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EXP. N.

00013-2007-PI/TC
LIMA
JORGE SANTISTEVAN DE NORIEGA
EN REPRESENTACIN DE MS DE
CINCO MIL CIUDADANOS

SENTENCIA
DEL PLENO JURISDICCIONAL DEL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PER

DEL 13 DE JULIO DE 2007

PROCESO DE
INCONSTITUCIONALIDAD

MS DE CINCO MIL CIUDADANOS,


REPRESENTADOS POR DON JORGE
SANTISTEVAN DE NORIEGA, C/. CONGRESO DE
LA REPBLICA

SNTESIS
Proceso de inconstitucionalidad contra
el segundo prrafo del artculo24 de la
Ley de Radio y Televisin

Magistrados firmantes
LANDA ARROYO
GONZALES OJEDA
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
VERGARA GOTELLI
MESA RAMREZ
BEAUMONT CALLIRGOS

Sumario

I.

ASUNTO

II.

DATOS GENERALES

III.

NORMAS DEMANDADAS DE INCONSTITUCIONALIDAD

IV.

DEMANDA Y CONTESTACIN DE LA DEMANDA

V.

MATERIAS CONSTITUCIONALMENTE RELEVANTES

VI.

FUNDAMENTOS
1. DERECHOS COMUNICATIVOS Y MEDIOS DE COMUNICACIN SOCIAL

2. LA LEY DE RADIO Y TELEVISIN COMO REFLEJO DE LA RADIO Y LA


TELEVISIN EN TANTO INSTITUCIONES CONSTITUCIONALES

3. LAS REGLAS DE LAS AUTORIZACIONES PARA RADIO Y TELEVISIN

4.

EL TEST DE IGUALDAD CON RELACIN A LA INVERSIN


EXTRANJERA Y NACIONAL EN LAS EMPRESAS DE RADIODIFUSIN

5. LA RECIPROCIDAD EN EL TRATAMIENTO IGUALITARIO ENTRE LA


INVERSIN EXTRANJERA Y NACIONAL

VII.

FALLO

EXP. N. 00013-2007-PI/TC
LIMA
MS DE CINCO MIL CIUDADANOS

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 13 das del mes de julio de 2007, el Tribunal Constitucional, en


sesin de Pleno Jurisdiccional, integrado por los magistrados Landa Arroyo, Gonzales
Ojeda, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Vergara Gotelli, Mesa Ramrez y
Beaumont Callirgos, pronuncia la siguiente sentencia, con el fundamento de voto,
adjunto, del magistrado Alva Orlandini

I.

ASUNTO

Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por cinco mil cuarenta y cuatro


ciudadanos, representados por don Jorge Santistevan de Noriega, contra el segundo
prrafo del artculo 24 de la Ley de Radio y Televisin, Ley N. 28278.

II.

DATOS GENERALES

Violacin constitucional invocada


El proceso constitucional de inconstitucionalidad presentado fue promovido por ms
de cinco mil ciudadanos.
El acto lesivo denunciado lo habra producido la dacin del segundo prrafo del
artculo 24 de la Ley de Radio y Televisin, promulgada el 15 de julio de 2004.

Petitorio constitucional
Los demandantes alegan la afectacin de diversos derechos fundamentales previstos
en la Constitucin. Consideran que el prrafo de la ley sujeta a control de
constitucionalidad vulnera la exigibilidad de trato igual a los inversionistas
extranjeros y nacionales (artculo 63).
Alegando tales actos vulneratorios, solicitan que se declare la inconstitucionalidad
del segundo prrafo del artculo 24 del Reglamento del Congreso.

III.

NORMA CUESTIONADA

Ley N. 28278

Ley de Radio y Televisin


Artculo 24, segundo prrafo
(...)

La participacin de extranjeros en personas jurdicas titulares de autorizaciones y


licencias no puede exceder del cuarenta por ciento (40%) del total de las
participaciones o de las acciones del capital social, debiendo, adems, ser titulares
o tener participacin o acciones en empresas de radiodifusin en sus pases de
origen.
(...)

IV.

ANTECEDENTES

A. Argumentos de la demanda

Con fecha 7 de mayo 2007, ms de cinco mil ciudadanos interponen demanda de


inconstitucionalidad contra el artculo 24 de la Ley de Radio y Televisin -en
adelante, LRT-, por establecer un trato desigual discriminatorio en perjuicio de los
inversionistas y accionistas extranjeros de empresas titulares de autorizaciones y
licencias que desarrollan actividades de radio y televisin.
Lo que se pretende es que el Tribunal Constitucional -en adelante, TC- se pronuncie
respecto al 40% de participacin o acciones del capital social impuesto por el
artculo 24 de la ley en mencin a los inversionistas y accionistas extranjeros en
empresas de radio y televisin, lo cual supone para ellos un trato desigual,
discriminatorio por parte de los inversionistas y accionistas extranjeros. Para los
recurrentes dicha diferenciacin carece de fundamento objetivo, razonable o
proporcional, cuyo origen inconstitucional estara en la procedencia nacional del
inversionista o accionista, vulnerando de esta manera el principio y derecho
constitucional de igualdad, as mismo el mandato constitucional de que las
inversiones nacionales y extranjeras deben recibir igual tratamiento legal. Con esto
se pretende el acceso a la propiedad y participacin en el capital de tales empresas
sin lmite alguno, en las mismas condiciones que los inversionistas nacionales.
Sustenta su pretensin en el numeral 2) del artculo 2 de la Constitucin, que
establece como regla de nuestro ordenamiento el principio-derecho a la igualdad, as
como la prohibicin de la discriminacin.
Adems, agregan como parte del sustento de su demanda el test de igualdad como
criterio de interpretacin constitucional para determinar si el tratamiento
diferenciado del artculo 24 de la LRT resulta compatible con la Constitucin o no.
Los recurrentes utilizan las siguientes reglas para determinar el supuesto trato
discriminatorio:

El primer paso del test es el de verificacin de la diferenciacin legislativa, el


cual consiste en determinar si el supuesto de hecho cuestionado como
discriminatorio es efectivamente distinto al supuesto de hecho con el cual se le
compara (trmino de comparacin). Para tal efecto debe acreditarse previamente
la situacin del demandante que alega violacin, la cual debe ser anloga o
comparable a aqulla en que se encuentran las personas que disfrutan de una
mejor proteccin del derecho en cuestin. Para el presente caso, del artculo 24
de la LRTV, se infiere que las situaciones comparables son las de los
inversionistas o accionistas nacionales y extranjeros.

El segundo paso del test consiste en la determinacin del nivel o grado de


intensidad de la intervencin en la igualdad de la diferencia en el trato
legislativo. Existen tres niveles de intervencin: (a) el grave se aplica a los casos
en los que la diferenciacin tiene como sustento cualquiera de los proscritos en

el inciso 2) del artculo 2 de la Constitucin, como son: origen, raza, sexo,


idioma, religin, opinin o condicin econmica; (b) el medio, por el que la
diferenciacin se sustenta en cualquiera de los motivos proscritos en la
Constitucin ya mencionados, teniendo como impedimento del ejercicio o goce
de un derecho de rango meramente legal o de un inters legtimo o de un
legitimo inters; y, (c) el leve, segn el cual se analiza si la diferenciacin se
sustenta en motivos distintos a los proscritos en la Constitucin y tiene como
correlato el impedimento del ejercicio o goce de un derecho de un rango
meramente legal o el de un inters legtimo. Los recurrentes aducen encontrarse
ante el primer nivel tipo de intervencin, es decir, la intervencin grave, pues la
diferencia introducida por la norma legal mencionada se sustenta en el motivo
prohibido por la Constitucin, el origen nacional o nacionalidad del
inversionista, es decir su condicin de extranjero.

El tercer paso del test es la verificacin de la existencia de un fin


constitucionalmente admisible o legitimo en la diferenciacin, lo que supone
determinar si el tratamiento distinto dado por la ley obedece a una finalidad o
finalidades que explican determinada regulacin, no siempre indicada de manera
expresa en la norma objeto de anlisis o cuestionamiento. En el caso de la
finalidad del tratamiento diferenciado del artculo 24 de la LRTV puede
considerarse que el trato preferencial otorgado a los inversionistas nacionales y
la limitacin impuesta al porcentaje de participacin de los inversionista
extranjeros en el capital de la empresa de radiodifusin, obedecera a alguna de
estas finalidades o a ambas: (a) proteger la identidad cultural de la nacin; o, (b)
proteger y beneficiar al inversionista y accionista nacional.

El cuarto paso del test consiste en el examen de la idoneidad de la diferencia


cuestionada, de acuerdo a lo establecido por el TC. Refieren que esta limitacin
impuesta a los inversionistas y accionistas extranjeros no resulta idnea para la
finalidad perseguida. En efecto no puede establecerse una relacin o implicacin
necesaria entre la proteccin y promocin de la cultura e identidad nacional y la
propiedad o porcentajes de participacin nacional o extranjera en el capital de la
empresa de radiodifusin. Lo primero se refiere a los contenidos de la
programacin de la emisora, mientras que lo segundo tiene que ver con el origen
nacional o extranjero de los propietarios y accionistas de la empresa.
Manifiestan adems que la legislacin sobre radiodifusin establece o puede
establecer medidas tales como la exigencia de un porcentaje de la programacin
que corresponde a la difusin de la cultura nacional y manifestaciones artsticas
tradicionales, y que un determinado porcentaje de programas tenga que ser
necesariamente producido en el pas, con la participacin de personal nacional.
Se trata de obligaciones impuestas a toda emisora, que deben y pueden ser
cumplidas sin importar quines son los accionistas o propietarios de la empresa,
si estos son nacionales o extranjeros, o el porcentaje de la participacin de cada
uno de ellos. Con esto, la diferencia de trato establecida por la norma en
perjuicio de los inversionistas extranjeros, ni siquiera resulta idnea para
alcanzar la finalidad de proteger o promover la identidad cultural de la nacin.
En consecuencia, el artculo impugnado carece de fundamento para establecer
un trato diferenciado; ms bien, configura una discriminacin en razn del
origen nacional del inversionista.

El quinto paso del test consiste en el examen de necesidad. Se relaciona con que
la medida legislativa que establece un trato diferente para conseguir una
finalidad legtima, deba resultar la menos gravosa para los principios y derechos
afectados.

El sexto paso del test es el examen de proporcionalidad en sentido estricto. Es


necesario determinar si el grado de realizacin de la finalidad legtima de tal
intromisin debe ser, por lo menos, equivalente al grado de afectacin del
derecho fundamental.

En tal sentido, los recurrentes consideran que esta limitacin impuesta a los
inversionistas y accionistas extranjeros no resulta idnea para la finalidad
perseguida. En efecto, y sta es la conclusin a la cual arriban, no puede
establecerse una relacin o implicacin necesaria entre la proteccin y promocin de
la cultura e identidad nacional, y la propiedad o porcentajes en el capital de la
empresa de radiodifusin.

B. Argumentos de la contestacin de la demanda

Con fecha 2 de julio de 2007, el Congreso de la Repblica contesta la demanda


solicitando que se declare infundada la misma.
Con relacin al derecho de propiedad, la emplazada refiere no estar de acuerdo con
los demandantes, puesto que estos alegan que no existe otra limitacin
constitucional respecto a la propiedad de los extranjeros, sin embargo en el artculo
70 de la Constitucin dispone que dicho derecho que ostenta toda persona natural o
jurdica, nacional o extranjera, se ejerce en armona con el bien comn y dentro de
los lmites de la ley. En consecuencia, el bien comn y los lmites establecidos por
ley, tambin resultan una limitacin constitucional respecto a la propiedad de los
extranjeros. Refiere, asimismo, que el bien comn, al cual se le identifica con el
inters pblico, resulta indispensable al tiempo de desarrollar la institucin de la
propiedad.
Critican el hecho de que los recurrentes aleguen que el mbito del derecho de
propiedad que se encuentra en juego es el derecho de propiedad a las acciones en las
personas jurdicas (empresas de radiodifusin) y licencias (para establecer un
servicio de radiodifusin autorizada). En tal sentido, hacen referencia al caso de
personas jurdicas que para el desarrollo de sus actividades hacen uso del espectro
radioelctrico, el cual constituye un recurso natural de carcter limitado tal como se
encuentra establecido en el Texto nico Ordenado de la Ley de
Telecomunicaciones, Decreto Supremo N. 013-93-TCC, que establece que dicho
espectro es un recurso natural de dimensiones limitadas que forma parte del
patrimonio de la nacin, definicin mantenida en el artculo 11 de la LRT. Ante esta
regulacin, al Estado le corresponde la regulacin, administracin, atribucin,
asignacin, control y en general todo cuanto concierne a la gestin del espectro

radioelctrico atribuido a dicho servicio. De esta manera, concluyen, que no es


correcto afirmar la inexistencia de una limitacin constitucional respecto a la
propiedad de los extranjeros, puesto que tal derecho debe ejercerse en armona con
el inters nacional, pues el bien explotado constituye patrimonio de la nacin.
Asimismo, los artculos 14 y 2, inciso 19), de la Constitucin habilitan al Estado
para tener la capacidad de legislar en torno al mejor aprovechamiento del espectro
radioelctrico y cumplir de esta forma con el deber que le ordena de reconocer y
proteger la identidad cultural de la nacin, en concordancia con el artculo 70 de la
Constitucin.
Respecto al tratamiento de las inversiones extranjeras, refiere la emplazada que lo
que parte demandante no considera es que la interpretacin del artculo 63 de la
Constitucin no puede hacerse de manera aislada sino, por el contrario, de forma
sistemtica con los artculos 2 inciso 14), 14 y 70 de la Norma Fundamental. Es
as como la interpretacin del artculo impugnado ha de tener en cuenta el principio
de unidad de la Constitucin. Slo as puede entenderse la intencin de dicha norma
con relacin al artculo 63 de la Constitucin. En consecuencia, realizar una
interpretacin literal como lo hacen los demandantes lleva a interpretaciones
sesgadas que no aseguran el cumplimiento de los deberes ciudadanos y los deberes
del Estado, mucho ms cuando se trata de disposiciones vinculadas a los medios de
comunicacin.
En cuanto al test de igualdad como criterio constitucional alegado por los
demandantes, expresa lo siguiente:

En referencia a la verificacin de la diferenciacin legislativa en el caso del


artculo 24 de la LRT y contrario a lo que sostienen los demandantes, la Ley N.
28278 realiza un trato diferenciado, mas no discriminatorio, al asegurar una
participacin mnima a la inversin nacional, norma que efecta un tratamiento
especial o diferenciado para un sector especfico presentando una justificacin
razonable.

Respecto a la verificacin de la existencia de un fin constitucionalmente


admisible o legtimo en la diferenciacin aplicado al caso de la norma en
cuestin, refiere que existe cierta coincidencia con la parte demandante en que el
fin constitucionalmente legtimo es la proteccin de la identidad cultural de la
nacin con relacin a la pluralidad cultural, en el entendido que el control
mayoritario de la empresa por inversionistas nacionales puede incidir en que los
contenidos que se difunden respondan, en mayor medida, a los valores,
costumbres, tradiciones e idiosincrasia nacional; la que podra verse
menoscabada por la preponderancia de valores culturales forneos, provenientes
de los inversionistas y accionistas extranjeros, si se permitieran que estos
cuenten con una participacin mayoritaria en el capital de la empresa.

Ante el examen de la idoneidad de la diferencia cuestionada, correspondiente al


tercer test realizado, seala que la diferenciacin establecida a favor de los
nacionales respecto de la participacin en las acciones y participaciones de las
empresas de radiodifusin es un medio idneo para alcanzar el fin
constitucionalmente legtimo (proteger o promover la identidad cultural de la

nacin). Siendo esto as, son los peruanos titulares de un mnimo de 60% de las
acciones o participaciones de las empresas de radiodifusin, los convocados, a
travs de la disposicin establecida en el artculo 24 de la LRT, a promover la
identidad cultural con respecto de la pluralidad cultural de la nacin.

Finalmente, ante el examen de necesidad de la norma impugnada, la emplazada


seala que esta disposicin dispone la inversin extranjera hasta un 40% del
total de las participaciones o de las acciones del capital social de dichas personas
jurdicas, con lo cual se permite la participacin de la inversin extranjera dentro
de un proceso gradual de apertura que est supeditado a la consolidacin de la
identidad nacional, que representa una meta de acuerdo con lo sealado por el
TC, en el sentido de que la multiculturalidad del Estado peruano no debe
significar un lastre para lograr la identidad nacional, sino un desafo
constitucional en la medida que se debe tener en consideracin el valor de la
diversidad cultural.

Asimismo, seala que en la Decisin N. 219 de la Comunidad Andina de Naciones,


referida al rgimen de inversiones, se hace alusin a que son los pases los que
disponen la apertura al comercio y la inversin internacional; y que en la lnea o
conforme a sus intereses nacionales y de acuerdo a estas consideraciones es que el
artculo 2 de la Decisin establece que los inversionistas extranjeros deben tener
los mismos derechos y obligaciones a los que se sujetan los inversionistas
nacionales, salvo lo dispuesto en las legislaciones de cada pas miembro. De esta
manera, seala que son precisamente las disposiciones establecidas en la legislacin
peruana las que estipulan las condiciones y requisitos para la participacin de la
inversin extranjera en el pas, y, en el caso concreto, de la inversin en las personas
jurdicas dedicadas a la prestacin de servicios de radiodifusin.

V.

MATERIAS CONSTITUCIONALMENTE RELEVANTES

Este Colegiado estima que el anlisis de constitucionalidad de las disposiciones


cuestionadas debe centrarse en los siguientes temas:

Cul es la relacin existente entre los derechos de comunicacin (expresin e


informacin) y el rol que cumplen los medios de comunicacin social?

Al ser consideradas como instituciones constitucionales, de qu forma habr de


concretizarse el tratamiento de la radio y la televisin a travs de una ley de
desarrollo?

Qu reglas se han previsto para las autorizaciones para la radio y la televisin, en


virtud de su sustento en la libertad de empresa?

Existe igualdad en el trato de la inversin extranjera y nacional en las empresas de


radiodifusin?

Debera exigirse algn criterio de reciprocidad en el trato entre los inversionistas


nacionales y extranjeros, segn sea el pas del cual provengan estos ltimos?

VI.

1.

FUNDAMENTOS

El tema sometido a controversia constitucional tiene que ver bsicamente con el


porcentaje de la inversin extranjera en los medios de comunicacin social radiales
y televisivos.
Sin embargo, comenzaremos el anlisis con algunas precisiones referidas a la
ubicacin de estos medios dentro de la Constitucin, para luego centrarnos
especficamente en la materia cuestionada en este proceso.

1. Derechos comunicativos y medios de comunicacin social

2.

La Constitucin ha sido muy clara en reconocer los derechos fundamentales


comunicativos a travs del artculo 2, inciso 4):

A las libertades de informacin, opinin, expresin y difusin del


pensamiento mediante la palabra oral o escrita o la imagen, por
cualquier medio de comunicacin social, sin previa autorizacin ni
censura ni impedimento algunos, bajo las responsabilidades de ley

A partir de este enunciado (que es coherente con lo sealado en los instrumentos


internacionales a los cuales el Per se ha adscrito, como el artculo 19 de la
Declaracin Universal de Derechos Humanos, el artculo IV de la Declaracin
Americana, el artculo 19.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
y el artculo 13 de la Convencin Americana) se puede deducir que los derechos
que estn en juego son tanto la libertad de expresin como la libertad de
informacin. Cada uno de estos tiene un contenido propio, el mismo que ha sido

delimitado en la STC N. 0905-2001-AA/TC, bsicamente a travs de su


fundamento 9:

(...) Mientras que la libertad de expresin garantiza que las personas


(individual o colectivamente consideradas) puedan trasmitir y difundir
libremente sus ideas, pensamientos, juicios de valor u opiniones, la
libertad de informacin, en cambio, garantiza un complejo haz de
libertades, que, conforme enuncia el artculo 13 de la Convencin
Americana de Derechos Humanos, comprende las libertades de
buscar, recibir y difundir informaciones de toda ndole verazmente.
As, mientras que con la libertad de expresin se garantiza la difusin
del pensamiento, la opinin o los juicios de valor que cualquier
persona pueda emitir, la libertad de informacin garantiza el acceso, la
bsqueda y la difusin de hechos noticiosos o, en otros trminos, la
informacin veraz. Por su propia naturaleza, los juicios de valor, las
opiniones, los pensamientos o las ideas que cada persona pueda tener
son de naturaleza estrictamente subjetivas y, por tanto, no pueden ser
sometidos a un test de veracidad; a diferencia de lo que sucede con los
hechos noticiosos, que, por su misma naturaleza de datos objetivos y
contrastables, s lo pueden ser.

3.

Desde el punto de vista de la teora institucional, ambos derechos fundamentales


cuentan con un mbito subjetivo de proteccin conjuntamente con uno objetivo, el
cual ha sido reconocido expresamente por este Colegiado en el fundamento 13 de la
STC N. 2262-2004-HC/TC:

(...) ambos derechos tienen un slido sustento democrtico, e incluso


se han propuesto garantas para que la injerencia a su ejercicio sea lo
ms limitada posible.

De ello es imposible desdecir lo que significan dentro del mbito constitucional los
derechos a la expresin y a la informacin. En tal entendido,

(...) tampoco se puede ignorar que en una sociedad democrtica, los


medios de comunicacin social constituyen el principal instrumento
de control de la actividad gubernamental 1.

Es decir, retomndose la doctrina ya expresada por la Corte Interamericana de


Derechos Humanos (bsicamente, a travs de la Opinin Consultiva 5/85, La
1
FANDEZ LEDESMA, Hctor. Los lmites de la libertad de expresin.
Mxico: UNAM, 2004. p. 218.

Colegiacin Obligatoria de Periodistas, de 13 de noviembre de 1985 y de la


Resolucin de 5 de febrero de 2002, Caso La ltima Tentacin de Cristo (Olmedo
Bustos y otros), se ha expresado en el fundamento 26 de la STC N. 0027-2005PI/TC que

El Tribunal Constitucional no puede soslayar la importancia capital


del rol del ejercicio profesional del periodismo y de los medios de
comunicacin social para la consolidacin de las instituciones y del
propio rgimen democrtico; claro est, cuando ellos se realizan con
responsabilidad y dentro del respeto de la dignidad de la persona
humana (artculo 1 de la Constitucin), de sus derechos
fundamentales y de valores democrticos como la tolerancia y el
pluralismo. Su papel es especialmente relevante porque su ejercicio
democrtico incide en la posibilidad de que los ciudadanos estn
convenientemente informados sobre los temas que son de inters
pblico (...).

Pero tambin es cierto que este Tribunal ha puesto una condicin para que el fin
proveniente del artculo 3 de la Norma Fundamental pueda ser plenamente
aceptado en sede constitucional. El fundamento 36 de la STC N. 6712-2005PHC/TC ha sealado que

El ejercicio del derecho a la informacin no es libre ni irrestricto; por


el contrario, est sujeto a ciertos condicionamientos que deben ser
respetados dentro de un Estado democrtico y social de derecho. Slo
as, con los lmites que se deben encontrar en la propia Constitucin,
el derecho a la informacin podr convertirse en la piedra angular de
la democracia (...).

4.

El ejercicio de estos derechos habr de ejercerse a travs de cualquier medio de


emisin de un discurso, ya sea ste informativo o expresivo.
Sin embargo, la propia Constitucin ha sealado en el artculo 2, inciso 4), que la
forma ms concreta de comunicacin es la realizada a travs de medios
especializados, toda vez que establece que su ejercicio se dar por cualquier medio
de comunicacin social, aunque no puede afirmarse que ellos son los nicos
vehculos de transmisin de las ideas.
Esta frmula tambin ha sido recogida por la Corte Interamericana en el prrafo 31
de la Opinin Consultiva 5/85 y en el prrafo 147 de la sentencia del Caso Baruch
Yvcher c/. Per.

5.

