora, segn este autor es la figura en la realizacin de la accin
tpica. El partcipe es una

figura accesoria que contribuye

que se

desarrolle el hecho es decir el delito. Se basa en el dominio del hecho, la

ejecucin de propia mano, y el criterio de infraccin del deber, pero en
cambio el extraneus es solamente un cmplice del autor, pues aunque
tiene dominio sobre la accin y segn las reglas del dominio del hecho
del autor, pero no tiene deber especial.
En la actualidad la teora de los delitos de infraccin de deber, tiene
muchas crticas se basa que los delitos de infraccin de deber no han
concluido y que est pendiente.
LA INFRACCIN DEL DEBER ESPECIAL COMO CRITERO DE LA
AUTORA
La infraccin del deber se fundamenta en la autora pero no en el injusto.
Pero hay quienes objetan a ello que dicen que tambin se basa en el
injusto, es decir la inobservancia de los deberes especiales, es decir es la
infraccin del deber.

Ahora se constituye un fundamento para la autora y en ningn caso la

razn de la punicin. Es decir al punicin no solo es la infraccin de la ley
sino tambin en hacer un dao social, esto supone una lesin al bien
jurdico protegido.

EL DEBER QUE FUNDAMENTA LA AUTORA ES UN DEBER ESPECIAL

Los deberes se basan en la autora que tienen naturaleza penal. Ms bien
de otro deber un deber especial contenido en determinados tipos
penales. Autor es quien lesiona el deber especial extrapenal que est
detrs del tipo, los deberes extrajudiciales no tienen un significado
exacto, esto se da porque el derecho penal se basa en conceptos
penales. El derecho penal busca la proteccin completa y amplia del
bien, independientemente de cuestiones extrapenales. Es decir el
derecho penal tiene conceptos propios y a su vez se basa en otras
ciencias para su comprobacin, adems tiene discrepancias con el
derecho civil, como la conceptualizacin de ciertas cosas ejemplo los
animales, es decir el derecho penal es autnomo en sus conceptos.