Ahora bien, entrando de lleno a lo que son los medios de comunicacin social,
entre los cuales se encuentran la radio y la televisin, materias de regulacin de la
ley controvertida en el presente proceso de inconstitucionalidad, se puede sealar
que estos pueden ser considerados como instituciones constitucionales. Cabe
recordar que las instituciones son realidades con efectiva vida social y poltica que
ameritan una proteccin jurdica determinada, por lo que son institutos delimitables
y efectivamente existentes.
Esta relacin entre medios de comunicacin social e instituciones ya ha sido
aceptada por este Colegiado en el fundamento 11 de la STC N. 3362-2004-AA/TC,
segn el cual

(...) la insistencia de nuestra Norma Fundamental en los medios de


comunicacin social se debe justamente a la tangible preocupacin
por la responsabilidad que acarrea su actuacin en la sociedad. Para
limitar su poder se les ha reconocido como una institucin
constitucional, lo cual fluye de su tratamiento genrico (artculo 2,
inciso 4, de la Constitucin) como de la bsqueda para su
colaboracin con el Estado en la educacin y en la formacin moral y
cultural de la nacin (artculo 14. in fine de la Constitucin). Es ms,
en el artculo II del Ttulo Preliminar de la Ley de Radio y Televisin,
Ley N. 28278, se reconoce que la prestacin de los servicios de
radiodifusin, como medio de comunicacin masiva, debe regirse,
entre otros, por la defensa de la persona humana y el respeto a su
dignidad, la libertad de informacin veraz e imparcial, la tutela del
orden jurdico democrtico, la promocin de los valores y la identidad
nacional, y, claro est, por la responsabilidad social de los propios
medios.

As, bajo el principio de unidad de la Constitucin y el de concordancia prctica de


los derechos fundamentales, la interpretacin correcta del artculo 2, inciso 4) se
debe hacer en correspondencia con lo sealado por el mencionado artculo 14 y
tambin por el artculo 6 (aseguramiento de los programas de educacin sobre
paternidad y maternidad responsables), y as se puede terminar entendiendo a los
medios de comunicacin social como verdaderas instituciones.

Lo que s supone la comprensin institucional de la prensa es la


atribucin al legislador de una contribucin muy importante en el
establecimiento de su regulacin. Al legislador compete,
especialmente, la fijacin de su organizacin interna democrtica y la
imposicin de obligaciones que garanticen la transparencia del
accionariado de sus empresas, as como establecer los criterios de su
intervencin en supuestos de monopolio informativo 2.

2
SOLOZBAL ECHAVARRA, Juan Jos. La libertad de expresin desde
la teora de los derechos fundamentales. En: Revista Espaola de Derecho
Constitucional. Madrid, ao 11, n 32 (may. - ago. 1991). p. 110.

Entonces, al igual que sucede en el derecho comparado, con relacin a la


configuracin constitucional de estos derechos comunicativos, puede decirse que
los constituyentes

(...) le confirieron el tratamiento inherente a una libertad institucional,


puesto que al establecer el derecho de todos los habitantes de la
Nacin de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa,
aseguraron la esencia republicana democrtica. Es que en la medida en
que exista una prensa libre e independiente (...), el pueblo ha de tener
conocimiento pleno de la labor de los gobernantes y de todo lo
inherente a la cosa pblica3.

6.

Como parte de la lgica antes establecida, la radio y la televisin tambin


adquieren la calidad de instituciones constitucionales, por lo que su tratamiento
siempre ha de estar en coherencia y en armona directa con los valores, principios,
bienes y derechos que la propia Norma Fundamental reconoce.
Y hacia ello debe propender la LRT, y claro est, dentro de ella, tambin la norma
impugnada. Caso contrario, la radio y la televisin no habrn cumplido con el rol
asignado, ni la libertad de expresin o la libertad de informacin estarn ubicndose
dentro de su mbito de validez.

7. Pero para que la televisin y la radio cumplan el rol que constitucionalmente se les
ha asignado, se requiere adems de una voluntad estatal; que

() pueda surgir de la opinin pblica fcticamente generalizada una


conviccin acreditada desde el punto de vista de la generalizacin de
intereses, que legitime las decisiones polticas4.

El tema de los medios audiovisuales requiere una participacin activa de todos


nosotros, pues la implicancia del rol participativo del ciudadano en el Estado, a
travs de los bienes jurdicos de democracia militante, permite a la sociedad
superarse, esto es, consagrar un orden fundamental democrtico caracterizado por
la preservacin de la apertura y libertad del proceso de creacin de opiniones y

3
CATUCCI, Silvina G. Libertad de prensa. Calumnia e injurias. Aspecto
constitucional, penal y procesal. Buenos Aires: Ediar, 2004. p. 19.
4
HBERMAS, Jrgen. Facticidad y validez. Sobre el derecho y el Estado
democrtico de derecho en trminos de teora del discurso. Madrid: Trotta,
2001. p. 452.

voluntades, formacin de la voluntad popular que se d desde el seno de la sociedad


-pasando por los partidos- hasta en los propios poderes del Estado5.
En fin, la eficacia de estos derechos depender del ambiente democrtico en que
incida y, en especial, en el modo en que la televisin y la radio cumplan sus
funciones bsicas6. Por ello,

(...) el objetivo final del control democrtico de los medios de


comunicacin es hacer real y efectivo el libre desarrollo de la
personalidad; es decir, garantizar su libre formacin y su libre difusin
(conformacin de una opinin pblica libre y plural); de ah su
necesidad como algo vital para cualquier sistema democrtico 7.

Para que una democracia funcione en un pas se requiere de unos medios, no slo
con una cobertura mayor, sino tambin que su objetivo est mejor dirigido, para as
superar la consecucin de una opinin pblica libre y consciente.

2. La LRT como reflejo de la radio y la televisin en tanto instituciones


constitucionales

8.

El sector audiovisual tiene una singularidad que hace necesario imponer


restricciones aceptables y necesarias a la aplicacin incondicionada de las reglas.
La televisin y la radio tienen un doble estatus: uno, como derecho subjetivo, en
tanto actividad empresarial que desarrollan las personas en virtud de la libertad
empresarial; y, otro, como derecho objetivo, en tanto cumplen una funcin social de
comunicacin pblica. En este sentido, la libertad empresarial de constituir
empresas televisivas y radiales, para que sea legtima constitucionalmente debe
asegurar las posibilidades de comunicacin de todos los intereses sociales e
informar sin manipular, y, por tanto, formar libremente la opinin pblica.
No es solamente un servicio a los ciudadanos para mejorar su bienestar o sus
condiciones de vida; es tambin el instrumento por el que se canalizan libertades

5
DENNINGER, Erhard. Democracia militante y defensa de la
Constitucin. En: BENDA, Ernesto y otros. Manual de Derecho Constitucional.
Madrid: Marcial Pons, 2001. 2 ed. pp. 460, ss.
6
PLANAS SILVA, Pedro. La videopoltica en el Per. La videopoltica en el
Per. Las elecciones y el acceso de los partidos y los candidatos en los inicios
de la tv. peruana. Lima: UMSMP, 2001. p. 224.
7
RODRGUEZ GARCA, Jos Antonio. El control de los medios de
comunicacin. Madrid: Dykinson, 1998. p. 17.

constitucionales como la de comunicacin y se hace posible la preservacin de


valores constitucionales como la formacin de la opinin pblica libre. Al mismo
tiempo que es el lugar que permite el ejercicio y consagracin de dichas libertades,
es tambin una herramienta imprescindible para que puedan desarrollarse otros
valores, como la cultura comn o la proteccin de la infancia.
Tal como se ir observando a lo largo de la sentencia, es indispensable ir dibujando
los contornos adecuados del ejercicio de los derechos que asisten a las empresas de
radiodifusin, para que sean congruentes con los roles que la Constitucin les ha
asignado.

9.

La lgica que gua la LRT debe realmente vislumbrar el fortalecimiento


democrtico, mxime si la ocassio legis de su debate y posteriormente
promulgacin fue siempre la admisin en el Per de una tica pblica, luego de la
experiencia nefasta del decenio pasado con relacin a la corrupcin de algunos
medios radiales, y especialmente televisivos, y la compra de la lnea editorial de
muchos de ellos a favor del gobierno de entonces.

Por ejemplo, muchos de los casos de la red de corrupcin de la dcada pasada


involucraban a propietarios de canales de televisin8: Expedientes N. 025-2001
(investigados: Jos Francisco Crousillat Carreo y Jos Enrique Crousillat Lpez
Torres, actualmente extraditados), N. 044-2001 (investigados: Manuel Hugo Delgado
Parker y Ernesto Csar Schtz Landzuri), N. 17-2001 (investigados: Julio Csar Vera
Abad y Edgardo Daniel Borobio Guede), N.os 034-2002 y 022-2001 (investigados:
Mendel Winter Zuzunaga y Samuel Winter Zuzunaga) y N. 029-2001 (investigado:
Genaro Delgado Parker). Asimismo, existen muchos vdeos de reuniones del ex asesor
de Fujimori, Vladimiro Montesinos, en la sala del Servicio de Inteligencia Nacional,
con los personajes antes citados9.

Justamente para evitar nuevamente ello, surge la LRT, la misma que en su artculo II del
Ttulo Preliminar ha sido muy clara en sealar cules son los principios que rigen la
prestacin de los servicios de radiodifusin:

a) La defensa de la persona humana y el respeto a su dignidad.


b) La libertad de expresin, de pensamiento y de opinin.
c) El respeto al pluralismo informativo, poltico, religioso, social y cultural.

8
Fuente: Procuradura Ad Hoc para los casos de Montesinos y Fujimori.
9
CONGRESO DE LA REPBLICA. En la sala de la corrupcin. Vdeos y
audios de Vladimiro Montesinos (1998-2000). Lima: Fondo Editorial del
Congreso de la Repblica, 2004. Captulo II del Tomo 1 (Medios de
comunicacin).

d)

La defensa del orden jurdico democrtico, de los derechos humanos


fundamentales y de las libertades consagradas en los tratados
internacionales y en la Constitucin Poltica.

e) La libertad de informacin veraz e imparcial.


f)

El fomento de la educacin, cultura y moral de la Nacin.

g) La proteccin y formacin integral de los nios y adolescentes, as como el


respeto de la institucin familiar.
h) La promocin de los valores y la identidad nacional.
i)

La responsabilidad social de los medios de comunicacin.

j)

El respeto al Cdigo de Normas ticas.

k) El respeto al honor, la buena reputacin y la intimidad personal y familiar.


l)

El respeto al derecho de rectificacin.

Algo similar se puede encontrar en el artculo III, con relacin a los principios para la
prestacin de los servicios de radiodifusin. As, tales mximas reflejan fielmente lo que
la Constitucin requiere de los medios de comunicacin, especialmente de la radio y de
la televisin.

10. En este marco, se ha de colegir que la radiodifusin nacional, en tanto institucin


reconocida constitucionalmente, debe ser entendida como un servicio esencial, a la
vez que como un servicio privado de inters pblico, el mismo que habr de ser
otorgado en base de una autorizacin, segn los parmetros constitucionales a ser
explicados infra (fundamento 17). De esta forma, el artculo 3 de la LRT seala
que los servicios de radio y televisin,

Los servicios de radiodifusin son servicios privados de inters


pblico, prestados por una persona natural o jurdica, privada o
pblica, cuyas emisiones se destinan a ser recibidas directamente por
el pblico en general.

Ahora bien, sobre esta consideracin, parte de la doctrina ha sido meridianamente


alentadora:

(...) si bien los medios radioelctricos deben estar al servicio del pblico,
sostener que la actividad de los mismos es un servicio pblico representa el

serio problema de que, con ese pretexto, el Estado pretenda su actividad ms


all de todo lmite razonable y entrar a regular el contenido de los mensajes que
se difunden a travs de ese medio10.

Pero, por otro lado, partiendo de considerarlos como servicios esenciales,


Grundversorgung, la radio y principalmente la televisin deben ofrecer una
programacin al mayor nmero de ciudadanos posibles, de manera continuada e
igual, y presentarse como elemento esencial para cumplir los fines del Estado social
y democrtico de derecho.
El concepto de servicio esencial (Grundvesorgung) es un elemento bsico de las
libertades televisivas -y tambin radiales- en el marco constitucional, como forma
bsica de la procura existencial del Estado democrtico y social de derecho 11. Por
ello,

(...) aunque legalmente las telecomunicaciones no revisten en general


el carcter de servicio pblico y a pesar de que su prestacin queda
genricamente abierta al rgimen de competencia, la indudable
utilidad pblica de tales prestaciones ha obligado al legislador a
buscar una frmula que garantice la plena satisfaccin del inters
general en un contexto de libre competencia (...) 12.

En fin, tal como lo ha sealado la propia normatividad infraconstitucional, el marco


en el cual se desenvuelven la radio y la televisin es el de un servicio privado de
inters pblico.

11. Lo significativo de los puntos antes explicados es la insistencia en que la radio y la


televisin puedan ser consideradas verdaderas instituciones constitucionales.
Es decir, la regulacin existente en la LRT debe ser plenamente congruente con los
postulados previstos en la Norma Fundamental, pues un servicio de radiodifusin
debe estar siempre enmarcado dentro de los lmites admisibles y admitidos por los
10
FANDEZ LEDESMA, Hctor. Los lmites de la libertad de expresin.
Ob. cit. p. 214.
11
SALVADOR MARTNEZ, Mara. La libertad de la televisin. Barcelona:
Cedecs, 1998. p. 132.
12
MOLLINEDO CHOCANO, Jos Joaqun. Los servicios de
telecomunicacin. En: El nuevo marco jurdico de las telecomunicaciones y de
los servicios audiovisuales. Madrid: Consejo General del Poder Judicial, 1998.
p. 183.

principios de dignidad de la persona y de vigencia democrtica del pas. Por ende,


siempre se considera necesaria para la radiotelevisin

(...) una regulacin que refuerce, por razn de la actividad como tal y
no slo por la del sujeto que la lleve a cabo, y en garanta de los
derechos e intereses concernidos, la proteccin de base dispensada por
el rgimen general de la comunicacin y la informacin 13.

El rol social que cumple la radio y la televisin justifica esta decisin y esta
necesidad jurdica:

Se le asigna a los medios de comunicacin la funcin de una nueva


forma de control social basada en el consentimiento de un modo
similar al surgimiento de la democracia (...). El papel eminentemente
crtico y esclarecedor que debera desempear los medios de
comunicacin, se vuelve manejable mediante la estructuracin de esos
medios para que sus mensajes no contradigan radicalmente la
ideologa hegemnica de la sociedad14.

De hecho, en el mundo actual, no debe quedar duda que el discurso emitido a travs
de la radio y la televisin puede ser considerado como una mercanca (tanto as que,
tal como se ver ms adelante, est en relacin directa con los derechos y libertades
econmicas, sobre todo con libre iniciativa privada y libertad de empresa), en tanto
es susceptible de intercambio en el mercado; sin embargo

(...) conviene no olvidar que las plusvalas econmicas no son, a


diferencia de lo que sucede en otros sectores econmicos, el nico fin
que persiguen estas sociedades, lo que explica tanto situaciones de
persistente dficit comercial de empresas de comunicacin como las
ayudas pblicas de que son beneficiarios los medios de
comunicacin15.

Es as como resulta lgico, dentro de esos postulados, que la propia LRT haya
sealado en su artculo 4 que
13
SOUVIRN MORENILLA, Jos Mara. Derecho pblico de los medios
audiovisuales: radiodifusin y televisin. Granada: Comares, 1999. p. 437.
14
DE LUCA, Javier Augusto. Libertad de prensa y delitos contra el honor.
Buenos Aires: Ad Hoc, 2006. p. 270.
15
GARCA LLOVET, Enrique. El rgimen jurdico de la radiodifusin.
Madrid: Marcial Pons, 1991. p. 352.

Los servicios de radiodifusin tienen por finalidad satisfacer las


necesidades de las personas en el campo de la informacin, el
conocimiento, la cultura, la educacin y el entretenimiento, en un
marco de respeto de los deberes y derechos fundamentales, as como
de promocin de los valores humanos y de la identidad nacional.

12. Lo que corresponde al TC, como rgano encargado del control de la Constitucin,
es buscar por todos los medios posibles que la radio y la televisin cumplan con los
fines asignados en bloque de constitucionalidad (Constitucin LRT), pues muchas
veces estos medios de comunicacin social se encuentran lejos de ellos.
Por eso, en el Per de hoy lo que realmente se necesita es crear una nueva esfera
pblica, un nuevo espacio pblico para la confrontacin de las opiniones e ideas16.
Debemos entender, por ende, a la LRT con todas las crticas que a ella se le pueda
realizar, como un mecanismo de reciprocidad igualitaria, es decir, como el
instrumento ideal que abra el dilogo libre y sin restricciones entre individuos
racionales, a travs de un tratamiento comunicativo con simetra y reflexividad.

3. Las reglas de las autorizaciones para radio y televisin

13. Los servicios de radiodifusin en tanto servicios privados de inters pblico se


obtienen a travs de concesiones, bajo la forma de autorizaciones (sobre la relacin
entre concesin y autorizacin, revisar el fundamento 17 de esta sentencia),
previstas en el artculo 14 de la LRT y cuyos requisitos estn contemplados en el
artculo 29 del Decreto Supremo N. 005-2005-MTC, Reglamento de la LRT. De
ello se colige que los medios de comunicacin radiales y televisivos deben cumplir
algunas exigencias previstas normativamente, a riesgo que el Estado no realice la
aprobacin correspondiente de su funcionamiento.
Tal aseveracin se engloba en el hecho de que segn la Constitucin, en el ya
mencionado artculo 2, inciso 4),

() Los derechos de informar y opinar comprenden los de fundar


medios de comunicacin.

16
RICHERI, Giuseppe. Medios de comunicacin y opinin pblica. En:
Ciudadanos en la Sociedad de la Informacin. Lima: Fondo Editorial de la
PUCP, 2001. p. 63.

Queda reconocido, entonces, el hecho de que formar un medio de comunicacin


social, entre los cuales se encuentran la radio y la televisin, es plenamente
amparable y protegible por la Norma Fundamental, razn por la cual su existencia
no puede ser objeto de negativa por parte de la entidad administrativa.

14. Pero ello no es impedimento para que el propio Estado defina legalmente las
condiciones para el otorgamiento de las autorizaciones correspondientes, pues tal
situacin tiene que ver bsicamente con la forma de servicio que se est brindando.
Son distintas las condiciones para el funcionamiento de un canal de televisin o de
una radio a las existentes en un medio escrito.

En la actualidad convergen las infraestructuras para la prestacin de


servicios, y tambin comienzan a hacerlo los dispositivos terminales.
La convergencia posibilita que las empresas oferten combinaciones de
servicios a los usuarios. Gracias a los avances tecnolgicos se
superponen diferentes modalidades de transmisin que permiten la
prestacin de servicios nuevos con los medios existentes y la propia
generacin de nuevas infraestructuras adecuadas para la provisin de
servicios combinados17.

Habr de recordarse en este punto que la LRT slo tiene validez para las empresas
de radiodifusin privadas en seal abierta (artculo 1 de la LRT), pues no incluye
en su seno las existentes en seal cerrada, como en cable, o por internet, sino
nicamente las que usan el espectro radioelctrico, exceptuando tambin a las
empresas pblicas de radio y televisin.

15.

Una legislacin de este tipo, ms all de poderse considerar como una regulacin
incompleta o insuficiente, pues tampoco admite situaciones como la propiedad
cruzada de medios (cross ownership), se basa en la existencia de un limitado
espectro radioelctrico, que segn el artculo 11 de la LRT,

() es un recurso natural de dimensiones limitadas que forma parte


del patrimonio de la Nacin. Su utilizacin y otorgamiento para la
prestacin del servicio de radiodifusin, se efecta en las condiciones
sealadas en la presente Ley y las normas internacionales de la Unin
Internacional de Telecomunicaciones.

17
GMEZ-REINO Y CARNOTA, Enrique y Fernando Adolfo DE ABEL
VILELA. Los medios de comunicacin social de naturaleza audiovisual ante el
fenmeno de la convergencia tecnolgica: Algunas reflexiones desde el punto
de vista de los receptores de la informacin. En: GMEZ-REINO Y CARNOTA,
Enrique (coord.). Telecomunicaciones, infraestructura y libre competencia.
Valencia: Tirant lo blanch, 2004. p. 361.

Asimismo, el artculo 3.e de la Ley Orgnica para el aprovechamiento sostenible


de los recursos naturales, Ley N. 26821 -en adelante, LORN- expresamente
presenta al espectro radioelctrico como una forma de recurso natural.

16. Entonces, es lgico que la validez de la actuacin de las empresas radiodifusoras


sobre recursos naturales fluya de una norma constitucional como la prevista en el
artculo 66, que expresa que

Los recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio de


la Nacin. El Estado es soberano en su aprovechamiento.
Por ley orgnica se fijan las condiciones de su utilizacin y de su
otorgamiento a particulares. La concesin otorga a su titular un
derecho real, sujeto a dicha norma legal.

Al respecto, es muy clara la LORN, la misma que manifiesta y desarrolla, en su


artculo 23, que

La concesin, aprobada por las leyes especiales, otorga al


concesionario el derecho para el aprovechamiento sostenible del
recurso natural concedido, en las condiciones y con las limitaciones
que establezca el ttulo respectivo.
La concesin otorga a su titular el derecho de uso y disfrute del
recurso natural concedido y, en consecuencia, la propiedad de los
frutos y productos a extraerse. Las concesiones pueden ser otorgadas a
plazo fijo o indefinido. Son irrevocables en tanto el titular cumpla las
obligaciones que esta Ley o la legislacin especial exijan para
mantener su vigencia.
Las concesiones son bienes incorporales registrables. Pueden ser
objeto de disposicin, hipoteca, cesin y reivindicacin, conforme a
las leyes especiales. El tercero adquirente de una concesin deber
sujetarse a las condiciones en que fue originariamente otorgada. La
concesin, su disposicin y la constitucin de derechos reales sobre
ella debern inscribirse en el registro respectivo.

En este esquema, se ha sealado que siempre que una actividad comercial sobre
bienes naturales sea susceptible de aprovechamiento econmico, podr ser objeto
de gestin concesional18.

18
GARCA LLOVET, Enrique. El rgimen jurdico de la radiodifusin. Ob.
cit. p. 311.

17.

Sin embargo, el artculo 14 de la LRT seala que la actuacin de las empresas


radioelctricas se dar a travs de las autorizaciones que el Estado le otorgue:

(...) La autorizacin es la facultad que otorga el Estado a personas


naturales o jurdicas para establecer un servicio de radiodifusin (...).

As, la autorizacin a favor de las empresas radiodifusores debe ser entendida como
una forma de aprovechamiento vlido de los recursos naturales del Estado, en el
caso concreto del espectro radioelctrico. Justamente este punto es utilizado por la
parte demandada para fundamentar la validez de la norma impugnada, pues

() siendo el espectro radioelctrico patrimonio de la Nacin, tal


como lo ha establecido el Tribunal Constitucional, su explotacin no
puede ser separada del inters nacional por ser una universalidad
patrimonial reconocida para los peruanos de todas las generaciones.
Adems, debe destacarse que el dominio estatal sobre el espectro
radioelctrico es eminente, por lo que el Estado tiene la capacidad de
legislar en torno a su mejor aprovechamiento, de conformidad con lo
dispuesto por la Constitucin Poltica cuando establece en su artculo
70 que el derecho de propiedad se ejerce en armona con el bien
comn y dentro de los lmites de la ley 19.

Pero, acaso la Constitucin no se refiere a la concesin como el mecanismo


jurdico ad hoc para permitir a los particulares utilizar los recursos naturales,
cuando precisamente el espacio radioelctrico es un recurso natural? Sera
inconstitucional el artculo 14 de la LRT al sealar que es la autorizacin
administrativa la va de la concesin del espacio radioelctrico para el caso de la
radio y televisin? La respuesta a esta pregunta la encontramos en la propia ley
orgnica sobre la materia, que para el caso concreto se convierte en un bloque de
constitucionalidad.

As, el artculo 24 de la LORN seala que

Las licencias, autorizaciones, permisos, contratos de acceso, contratos


de explotacin y otras modalidades de otorgamiento de derechos sobre
recursos naturales, contenidas en las leyes especiales, tienen los
mismos alcances que las concesiones contempladas en la presente ley,
en lo que les sea aplicable.

19

Contestacin de la demanda (f. 53 del Expediente)

Por esta razn, es vlido, desde el punto de vista constitucional, que la LRT se
refiera a la actividad de los medios radiodifusores como una forma de autorizacin
por parte del Estado, pues sta habr de entenderse como una concesin.

18. A partir de este entendido, es necesario requerir a los medios de comunicacin


social televisivos y radiales a que, a partir de la autorizacin que obtienen para
utilizar un recurso natural como es el espacio radioelctrico, cumplan
adecuadamente con los cometidos constitucionales.
A partir del ya mencionado artculo 14 in fine de la Norma Fundamental y el rol de
promocin de los medios a la educacin y a la cultura, se puede entender que la
radio y la televisin, en tanto institutos constitucionales, deben buscar
primordialmente lo siguiente:

Que se promueva la existencia de programacin nacional, pero no de cualquier


tipo, sino que sta sea coherente con el impulso del desarrollo intelectual,
moral, psquico y fsico de los peruanos, toda vez que en el pas se debe buscar
el bienestar general de la poblacin basado en la justicia y en el desarrollo
integral y equilibrado de la nacin (artculo 44 de la Norma Fundamental),
adems que existe el deber constitucional de proteccin de los intereses
nacionales (artculo 38 de la Norma Fundamental).

Que se proteja convenientemente a los nios y adolescentes, pues la


Constitucin les reconoce a ellos, a partir del artculo 4, una titularidad
superreforzada de derechos fundamentales, ms an si tambin se ha previsto
que el nico lmite a la proscripcin de censura previa en el mbito hemisfrico
dentro de los espectculos pblicos se refiere a la proteccin moral de la
infancia y la adolescencia (artculo 13.4 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos).

Que promueva un verdadero pluralismo informativo, sobre todo si la propia


Norma Fundamental en el artculo 61 in fine expresa que los medios de
comunicacin social, especialmente la radio y televisin, no pueden ser objeto
de exclusividad, monopolio ni acaparamiento, directa ni indirectamente, por
parte del Estado ni de particulares.

Que la publicidad no sea engaosa, desleal o subliminal, mxime si la


Constitucin seala en su artculo 65 que se ha de defender el inters de los
consumidores y usuarios, exigindose una adecuada informacin sobre los

bienes y servicios que se encuentran a su disposicin en el mercado, velndose


por la salud y la seguridad de la poblacin.

19. Aparte de lo claro que puede resultar el artculo 14 de la Constitucin, hay que
observar tambin que segn el artculo 7 de la LORN,

Es responsabilidad del Estado promover el aprovechamiento


sostenible de los recursos naturales, a travs de las Leyes especiales
sobre la materia, las polticas del desarrollo sostenible, la generacin
de la infraestructura de apoyo a la produccin, fomento del
conocimiento cientfico tecnolgico, la libre iniciativa y la innovacin
productiva. El Estado impulsa la transformacin de los recursos
naturales para el desarrollo sostenible.

El cumplimiento de dichos fines constitucionales, adems, se hace posible cuando


las empresas radiodifusoras asumen el compromiso de lo que se ha venido a
denominar la responsabilidad social, que incluso puede llegar a ser una
responsabilidad constitucional. Para el caso de los medios de comunicacin social
regulados por la LRT cabe insistir en su capacidad y obligacin de educar en la
cultura y la moralidad pblicas, tal como lo seala el artculo 14 de la
Constitucin, tal como ya se vino a explicar en el fundamento anterior.
Con relacin a la responsabilidad social de la empresa, este Colegiado ya ha
sealado, como parte de los fundamentos 14, 15 y 16 de la STC N. 0048-2004AI/TC, que

El modelo del Estado Social y Democrtico de Derecho representa un


nivel de desarrollo mayor que el del Estado Liberal. Pero qu supone
la frmula poltica o, ms precisamente, el trmino social respecto a
la actuacin de los grupos econmicos y las empresas privadas? Es
indiferente que el Estado se defina constitucionalmente como Social
y Democrtico de Derecho cuando se trata de extraer algunos efectos
frente a los particulares? Respecto del Estado, ya sabemos que ha
suscitado una especie de mutacin estructural. No es lo mismo, ni en
la perspectiva histrica, ni en cuanto a los alcances y contenidos
concretos, la frmula del Estado Liberal y la acuada por el
constitucionalismo de posguerra como Estado Democrtico y Social
de Derecho.
En ese marco, la otrora relacin liberal del individualismo frente al
Estado y la relacin social del Estado como garante del bienestar
general se complementan con la constitucionalizacin de la economa
y de la tutela del medio ambiente y los recursos naturales. En esta
perspectiva es que la empresa privada, como expresin de un sector
importante de la sociedad, tiene especial responsabilidad frente al
Estado. La Economa Social de Mercado condiciona la participacin

de los grupos econmicos en armona con el bien comn y el respeto


del inters general, estableciendo lmites para que la democracia
constitucional no sea un espacio donde se impongan las posiciones de
los ms poderosos econmicamente en detrimento de los bienes
jurdicos protegidos constitucionalmente. En el Estado Social y
Democrtico de Derecho el crecimiento econmico no puede ni debe
reirse con el derecho a la plenitud de la vida humana; no puede
superponerse al resguardo de la dignidad de la persona que constituye
la prioridad no slo del Estado, sino de la sociedad en su conjunto.
Lo social se define aqu desde tres dimensiones: como mecanismo
para establecer legtimamente algunas restricciones a la actividad de
los privados; como una clusula que permite optimizar al mximo el
principio de solidaridad, corrigiendo las posibles deformaciones que
pueda producir el mercado de modo casi natural, permitiendo, de
este modo, un conjunto de mecanismos que permitan al Estado
cumplir con las polticas sociales que procuren el bienestar de todos
los ciudadanos; y, finalmente, como una frmula de promocin del
uso sostenible de los recursos naturales para garantizar un ambiente
equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida.
Prima facie, la actividad de la empresa est sujeta a regulaciones
constitucionales y legales a fin de que la organizacin poltica pueda
lograr los objetivos establecidos en la propia Constitucin. Por ello es
que, cuando entran en conflicto determinados derechos o libertades
individuales con las prerrogativas del Estado, resulta determinante
establecer el marco jurdico y poltico en que se sustentan dichos
derechos. Ni la propiedad ni la autonoma privada son irrestrictas per
se en el constitucionalismo contemporneo. Lo importante es que
dichos derechos se interpreten a la luz de las clusulas del Estado
Social y Democrtico de Derecho; de lo contrario, otros bienes
constitucionales igualmente valiosos tendran el riesgo de diferirse.
Slo de este modo puede considerarse superado el viejo y equvoco
postulado del mercado per se virtuoso y el Estado per se mnimo, para
ser reemplazado por un nuevo paradigma cuyo enunciado es: tanto
mercado como sea posible y tanto Estado como sea necesario.

Por tales consideraciones, las empresas radiodifusoras, en tanto cumplen roles


establecidos explcitamente en la Constitucin, y a partir de su configuracin como
instituciones, deben asumir su responsabilidad social; adems debern regirse por la
clusula de progresividad en la proteccin de las personas, es decir se les debe exigir
una no regresividad, razn por la cual en caso de que haya mejorado el nivel de su
programacin no pueden retornar a los paradigmas netamente comerciales, sino que
siempre deben propender a educar y reforzar los valores ticos de la sociedad peruana.
Es por eso que el artculo II del Ttulo Preliminar de la LRT ha sido claro en presentar
los principios que rigen la programacin de las empresas de radiodifusin, tal como ya
se pudo presentar en el fundamento 9 de la presente sentencia. Slo as se podr
considerar a la empresa televisiva como un titular efectivo de los derechos
fundamentales que la Constitucin le asigna. Cabe recordar tambin que es la propia
LRT la que impone sanciones a los medios que incumplen con las funciones que se les
han asignado (artculo 74 ss.).

20. Por tal razn, resulta admisible que la LRT haya impuesto condiciones para el
otorgamiento de autorizaciones, lo que se entiende como la facultad que confiere el
Estado a personas naturales o jurdicas para establecer un servicio de radiodifusin
(artculo 14 de la LRT).

Mediante los principios de libertad de admisin y de renuncia a


intervenir en la estructura financiera y organizativa de los medios, el
Estado ha brindado las frmulas generales de actuacin econmicoprivadas para extensas ramas de la comunicacin de masas (...) 20.

En primer lugar, como norma para ejercer tal titularidad se ha impuesto la


prohibicin de exclusividad, monopolio y acaparamiento. As lo ha establecido el
artculo 22 de la LRT, como concretizacin del artculo 61 in fine de la
Constitucin.
Y en segundo trmino, y he aqu donde ingresa el cuestionamiento por parte de los
demandantes a la LRT, est la norma establecida en el artculo 24 de la LRT, que
seala lo siguiente:

Slo pueden ser titulares de autorizaciones y licencias personas


naturales de nacionalidad peruana o personas jurdicas constituidas y
domiciliadas en el Per.
La participacin de extranjeros en personas jurdicas titulares de
autorizaciones y licencias no puede exceder del cuarenta por ciento
(40%) del total de las participaciones o de las acciones del capital
social, debiendo, adems, ser titulares o tener participacin o acciones
en empresas de radiodifusin en sus pases de origen.
El extranjero, ni directamente ni a travs de una empresa unipersonal,
puede ser titular de autorizacin o licencia.

El cuestionamiento central frente a ello se encuentra en lo sealado en el segundo


prrafo, pues consideran que esto afecta gravemente lo establecido en la Norma
Fundamental. No consideran inconstitucionales los prrafos primero y tercero, sino
nicamente el segundo. Por tanto, se acepta que los extranjeros no puedan ser
titulares de las autorizaciones, pero no que se vea limitada su participacin en el
capital de la empresa.

21. Dentro del anlisis formal de la inconstitucionalidad, existe una norma que es la
que supuestamente estara siendo vulnerada, y es el artculo 63 de la Norma
Fundamental, que a la letra dice:
20
HOFFMANN-RIEM, Wolfgang. Libertad de comunicacin y de medios.
En: BENDA, Ernesto y otros. Manual de Derecho Constitucional. Madrid:
Marcial Pons, 2001. 2 ed. p. 191.

La inversin nacional y la extranjera se sujetan a las mismas


condiciones.

Esta norma tiene un correlato directo, o es una manifestacin especfica de lo


contemplado en el artculo 2, inciso 2):

Toda persona tiene derecho: A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser
discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin,
opinin, condicin econmica o de cualquiera otra ndole.

Este Colegiado ya ha mencionado, dentro de la STC N. 0018-2003-AI/TC, el


contenido del artculo 63, como parte de un derecho a la inversin, y lo ha hecho
de la siguiente manera:

El artculo 63 de la Constitucin seala que La inversin nacional y


la extranjera se sujetan a las mismas condiciones ....
La inversin puede ser definida como aquella accin mediante la cual
los agentes econmicos personas e instituciones involucradas en el
proceso econmico por medio de fondos propios o ajenos realizan la
compra de activos fsicos, bonos, acciones, etc., con el propsito de
obtener una serie de beneficios futuros. Es decir, significa el ingreso
de dinero, insumos, equipos, etc.
La inversin supone el acrecentamiento del capital de una economa o,
en otras palabras, la acumulacin de capital (...).
Asimismo, ser extranjera cuando la accin econmica se efecta
dentro del territorio de un Estado por agentes econmicos con
domicilio en otros pases.
Dicha inversin facilita la dinmica econmica de un pas; conlleva
aportes tecnolgicos, coadyuva para fomentar una ms eficiente
organizacin empresarial y hasta traslada su know how
(conocimientos, procedimientos, mtodos de elaboracin, utilizacin
de medios necesarios o aportes de informacin secreta, etc.).
Pues bien, en cuanto al asunto bajo anlisis, es menester puntualizar
que la Ley especial lo que hace es distinguir entre aquellas empresas
postoras que son proveedoras de bienes o servicios producidos o
prestados en el territorio nacional, y aquellas otras que no producen o
brindan fuera de l.
Por ende, la ley especial incorpora tanto al inversionista nacional
como al extranjero dentro de las reglas de diferenciacin. A mayor
abundamiento, la distincin no opera en funcin a la calidad de
inversionista, sino en lo que atae a las empresas que producen y
proveen servicios en el interior o desde el exterior del pas.
De lo que se concluye que la supuesta violacin del artculo 63 de la
Constitucin tambin debe desestimarse.

A raz de ello, es innegable que la pregunta que este Colegiado debe responderse es la
siguiente: El segundo prrafo del artculo 24 de la LRT respeta o no el artculo 63 de
la Constitucin? O dicho de otro modo, y aqu s seguimos lo previsto en el artculo 75
del Cdigo Procesal Constitucional, el segundo prrafo del artculo 24 de la LRT es
una infraccin directa y por el fondo del artculo 63 de la Constitucin, afectndose de
esta forma la jerarqua normativa de la Norma Fundamental?

22. Ante todo, conviene revisar el marco constitucional en el cual va a desarrollarse la


actividad de empresas privadas extranjeras. ste no puede ser otro que el contenido
en la Economa social de mercado. El artculo 58 de la Constitucin explica que si
bien existe iniciativa privada libre, el sistema econmico (en el cual no puede
excluirse a las empresas de radiodifusin) debe ser guiado por una Economa social
de mercado.
Sobre la base de esta normatividad, los demandantes manifiestan

() que las prohibiciones y restricciones impuestas a los


inversionistas y accionistas extranjeros en el artculo 24 de la
Ley de Radio y Televisin no resultan compatibles con el
ordenamiento constitucional peruano, cuyo rgimen econmico
consagra dentro de sus principios rectores la economa social de
mercado, la libre iniciativa privada y de empresa, y la libre
concurrencia e igual tratamiento de las inversiones nacionales y
extranjeras. Asimismo, si bien hace unas dcadas se propiciaron
normas restrictivas o prohibiciones a la participacin extranjera
en determinadas actividades econmicas, reservndolas para el
Estado o, algunas veces, a la inversin nacional, ello no resulta
coherente, en un esquema de globalizacin e
internacionalizacin de la economa, ni con la poltica del
Estado en esta materia, ni con el rgimen econmico de nuestra
Constitucin, ms an si actualmente la regla predominante en
el pas es una poltica de estmulo y promocin a la venida de la
inversin extranjera, para que contribuya al desarrollo del pas21.

Sobre el modelo econmico y sus implicancias, este Colegiado ha dejado sentado


en los fundamentos 13.a y 16 de la STC N. 0008-2003-AI/TC que

La economa social de mercado es una condicin importante del


Estado social y democrtico de derecho. Por ello debe ser ejercida con
responsabilidad social y bajo el presupuesto de los valores
constitucionales de la libertad y la justicia. A tal efecto est

21 Demanda (f. 12 del Expediente).

caracterizada, fundamentalmente, por los tres elementos siguientes:


a) Bienestar social; lo que debe traducirse en empleos productivos,
trabajo digno y reparto justo del ingreso. b) Mercado libre; lo que
supone, por un lado, el respeto a la propiedad, a la iniciativa privada y
a una libre competencia regida, prima facie, por la oferta y la demanda
en el mercado; y, por otro, el combate a los oligopolios y monopolios.
c) Un Estado subsidiario y solidario, de manera tal que las acciones
estatales directas aparezcan como auxiliares, complementarias y
temporales. En suma, se trata de una economa que busque garantizar
que la productividad individual sea, por contrapartida, sinnimo de
progreso social ().
Y es que, dado el carcter social del modelo econmico establecido
en la Constitucin vigente, el Estado no puede permanecer indiferente
a las actividades econmicas, lo que en modo alguno supone la
posibilidad de interferir arbitraria e injustificadamente en el mbito de
libertad reservado a los agentes econmicos.

23. Conviene recordar, de otro lado, que el sistema de mercado tiende simplemente a
establecer un estado de cosas en virtud del cual ninguna necesidad se satisface
emplendose un volumen de recursos superior al que realmente se precisa22.
Esto traducido al mbito concreto de la inconstitucionalidad planteada viene a
significar que las empresas de radiodifusin si bien parten de una iniciativa privada,
y as lo demuestra el propio artculo 2, inciso 4), in fine de la Constitucin,
tampoco pueden estar exentas de parmetros establecidos o dados desde el Estado.
Tomando en cuenta estos argumentos, para resolver una controversia relacionada
con derechos fundamentales de ndole econmico, el juez constitucional

(...) valora el contexto socioeconmico, lo considera relevante para


una interpretacin vivificante de la Constitucin, incorpora los
elementos de ste que son pertinentes para ponderar los principios
enfrentados y delinear sus alcances e, inclusive, aprecia si las
consecuencias econmicas de un fallo inciden en el goce efectivo de
derechos o en la realizacin de principios constitucionales (...) 23.

Adems, no es posible desdear el hecho de que, con el paso del tiempo, se ha


llegado a lo que se conoce la definitiva instauracin del libre mercado
audiovisual24.
22
HAYEK, Friedrich. Derecho, legislacin y libertad. Madrid: Unin
Editorial, 1978. vol. 2, p. 192.
23
CEPEDA ESPINOZA, Manuel Jos. Polmicas constitucionales. Bogot:
Legis, 2007. p. 133.
24
MUOZ SALDAA, Mercedes. El futuro jurdico de la televisin desde
una perspectiva europea. Madrid: Marcial Pons, 2006. p. 44.

24. Bajo este parmetro, las empresas de radiodifusin podrn ejercer su derecho a la
libertad de empresa, pues este derecho es la base de proteccin que habr de
argirse para el caso concreto.
Segn el artculo 59 de la Constitucin que garantiza expresamente la libertad de
empresa, siempre como principal expresin de la libre competencia, seala que su
ejercicio

() no debe ser lesivo a la moral, ni a la salud, ni a la seguridad


pblicas ().

Lo que s no se puede olvidar es que

La conformacin pblica de la economa de mercado no slo atiende a


la proteccin de terceros, sino que tambin afecta a la esencia misma
de la libertad de empresa en cuanto potencial generadora de poderes
econmicos que pueden rivalizar con el poder poltico25.

De ello se desprende que

Junto con la ineludible vinculacin de la televisin con la libertad de


expresin y el derecho a la informacin, y bajo el imprevisible soporte
de la tecnologa, la actividad televisiva consta de lo que se ha
calificado como una inequvoca vertiente mercantil que se encuentra
amparada (...) por la libertad de empresa (...) 26.

Entonces, la actuacin de las empresas de radio y televisin habr de sujetarse al


ejercicio de este derecho, que como bien sealamos en el fundamento 26 de la precitada
STC N. 0008-2003-AI/TC est definida como la facultad de poder elegir la
organizacin y efectuar el desarrollo de una unidad de produccin de bienes o
prestacin de servicios, para satisfacer la demanda de los consumidores o usuarios.
Es decir, y as tambin lo ha expresado este Tribunal en los fundamentos 12 y 13 de
STC N. 3330-2004-AA/TC,
25
BASSOLS COMA, Martn. Constitucin y sistema econmico. Madrid:
Tecnos, 1985. p. 143.
26
MUOZ SALDAA, Mercedes. El futuro jurdico de la televisin desde
una perspectiva europea. Ob. cit. pp. 38, 39.

() Segn est dispuesta la libertad de empresa, esta tambin est en


relacin directa con la funcin social que debe cumplir. Y asume este
objetivo por ser parte de un sistema como el de la economa social de
mercado ().
Ahora bien, el contenido de la libertad de empresa est determinado
por cuatro tipo de libertades, las cuales terminan configurando el
mbito de irradiacin de la proteccin de tal derecho. - En primer
lugar, la libertad de creacin de empresa y de acceso al mercado
significa libertad para emprender actividades econmicas, en el
sentido de libre fundacin de empresas y concurrencia al mercado
(). - En segundo trmino, la libertad de organizacin contiene la
libre eleccin del objeto, nombre, domicilio, tipo de empresa o de
sociedad mercantil, facultades a los administradores, polticas de
precios, crditos y seguros, contratacin de personal y poltica
publicitaria, entre otros). - En tercer lugar, est la libertad de
competencia. - En ltimo trmino, la libertad para cesar las
actividades es libertad, para quien haya creado una empresa, de
disponer el cierre o cesacin de las actividades de la misma cuando lo
considere ms oportuno.

No est de ms sealar que lo que est en juego en el presente caso es lo referido a


la libre competencia, en la forma de la libertad de creacin de empresa y de acceso
al mercado, bsicamente de capitales extranjeros, lo cual est en fraternal conexin
con la autoconfiguracin que gozan las propias empresas de radiodifusin.

Ese derecho no se agota simplemente en la posibilidad de crear las


empresas, organizarlas y dirigirlas; sino tambin en el derecho a
instalar redes y acceder a ellas, lo cual es muy importante porque los
servicios de radiodifusin no limitan su actividad a la simple difusin
de una seal, sino para hacer que esta llegue realmente a puntos que
hayan sido incluidos dentro de la estrategia o desarrollo empresarial
planteados por la empresa, se deben valer de servicios portadores -lo
cual indica que hay una interaccin entre servicios de difusin y
servicios portadores, que son servicios de telecomunicaciones puros
por as llamarlos-27.

Lo interesante en este punto est en verificar si los lmites impuestos por la LRT a
los capitales extranjeros realmente contribuyen a un correcto ejercicio de la libertad
de empresa en los medios de comunicacin social televisivo y radial, tal como es la
intencin de los artculos 59 y 63 de la Constitucin.

27

VINATEA, Luis. Consecuencias jurdicas de la autorizacin administrativa. En:


Seminario Internacional La libertad de expresin en la televisin de hoy. Lima, 2002.
http://palestra.pucp.edu.pe

4. El test de igualdad con relacin a la inversin extranjera y nacional en las


empresas de radiodifusin

25. Este Colegiado en diversa jurisprudencia (entre ella, STC N. 0006-2006-PI/TC,


STC N. 0023-2005-PI/TC y STC N. 0025-2005-PI/TC) ha venido a utilizar, con
el fin de analizar la existencia de discriminacin en un caso concreto, el test de
igualdad, el mismo que consta de seis pasos: (a) Determinacin del tratamiento
legislativo diferente: la intervencin en la prohibicin de discriminacin; (b)
Determinacin de la intensidad de la intervencin en la igualdad; (c)
Determinacin de la finalidad del tratamiento diferente (objetivo y fin); (d) Examen
de idoneidad; (e) Examen de necesidad; y, (f) Examen de proporcionalidad en
sentido estricto o ponderacin.
Por esta razn, se debe realizar el test sealado a fin de analizar si l es superado o
no por el segundo prrafo del artculo 24 de la LRT. Sin embargo, no haremos un
anlisis estricto de la igualdad sobre la base de los pasos antes mostrados, sino por
una cuestin meramente pedaggica uniremos algunos, por lo que el estudio ser en
bloque.

26. Este Colegiado ya ha tenido oportunidad de pronunciarse sobre el carcter que


posee el mencionado artculo 63 en tanto criterio de anlisis de igualdad, haciendo
un exhaustivo estudio de lo que este principio-derecho significa.
A travs de la STC N. 0018-2003-AI/TC, el TC ya ha sealado que

El principio de igualdad se constituye simultneamente de la manera


siguiente: a) Como un lmite para la actuacin normativa,
administrativa y jurisdiccional de los poderes pblicos; b) Como un
mecanismo de reaccin jurdica frente al hipottico uso arbitrario del
poder; c) Como un impedimento para el establecimiento de
situaciones basadas en criterios prohibidos (discriminacin atentatoria
a la dignidad de la persona); y, d) Como una expresin de demanda al
Estado para que proceda a remover los obstculos polticos, sociales,
econmicos o culturales que restringen de hecho la igualdad de
oportunidades entre los hombres ().
La idea de igualdad se desprende de la dignidad y naturaleza de los
seres humanos. El tratamiento desigual no ser injustificado en tanto
no se afecte dicha dignidad.

Aparte de sealarse que el derecho a la igualdad posee dos componentes: igualdad


de la ley o en la ley (artculo 103 de la Constitucin) e igualdad en la aplicacin de
la ley (inciso 2 del artculo 2 de la Constitucin). En todo ello, lo esencial ser
mantener el carcter diferenciador que s pueden tener las normas, lejos de una
discriminacin.

Y si bien en un caso anterior (especficamente, STC N. 0018-2003-AI/TC), y que


marca nuestra lnea jurisprudencial sobre la materia, ya se ha pronunciado como
infundada una demanda sobre la base del mismo artculo 63, este Colegiado
considera pertinente sealar que en dicha oportunidad, a diferencia de lo que sucede
en el caso actual, consider que la distincin existente en la norma no operaba en
funcin a la calidad de inversionista, sino en lo que ataa a las empresas que
producan y provean servicios en el interior o desde el exterior del pas.

27. Con relacin a la determinacin del tratamiento legislativo diferente, es


necesario revisar la validez de los argumentos de cada una de las partes del presente
proceso constitucional.
Para los demandantes, esta finalidad de tratamiento diferenciado del artculo 24 de
la LRTV obedecera a algunas de estas finalidades, entre las cuales concluye no han
sido cumplidas:

a)

Proteger la identidad cultural de la nacin, en el entendido que el control


mayoritario de la empresa por inversionistas nacionales puede incidir en
que los contenidos que se difundan respondan, en mayor medida, a los
valores, costumbres, tradiciones e idiosincrasia nacional; la que podra
verse menoscabada por la preponderancia de valores culturales forneos,
provenientes de los inversionistas y accionistas extranjeros, si se permitiera
que estos cuenten con una participacin mayoritaria en el capital de la
empresa, lo cual podra vincularse con lo dispuesto en el inciso 19) del
artculo 2 de la Constitucin, que seala que toda persona tiene derecho a
su identidad tnica y cultural y que el Estado reconoce y protege la
pluralidad tnica y cultural de la Nacin.

b)

Proteger y beneficiar al inversionista y accionista nacional, por su


condicin de tal, frente al inversionista extranjero, asegurando que el
control o dominio de la propiedad y direccin de la empresa de
radiodifusin sea ejercido por nacionales. Siendo que esta diferenciacin
tendra como finalidad beneficiar o proteger determinadas personas y
limitar a otras en razn de su condicin nacional o extranjero, ello
apuntara al origen nacional del inversionista o accionista, supuesto
proscrito por la Constitucin como motivo para la desigualdad de trato, por
lo que resultara discriminatoria e inconstitucional 28.

Una explicacin similar es utilizada tambin por la demandada para argumentar la


validez de su actuacin, claro con el fin de justificar lo contrario:
28

Demanda (f. 16 del Expediente).

Asimismo, que es el Estado quien debe brindar las condiciones


necesarias para cumplir con los deberes constitucionales en la
educacin y en la formacin moral y cultural de la Nacin y la
proteccin de la identidad cultural con respeto de la pluralidad cultural
de la Nacin con la colaboracin de la sociedad. Por otro lado,
manifiesta que la importancia del artculo 38 de la Constitucin
puede equipararse con el artculo 1 de la Constitucin, en el que
establece que La defensa de la persona humana y el respeto de su
dignidad son el fin supremo de la sociedad y el Estado, es decir, se
estara ante disposiciones constitucionales a partir de las cuales se
regulan los derechos (artculos 1) y los deberes (artculo 38) de la
persona29.

No es ilgico el planteamiento mostrado en virtud de que cualquier norma de


desarrollo de la Constitucin habr de respetar siempre los intereses del pas. Es
vlido para ello recordar lo que seala el artculo 19.3 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, segn el cual los derechos comunicativos poseen
determinados lmites:

El ejercicio de este derecho entraa deberes y responsabilidades


especiales y por lo tanto puede estar sujeta a restricciones establecidas
por ley y que sean necesarias para: a) Asegurar el respeto a los
derechos o reputacin de los dems; b) La proteccin de la seguridad
nacional, el orden pblico o la salud o moral pblicas.

Nada ms cierto. La actuacin de la radio y de la televisin siempre tiene que estar


ligada a un fin especial, cual es el inters pblico de la nacin, tal como su propia
catalogacin de servicio privado de inters pblico. Por lo tanto, el lmite del 40%
de la inversin extranjera debe responder a esta finalidad pblica.
Para una determinacin correcta y adecuada, habremos de recordar tambin que en
el mundo actual se

(...) ha abierto el mercado a la radio y la televisin, creando un


ordenamiento jurdico para la autorizacin y la actuacin de las
empresas privadas30.

29

Contestacin de la demanda (f. 62 del Expediente).

30
HOFFMANN-RIEM, Wolfgang. Libertad de comunicacin y de medios.
Ob. cit. p. 192.

De un estudio preliminar de la cuestin, se puede observar que no existe relacin


alguna entre lo que se est buscando proteger y el medio utilizado, tema sobre el
cual insistiremos lneas abajo. Es cierto que la ley se presume constitucional
(artculo 109 de la Constitucin), pero tambin es cierto que la norma impugnada
muestra en su contenido un trato diferenciado -o diferenciador, en su inicio- para
con los inversionistas extranjeros, motivo por lo cual es obligacin de la
demandada desvirtuarlos, cosa que no la ha logrado realizar. Expliquemos por qu.

28. Con relacin al examen de idoneidad y a la determinacin de la intensidad de


la intervencin en la igualdad, se plantean algunas razones para entender por qu
habr de admitirse una regulacin como la existente en el segundo prrafo del
artculo 24 de la LRT, pues ahora corresponde el anlisis de la relacin de
causalidad, de medio a fin, entre el medio adoptado, a travs de la intervencin
legislativa, y el fin propuesto.
La principal de las razones argidas para sostener la constitucionalidad de la norma
es la presentada en el artculo 2, inciso 9) de la Constitucin, referido al derecho
que todos tenemos a la

() identidad tnica y cultural. El Estado reconoce y protege la


pluralidad tnica y cultural de la Nacin.

Pero tambin ha manifestado la demandada, a travs de sus apoderados 31, que se


est tutelando el artculo 38 de la Constitucin, referido a que

Todos los peruanos tienen el deber de honrar al Per y de proteger los


intereses nacionales, as como de respetar, cumplir y defender la
Constitucin y el ordenamiento jurdico de la Nacin.

As queda acreditada la diferenciacin realizada por el legislador. En tal entendido,


slo la mayora del capital nacional podra determinar la proteccin de los intereses
nacionales.
Al respecto, el argumento de los demandantes se centra en la supuesta proteccin
de la identidad cultural nacional a travs del 60% del capital nacional:

() la finalidad de brindar proteccin a la identidad cultural de la


nacin peruana supondr la intencin de tutelar el patrimonio cultural
inmaterial (integrado por tradiciones y expresiones orales, artes del
espectculo, usos sociales, rituales y actos festivos, conocimientos y

31

Audiencia de 13 de julio de 2007.

usos relacionados con la naturaleza y el universo, y tcnicas


artesanales tradicionales), entendindolo desde perspectiva cultural y
diversa. Siendo esto as, para admitir como vlida y no discriminatoria
la distincin introducida por el artculo 24 de la LRTV entre
inversionistas extranjeros y nacionales, esta diferenciacin debe
resultar adecuada o idnea para el logro de esta finalidad. En
consecuencia, que la limitacin impuesta a los inversionistas y
accionistas extranjeros no resulta idnea para la finalidad perseguida,
puesto que no puede establecerse una relacin o implicacin
necesaria entre la proteccin y promocin de la cultura e identidad
nacional, con la propiedad o porcentajes de participacin nacional o
extranjera en el capital de la empresa de radiodifusin. Lo primero se
refiere a los contenidos de la programacin de la emisora, mientras lo
segundo tiene que ver con el origen nacional o extranjero de los
propietarios y accionistas de la empresa 32.

Pese a la argumentacin mostrada por parte de la demandada, es claro que su


anlisis peca de insuficiente, y hasta de incorrecto. Tal como se ha podido ver la
discusin en el presente caso no versa sobre si la empresa ha de ser nacional o no
(no hay discrepancia sobre ello: debe tener necesariamente la nacionalidad peruana)
sino sobre si ella puede tener capitales forneos ms all del 40% admitido. Y sobre
el tope impuesto no se ha dado argumento alguno, menos an que deba existir
algn lmite. Hay otras formas en que se podra proteger a la radio y a la televisin
con el objeto de tutelar la identidad cultural y los intereses de los peruanos antes
que teniendo un determinado porcentaje de capital nacional.
Adems de esta manera se estara restringiendo ostensiblemente la capacidad de las
empresas de actuar correctamente:

El establecimiento del rgimen jurdico de las infraestructuras soporte


de las televisiones constituye una opcin del legislador que tiene una
notable relevancia en orden a la distribucin de los costes, de los
riesgos que la creacin de empresas de televisin supone. Los
requerimientos propios de la eficiencia parecen pues que deban ser
tomados en consideracin, especialmente si atendemos a su relevancia
constitucional ya que se inscriben en la libertad de empresa 33.

De otro lado, nadie puede dudar que lo que la radio y la televisin deben ofrecer al
pblico es una especie de mezcla entre tica pblica (si bien no es entidad estatal,
su impacto s es general) y tica privada (por el carcter de las empresas
involucradas), y quizs ste tambin podra ser un argumento a favor de la
constitucionalidad de la norma. Queda claro que estos medios han de establecer
32

Demanda (f. 19 del Expediente).

33
MALARET GARCA, Elisenda. Financiacin e infraestructuras de las
televisiones. En: GMEZ-REINO Y CARNOTA, Enrique (coord.).
Telecomunicaciones, infraestructura y libre competencia. Valencia: Tirant lo
blanch, 2004. p. 441.

(...) modelos de conducta o de comportamiento, estrategias de


felicidad, o ideales sobre el bien y la virtud, lo que hemos llamado
contenido de planes de vida que se ofrecen a los posibles destinatarios
de los mismos (...)34.

Sin embargo, consideramos inadecuado poder sealar que esta bsqueda de tica se
pueda lograr a travs de una norma como la impugnada, que hasta puede ser una
cortapisa a ello, toda vez que someter a una empresa nacional a los capitales
extranjeros la podra volver ms expedita al control de la propia inversin.
Entrando especficamente al tema de la intensidad de la vulneracin, se ha alegado
que sta es sumamente grave. La argumentacin en este extremo se basa en que
existe una violacin manifiesta de la Norma Fundamental y de los bienes en ella
contenidos, mxime si como se ha venido sealando estos medios habrn de ser
considerados como instituciones constitucionales. La gravedad de la intensidad se
demuestra en la presentacin clara de la norma impugnada. Es evidente que el
segundo prrafo del artculo 24 de la LRT afecta principios constitucionales, como
los que se han ido presentando a lo largo de esta sentencia.
En conclusin, la norma impugnada no supera el examen de idoneidad, y se puede
considerar que su intervencin es grave.

29. Con relacin al examen de necesidad y al examen de proporcionalidad en


sentido estricto, se habr de entender que no existe otra disposicin ms adecuada
para el cumplimiento de los fines de la LRT que la establecida en la norma
impugnada.
Sin embargo, uno puede ver con facilidad que independientemente de dnde
provengan los capitales para la empresa de radiodifusin, siempre ella estar sujeta
a responsabilidades, tal como el artculo 71 de la LRT lo expresa:

Las personas naturales o jurdicas que incurran en infracciones


tipificadas en la presente Ley, son responsables administrativamente
ante el Ministerio, independientemente de la responsabilidad civil y
penal que pudiera corresponderles.
Las sanciones administrativas que se impongan, son independientes
del cumplimiento de obligaciones o requisitos exigidos a los
infractores, por lo que su aplicacin no convalida, exime o reemplaza
ninguna exigencia incumplida, ni los daos ni perjuicios causados.

34
PECES-BARBA MARTNEZ, Gregorio. tica, poder
Reflexiones ante el fin del siglo. Madrid: CEC, 1995. p. 77.

derecho.

Asimismo, se puede considerar que no existe un lmite alguno ms gravoso para los
derechos de los accionistas extranjeros, sobre todo respecto a su derecho a la
propiedad. Al respecto, y en ello coincidimos con la parte demandada, ella expres
que

() no est de acuerdo con el demandante cuando ste afirma que no


existe otra limitacin constitucional respecto a la propiedad de los
extranjeros, puesto que el artculo 70 de la Constitucin dispone que
el derecho de propiedad que ostenta toda persona natural o jurdica,
nacional o extranjera, se ejerce en armona con el bien comn y
dentro de los lmites de la ley. En consecuencia, el bien comn y los
lmites establecidos por ley tambin resultan una limitacin
constitucional respecto a la propiedad de los extranjeros 35.

Tambin vale la pena precisar que con independencia de la nacionalidad de los


capitales en la empresa, siempre las empresas de radiodifusin deben buscar la
observancia y la defensa de toda la Constitucin.
A travs del fundamento 26 de la STC N. 0027-2005-PI/TC, este Colegiado ha
venido a sealar que

() no puede soslayar la importancia capital del rol del ejercicio


profesional del periodismo y de los medios de comunicacin social
para la consolidacin de las instituciones y del propio rgimen
democrtico; claro est, cuando ellos se realizan con responsabilidad y
dentro del respeto de la dignidad de la persona humana (artculo 1 de
la Constitucin), de sus derechos fundamentales y de valores
democrticos como la tolerancia y el pluralismo. Su papel es
especialmente relevante porque su ejercicio democrtico incide en la
posibilidad de que los ciudadanos estn convenientemente informados
sobre los temas que son de inters pblico.

Adems habr de recordar que la propia LRT, en su artculo 33 establece que

Los servicios de radiodifusin, sonora y de televisin deben contribuir


a proteger o respetar los derechos fundamentales de las personas, as
como los valores nacionales que reconoce la Constitucin Poltica del
Per y los principios establecidos en la presente Ley.

Insistimos que la proteccin, observancia y promocin de la radio y televisin de


los derechos fundamentales, sobre la base de su consideracin como instituciones
35

Contestacin de la demanda (f. 50 del Expediente).

constitucionales, no puede hacerlos desconocer la necesidad que tienen de influjos


de capitales; lo contrario, sera negarles su capacidad de desarrollo.

En relacin con la liberalizacin del sector, es fundamental facilitar la


entrada de nuevos operadores a travs de la liberalizacin de la
prestacin de servicios de valor aadido y la posterior ampliacin de
la libertad de prestacin al resto de los servicios (...). Tambin tiene
gran importancia la credibilidad del sector pblico en el proceso
liberalizador, ya que de este modo se va a evitar la oposicin de los
grupos de presin y se incentiva simultneamente la entrada de
diferentes agentes econmicos en el sector 36.

En el mundo empresarial, la regulacin de la radio y televisin est en un proceso de


transicin desde el servicio pblico a una situacin de mayor liberalizacin 37. Las
reglas del mercado no pueden imponerse sobre esos valores constitucionales. Todas
las regulaciones proporcionadas y razonables que tratan de preservarlos son, por
tanto, admisibles. En esencia,

la historia de las comunicaciones en los pases poderosos, durante las


ltimas dcadas, revela el deseo de los gobernantes por atender las
crecientes necesidades y exigencias de los ciudadanos por una mayor
y mejor informacin, por una oferta cultural y recreacional variada,
tratando de satisfacerla y atenderla por los mejores medios y tcnicas
disponibles, a precios accesibles para las grandes mayoras; dicho en
otras palabras, la voluntad de establecer unas telecomunicaciones
eficientes, como soporte de una vida econmica y cultural activa y
creativa38.

Como punto final de este anlisis habr de recordarse que algunos han propuesto
que empresas de este tipo habrn de considerarse como empresas estratgicas en el
pas, justamente para tutelar los intereses nacionales. Al respecto, slo podemos
mencionar que este tipo de entidades deben estar sujetas a un numerus clausus,
mxime si lo estratgico, pues, no se refiere a una funcin econmica sino a una

36
PETITB JUAN, Amadeo. El mercado de las telecomunicaciones. En:
GMEZ-REINO Y CARNOTA, Enrique (coord.). Telecomunicaciones,
infraestructura y libre competencia. Valencia: Tirant lo blanch, 2004. p. 117.
37
GARCA ROCA, Joaqun. Lmites democrticos de la libertad de
expresin en la televisin. En: Seminario Internacional La libertad de expresin
en la televisin de hoy. Lima, 2002. http://palestra.pucp.edu.pe.
38
KRESALJA ROSSELL, Baldo. Regulacin de la televisin. En:
Coloquio sobre el Proyecto de Ley de Telecomunicaciones. Lima, 2002.
http://palestra.pucp.edu.pe.

calidad jurdica39. Normalmente, como caracterstica se encuentra la barrera


absoluta de ingreso a los particulares, pero persistimos en el hecho de que lo nico
que se estara prohibiendo con el segundo prrafo del artculo 24 es el ingreso de
capitales, puesto que la titularidad de la empresa siempre recaer en un nacional.

A partir de la Constitucin de 1993 existe un estudio detallado en


materia de las inversiones. Dado que, en el pasado en virtud de una
visin nacionalista e ideologizada de las inversiones, se orient a
nuestra legislacin proteger la inversin nacional y controlar e
imponer un lmite a las inversiones extranjeras. Siendo esto as, las
inversiones extranjeras se le relacionaba con el gran capital, as como
los perjuicios que este traa con relacin a los inversionistas
nacionales y al propio mercado. Sin embargo, esta visin de la
economa resulta distinta en la actualidad, puesto que las economas
excesivamente cerradas y proteccionistas solo han generado pobreza
y subdesarrollo de los pases que las han implementado 40.

Como colofn de este punto, no puede aceptarse la medida impuesta en el plano


normativo por no cumplir con los requisitos de necesidad y proporcionalidad.

30. Con relacin a la determinacin de la finalidad del tratamiento diferente, se


puede sealar que el propsito legislativo de consagrar un 40% como mximo para
la inversin extranjera en radio y televisin, con la finalidad de preservar en 60% la
inversin nacional conducente a la cautela de la identidad nacional y de los bienes y
valores que la constituyen, es equvoco, errneo e intil.
En relacin a este punto, habr que tener cuidado con estos medios en vista que

(...) la televisin invierte la evolucin de lo sensible en inteligible y lo


convierte en un ictu oculli, en un regreso al puro y simple acto de ver.
La televisin produce imgenes y anula los conceptos, y de este modo
atrofia nuestra capacidad de abstraccin y con ella toda nuestra
capacidad de entender41.

39
157.

ROLDN XOPA, Jos. Constitucin y mercado. Mxico: Porra, 2004. p.

40
GUTIRREZ CAMACHO, Walter. El derecho constitucional a la
inversin. En: Actualidad jurdica. Lima, tom. 164 (jul. 2007). p. 167.
41
SARTORI, Giovanni. Homo videns. La sociedad teledirigida. Madrid:
Taurus, 1998. p. 24.

Por eso el Estado debe saber actuar. No intervenir por intervenir, sino hacerlo
conscientemente de que existen derechos y bienes constitucionales en juego.
En efecto, en el marco del derecho societario, que es en el que se inscribe la
materia, es perfectamente posible acordar la emisin de diversas clases de acciones,
las mismas que pueden conferir distintos derechos y en este orden de ideas,
establecer, por ejemplo, unas acciones de fundador, que tenga como atribucin la de
elegir a la mayora de miembros en el directorio, as, cuatro de siete miembros o
tres de cinco, y con ello ser el directorio mayoritario extranjero elegido por la
minora de la junta de accionistas quien dirija las pautas de lo que se difunda y
anuncie por el canal de televisin o emisora radial respectiva.
Basta revisar tan slo el artculo 88 de la Ley General de Sociedad, que seala lo
siguiente:

Pueden existir diversas clases de acciones. La diferencia puede


consistir en los derechos que corresponden a sus titulares, en las
obligaciones a su cargo o en ambas cosas a la vez. Todas las acciones
de una clase gozarn de los mismos derechos y tendrn a su cargo las
mismas obligaciones.
La creacin de clases de acciones puede darse en el pacto social o por
acuerdo de la junta general.
La eliminacin de cualquier clase de acciones y la modificacin de los
derechos u obligaciones de las acciones de cualquier clase se acuerda
con los requisitos exigidos para la modificacin del estatuto, sin
perjuicio de requerirse la aprobacin previa por junta especial de los
titulares de acciones de la clase que se elimine o cuyos derechos u
obligaciones se modifiquen.
Cuando la eliminacin de la clase de acciones o la modificacin de los
trminos y condiciones con las que fueron creadas implique la
modificacin o eliminacin de las obligaciones que sus titulares
pudieran haber asumido frente a la sociedad, a los otros accionistas o a
terceros, se requerir de la aprobacin de quienes se vean afectados
con la eliminacin de la clase de acciones o con la variacin de las
obligaciones a su cargo.
El estatuto puede establecer supuestos para la conversin de acciones
de una clase en acciones de otra, sin que se requiera de acuerdo de la
junta general, ni de juntas especiales ni de la modificacin del
estatuto. Slo ser necesaria del estatuto si como consecuencia de ello
desaparece una clase de acciones.

Como si ello fuera poco, tambin es perfectamente posible a tenor de lo dispuesto


en el artculo 39 de la misma ley que la distribucin de beneficios o utilidades no
se realice en proporcin a los aportes al capital sino de manera distinta, de modo tal
que por ejemplo, el 40% de acciones perciba el 80% de las utilidades y el 60%
restante de acciones, slo el 20% de dichas utilidades.
Lo que queremos expresar es que dicho porcentaje accionario (el de 60%) no
asegura en absoluto al inversionista nacional porque el pacto social o el estatutario,

despus de las tratativas y negociaciones empresariales del caso, pueden fijar, con
arreglo a ley, modos distintos de direccin y de reparto de utilidades reidas con lo
que supuestamente era la intencin legislativa.
Todo esto en el marco estrictamente peruano, sin perjuicio de los otros enfoques
que nos viene haciendo conocer la mundializacin o globalizacin de la economa,
en donde, existiendo el dinero virtual y el capital del mismo predicamento, ahora ya
no es posible conocer, con absoluta certeza, si el capital del inversionista de un
determinado pas forneo es verdaderamente de dicho pas, o si, por ejemplo, puede
ser peruano, proveniente de una empresa nacional y que ha hecho inversiones en el
extranjero.
Adicionalmente, se puede sealar que existen temas, tanto en materia societaria
como en derecho econmico, concernientes a la certeza del lugar de donde proviene
la real inversin llevada a cabo, que no han sido tomados en cuenta por la LRT.
Esto sin perjuicio de lo que tambin podemos agregar en el marco del derecho
concursal, en donde un inversionista extranjero puede adquirir legtimamente la
totalidad de las acreencias comunes de una empresa radiodifusora en procedimiento
concursal.
Claramente, se puede concluir que la norma impugnada tampoco supera el anlisis
del fin del tratamiento diferenciado.

5. La reciprocidad en el tratamiento igualitario entre la inversin extranjera y


nacional

31. Para concluir con el anlisis constitucional de la materia impugnada, el TC


considera imprescindible dejar sealada una cuestin fundamental para entender
correctamente el artculo 63 de la Constitucin.
Se ha argido la existencia tanto de convenios de colaboracin entre pases para
tratamiento igualitario de los capitales (por parte de los demandantes) como de
prohibiciones expresas para el ingreso de capital forneo para las empresas de
radiodifusin (por parte de la demandada).
Al respecto, este Colegiado no puede sino remitirse al texto expreso de la Norma
Constitucional, y ello va a ser un motivo de modulacin de la sentencia que se est
emitiendo. El artculo 63 seala explcitamente que

Si otro pas o pases adoptan medidas proteccionistas o


discriminatorias que perjudiquen el inters nacional, el Estado puede,
en defensa de ste, adoptar medidas anlogas.

Por tal razn, es vlido que nuestro Estado tome en cuenta esta consideracin para
el anlisis del tratamiento igualitario entre los capitales extranjeros y nacionales.

32. Insistimos en que la norma impugnada debe ser reputada como inconstitucional,
pero es necesario, en pos de tutelar intereses como pas soberano, y en la necesidad
de demandar reciprocidad econmica con otros pases, buscar que el trato que
podamos brindar a los capitales de un pas extranjero sea equitativo al que puedan
recibir los nuestros cuando accedan a dicho pas.
Al respecto, se ha sealado que

(...) detrs de esos aparentes deseos de mayor libertad, igualdad,


calidad y progreso en materia de libertad de expresin, existe una
realidad de poder creciente de un nmero cada vez menor de empresas
con idnticos fines e ideologa.42

Por eso, consideramos imperioso a la luz del propio artculo 63 de la Constitucin


que se exija en el mbito del territorio un trato similar, con no menos derechos, al
de nuestros nacionales en los pases extranjeros, por eso es el mandato expreso de
la propia Norma Fundamental.

33. Actualmente no existe prohibicin entre los movimientos de capitales en las


empresas de radiodifusin, por ejemplo, entre los miembros de la Comunidad
Europea, pero siempre ponen lmites a esta libertad de circulacin de capitales:

(...) los pagos relativos a los servicios (incluidos los de emisin y


retransmisin de programas de televisin) deban liberalizarse entre
los Estados miembros en la misma medida en que la libre circulacin
de servicios haya sido liberalizada entre los Estados miembros (...) 43.

Situaciones como la mostrada redundan a favor de que la liberalizacin en el


movimiento de los capitales dentro de los pases tenga como objetivos mejorar la
cobertura y la calidad de la radio y la televisin, tal como puede ocurrir en el caso
42
SNCHEZ GONZLEZ, Santiago. Los medios de comunicacin y los
sistemas democrticos. Madrid: Marcial Pons, 1996. p. 69.
43
MARTN Y PREZ DE NANCLARES, Jos. La directiva de televisin.
Fundamento jurdico, anlisis y transposicin al Derecho de los Estados
Miembros de la Unin Europea. Madrid: Colex, 1995. p. 166, resaltando la
sentencia recada en el asunto Luisi y Carbone/ Ministerio del Tesoro (286/82 y
26/83), del Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea.

peruano dentro de la Comunidad Andina (ms an si, como seala el artculo 44 de


la Constitucin, se debe promover la integracin, particularmente la
latinoamericana).
Pero ello necesariamente importa que las contrapartes reciban un trato no
discriminatorio, puesto que si ponen trabas o restricciones al ingreso de los
capitales, tambin deberan recibir un trato igual en el pas, tal como fue la
intencin de nuestro constituyente.

VII.

FALLO

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere


la Constitucin Poltica del Per

HA RESUELTO

Declarar FUNDADA la demanda de inconstitucionalidad interpuesta contra el segundo


prrafo del artculo 24 de la Ley de Radio y Televisin, entendiendo que la igualdad
entre los capitales peruanos y forneos en el pas ha de estar en relacin directa con el
principio de reciprocidad de trato que el pas extranjero otorgue a los nacionales.

Publquese y notifquese.

SS.

LANDA ARROYO
GONZALES OJEDA

ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
VERGARA GOTELLI

MESA RAMREZ
BEAUMONT CALLIRGOS

Exp. N 013-2007- PI/TC

FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO ALVA ORLANDINI

Estando de acuerdo con el FALLO de esta sentencia y con sus fundamentos, he


procedido a suscribirla, pues comparto el pronunciamiento que en ella se hace; no
obstante estimo pertinente expresar los siguientes fundamentos propios con el nimo de
brindar un aporte que persuada al estudio de estas propuestas en el marco del Estado
Constitucional.

La inversin extranjera y el derecho de propiedad

El presente caso ineludiblemente supone un estudio del tratamiento normativo de rango


constitucional que se le ha dispensado a la inversin extranjera. Al respecto la
Constitucin de 1979 no fue explcita. Sin embargo, el artculo 110 de esa Carta declar
que el rgimen econmico se fundamentaba en principios de justicia social orientados a
la dignificacin del trabajo como fuente principal de riqueza y como medio de
realizacin de la persona humana; y el artculo 111 se refiri a los planes de desarrollo
de la poltica econmica y social. En el artculo 114 se indic que, por causa de inters
social o seguridad nacional, la ley poda reservar para el Estado actividades productivas
o de servicios, o establecer reserva de dichas actividades en favor de los peruanos.

Asimismo, el artculo 126 de la propia Constitucin de 1979 expres, literalmente, que


En cuanto a propiedad, los extranjeros, personas naturales o jurdicas, estn en la
misma condicin que los peruanos, sin que, en caso alguno, puedan invocar excepcin
ni proteccin diplomtica. Empero, en el segundo prrafo de ese precepto, estableci
que los extranjeros no podan adquirir ni poseer, por ttulo alguno, minas, tierras,
bosques, aguas, combustibles ni fuentes de energa, directa ni indirectamente, bajo pena
de perder, en beneficio del Estado, el derecho as adquirido, salvo que, por causa de
necesidad pblica, la ley dispusiera lo contrario.

Por su parte, el artculo 61 de la Constitucin de 1993 (Ttulo III), en cuanto al rgimen


econmico, indica que El Estado facilita y vigila la libre competencia. Combate toda
prctica que la limite y el abuso de posiciones dominantes o monoplicas. Ninguna ley
ni concertacin puede autorizar ni establecer monopolios. La prensa, la radio, las
empresas, los bienes y servicios relacionados con la libertad de expresin y de
comunicacin no pueden ser objeto de exclusividad, monopolio ni acaparamiento,
directa ni indirectamente, por parte del Estado ni de particulares.

En cuanto a la inversin nacional y extranjera, el artculo 63 de la actual Constitucin


declara que se sujetan a las mismas condiciones. Este precepto debe interpretarse y
aplicarse conforme al principio de igualdad ante la ley que consagra el artculo 2,2 de
esa Carta. Cualquiera sea, pues, la nacionalidad de las personas, las inversiones estn
garantizadas por el Estado. La norma constitucional se inspira, sin duda, en la
necesidad de atraer capitales para el desarrollo de la economa nacional.

El derecho de propiedad est garantizado por el artculo 70 de la vigente Constitucin;


y, en lo que atae a los extranjeros, estos estn en igualdad de condiciones que los
nacionales, salvo la limitacin dispuesta en el segundo prrafo del artculo 71 de esa
Ley Fundamental, cuando se trata de minas, tierra, bosques, agua, combustibles o
fuentes de energa ubicados dentro de los cincuenta kilmetros de la frontera, que slo
pueden adquirirlos cuando se declara la necesidad pblica por decreto supremo
aprobado por el Consejo de Ministros conforme a ley.

Por consiguiente, no estando los derechos de propiedad de los medios de comunicacin


dentro de la excepcin aludida en el artculo 71 de la actual Constitucin, considero que
no puede establecerse, sin violar esa Carta, restriccin ninguna; pues es principio de
derecho que las normas que establecen restricciones o excepciones no se pueden
interpretar extensivamente.

Los criterios expuestos se mantienen en los artculos 31, 33 y 38 del proyecto de


Constitucin que integra este voto.

El control de la constitucionalidad y los derechos fundamentales

La Convencin Nacional que aprob la Constitucin de 1856 tuvo el buen criterio de


declarar (artculo 10) que Es nula y sin efecto cualquier ley en cuanto se oponga a la
Constitucin. Ochenta aos despus, el artculo XXII del Ttulo Preliminar del Cdigo
Civil de 1936 recogi el principio de que cuando hay incompatibilidad entre una
disposicin constitucional y una legal se prefiere la primera. Puedo decir, con la
experiencia de un largo y permanente ejercicio de la abogaca, que ningn juez se
preocup de preferir la norma constitucional cuando una legal la violaba, tratndose de
casos civiles o comerciales; y, en cuanto a los de naturaleza poltica, los miles de
ciudadanos privados de su libertad, en el curso de decenas de aos, no tenan ningn
recurso efectivo para hacer concluir el abuso, pues las llamadas leyes de emergencia
(8505) o de seguridad interior (11049) o los estatutos revolucionarios (17063) y del

gobierno de emergencia y reconstruccin nacional (25418) prevalecieron respecto de las


garantas constitucionales y preceptos supranacionales.

La tecnologa actual, en permanente desarrollo, permite que la cultura se expanda


allende las fronteras. Los medios de comunicacin virtualmente llegan a todos los seres
humanos, cualquiera que sea el lugar de la tierra en que radiquen; y aun los que circulan
por el espacio, en viajes convencionales o de investigacin cientfica hacia otros
planetas, pueden ver y or lo que ocurre en nuestro planeta. Los lmites estatales, hace
rato, no son sino demarcaciones territoriales sobrepasadas por la humanidad. El
fantasma de la guerra entre las naciones se aleja cada vez ms, excepto los casos
lamentables de pases cuyos destinos estn dirigidos por personajes paranoicos.

La persona humana, sin que importe el lugar en que haya nacido, es titular de derechos
fundamentales que deben y tienen que ser preservados. La discriminacin, de cualquier
tipo o naturaleza, es inaceptable en este estadio de la civilizacin. No slo se proclaman
ecumnicamente tales derechos, sino que hay instrumentos para defenderlos,
especialmente a partir de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, de 1948;
y ms recientemente de la conformacin de la Corte Penal Internacional.

El sistema democrtico de gobierno fue permanente, aunque frustrada, aspiracin del


pueblo peruano. De la letra y del espritu de las Bases de la Constitucin Peruana de 17
de diciembre de 1822 se desprende que la soberana de la Nacin reposaba en la
voluntad del pueblo, aunque como examinamos ms adelante- el camino recorrido fue
siempre difcil y estuvo lleno de obstculos colocados por la fuerza de los que nunca
tuvieron razn.

El artculo 2 de la Constitucin de 1979 enunci, clara y meridianamente, los derechos


fundamentales de la persona humana, no siendo taxativos. La actual Carta los ha
recogido, tambin en su numeral 2.

En cuanto al ejercicio de los derechos polticos, hemos pasado del sufragio elitista y
discriminatorio, mediante colegios electorales, a la eleccin directa pero limitada a los
varones alfabetos, para llegar a la participacin plena de hombres y mujeres, alfabetos y
analfabetos, a partir de los 18 aos de edad, en una evolucin que apenas tiene medio
siglo; y, en algunos casos (no siempre positivos y autnticos), al ejercicio directo de la
soberana popular, en tiempos ms recientes.

La participacin en la vida poltica de la Nacin es, acaso, uno de los derechos


fundamentales que requiere mayor desarrollo en la estructura del Estado, pues de su
ejercicio derivan, en gran medida, los dems. Si hay respeto por la voluntad soberana
del pueblo, cada uno de sus componentes las personas- podrn ser iguales ante la ley
Y para que cada ciudadano, hombre o mujer, pueda expresar su voluntad respecto de
personas a elegir o de opciones a adoptar, se requiere, sin ninguna duda, de una
adecuada informacin, sin privilegios.

Es por ello que, en adicin a los fundamentos de las sentencia, me permito exponer
algunas consideraciones referidas al desarrollo del rgimen constitucional en el Per, a
efectos de acreditar que, hasta hace muy poco y salvo interregnos, hemos soportado
gobiernos emanados del golpe de Estado o del fraude electoral, prescindindose as de
la voluntad del pueblo; para, finalmente, proponer un nuevo texto de Constitucin..

El referndum es la modalidad ms acorde con la soberana popular, pues son los


ciudadanos los que, directamente, adoptan las decisiones que conciernen a sus intereses
actuales y futuros. Por cierto, ese ejercicio directo de la soberana popular fue
pervertido, en ocasiones, tanto en el Per como en otros pases.

La participacin ciudadana en los asuntos pblicos debe tener, en lo posible, un marco


constitucional adecuado. Empero, en mi concepto no se requiere de una norma
especfica permisiva, pues tal derecho emana del sistema democrtico al que adhiere la
Nacin. As, mientras el artculo 64 de la Constitucin de 1979 declar que Los
ciudadanos tienen el derecho de participar en los asuntos pblicos, directamente o por
medio de representantes libremente elegidos en comicios peridicos, y de acuerdo con
las condiciones determinadas por ley; la Carta de 1993 es ms explcita y dispone en
el artculo 2-17 que toda persona tiene derecho a participar, en forma individual o
asociada, en la vida poltica, econmica, social y cultural de la Nacin. Los
ciudadanos tienen, conforme a ley, los derechos de eleccin, de remocin o revocacin
de autoridades, de iniciativa legislativa y de referndum, y en el artculo 31 reitera
que Los ciudadanos tienen derecho a participar en los asuntos pblicos mediante
referndum; iniciativa legislativa; remocin o revocacin de autoridades y demanda
de rendicin de cuentas.

Bajo la denominacin de referndum o de plebiscito en el Per se han realizado


varias consultas ciudadanas, totales o parciales. El plebiscito de 1939 para reformar la
Constitucin fue una farsa. El referndum de 1993 para aprobar la actual Carta no fue
transparente. En cambio, las consultas ciudadanas respecto a la integracin de la Regin
San Martn-La Libertad, de acuerdo a la Ley N 25294, de la que fui autor; y las
concernientes al traslado de distritos de una a otra provincia, en la dcada de los
ochenta, fueron libres y claras.

En el mundo que vivimos no hay Estado sin Constitucin, aunque las normas de la
misma no siempre se cumplan. Es por ello que Snchez Viamonte (El Poder
Constituyente, Editorial Bibliogrfica Argentina, pag. 33) seala que La tendencia de
las agrupaciones humanas a darse cdigos o leyes fundamentales para la organizacin
de su vida social y poltica, se manifiesta desde muy temprano en la historia. Muchas
veces coincide cronolgicamente con la historia escrita o historia propiamente dicha. La
palabra ley tiene la misma raz que el verbo leer. El derecho se convierte en ley cuando
est escrito, cuando se lee. Sin embargo, en el Imperio de los Incas, segn se cree, no
hubo escritura, la tradicin oral permiti que fueran de cumplimiento obligatorio las
mximas ama sua, ama quella, ama llulla, cuya aparente simplicidad contrasta con
su profundo y perdurable contenido tico. Eran suficientes para gobernar aquella
comunidad en la cual la ley de la hermandad permiti edificar monumentales obras
hidrulicas, caminos, fortalezas y templos y cultivar la tierra con admirable espritu
solidario y de justicia social.

Desde entonces han transcurrido ms de cinco siglos. Y, por desgracia, la usurpacin del
poder poltico no es historia lejana, sino realidad cercana. La Constitucin Poltica de
1993 no es sino consecuencia del autoritarismo surgido en el ltimo decenio del siglo
XX. Su texto es, en gran parte, copia de la Carta de 1979; pero incluy una norma el
artculo 112- que permiti la reeleccin presidencial inmediata.

La preocupacin principal de la Repblica est signada por la aprobacin de numerosas


Constituciones de precaria existencia, salvo las de 1860 y 1933, que, con interregnos,
rigieron, respectivamente, 60 y 46 aos. Sin embargo, ninguna de nuestras
Constituciones tuvo cabal cumplimiento: todas sufrieron violaciones. Tales prcticas no
fueron ni son privativas del Per. Han ocurrido y ocurren en muchos pases de la
Amrica Latina y de otras latitudes.

Germn Jos Bidart Campos (Doctrina del Estado Democrtico, Ediciones Jurdicas
Europa-Amrica, Buenos Aires, pag. 44), con relacin al fin del Estado escribe: El
Estado, que existe para el hombre, que es una forma de servir al hombre, tiene un fin
que no excluye a ninguno de los individuos que integran su poblacin; un fin que es
para el hombre y no para el Estado mismo, ni siquiera para la nacin, la clase o el
partido. El Estado no existe para s mismo, ni para lograr su potencialidad econmica o
poltica, ni para cumplir vocaciones espirituales o ultratemporales, ni para acelerar el
advenimiento de la plenitud nacional, ni para defender la pureza racial, redimir al
proletariado, dirigir conciencias, propagar msticas humanas, etc. El Estado no es una
institucin para gobernar ideas, y menos para imponerlas, sino para regir conductas.

La estructura del Estado se disea a travs de una Constitucin, la cual contiene las
disposiciones esenciales para organizar la vida de la comunidad. Aunque superada la
teora del pacto social, es evidente que las personas que forman parte del Estado tienen
todas, sin excepcin, la obligacin de ceir sus conductas a la Constitucin y a las
dems normas que integran el sistema jurdico-social.

Empero, la historia est ahta de hechos que acreditan, precisamente, situaciones


inversas. El mismo Bidart Campos (pag. 111) indica: El desajuste entre el ideal y la
vida poltica, entre las disposiciones constitucionales escritas y las costumbres sociales
y polticas, ha sido observado en nuestro continente por Leonardo Pasquel y por
Fitzgibon, estimando que ha sido habitual sealar la divergencia entre la prescripcin
constitucional y la prctica gubernamental.

Con referencia concreta al Per, resulta pertinente recordar el comentario de Manuel


Vicente Villarn (Pginas Escogidas, Lima, 1962, pag. 45): Repblica agitada y
voluble, el Per ha vivido haciendo y deshaciendo Constituciones. En ciento diez aos
ha tenido nueve cartas polticas y pronto tendr la dcima: una por oncenio, sin contar
los Estatutos Provisorios ni las Constituciones que organizaron en 1836 la
Confederacin Per-Boliviana.

Despus de escrito tal comentario, en el Per se han dictado las Constituciones de 1933,
1979 y 1993: tres en sesenta aos.

La Carta de 1933 fue aprobada por un Congreso Constituyente con representacin


cercenada violentamente. Veintitrs de sus miembros fueron, en efecto, desaforados por
la fuerza, en cumplimiento de orden emanada de un gobierno autoritario, con fachada
constitucional, y luego deportados. Las normas constitucionales sobre descentralizacin
y Senado Funcional, entre otras ms, nunca fueron respetadas.

Ms de la mitad del tiempo en que formalmente rega la Constitucin de 1933, las leyes
de excepcin 8505 y 11049 hicieron ilusorias las garantas individuales y sociales que
su texto reconoca; y la voluntad ciudadana fue falsificada en las elecciones de 1939,
1950 y 1956. Se perpetr, tambin, el acto inicuo de anular el proceso de 1936.

La Constitucin de 1979, elaborada por la Asamblea Constituyente que convoc el


gobierno militar, como frmula para alargar el prolongado perodo de facto que se inici
el 3 de octubre de 1968, introdujo saludables reformas en cuanto a equilibrar el ejercicio
del poder. Otorg al Presidente de la Repblica algunas facultades novedosas, como

dictar decretos supremos, en materia tributaria urgente, y disolver la Cmara de


Diputados si sta censuraba a tres Consejos de Ministros, pero convocando de
inmediato a elecciones para sustituirla; y estableci reglas sobre delegacin de
facultades legislativas y observacin de las leyes y respecto a la ratificacin por el
Senado de los generales y almirantes, embajadores y otros funcionarios de alto rango.

Para mejorar el texto constitucional plante en el Senado, en 1980, 19 reformas; y la


Comisin de Constitucin, Leyes Orgnicas y Derechos Humanos, con dictamen, en
mayora, de 13 de julio de 1981, recomend la aprobacin de 12 de ellas. Empero, en la
sesin del Senado de 3 de setiembre de 1981, volvi el proyecto a Comisin por haber
retirado la firma su Presidente.

La Carta de 1979 cre el Tribunal de Garantas Constitucionales para resguardar la


vigencia de los derechos fundamentales de la persona y declarar, en su caso, la
inconstitucionalidad de las normas con rango de ley. Empero, ese importante rgano
constitucional fue afectado, a partir de 1986, con el nombramiento de magistrados de
una exclusiva militancia partidaria.

En las Primeras Legislaturas Ordinarias de 1990 y 1991 present nuevos proyectos de


reforma constitucional que tampoco pudieron debatirse, pues se produjo la disolucin
del Congreso por el golpe del 5 de abril de 1992.

En tal fecha el denominado Gobierno de Emergencia y Reconstruccin Nacional


asumi funciones legislativas, e hizo uso incontrolado y hegemnico del poder al
destituir a los magistrados del Poder Judicial y del Ministerio Pblico, y disolver,
tambin, el Tribunal de Garantas Constitucionales y los Gobiernos Regionales y otros
rganos constitucionales.

El rgimen de facto, en busca de solucin poltica, pretendi encargar a una comisin de


juristas la elaboracin de una nueva Constitucin y de someterla a referndum. Las
dificultades derivadas del rechazo que el acto de fuerza tuvo en la comunidad
internacional -especialmente en la Organizacin de Estados Americanos- oblig al
gobierno usurpador a variar el planteamiento y convocar a elecciones para un
Congreso Constituyente Democrtico.

Las elecciones se realizaron, efectivamente, el 22 de noviembre de 1992. El


Presidente del Gobierno de Emergencia y Reconstruccin Nacional hizo uso abusivo
de los medios de comunicacin y de transporte de propiedad del Estado, sin que los

partidos y candidatos que participaron en ese evento electoral y los que decidieron
abstenerse pudieran hacer de conocimiento de los ciudadanos sus respectivos puntos de
vista. Intervino, adems, el Presidente del Comando Conjunto y la cpula militar, para
imponer un resultado que, a pesar de todas las coacciones y corrupciones, no reflej la
opinin de la mayora de los ciudadanos, como se desprende de la informacin que
sigue:

ELECCIN DEL CONGRESO CONSTITUYENTE DEMOCRTICO

Ciudadanos inscritos en el Registro Electoral del Per:

11245,463

Ciudadanos que votaron para elegir el CCD:

8191,846

Votos vlidos:

6237,682

Votos nulos:

1620,887

Votos en blanco:

Votos en favor de Cambio 90-Nueva Mayora:

333,277

3075,422

En consecuencia, la representacin oficial recibi nicamente el apoyo del 36.56 % de


los votantes y el 27.34 % del universo electoral.

El proyecto de Constitucin, elaborado por la representacin minoritaria del pueblo, con


algunos adlteres, fue aprobado, tambin, por un fragmento del universo electoral. El
texto mismo de la cdula de sufragio fue formulado para dirigir y confundir a los
ciudadanos: Aprueba usted la Constitucin aprobada por el Congreso
Constituyente Democrtico?.

Se presion, adems, a la opinin pblica, con el uso abusivo de casi todos los medios
de comunicacin social; y en las zonas declaradas de emergencia se sustituy actas. No
obstante ello el resultado oficial arroj slo una aparente pero pequea ventaja relativa
en favor del s, o sea por la aprobacin de la Constitucin, segn los guarismos
siguientes:

REFERNDUM DEL 31 DE OCTUBRE DE 1993

Nmero de ciudadanos inscritos en el Registro Electoral del Per:

11518,669

Nmero de ciudadanos que votaron:

8178.742

Votos en favor del s:

3895,763

Votos en favor del no:

3548,334

Votos nulos:

518,557

Votos en blanco:

216,088

Nmero de ciudadanos inscritos que no votaron por el s:

7622,906

La Constitucin de 1993 fue, pues, ratificada por el 47.63 % de los votantes que
constituyen el 34.1% de los ciudadanos inscritos en el Registro Electoral del Per.

nicamente como referencia debe sealarse que la Constitucin Espaola, sometida a


referndum el 6 de diciembre de 1978, fue aprobada por 15706,078 ciudadanos que
votaron en favor, mientras que 1400,505 lo hicieron en contra. La voluntad del pueblo
estuvo, en ese caso, expresada ntida y abrumadoramente, sin intimidacin ni violencia.

La Constitucin de 1993 no slo no refleja la opinin de la mayora de los ciudadanos


del Per, sino que mantiene errores de la Carta anterior a los que adiciona otros
dispositivos que conspiran contra la democracia y el destino de la Nacin. Debe ser, por
ello, urgente e inexorablemente reemplazada por otra ms concordante con el inters de
la comunidad.

No slo en la legislacin electoral, sino en la propia Constitucin, deben existir normas


de cumplimiento inexcusable a efectos de que todo tipo de consulta popular est
premunido de las garantas mnimas de informacin a los electores.

Los medios de comunicacin no deben ser instrumentos cautivos del sector que ejerce el
control del Estado, sino que en igualdad de condiciones debe estar al alcance de los
otros sectores. No debe existir, pues, monopolio en el uso de la prensa, la radio y la
televisin.

Los procesos electorales en el Per

En los Estados organizados democrticamente provienen de la voluntad ciudadana directa


los Poderes Legislativo y Ejecutivo, a travs de elecciones peridicas, como lo establece la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, de 10 de diciembre de 1948. De manera
indirecta, derivan de la misma voluntad ciudadana el Poder Judicial y todos los otros
rganos constitucionales autnomos. La Carta de 1993 plantea la participacin popular en
el nombramiento y en la revocacin de los magistrados (artculo 139,17) y la jurisdiccin
de las autoridades de las comunidades campesinas y nativas, y de las rondas campesinas
(artculo 149).

Asimismo, tienen su origen en la voluntad popular, expresada directamente, los gobiernos


municipales y regionales.

En los primeros aos de nuestra vida republicana, la eleccin de los miembros del Poder
Legislativo fue hecha a travs de los "Colegios Electorales; y la de los Presidentes de la
misma manera, y por cuartelazos o imposiciones.

A este respecto, es ilustrativa la revisin de nuestras Cartas Polticas, con expresa reserva
respecto a la veracidad de los procesos electorales. Segn comprobaremos, en las
Constituciones de 1823, 1826, 1828, 1834 y 1839 los ciudadanos elegan electores para
que estos integraran los Colegios Electorales. En las Constituciones de 1856, 1867, 1920,
1933, 1979 y 1993 el voto fue directo; y en la de 1860 la eleccin era de conformidad con
la ley.

En la Constitucin de 1823, el artculo 32 estableci que constituyen los Colegios


Electorales de Parroquia, todos los vecinos residentes de ella que estuviesen en ejercicio de
la ciudadana, presididos por el Alcalde o Regidor que se designare, y asistencia del
Secretario y Escrutadores que nombrar el Colegio de entre los concurrentes"; el artculo
33 que por cada doscientos individuos se nombrar un elector, cualquiera que sea el censo
parroquial", y el artculo 34 que para ser elector parroquial se exige: 1. Ser ciudadano en

ejercicio. 2. Ser vecino y residente en la parroquia, y 3. Tener una propiedad que produzca
trescientos pesos cuando menos, o ejercer cualquier arte u oficio, o estar ocupado en
alguna industria til que los rinda anualmente, o ser profesor pblico de alguna ciencia."

La importancia de ser miembro del Colegio Electoral de Provincia era evidente. Los
"polticos" se afanaron, entonces, en obtener el mayor nmero posible de miembros de los
Colegios Electorales.

Asimismo, la Constitucin de 1826 declar en su artculo 20 que el Poder Electoral lo


ejercen inmediatamente los ciudadanos en ejercicio, nombrando por cada cien ciudadanos
un elector; en su artculo 24 que reunidos los electores en la capital de la provincia,
nombrarn, a pluralidad de votos, un Presidente, dos Escrutadores y un Secretario de su
seno: stos desempearn su cargo, por todo el tiempo de duracin del Cuerpo", y en su
artculo 26 que Los electores se reunirn todos los aos en los das dos, tres, cuatro, cinco
y seis de enero para ejercer las atribuciones siguientes: 1. Calificar a los ciudadanos que
entren en el ejercicio de sus derechos y suspender a aquellos que estn en los casos de los
artculos 18 y 19. 2. Nombrar a los miembros de las Cmaras, por la primera vez. 3.
Proponer una lista de candidatos: 1. a las Cmaras respectivas de los miembros que han de
llenar sus vacantes; 2. al Poder Ejecutivo de los individuos que merezcan ser nombrados
Prefecto de su departamento, Gobernador de su provincia y Corregidores de sus cantones y
pueblos; 3. al Prefecto del departamento, los Alcaldes y Jueces de Paz que deban
nombrarse; 4. al Senado, los miembros de las Cortes del Distrito Judicial a que pertenecen,
y los jueces de primera instancia. 4. Recibir las actas de las elecciones populares, examinar
la identidad de los nuevos elegidos y declararlos nombrados constitucionalmente. 5. Pedir
a las Cmaras cuanto crean favorable al bienestar de los ciudadanos, y quejarse de los
agravios e injusticias que reciban de las autoridades constituidas."

Las facultades de los Colegios Electorales fueron ampliadas a efectos de que


comprendieran los nombramientos de Prefectos, Alcaldes y Jueces de Paz, y para que
adoptaran decisiones respecto al comportamiento de las diversas autoridades.

La Constitucin de 1828, en su artculo 13, dispuso que por cada doscientos individuos
de la parroquia se elegir un elector parroquial que tenga las calidades: 1. De ciudadano en
ejercicio. 2. Vecino y residente en la parroquia. 3. Tener una propiedad raz, o un capital
que produzca trescientos pesos al ao, o ser maestro de algn arte u oficio, o profesor de
alguna ciencia. 4. Saber leer y escribir, excepto por ahora los indgenas con arreglo a lo que
prevenga la ley de elecciones"; y en su artculo 35 que cada Cmara calificar las
elecciones de sus respectivos miembros, resolviendo las dudas que ocurran sobre ellas."

Se advierte la forma poco democrtica de elegir Senadores y el poder que se asigna a la


Junta Departamental, cuyas atribuciones estn enumeradas en el artculo 75.

En gran medida, estas Juntas Departamentales fueron antecedente lejano de las Asambleas
Regionales, respecto de las cuales, incluso, tenan ms facultades en el texto constitucional.

Tambin la Constitucin de 1834 consider en su artculo 12 que los Colegios


Electorales de parroquia se componen de todos los ciudadanos que gozan de sufragio en
las elecciones parroquiales con arreglo a la ley"; y en su artculo 14 que los Colegios
Electorales de provincia se forman de la reunin de los electores parroquiales conforme a
la ley."

Se elimin, adems, las Juntas Departamentales.

La Constitucin de 1839 mantuvo la eleccin indirecta, mediante Colegios Electorales,


de acuerdo a los artculos 25, 26. 27, 28 y 36; y la calificacin de las elecciones por las
respectivas Cmaras, conforme al artculo 46.

La eleccin popular directa fue establecida por la Constitucin liberal de 1856:

Las normas de dicha Carta fueron las siguientes:

"Artculo 37. El sufragio popular es directo: lo ejercen los ciudadanos que saben leer y
escribir, o son jefes de taller, o tienen una propiedad raz, o se han retirado, conforme a la
ley, despus de haber servido en el Ejrcito o Armada."

"Artculo 44. Los Representantes del pueblo son elegidos directamente a pluralidad
respectiva por los ciudadanos en ejercicio, en la forma prescrita por la ley."

"Artculo 45. Por cada veinticinco mil habitantes, o por una fraccin que pase de quince
mil, y por toda provincia, aunque tenga menos de quince mil habitantes, se elegir un
Representante y un Suplente."

En cambio, la Constitucin de 1860 remiti la forma de eleccin a la ley, pero declar en


su artculo 38 que ejercen el derecho de sufragio, todos los ciudadanos que saben leer y
escribir, o son jefes de taller, o tienen alguna propiedad raz, o pagan al Tesoro Pblico
alguna contribucin. El ejercicio de este derecho ser arreglado por una ley."

En conformidad con la Constitucin de 1860, el Congreso aprob la ley de 4 de abril de


1861, promulgada por el Presidente Ramn Castilla, que consta de 101 artculos, por la
cual se regul el artculo 38 de dicha Carta. En el artculo 1 de la ley se indicaba que
Ejercen el derecho de sufragio los ciudadanos casados, o mayores de 21 aos, que sepan
leer y escribir, o sean jefes de taller, o tengan alguna propiedad raz, o paguen al Tesoro
Pblico alguna contribucin; cuyos nombres se hallen inscritos en el Registro Cvico; y
en el artculo 2 se enumeraba que No pueden sufragar: 1. los que hayan perdido el
derecho de ciudadana o tengan suspenso su ejercicio, segn los artculos 40 y 41 de la
Constitucin; 2. Los Ministros de Estado, los Prefectos, Subprefectos y Tenientes
Gobernadores y Agentes de Polica; 3.Los Jefes y Oficiales del Ejrcito o Armada
Nacional, y los de Gendarmera; 4. Los individuos de tropa pertenecientes a la
Gendarmera o al Ejrcito, y los que forman la tripulacin de los buques de la Armada
Nacional; 5. Los mendigos y los sirvientes domsticos.

El artculo 4 de la ley de 4 de abril de 1861 dispuso que La eleccin de Presidente y


Vice-Presidentes de la Repblica, Representantes de la Nacin, y Funcionarios
Municipales, no podr hacerse directamente por el pueblo sino por medio de electores
reunidos en Colegio.

Aunque de breve vigencia, la Constitucin de 1867 retorn al voto directo, pues su


artculo 39 indic que el sufragio popular es directo: gozan de este derecho todos los
ciudadanos en ejercicio"; y su artculo 46 que la eleccin de los Representantes a
Congreso se har conforme a ley."

En 1896 se cre la Junta Electoral Nacional como organismo mximo, autnomo, en


materia electoral.

Ya en este siglo, la Constitucin de 1920 indic que el sufragio, en las elecciones


polticas, se ejercer conforme a la Ley Electoral sobre las bases siguientes: 1. Registro
permanente de inscripcin; 2. Voto popular directo; 3. Jurisdiccin del Poder Judicial, en
la forma que determine la ley, para garantizar los procedimientos electorales,
correspondiendo a la Corte Suprema conocer de los procesos e imponer las
responsabilidades a que hubiere lugar en los casos que igualmente la ley establezca."

Despus del derrocamiento de la dictadura del oncenio, la Constitucin de 1933, entre sus
diversas normas dispuso en su artculo 86 que gozan del derecho de sufragio los
ciudadanos que sepan leer y escribir."

Como ltimo antecedente de la Carta actual, la Constitucin de 1979 ratific en su


artculo 64 que los ciudadanos tienen el derecho de participar en los asuntos pblicos,
directamente o por medio de representantes libremente elegidos en comicios peridicos, y
de acuerdo con las condiciones determinadas por la ley; y que es nulo y punible todo acto
por el cual se prohbe o limita al ciudadano o partido intervenir en la vida poltica de la
Nacin."

De la revisin de los preceptos de nuestras Constituciones se colige que, hasta 1954, en


que mediante la ley 12391 se reform la Constitucin de 1933, las mujeres no tuvieron la
calidad de ciudadanas y estuvieron marginadas del sufragio indirecto, primero, y directo,
despus.

Asimismo, para ser ciudadano se exigi el requisito de saber leer y escribir (aunque en la
Carta de 1823, artculo 17, inciso 3, se indic que esa calidad no se exigira hasta despus
del ao 1840, y en la de 1839, artculo 8, inciso 2, se exceptu de ese requisito a los
"indgenas y mestizos, hasta el ao de 1844, en las poblaciones donde no hubiere escuelas
de instruccin primaria). Pero en la Constitucin de 1856, alternativamente a la capacidad
de leer y escribir, se permiti el voto a los jefes de taller, propietarios de bien raz y
retirados del Ejrcito y la Armada (artculo 37).

La Constitucin de 1860, con mejor tcnica, distingua la ciudadana y el derecho de


sufragio, incluyendo en este derecho a los analfabetos, hasta su reforma en 1895. La
efmera Carta de 1867 no exigi saber leer y escribir para ejercer directamente el derecho
de sufragio. Las Constituciones de 1920 (artculo 66) y 1933 (artculo 86) limitaron el
sufragio a los ciudadanos que supieran leer y escribir.

Tena la calidad de ciudadano el varn que cumpla veinticinco aos o era casado, segn
las Constituciones de 1823 (artculo 17, inciso 2) y 1826 (artculo 14, inciso 2).
Curiosamente, se suspendi el ejercicio del derecho de ciudadana al varn nacido en la
Repblica por no haber cumplido veintin aos, no siendo casado, conforme a la
Constitucin de 1828 (artculo 6, inciso 1). Semejante regla adopt la Constitucin de
1834: el "ejercicio de los derechos polticos de la ciudadana se suspende" por no haber
cumplido el varn veintin aos de edad no estando casado (artculo 4, inciso 1).

La Constitucin de 1839 indic que para ser ciudadano en ejercicio se requera "ser
casado o mayor de veinticinco aos" (artculo 8, inciso 1).

La Constitucin de 1856 ampli el ejercicio de la ciudadana a los varones mayores de


veintin aos y a los casados aunque no hubieran llegado a esa edad (artculo 36). El
mismo criterio fue mantenido por la Constitucin de 1860 (artculo 37).

La Constitucin de 1867 declar que eran ciudadanos en ejercicio los peruanos mayores de
veintin aos y los emancipados (artculo 38). La Carta de 1920 repiti la norma de la de
1856 (artculo 62).

La Constitucin de 1933 declar ciudadanos en ejercicio a los peruanos mayores de


veintin aos, los casados mayores de dieciocho aos y los emancipados. Esta norma,
modificada en 1954, incluy a las mujeres.

La Constitucin de 1979 estableci que eran ciudadanos los peruanos mayores de


dieciocho aos, siendo requisito para el ejercicio de la ciudadana estar inscrito en el
Registro Electoral. Tenan derecho de votar todos los ciudadanos que estaban en el goce de
su capacidad civil (artculo 65).

La edad para ser ciudadano fue reducida, progresivamente, de veinticinco a veintin y


dieciocho aos de edad.

La reincorporacin de los analfabetos, la extensin de la ciudadana a las mujeres y la


ampliacin de la misma a los mayores de dieciocho aos de edad, produjo un notable
incremento de la poblacin electoral. De cada dos peruanos, uno es ciudadano. El sufragio
ya no es un privilegio. Pero el respeto a la voluntad popular sigue siendo el problema
fundamental que debe resolver el Per, antes de que concluya este siglo XX.

La democracia representativa se redujo al ejercicio peridico -y fraudulento- del sufragio.


Debi existir coherencia entre las formulaciones electorales enunciadas por los candidatos,
en favor de las cuales se pronunciaba la ciudadana, y la gestin que, en los niveles de
decisin poltica, se adoptaba subsecuentemente.

En el afn de resolver problemas de esta naturaleza se han ensayado, en diversos lugares


del mundo, soluciones diversas. Los planteamientos son ms tericos que prcticos.

Los sistemas electorales

La democracia directa, a travs de asambleas pblicas, tal cual se practic en Grecia y en


Roma, tiene que ser descartada en nuestra poca; por cuanto el derecho al sufragio es
universal y no elitista. Tampoco el sistema representativo de gobierno que se ha venido
ejerciendo en las ltimas centurias, puede mantenerse inmutable, habida cuenta las
imperfecciones que contiene. La eleccin de representantes, por plazos determinados, para
que usando su libre albedro resuelvan los asuntos colectivos, no es compatible con el
principio de igualdad entre las personas y el derecho a revocar el mandato si es mal
utilizado. Por otra parte, el desarrollo de la tecnologa permite que, con la frecuencia que
sea necesaria, el pueblo manifieste su voluntad directamente, en los casos que la
Constitucin o la ley as lo determinen.

Hasta el siglo XX, las decisiones legislativas y administrativas debieron ser adoptadas por
intermedio de representantes. Hans Kelsen (Teora General del Estado, pag. 435),
explicaba que Las funciones legislativa y ejecutiva pasan de la masa de sbditos a
determinados individuos o grupos. La voluntad de libertad poltica o autodeterminacin se
limita a la designacin de rganos especializados, hecha por los sbditos.

El propio Kelsen (pag. 436) consider que El sistema electoral es decisivo en la


realizacin del grado de democracia, cuando el principio democrtico no se traduce en la
legislacin directa del pueblo, sino en la eleccin por ste de un parlamento.

Carlos S. Fayt (Sufragio y Representacin Poltica, pag. 101) piensa que La


representacin poltica se justifica como respuesta en trminos de poder, a un cambio de la
estructura social, una evolucin de las ideas y una transformacin de la organizacin
interior del poder en el estado. Las asambleas de representantes, hasta entonces fuera o al
margen del poder poltico, se convierten en centros de poder efectivo.

Fayt (pag. 43) seala, tambin, que La democracia representativa, con la adopcin del
sufragio universal y la aparicin de los partidos polticos, se ha convertido en un rgimen
de partidos. Esto hace que la eleccin de los gobernantes por los gobernados se reduzca,
por lo general, a la eleccin de los candidatos seleccionados por los partidos.

A mediados del siglo XIX, John Stuart Mill (Gobierno Representativo, pag. 88)
conceptu que El gobierno representativo es el tipo ideal de gobierno ms perfecto, al
cual un pueblo se adapta tanto ms alto sea el grado de progreso a que se haya elevado. La
idea pura de la democracia, tal como se la concibe hoy en la prctica, es el gobierno de
todo el pueblo por una simple mayora del pueblo representada exclusivamente. Stuart
Mill era ferviente partidario del sistema de representacin proporcional.

Hay, desde luego, distintos mtodos para la aplicacin de la representacin proporcional,


que han evolucionado a lo largo del tiempo y en diversos pases, que incluyen o no el voto
preferencial, el voto limitado, el voto acumulativo, etc.

El sistema de representacin proporcional conspira contra el bipartidismo. As lo explica


Duverger (Introduccin a la Poltica, pag. 145) quien sostiene que La representacin
proporcional desempea un papel exactamente contrario. Es decir, que no frena el
desarrollo de los nuevos partidos, sino que los registra pasivamente, confirindoles a veces
una importancia que no tienen, como si fuera una caja de resonancia o un sismgrafo.

Sin embargo, valorando razones en favor y en contra, creemos que es conveniente que el
Parlamento sea efectivamente representativo, aunque haya proliferacin de partidos. Los
pases europeos que eligen sus Cmaras con el sistema de la representacin proporcional
han llegado a frmulas de convivencia poltica -mediante el consenso- a fin de resolver sus
problemas nacionales o locales. En el Per, la Asamblea Constituyente de 1978 fue
ejemplo de concertacin entre los numerosos partidos en ella representados, ejemplo que
no se alcanz en 1963, pero que, con holgura, se practic en los perodos 1990-92, 20012006 y en el actual.

En nuestro pas ha regido, primero, el sistema de la simple mayora o de la mayora


relativa, en virtud del cual era electo Representante el candidato que alcanzaba la mayor
votacin, cualquiera que fuera el porcentaje. Desde luego, si postulaban al cargo de
Senador o Diputado nicamente dos candidatos, uno de ellos obtena ms votos que el otro
y representaba a la mayora de los electores. Pero surga el problema cuando los candidatos
excedan de dos y se agudizaba si haban muchos casos, por la dispersin de los votos, en
los que poda acceder a la representacin en el Parlamento quien reciba slo el quince o
veinte por ciento de los votos (incluso menos), dejando sin representacin a la inmensa
mayora de ciudadanos que sufragaban por los dems candidatos.

Tal sistema electoral se mantuvo en el Per hasta 1945, cuando los Diputados tenan
representacin provincial; y los Senadores representacin departamental. En 1950 y 1956

se implant, con restricciones, el sistema emprico de mayora y minora, en el que


caprichosamente se seal, de antemano, cuntos cargos correspondan a la mayora y
cuntos a la minora. Por ejemplo, en Hunuco y Loreto se elegan ocho Diputados (siete
por mayora y uno por minora), en Arequipa, Ayacucho y La Libertad nueve Diputados
(ocho por mayora y uno por minora), en Cuzco quince Diputados (once por mayora y
cuatro por minora), etc.

Si la lista A obtena la primera votacin, con el treinta por ciento de los sufragios, ganaba
todos los cargos que correspondan a la mayora; y la lista B, con el veinticinco por ciento
de los sufragios, ganaba slo 1 cargo o 4 cargos. El cincuenticinco por ciento restante
quedaba sin representacin.

El estudio de los resultados de las elecciones de 1956 nos permiti afirmar que menos del
veinte por ciento de los electores alcanzaron alrededor del sesenta por ciento de las
representaciones parlamentarias. Y por tal razn promovimos la reforma electoral.

En el libro "Reforma Parlamentaria", que contiene los discursos de Lord Macaulay (pgina
14) literalmente se manifiesta: Guillermo Paley, autor de fines del siglo XVIII, nos dice
que de los quinientos cincuenta y ocho miembros que componan la Cmara de los
Comunes, doscientos eran nombrados por siete mil electores. En 1793, la Sociedad de
Amigos del Pueblo estaba dispuesta a probar que, en Inglaterra y Gales, setenta diputados
eran elegidos por treinta y cinco distritos donde apenas haba habitantes; que noventa eran
elegidos por cuarenta y seis distritos donde no llegaba a cincuenta el nmero de electores;
y treinta y siete por diecinueve distritos cuyos electores no pasaban de ciento. En tanto
Birmingham, Leeds, Mnchester, ciudades de cien mil y doscientos mil habitantes, no
tenan representacin en el Parlamento. No es posible concebir abuso mayor ni ms
notorio que la influencia directa de los Pares en la constitucin de la Cmara Baja."

En el Per subsista, maquillado, un sistema electoral semejante al de la antigua Inglaterra.


Los grupos polticos y econmicos dominantes se aferraban al sistema. Igual que los Pares
ingleses, no queran el cambio.

Ese sistema emprico, nada democrtico, motiv que formulramos una propuesta de
legislacin electoral para incorporar la representacin proporcional, adems de otras
indispensables reformas. El proyecto respectivo fue presentado al Congreso por los
Senadores Miguel Dammert Muelle y Antonio Astete Abril, el 28 de octubre de 1958; pero
la mayora parlamentaria (expresin de la minora electoral) se neg a debatirlo.

Producido el golpe del 18 de julio de 1962, el gobierno militar design una Comisin
Especial, presidida por el Vocal Supremo Dr. Jos Tello Vlez y en la cual particip,
diligentemente, el doctor Oswaldo Corpancho.

Ante esa Comisin los personeros de algunos de los partidos polticos expresamos nuestras
opiniones. El resultado fue altamente positivo. Se dict el Decreto Ley 14250, en
diciembre de 1962, que substancialmente est vigente hasta hoy, bajo la denominacin de
Texto nico Integrado de la Legislacin Electoral (Ley 26343), complementado por la Ley
26486, de 21 de junio de 1995, y normas adicionales.

El Decreto Ley 14250 constituy la revolucin electoral en el Per. Jams antes se hizo
tanto para que la voluntad del pueblo peruano pudiera ser transparentemente expresada en
las nforas. Nadie sospech, entonces, que en 1992 y 1995 se le poda sacar la vuelta a la
ley y se retornara a las prcticas abominables del soborno y la coaccin, sino a la
sustitucin de las actas electorales, a efectos de crear advenedizas y mediocres mayoras
parlamentarias.

Se estableci -en el Decreto-Ley 14250- el escrutinio irrevisable en las Mesas de


Sufragios, que deban estar integradas por los ciudadanos con ms instruccin,
previamente sorteados.

Se introdujo el uso de la cdula nica, que, con los nombres de los candidatos y
smbolos de los partidos, deban ser distribuidas por el Jurado Nacional de Elecciones y
los organismos de su dependencia a las Mesas de Sufragios.

Se elimin la intervencin de los Poderes Legislativo y Ejecutivo en la conformacin del


Jurado Nacional de Elecciones, a fin de que ste sea imparcial.

Se incluy el sorteo para integrar los Jurados Departamentales de Elecciones. La


presidencia de tales Jurados fue ejercida, desde entonces, por un Magistrado jubilado o
cesante del Poder Judicial o por el Fiscal ms antiguo, a fin de excluir, en lo posible, la
influencia oficial.

Sin embargo, todo el esfuerzo hecho para evitar que la voluntad popular sea suplantada o
distorsionada, devino intil en los procesos del 22 de noviembre de 1992, 31 de octubre de
1993, 9 de abril de 1995 y 9 de abril y 28 de mayo de 2000. Lamentablemente, el rgimen

de Fujimori hizo perder independencia, autonoma e imparcialidad a los Jurados


Electorales, pues estos fueron conformados por magistrados provisionales, cuya
estabilidad dependa del Poder Ejecutivo, dentro del cual la decisin final la tena el
corrupto-corruptor que fungi de asesor presidencial.

En los procesos electorales municipales que se realizaron en el Per a partir de diciembre


de 1963, conforme a la Ley 14669 y supletoriamente al Decreto Ley 14250, se aplic, sin
ninguna limitacin, la "cifra repartidora". Como participaron en los comicios municipales
tres o ms partidos o alianzas o grupos independientes, el sistema de la representacin
proporcional dio como resultado que, en casi todos los Concejos la mayora de Regidores
fuera adversaria de los Alcaldes. La gestin municipal deriv en ineficiente.

Ante tal hecho, que, adems, desprestigiaba al sistema democrtico, formul el


correspondiente proyecto de ley, aprobado primero en el Senado y luego en la Cmara de
Diputados, que se convirti en la Ley 23903, segn la cual se aplica la "cifra repartidora"
para determinar el nmero de Regidores que corresponde a cada lista, excepto la primera,
siempre que la del Alcalde electo alcanzara la mayora absoluta de los sufragios vlidos.
En caso que la lista del electo Alcalde slo ganara con mayora relativa, le corresponder la
mitad ms uno de los Regidores; y la "cifra repartidora" servir para distribuir los dems
cargos de Regidores a las otras listas. Esta solucin, que no est en ningn tratado, pero
que es fruto de la experiencia, permite que los Concejos Municipales, que son ms
administrativos que deliberativos, puedan ser eficientes gobiernos locales, si hay
-naturalmente- capacidad y dedicacin en quienes reciben la confianza pblica.

Debe considerarse, asimismo, la modificacin de la legislacin electoral municipal y


regional a efectos de que las autoridades sean elegidas, necesariamente, con mayora
absoluta de votos, para que, en tal forma, tengan la efectiva representacin de la poblacin.
En las elecciones de noviembre de 2006 muchos gobiernos municipales y regionales han
alcanzado apenas el 20 % de los votos vlidos y, en algunos casos, an menor votacin.

En un foro sobre Sistemas Electorales, organizado por Transparencia y CPEI, a fines


de agosto de 1995, Enrique Chirinos manifest que en Francia actualmente se estudia
modificar la legislacin electoral para darle contenido similar al de la Ley 23903; y, en el
mismo evento, Henry Pease expres su desacuerdo con la ley, por cuanto -segn su
peripecia municipal- era posible llegar a concertar los problemas de la comunidad. Sin
embargo, la concertacin no se produjo en los casi doscientos municipios provinciales y
dos mil municipios distritales, razn por la cual los Alcaldes vieron dificultada su gestin.

La duracin y renovacin parcial del perodo parlamentario

De acuerdo a los artculos 55 y 89 de la Constitucin de 1823 el cargo de Diputado


duraba cuatro aos, renovndose por mitad cada dos aos; y el de Senador doce aos,
renovndose por tercios cada cuatro aos.

Segn los artculos 44, 48 y 61 de la Constitucin de 1826, los Diputados duraban cuatro
aos, renovndose por mitad cada dos aos; los Senadores ocho aos, renovndose por
mitad cada cuatro aos; y los Censores eran vitalicios.

Con arreglo a los artculos 23 y 33 de la Constitucin de 1828, los Diputados ejercan sus
cargos durante cuatro aos, renovndose por mitad cada dos aos; y los Senadores por seis
aos, renovndose por tercias partes cada dos aos.

Del artculo 50 de la Constitucin de 1834 se infera que los Diputados y Senadores eran
elegidos por cuatro aos, renovndose por mitad cada dos aos.

El artculo 22 de la Constitucin de 1839 dispuso la renovacin de la Cmara de


Diputados por terceras partes cada dos aos y la de Senadores por mitad cada cuatro aos.
Por tanto, el mandato de los Diputados duraba seis aos y el de los Senadores ocho aos.

El artculo 53 de la Constitucin de 1856 estableci que el Congreso se renovaba


anualmente por terceras partes; y el artculo 56 que, instalado el Congreso, se sacaba, por
suerte, la mitad de los Representantes para que formen la Cmara de Senadores, y los
dems formaban la Cmara de Diputados. El mandato de unos y otros, por tanto, fue de
tres aos: el ms breve de la historia constitucional.

El artculo 57 de la Constitucin de 1860 estipul que las Cmaras se renovaban cada


bienio por terceras partes, al terminar la Legislatura Ordinaria. Los Senadores y Diputados
tuvieron, pues, mandato por seis aos.

Por coincidencia, el artculo 57 de la Constitucin de 1867 seal la renovacin del


Congreso (unicameral) cada dos aos por mitad al terminar la Legislatura Ordinaria. El
mandato fue, por ende, de cuatro aos.

Dispuso el artculo 70 de la Constitucin de 1920 que la renovacin del Poder Legislativo


fuera total y simultnea con la del Poder Ejecutivo; que el mandato de ambos Poderes
durara cinco aos; y que los Senadores y Diputados y el Presidente de la Repblica fueran
electos por voto popular directo. Los artculos 93 y 95 (versin original) de la
Constitucin de 1933 fijaron en cinco y seis aos la duracin del mandato de los
Diputados y de los Senadores. Una reforma posterior estableci que el mandato
presidencial y legislativo tena duracin de seis aos.

Los artculos 166 y 167 de la Constitucin de 1979 sealaron en cinco aos el mandato de
los Diputados y Senadores.

La legislacin comparada contiene disposiciones interesantes.

En Bolivia, los Diputados y los Senadores son elegidos para un perodo de cuatro aos
(artculos 60 y 65).

En Colombia los Senadores y los Representantes tienen, tambin, un perodo de cuatro


aos (artculos 132 y 172).

En Ecuador (rgimen parlamentario unicameral, en proceso de reforma) el mandato es de


cuatro aos (artculo 57).

En Argentina el perodo de los Diputados es de cuatro aos y el de los Senadores de nueve


aos (artculos 42 y 47).

En Brasil los parlamentarios son elegidos por cuatro aos (artculo 44).

En Chile los Diputados tienen mandato por cuatro aos y los Senadores por ocho aos
(artculos 43 y 45).

En Paraguay Senadores y Diputados duran en sus cargos cinco aos (artculo 136).

En Uruguay los Representantes y los Senadores tienen mandato por cinco aos (artculos
89 y 97).

Puede afirmarse, por tanto, que predomina en Amrica del Sur el mandato parlamentario
por cuatro o cinco aos y, excepcionalmente, por ms tiempo tratndose de los Senadores.

La Constitucin Espaola de 1978 (artculos 66, 68 y 69) indica que las Cortes Generales
estn conformadas por el Congreso de los Diputados y el Senado; y ambas Cmaras tienen
una duracin de cuatro aos, salvo el caso de disolucin.

Y, como hemos visto, la constante histrico-constitucional ha sido, en el Per, de perodos


parlamentarios de cuatro a seis aos, constantemente interrumpidos por actos de fuerza.

Como regla general, se comprueba que la reeleccin parlamentaria est permitida en todos
los pases, por cuanto la funcin requiere cierta especializacin y mucha experiencia. La
doctrina, a este respecto, es casi unnime.

As, Sebastin Soler ensea que "Todo legislador trabaja dentro de un mundo de
creaciones culturales preexistentes. Por eso el aspecto receptivo de la funcin legislativa es
mucho ms importante que la creadora, porque aun en el caso de sancionarse reformas
profundas, stas solamente adquieren sentido en relacin a un derecho anterior."

Por su parte, Berolzheimer indica que "En las ciencias que se ocupan de las ciencias del
espritu, slo el mtodo histrico puede conducirnos por vas de progreso. Ello es debido a
la naturaleza de la civilizacin. En ella hay por todas partes un fluir continuo de evolucin.
Un nuevo desarrollo no es nunca completamente nuevo. No surge como si surgiera de la
nada, sino que ms bien promueve y gradualmente cambia algo que ya exista. Hay
adiciones y alteraciones, pero no creaciones radicalmente nuevas."

El derecho, segn Von Ihering (citado por Soler), es un "precipitado" de la historia o como
un "depsito de la razn de millares de individuos."

Si bien es verdad que los chinos descubrieron la plvora, hace centenares de aos, no
podemos aceptar el cuento de que en 1990 recin empieza la verdadera historia del Per.
La gloria de Grau y Bolognesi y la vida ejemplar de Castilla, Pirola, Cceres, Bustamante
y Rivero y tantos ilustres compatriotas enaltece a todos los peruanos. Nuestros muertos han
hecho la Repblica.

Hay Constituciones, como las de Mxico y Ecuador, que prohben o restringen la


reeleccin de los parlamentarios. En el Per la constante fue y es permitir la reeleccin, en
cuyo caso (salvo la Carta de 1979) se permita renunciar al cargo.

La renovacin parcial del Parlamento es tema en el debate pblico. Lo ser siempre. Como
ya se ha visto, las Constituciones establecieron que el Parlamento se renovaba por mitades
o por terceras partes, hasta 1920. Incluso, posteriormente, la Constitucin de 1933
estableci, tambin, la renovacin por tercios del nonato Senado Funcional.

No es, pues, novedosa la idea. Puede ser una vlvula de escape para la opinin pblica.
Pero la renovacin por partes debilita al Presidente de la Repblica, si pierde la eleccin
parlamentaria parcial. Es, por lo tanto, un ingrediente eventual de inestabilidad poltica,
como lo seal, hace ms de cincuenta aos, Manuel Vicente Villarn.
Adems, la renovacin parcial del Parlamento est atada al sistema electoral. Cuando hay
representacin proporcional resulta difcil establecer la renovacin parcial.

La punicin de las infracciones constitucionales

El problema del Per estribaba, en 1992, no en las deficiencias de la Constitucin, sino en


su incumplimiento por el Presidente de la Nacin, no obstante que jur respetarla, cuando
asumi el mando.

El nudo gordiano era y es encontrar la frmula que permita, en cualquier tiempo, sancionar
drsticamente a quienes, abusando del gobierno, interrumpen el ordenamiento jurdico.

Conviene recordar que todas nuestras Constituciones han tenido algunas normas relativas a
esta cuestin.

Esa fue la preocupacin permanente de quienes, desde la fundacin de la Repblica,


participaron en la elaboracin de las diversas Cartas Polticas.

El artculo 29 de la Constitucin de 1823 previno que "Ninguno de los tres Poderes


podrn ejercer jams ninguna de las atribuciones de los otros dos." Los artculos 188 y 189
de esa Carta dispusieron que todo funcionario pblico, al tomar posesin de su cargo,
ratificar el juramento de fidelidad a la Constitucin y que el Presidente de la Repblica
"jurar ante el Congreso."

El artculo 10 de la Constitucin de 1826 prescribi que "Cada Poder ejercer las


atribuciones que le seala la Constitucin, sin excederse de sus lmites respectivos." Esta y
otras normas constitucionales quedaron inmediatamente en suspenso, en la medida que
Bolvar requiriera dictar disposiciones distintas para preservar la independencia y liberar
del dominio espaol los territorios ocupados.

El artculo 9 de la Constitucin de 1828 indic que "Ninguno de los tres Poderes podr
salir jams de los lmites prescriptos por esta Constitucin." El mismo texto fue repetido
por los artculos 9 y 14 de las Cartas de 1834 y 1839.

El artculo 42 de la Constitucin de 1856 expres que "Ejercen las funciones pblicas los
encargados de los Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, sin que ninguno pueda salir de
los lmites prescritos por esa Constitucin.

El artculo 43 de la Constitucin de 1860 declar que "Ejercen las funciones pblicas los
encargados de los Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, sin que ninguno de ellos pueda
salir de los lmites prescritos por esta Constitucin."

El artculo 44 de la Constitucin de 1867 reprodujo el texto anterior: "Ejercen funciones


pblicas los encargados de los Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, sin que ninguno
de ellos pueda salir de los lmites prescritos por esta Constitucin."

El artculo 69 de la Constitucin de 1920 mantuvo la misma redaccin: "Ejercen las


funciones pblicas los encargados de los Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, sin que
ningn de ellos pueda salir de los lmites prescritos por la Constitucin."

El artculo 1 de la Constitucin de 1933 estableci que "El Per es Repblica


democrtica. El Poder emana del pueblo y se ejerce por los funcionarios con las
limitaciones que la Constitucin y las leyes establecen". La redaccin es distinta a la
tradicional, pero se mantuvo el criterio del ejercicio del poder por los funcionarios "con las
limitaciones que la Constitucin y las leyes establecen". El artculo 140 se refiri al
juramento del Presidente, ante el Congreso, pero sin indicar la obligacin de guardar y
hacer guardar la Constitucin; pero era, en todo caso, aplicable el artculo 12, de acuerdo al
cual "Nadie podr ejercer las funciones pblicas designadas en esta Constitucin, si no jura
cumplirla."

La necesidad de poner lmites al ejercicio de la funcin pblica, para prevenir abusos se


reflej en algunos otros preceptos de nuestras Constituciones. El artculo 15 de la Carta de
1823 declar que "La fidelidad de la Constitucin, la observancia de las leyes, y el respeto
a las autoridades, comprometen de tal manera la responsabilidad de todo peruano, que
cualquiera violacin en estos respectos lo hacen delincuente."

Una de las atribuciones de la Cmara de Censores, segn el artculo 60, inciso 7, de la


Constitucin de 1826, fue la de "Condenar a oprobio eterno a los usurpadores de la
autoridad pblica, a los grandes traidores y a los criminales insignes."

El artculo 173 de la Constitucin de 1834 sentenci que "No se conocen otros medios
legtimos de obtener el mando supremo de la Repblica que los designados en esta
Constitucin. Si alguno usurpare el ejercicio del Poder Ejecutivo por medio de la fuerza o
de alguna sedicin popular, por el solo hecho pierde los derechos polticos, sin poder ser
rehabilitado. Todo lo que obrare ser nulo y las cosas volvern al estado en que se hallaban
antes de la usurpacin, luego que se restablezca el orden."

El artculo 5 de la Constitucin de 1856 declar que "Nadie puede arrogarse el ttulo de


soberano: el que lo hiciere comete un atentado de lesa patria" y el artculo 10 que "Es nula
y sin efecto cualquier en cuanto se oponga a la Constitucin. Son nulos igualmente los
actos de los que usurpen funciones pblicas, y los empleos conferidos sin los requisitos
prescritos por la Constitucin y las leyes."

El artculo 5 de la Constitucin de 1860 repiti que "nadie puede arrogarse el ttulo de


soberano: el que lo hiciere, comete un atentado de lesa patria." Y el artculo 10 de la misma
Carta manifest que "Son nulos los actos de los que usurpan funciones pblicas y los
empleos conferidos sin los requisitos designados por la Constitucin y las leyes."

Asimismo, el artculo 4 de la Constitucin de 1867 reprodujo el mismo precepto de que


"Nadie puede arrogarse el ttulo de soberano: el que lo hiciere comete un atentado de lesa
patria" y en el artculo 10 expres que "Son nulos los actos de los que usurpen funciones
pblicas y los empleos conferidos sin los requisitos designados por la Constitucin y las
leyes" y adicion, en el artculo 9, que "La Nacin no es responsable de las obligaciones
que contraigan o de los pactos que celebren los gobiernos de hecho, aun cuando imperen
en la Capital de la Repblica, a no ser que esas obligaciones y esos actos fuesen aprobados
por un Congreso Nacional."

El artculo 13 de la Constitucin de 1920 reiter que "Son nulos los actos de los que
usurpan funciones pblicas y los empleos conferidos sin los requisitos establecidos por
esta Constitucin y por las leyes".

El artculo 19 de la Constitucin de 1933, asimismo, declar que Son nulos los actos de
los que usurpan funciones pblicas y los empleos conferidos sin los requisitos que
prescriben la Constitucin y las leyes.

Hay, pues, tradicin constitucional respecto a la nulidad ipso jure de los actos de los
usurpadores de la funcin pblica. Sin embargo, la preocupacin inicial del Congreso
Constituyente Democrtico, incluyendo a algunos prominentes miembros de la minora,
fue legitimar los actos de usurpacin de la funcin pblica perpetrados a partir del 5 de
abril de 1992, para cuyo efecto se dict la Ley Constitucional de 6 de enero de 1993.

La inviolabilidad de los parlamentarios

Quienes ejercen funciones parlamentarias, en representacin del pueblo, no pueden estar


sujetos a eventuales actos de represalia o de acosamiento por decisin de las autoridades
que integran el Poder Ejecutivo, el Poder Judicial o el Ministerio Pblico, a fin de tener la
necesaria libertad para expresar sus opiniones y emitir sus votos.

La inviolabilidad es el atributo que permite al parlamentario no ser responsable, ante


ninguna autoridad, por los votos u opiniones que vierte en el ejercicio de sus funciones. La
inmunidad implica que ningn miembro del Parlamento puede ser preso ni perseguido,
salvo flagrante delito, caso en el cual debe ser puesto de inmediato a disposicin de la
Cmara (o del Congreso) a que pertenece.

Nuestro derecho constitucional ha reconocido la inmunidad y la inviolabilidad de los


parlamentarios. Incluso, en algn perodo (1828-34) no permiti siquiera que sean
civilmente enjuiciados.

El artculo 57 de la Constitucin de 1823 expres que "Los Diputados son inviolables por
sus opiniones, y jams podrn ser reconvenidos ante la ley por las que hubieren
manifestado en el tiempo del desempeo de su comisin". No incluy norma semejante
respecto de los miembros del Senado Conservador.

Los artculos 32 y 33 de la Constitucin de 1826 establecieron que "Ningn individuo del


Cuerpo Legislativo podr ser preso durante su diputacin, sino por orden de su respectiva
Cmara, a menos que sea sorprendido infraganti en delitos que merezcan pena capital; y
que "Los miembros del Cuerpo Legislativo sern inviolables por las opiniones que emitan
dentro de sus Cmaras en el ejercicio de sus funciones". Estas normas comprendan a los
Tribunos, Senadores y Censores.

Los artculos 42 y 43 de la Constitucin de 1828 declararon que "Los Diputados y


Senadores son inviolables por sus opiniones y jams podrn ser reconvenidos ante la ley
por las que hubieren manifestado en el desempeo de su comisin" y que "Mientras duren
las sesiones del Congreso, no podrn los Diputados y Senadores ser demandados
civilmente, ni ejecutados por deudas. En las acusaciones criminales contra algn miembro
de las Cmaras, desde el da de su eleccin hasta dos meses despus de haber cesado su
cargo no podr procederse sino conforme al artculo 31" (declaracin del Senado de haber
lugar a formacin de causa).

Los artculos 45 y 46 de la Constitucin de 1834 eran de contenido semejante.

El artculo 17 de la Constitucin de 1839 seal que "Los Diputados y Senadores son


inviolables por sus opiniones en el desempeo de su cargo". Y el artculo 18 declar que
"Los Diputados y Senadores, no pueden ser acusados o presos desde el da de su eleccin,
hasta tres meses despus de concluidas las sesiones, sin previa autorizacin del Congreso,
con conocimiento de causa, y en su receso del Consejo de Estado, a no ser en caso de
delito infraganti, en el que ser puesto inmediatamente a disposicin de su Cmara
respectiva, o del Consejo de Estado."

Los miembros del Consejo de Estado no gozaban de esta prerrogativa.

Los artculos 50 y 51 de la Constitucin de 1856 precisaron que "Los Representantes son


inviolables en el ejercicio de sus funciones" y que "Los Representantes no pueden ser
arrestados ni acusados durante las sesiones sin previa autorizacin del Congreso. Slo en el
caso de delito infraganti, podrn ser arrestados y se les pondr inmediatamente a
disposicin del Congreso."

Los artculos 54 y 55 de la Constitucin de 1860 son similares, con la variante de la


referencia a la Comisin Permanente, en caso de receso del Congreso.

Los artculos 53 y 54 de la Constitucin de 1867 concordaron con los ya referidos de la


de 1856.

El artculo 80 de la Constitucin de 1920 estableci que "Los Senadores y Diputados son


inviolables en el ejercicio de sus funciones y no pueden ser acusados ni presos sin previa
autorizacin de las Cmaras a que pertenezcan desde un mes antes de abrirse las sesiones
hasta un mes despus de cerradas; excepto infraganti delito, en cuyo caso sern puestos
inmediatamente a disposicin de su respectiva Cmara."

Los artculos 104 y 105 de la Constitucin de 1933 declararon que "Los Diputados y los
Senadores no son responsables ante ningn tribunal, ni ante ninguna autoridad por los
votos u opiniones que emitan en el ejercicio de sus funciones" y que "Los Senadores y los
Diputados son inviolables en el ejercicio de sus funciones, y no pueden ser acusados ni
presos sin previa autorizacin de la Cmara a que pertenecen, desde un mes antes de
abrirse la legislatura hasta un mes despus de cerrada, excepto en flagrante delito, en cuyo
caso sern puestos dentro de las 24 horas a disposicin de su respectiva Cmara."

La Constitucin de 1979 contuvo una norma ms amplia:

"Los Senadores y Diputados representan a la Nacin. No estn sujetos a mandato


imperativo.
No son responsables ante autoridad ni tribunal algunos por los votos u opiniones
que emiten en el ejercicio de sus funciones.
No pueden ser procesados ni presos, sin previa autorizacin de la Cmara a que
pertenecen o de la Comisin Permanente, desde que son elegidos hasta un mes
despus de haber cesado en sus funciones, excepto por delito flagrante, caso en el
cual son puestos a disposicin de su respectiva Cmara o de la Comisin

Permanente dentro de las veinticuatro horas, a fin de que autoricen o no la


privacin de la libertad y el enjuiciamiento."

Este precepto insume varias disposiciones tratadas separadamente en Cartas anteriores;


pero, a diferencia de ellas, ampla la inviolabilidad de los Senadores y Diputados al
perodo comprendido entre la eleccin y un mes despus de cesar en el cargo. La primera
fecha es imprecisa, pues el resultado oficial de la eleccin se conoce, en la prctica,
semanas despus de la fecha de los comicios. Igual criterio tiene la Constitucin de 1993.

El debate parlamentario respecto del levantamiento de la inmunidad y de la suspensin de


los congresistas debe ser pblico, a fin de que los ciudadanos estn cabalmente informados
de las decisiones que, en cada caso, adopta el Congreso.

La inmunidad parlamentaria no puede ser absoluta. Las expresiones difamatorias de los


miembros del Congreso, fuera del debate, no pueden estar exentas de la responsabilidad
prevista en el Cdigo Penal; ni tampoco los otros delitos que puedan perpetrar.

La incompatibilidad de funciones y la dedicacin exclusiva de los Congresistas

El ejercicio a exclusividad de la funcin parlamentaria ha sido y es objeto de discusin


permanente, tanto en el Per como en otros pases.

El primer Congreso Constituyente, instalado el 20 de setiembre de 1822, acord que sus


miembros no se ocuparan de asuntos vinculados con gestiones administrativas o judiciales.

El artculo 58 de la Constitucin de 1823 dispuso que "Ningn Diputado durante su


diputacin, podr obtener para s, ni pretender para otro, empleo, pensin, o condecoracin
alguna, si no es ascenso de escala en su carrera". Se privilegi a los militares, integrantes
del Congreso, que s podan ascender. En cuanto a los Senadores no hubo norma alguna.

El artculo 39, inciso 3, de la Constitucin de 1826 seal, entre las restricciones del
Cuerpo legislativo (Tribunos, Senadores y Censores), que "Ningn miembro de las
Cmaras podr obtener para s, durante su diputacin, sino el ascenso en su carrera." La
misma excepcin de privilegio.

El artculo 45 de la Constitucin de 1828 repiti que "Ningn miembro de las dos


Cmaras podr obtener para s, durante su comisin, sino el ascenso de escala en su
carrera."

Los artculos 47 y 48 de la Constitucin de 1834 declararon que "El nombramiento de


Senadores y Diputados es irrevocable por su naturaleza; pero se pierde:

1. Por delito juzgado y sentenciado segn los artculos 33-3 y 101, atribucin 5a.
2. Por aceptar el nombramiento de Presidente de la Repblica, el de Consejero de
Estado, el de Ministro de Estado, el de Agente Diplomtico, el de Vocal de la Corte
Suprema de Justicia, y la presentacin a Obispado" y que "Los Diputados y
Senadores no pueden obtener los dems empleos sin el permiso de su respectiva
Cmara."

La redaccin de ambas normas es inapropiada. Daba margen a suponer, por ejemplo, que
los Senadores y Diputados podan ser nombrados Vocales de las Cortes Superiores, con
permiso de sus respectivas Cmaras; o que cualquiera de aqullos poda ser propuesto para
Obispo.

El artculo 21 de la Constitucin de 1839 declar que "Los Diputados y Senadores


durante sus sesiones, no pueden admitir empleo, sino el de escala, conforme a la ley."

El artculo 52 de la Constitucin de 1856 expres que "Vaca de hecho el cargo de


Representante por admitir, durante su perodo, cualquier empleo, cargo o beneficio, cuyo
nombramiento o presentacin dependa exclusivamente del Poder Ejecutivo."

Fue la primera vez que se hizo referencia a la vacancia de hecho.

El artculo 56 de la Constitucin de 1860 reitera que "Vacan de hecho los cargos de


Senador y Diputado, por admitir cualquier empleo, cargo o beneficio, cuyo nombramiento
o presentacin dependa exclusivamente del Poder Ejecutivo."

La misma frmula emple el artculo 56 de la Constitucin de 1867.

Los artculos 77 y 81 de la Constitucin de 1920 dispusieron que "Hay incompatibilidad


entre el mandato Legislativo y todo empleo pblico, sea de la administracin nacional, sea
de la local. Los empleados de Beneficencia o de Sociedades dependientes en cualquier
forma del Estado, se hallan incluidos en esta incompatibilidad" y que "Vacan de hecho los
cargos de Senador y Diputado, por admitir cualquier empleo, cargo o beneficio cuyo
nombramiento, presentacin o propuesta haga el Poder Ejecutivo. Slo se excepta el
cargo de Ministro de Estado y el desempeo de comisiones extraordinarias de carcter
internacional, con la aprobacin de la Cmara respectiva y no pudiendo en tal caso
prolongarse la ausencia del Diputado o Senador en Comisin por ms de una Legislatura
Ordinaria. Podrn aceptarse, igualmente, comisiones gratuitas del Poder Ejecutivo."

Los artculos 101, 102 y 103 de la Constitucin de 1933 declararon, respectivamente, que
"Hay incompatibilidad entre el mandato legislativo y cualquiera funcin pblica, sea de la
administracin nacional, sea de la departamental o de la municipal. Estn comprendidos en
esta incompatibilidad los empleados de las Sociedades Pblicas de Beneficencia, de los
Concejos Departamentales o Municipales y de las corporaciones dependientes en alguna
forma del Poder Ejecutivo"; que "La ley fijar las incompatibilidades entre el mandato
legislativo y los cargos de gerente, apoderado, gestor o abogado de empresas extranjeras o
nacionales que tengan contratos con el Estado, exploten fuentes nacionales de produccin
o administren rentas o servicios; o de instituciones en las que intervenga directa o
indirectamente el Poder Ejecutivo", y que "Vaca de hecho el mandato legislativo por
admitir cualquier empleo, cargo o beneficio cuyo nombramiento o cuya presentacin o
propuesta corresponda al Poder Ejecutivo. Se excepta el cargo de Ministro de Estado.
Exceptase tambin el desempeo de comisiones extraordinarias de carcter internacional,
con la aprobacin de la respectiva Cmara, sin que pueda, en este caso, prolongarse la
ausencia del Diputado o del Senador en comisin por ms de un ao. Podrn aceptarse,
igualmente, comisiones gratuitas del Poder Ejecutivo, previa la autorizacin de la
respectiva Cmara."

Los artculos 173, 174 y 175 de la Constitucin de 1979, respectivamente, establecieron:

Hay incompatibilidad entre el mandato legislativo y cualquier otra funcin pblica,


excepto la de Ministro de Estado y el desempeo de comisiones extraordinarias de
carcter internacional, previa autorizacin, en este ltimo caso, de la Cmara respectiva.
Tambin hay incompatibilidad con la condicin de gerente, apoderado,
representante, abogado, accionista mayoritario, miembro del directorio de
empresas que tienen contratos de obras o aprovisionamiento con el Estado o
administran rentas o servicios pblicos.

Asimismo hay incompatibilidad con cargos similares en empresas que, durante el


mandato del Representante, obtengan concesiones del Estado.
Los Senadores y Diputados estn prohibidos:
1. De intervenir como miembros del directorio, abogados, apoderados, gestores o
representantes de bancos estatales y de empresas pblicas o de economa mixta.
2. De tramitar asuntos particulares de terceros ante los rganos del Poder Ejecutivo,
y
3. De celebrar por s o por interpsita persona contratos con la administracin
pblica, salvo las excepciones que establece la ley.

Todas las normas constitucionales, con ms o menos amplitud o precisin, han pretendido
y pretenden dos objetivos fundamentales: primero, que los Senadores y los Diputados no
hagan uso abusivo de sus funciones, procurando para s o para terceros ventajas indebidas;
y, segundo, que los Representantes a Congreso estn excluidos de toda maniobra del Poder
Ejecutivo dirigida a que pierdan la probidad e independencia con la cual deben
desempear sus funciones.

Las excepciones se justifican parcialmente. Hay casos en que por la especial versacin de
la Representantes, estos deben desempear comisiones internacionales, de corta duracin,
en beneficio del pas.

La disposicin contenida en el punto 3 del artculo 174 de la Constitucin de 1979 se


justific en razn de que son empresas de la administracin pblica las que tenan a su
cargo, por ejemplo, el suministro de energa elctrica, el agua potable y el transporte areo.

Las propias Constituciones no incluyeron normas que prohibieran a los Representantes a


Congreso ejercer otras actividades.

La redaccin de algunos de los preceptos constitucionales, antes transcritos, reflejaba cierta


impropiedad, pues limitaron la prohibicin de no aceptar empleos del Poder Ejecutivo slo
al tiempo en que duren las sesiones, hecho del cual se podra inferir que, cuando no haba
Legislatura, no funcionaba la prohibicin. Sin embargo, es presumible que la intencin de
los constituyentes fue que la prohibicin abarcara todo el perodo del cargo parlamentario.

La labor parlamentaria no se limit ni se limita a la asistencia a las sesiones plenarias del


Congreso (y de las Cmaras, en el sistema bicameral), sino que incluy e incluye el trabajo
en las comisiones dictaminadoras o investigadoras, sin sujecin a horario ni a das hbiles.
Adems, tienen los Congresistas el deber de visitar el pas para conocer las necesidades de
los pueblos y fiscalizar la administracin del Estado; y preparar los proyectos de ley y los
pedidos y mociones que requiere la gestin congresal.

Aparte de todo ello, los Representantes atienden (o deben hacerlo) a comisiones y a


personas que exponen criterios o problemas en relacin a los asuntos que debate el
Parlamento, a la vulneracin de los derechos humanos y a actos arbitrarios de las
autoridades.

La dedicacin exclusiva al ejercicio de sus atribuciones es tema de frecuente debate. La


cuestin tiene evidente importancia. Se vincula a la eficiencia en la labor del Congresista.
Sin embargo, la experiencia acredita que los Representantes que tenan y ejercan sus
profesiones en la medicina, la abogaca, la ingeniera, la industria, etc., rindieron mejor que
los otros, en todos los perodos parlamentarios.

El rendimiento o la eficiencia son inherentes a la formacin de cada persona. No se exige


ningn requisito previo de capacidad que, adems, sera antidemocrtico y de difcil
comprobacin. Siendo los analfabetos ciudadanos, pueden, tambin, ser elegidos, si
cumplen los requisitos establecidos en la Constitucin para cualquier funcin pblica,
incluyendo la Presidencia de la Repblica, por lo cual se hace imperativa la reforma
pertinente. En todos los pases de Amrica Latina, sin ninguna excepcin, los
Parlamentarios perciben mayor remuneracin que en el Per, a pesar de que el coste de
vida es aqu ms elevado; pero no puede admitirse que se exagere la percepcin de
sobresueldos encubiertos.

Los miembros del Congreso acceden a sus cargos despus de hacer campaa electoral, que
tiene un costo ms o menos elevado. Los otros funcionarios reciben sus nombramientos
slo por sus mritos personales o sus vinculaciones polticas, y sin ningn egreso
econmico.

La duracin y el qurum de las Legislaturas

Las Legislaturas del Congreso de la Repblica (prescindiendo de toda referencia a las


interrupciones por actos de fuerza) han tenido duracin variable.

El perodo de sesiones se iniciaba cada ao el 20 de setiembre, segn los artculos 53 y 29


de las Constituciones de 1823 y 1826, respectivamente; el 29 de julio, conforme a los
artculos 34 y 39 de las Constituciones de 1828 y 1834; y el 28 de julio, de acuerdo a los
artculos 44, 48, 52, 50, 72 y 78 de las Constituciones de 1839, 1856, 1860, 1867, 1920 y
1933. La Carta de 1979 no seal fecha precisa sobre instalacin del Congreso, pero las
Cmaras se instalaban el 27 de julio de cada ao y, por lo tanto, en esa misma fecha deba
hacerlo el Congreso, sin perjuicio de la sesin solemne para que jure el Presidente de la
Repblica (y para que lea sus mensajes anuales), el 28 de julio, en aplicacin del artculo
208.

En la Constitucin de 1823 (artculo 53) el Congreso, cada ao, se reuna el 20 de


setiembre, permaneciendo en sus sesiones tres meses consecutivos y, en caso necesario,
poda continuarlas por otro mes ms. Convocado por el Senado, se reuna el Congreso
Extraordinario, para declarar la guerra, hacer tratados de paz o en otras circunstancias de
igual gravedad (artculo 90, inciso 3).

No haba norma expresa sobre qurum. Sin embargo, para la aprobacin de un proyecto de
ley y su sancin era indispensable la pluralidad absoluta de los Diputados presentes, que no
debern ser menos de los dos tercios de la totalidad de ellos (artculo 71).

En la Constitucin de 1826, las tres Cmaras (Tribunos, Senadores y Censores)


sesionaban dos meses cada ao (artculo 34). A pedido del Presidente de la Repblica el
Cuerpo Legislativo poda prorrogar sus sesiones hasta por treinta das (artculo 83, inciso
7).
No existi regla alguna sobre el qurum. La aprobacin de los "negocios" de Estado
requera mayora absoluta de los miembros presentes (artculo 37).

En la Constitucin de 1828 (artculo 34) las dos Cmaras sesionaban, anualmente,


durante noventa das continuos, y podan prorrogar sus sesiones por treinta das ms.

El qurum para sesionar, en las dos Cmaras, era de dos tercios del total de sus
respectivos miembros; y los presentes compelan a los ausentes para que concurrieran a
llevar sus deberes (artculo 38).

Igual duracin tena el Congreso segn la Constitucin de 1834 (artculo 35).

El artculo 38 de esta Carta exigi dos tercios del total de los miembros de cada una de las
Cmaras para la apertura de la sesin anual y la mayora absoluta del total de miembros de
cada Cmara para las sesiones siguientes.

La Constitucin de 1839 (artculo 44) fij en noventa das tiles, prorrogables por treinta
das ms, la reunin anual del Congreso (artculo 44). Empero, "En lo sucesivo se reunirn
cada dos aos, de forma que la siguiente legislatura abra sus sesiones el 28 de julio de
1843, y as progresivamente" (artculo 45).

Respecto al qurum: "No se puede hacer la apertura de la sesin bienal, con menos de los
dos tercios de los miembros de cada una de las Cmaras" (artculo 48).

El Congreso poda reunirse extraordinariamente, por convocatoria del Presidente de la


Repblica (artculo 87, incisos 3 y 4).

La Constitucin de 1856 (artculo 48) dispuso que la duracin ordinaria del Congreso era
de cien das perentorios y la extraordinaria para el objeto de su convocatoria, pudiendo ser
menor; y el qurum (artculo 49) no menos de los dos tercios del nmero total de
Representantes.

La Constitucin de 1860 (artculo 52) indic que "El Congreso ordinario se reunir cada
dos aos el 28 de julio, con decreto de convocatoria o sin l; y el extraordinario, cuando
sea convocado por el Poder Ejecutivo.

La duracin del Congreso ordinario ser de cien das tiles; el extraordinario terminar
llenado el objeto de la convocatoria; sin que, en ningn caso, pueda funcionar ms de cien
das tiles."

En cuanto a qurum (artculo 53) declar que "Para que pueda instalarse el Congreso, es
preciso que se renan los dos tercios de cada una de las Cmaras."

La Constitucin de 1867 (artculo 51) fij en noventa das naturales y perentorios la


duracin del Congreso Ordinario; y el Extraordinario terminaba llenado que fuera el objeto
de la convocatoria; sin que, en tal caso, pueda funcionar ms de cuarenta y cinco das
naturales. Para la apertura del Congreso se requera no menos de los dos tercios del
nmero total de Representantes (artculo 52).

En la Constitucin de 1920 (artculo 78) el Congreso ordinario funcionaba cuando menos


noventa das al ao y ciento veinte das cuando ms. El Congreso ordinario no poda
clausurarse sino vencido su perodo mximo. Los Congresos Extraordinarios tenan las
mismas facultades que los Ordinarios, dando preferencia a los asuntos que fueran materia
de la convocatoria.

El artculo 79 exigi como qurum para instalarse el Congreso el setenta por ciento de los
miembros de cada Cmara.

La Constitucin de 1933 (artculo 107) fij en ciento veinte das naturales la duracin de
la Legislatura Ordinaria. Por convocatoria del Presidente de la Repblica (a iniciativa
propia o a pedido de la mitad ms uno de los miembros del Congreso), la Legislatura
Extraordinaria deba tener fechas de instalacin y de clausura (artculo 108).

El qurum para la instalacin fue del cincuenta y cinco por ciento del nmero legal de
miembros de cada una de las Cmaras (artculo 109).

En Legislatura Extraordinaria el Congreso tena las mismas funciones que en Legislatura


Ordinaria, dando preferencia a los asuntos materia de la convocatoria (artculo 111).

La Constitucin de 1979 (artculo 168) determin que el Congreso se reuna en


legislatura ordinaria dos veces al ao. La primera legislatura comenzaba el 27 de julio y
terminaba el 15 de diciembre. La segunda se abra el primero de abril y terminaba el 31 de
mayo.

El Congreso se reuna en legislatura ordinaria a iniciativa del Presidente de la Repblica o


a pedido de por lo menos dos tercios del nmero legal de representantes de cada Cmara.

En la convocatoria, se fijaban la fecha de iniciacin y la de clausura.

Las legislaturas extraordinarias slo trataban de los asuntos materia de la convocatoria. Su


duracin no poda exceder de 15 das.

El qurum para la instalacin del Congreso en Legislatura Ordinaria o Extraordinaria era


de la mitad ms uno del nmero legal de miembros de cada Cmara (artculo 169).

Las disposiciones constitucionales transcritas persuaden que, salvo el caso de la


Constitucin de 1839 (que dispuso la reunin bienal del Congreso), todas las dems Cartas
Polticas establecieron que el Parlamento se reuna anualmente, en legislatura ordinaria,
cuya duracin vari de noventa das tiles a ciento veinte das naturales.

Excepcin a esa regla fue la Constitucin de 1979, que dispuso dos legislaturas ordinarias,
fijando las fechas de iniciacin y de clausura de cada una de ellas.

El qurum para la instalacin del Congreso era, inicialmente, de dos terceras partes de sus
miembros; reducindose al cincuenta y cinco por ciento, en la Constitucin de 1933 y a la
mitad ms uno en la de 1979.

Lo ocurrido en 1947 y 1948 en el Senado de la Repblica, cuando era indispensable el


qurum del cincuenta y cinco por ciento para la instalacin de esa Cmara y del Congreso,
motiv, presumiblemente, a los miembros de la Asamblea Constituyente de 1978, a reducir
el qurum a la mitad ms uno de los miembros de cada una de las Cmaras, para la
instalacin de stas y del Congreso. Sin embargo, ese no es, en mi opinin, el remedio ms
adecuado, porque facilita (o promueve) el ausentismo en las sesiones del Parlamento. Lo
que se requiere es, precisamente, la solucin inversa: aumentar el qurum y sancionar a los
renuentes.

Me parece necesario, en efecto, que el qurum para la instalacin y el funcionamiento del


Congreso sea de las dos terceras partes de sus miembros; que si hay inconcurrencia
persistente de los Senadores o Diputados, se proceda a llamar a los accesitarios; y que en
las Legislaturas Extraordinarias se traten, preferentemente, los asuntos que motivan la
convocatoria, sin perjuicio de los otros que las Cmaras estn en aptitud de aprobar.

As se hara menos engorrosa la labor parlamentaria y se excluira del Congreso a quienes,


con su ausencia, no honran la confianza que recibieron de los pueblos.

Los asuntos que sean necesarios tratar en el Congreso pueden ser objeto de la
correspondiente Legislatura Extraordinaria, cuya duracin puede ser hasta de sesenta das.
La ltima Segunda Legislatura Ordinaria de cada perodo, entre abril y mayo, coincide con
el perodo electoral y, definitivamente, como lo acredita la experiencia, la mayor parte de
los que concluyen su perodo parlamentario no alcanza la reeleccin. Se trata de una
Legislatura Ordinaria con Representantes que ya no representan la voluntad popular.

Hay opiniones en contrario. Se basan en que es peligroso que falte control del Parlamento
en un perodo trascendente para el pas, en el cual el Poder Ejecutivo puede perpetrar
excesos, especialmente para torcer la voluntad del pueblo. Ese riesgo se evita, en mi
concepto, convocando, si es preciso, a Legislatura Extraordinaria, para cuyo efecto debe
quedar suficientemente clara la norma constitucional que atribuya al Presidente del
Congreso la facultad de convocarla, a pedido de la mitad ms uno de los miembros de cada
Cmara; sin perjuicio de la potestad del Presidente de la Repblica de hacer la
convocatoria a Legislatura Extraordinaria, cuando lo considere conveniente.

Alternativamente, la Comisin Permanente del Congreso (que existi durante la vigencia


de la Constitucin de 1860 y fue revivida por la de 1979) debe tener atribuciones
adicionales a efectos de prevenir el autoritarismo.

Una de esas atribuciones debe ser la de declarar la vacancia de la Presidencia de la


Repblica cuando quien la ejerce, obsesionado o no por la concupiscencia del poder,
impida la reunin o el funcionamiento del Congreso o cometa otras graves infracciones
constitucionales.

La Constitucin de 1993 no determina los perodos de las legislaturas ordinarias. En el


Reglamento del Congreso se subsana la omisin: la primera legislatura se inicia el 27 de
julio y concluye el 15 de diciembre, y la segunda legislatura empieza el 1 de marzo y
termina el 15 de junio. Adems, se deja a criterio del Presidente del Congreso ampliar
dichas legislaturas, sin perjuicio de las extraordinarias.

El vaco constitucional permiti que, previa modificacin del Reglamento del Congreso, se
estableciera dos legislaturas ordinarias, entre el 27 de julio y el 15 de diciembre de 2000, a

fin de reformar la Constitucin y reducir a un ao el perodo presidencial y congresal


emanado del fraude 1995-2000.

El rgimen presidencial y el rgimen parlamentario

Las atribuciones del Presidente de la Repblica y las del Poder Legislativo han variado,
segn el examen que hemos practicado, en cada una de las Constituciones. Han sido
transferidas algunas facultades del Congreso al Poder Ejecutivo, y viceversa.

Las Constituciones de 1933 y 1979 han sido explcitas en cuanto a permitir que los
Ministros puedan ser llamados al Congreso o a las Cmaras, para participar en los debates
(adems de su concurrencia espontnea, facultativa).

En la Carta de 1933 cualquiera de las Cmaras poda interpelar a los Ministros y, tambin,
poda hacerlo el Congreso en pleno. La interpelacin a los Ministros es atribuida
exclusivamente a la Cmara de Diputados en la Constitucin de 1979.

Al margen de las atribuciones de cada Poder, la realidad acredita que no slo por ser quien
personifica a la Nacin, sino por ser -frecuentemente- adalid del pueblo, el Presidente de
la Repblica tiene un poder incuestionable en la vida de la Nacin.

Luego de su instalacin, el 20 de setiembre de 1822, el primer Congreso Constituyente


design, de su seno, una Junta Gubernativa, integrada por La Mar, Alvarado y el Conde de
Vista Florida, para que asumiera la administracin de la Repblica. "Tres no se unen para
oprimir", dijo Snchez Carrin. Se ensay un gobierno parlamentario, que no dio
resultado. Fue reemplazada por el Presidente Riva Agero. La Junta Gubernativa dict la
ley de 15 de octubre de 1822, que contuvo los Captulos referentes al Poder Ejecutivo
Provisional, a las obligaciones de la Junta Gubernativa con relacin al Congreso, con
relacin al Poder Judiciario, con relacin al Tesoro Pblico, con relacin al gobierno
interior del Estado, con relacin a los negocios diplomticos, con relacin a la fuerza
armada y sobre el despacho de los negocios. Igualmente, promulg la ley de 17 de
diciembre de 1822, con las Bases de la Constitucin Poltica de la Repblica Peruana,
integrada por 24 artculos. La primera lleva la firma de Javier de Luna Pizarro, Jos
Snchez Carrin y Francisco Javier Maritegui, Presidente y Secretarios del Congreso; y la
segunda est firmada por todos los integrantes del Congreso. Despus de la Presidencia
"vitalicia" de Bolvar, los textos constitucionales se decidieron por el sistema presidencial,
ms o menos atenuado. La personalidad o el control de la fuerza deriv en que asumieran
el mando del Per sucesivos caudillos militares, hasta 1872. Despus, se intercalaron los

gobiernos de hecho con otros, real o aparentemente, emanados de la voluntad de los


ciudadanos.

De acuerdo a la teora del Derecho, el gobierno es parlamentario cuando el Ejecutivo est


subordinado al Legislativo; y es el gobierno presidencial cuando el Presidente designa su
Consejo de Ministros, sin que la funcin de estos pueda ser objeto de censura ni remocin
por el Congreso, como es el caso de los Estados Unidos de Amrica.

Como se indic al tratar de la Constitucin de 1860, en el artculo 103 de esa Carta se


dispuso que los Ministros estaban obligados a contestar las interpelaciones que se les
hicieran. Tal norma est repetida literalmente en el artculo 95 de la Constitucin de 1867.
Pero la Constitucin de 1920 fue ms all. En su artculo 133 estableci que los Ministros
contra los cuales alguna de las Cmaras emita un voto de falta de confianza no podan
continuar en sus cargos.

Se acentu la autoridad del Parlamento en la Constitucin de 1933, que permiti al


Congreso y a ambas Cmaras censurar al Gabinete o a cualquiera de los Ministros, los
cuales estaban obligados a renunciar. Y, en la Constitucin de 1979, se limit la
interpelacin y la censura a la Cmara de Diputados, segn hemos comentado.

La confrontacin entre los Poderes Legislativo y Ejecutivo ha sido frecuente en la historia


del Per. En 1914 el Presidente Billinghurst intent disolver el Congreso. Senadores y
Diputados buscaron el apoyo de la Fuerza Armada y el coronel Benavides asumi
provisionalmente la Presidencia. En 1931 la minora aprista fue expulsada del Congreso
Constituyente, por disposicin del Presidente.

En el perodo 1945-48 el absurdo enfrentamiento entre el Congreso y el Presidente


Bustamante y Rivero, que tenan el mismo origen popular e integraban el Frente
Democrtico Nacional, concluy con el golpe del 27 de octubre de 1948, la deposicin del
Presidente y la disolucin del Congreso.

El sistema democrtico de gobierno presupone que cada uno de los Poderes del Estado
respeta sus atribuciones constitucionales y respeta las que corresponden a los otros
rganos. La historia del Per y la de otras naciones- acredita que ha sido frecuente la
ruptura del equilibrio en el ejercicio de las funciones constitucionales. Esa realidad la ha
sufrido nuestra Repblica hasta la ltima dcada del milenio pasado; y la confrontan
algunos pases vecinos.

Mientras que el Poder Legislativo ha tenido interregnos, producidos por sucesivos golpes
de Estado e incluso porque sus reuniones son en legislaturas de duracin preestablecida
constitucional o reglamentariamente, el Poder Ejecutivo ha sido continuo, ininterrumpido;
pero tambin prepotente, arbitrario, usurpador.

Las facultades exclusivas del Congreso, segn el artculo 60 de la Constitucin de 1823,


fueron:
1. Decretar y sancionar las leyes, interpretarlas, modificarlas o derogarlas.
2. Conceder indultos generales o particulares.
3. Aprobar los reglamentos de cualesquiera cuerpos, o establecimientos nacionales.
4. Crear Milicias Nacionales, y aumentar y reducir las fuerzas de lnea.
5. Decretar el aumento o disminucin de las fuerzas navales.
6. Decretar la guerra con presencia de las instrucciones del Poder Ejecutivo, y
requerir a ste para que negocie la paz.
7. Aprobar los tratados de paz, y dems convenios procedentes de las relaciones
exteriores en todos respectos.
8. Establecer los medios de pagar la deuda pblica al paso que vaya liquidndose.
9. Decretar las contribuciones, impuestos y derechos para el sostn y defensa de la
Repblica.
10. Aprobar la reparticin de las contribuciones entre los departamentos y las
provincias.
11. Arreglar anualmente la tarifa de los gastos pblicos en vista de los datos que
suministre el Poder Ejecutivo.
12. Abrir emprstitos en caso necesario, dentro o fuera de la Repblica, pudiendo
empear el crdito nacional.
13. Examinar y aprobar la inversin de los caudales pblicos.
14. Determinar la monda en todos sus respectos, fijar y uniformar los pesos y
medidas.
15. Crear o suprimir empleos pblicos, y asignarles la correspondiente dotacin.
16. Conceder cartas de naturaleza y ciudadana.

17. Conceder ttulos de villa, o de ciudad a los lugares.


18. Arreglar la demarcacin interior del territorio para su mejor administracin, y
fundar nuevas poblaciones, previo el informe del Poder Ejecutivo.
19. Conceder premios a los benemritos de la Patria, y decretar honores a su
memoria.
20. Conceder privilegios temporales a los autores de alguna invencin til a la
Repblica.
21. Instituir fiestas nacionales para mantener la unin cvica, avivar el patriotismo,
y perpetuar la memoria de los sucesos ms clebres de la Independencia Nacional.
22. Decretar todo lo necesario para la instruccin pblica por medio de planes fijos,
e instituciones convenientes a la conservacin y progreso de la fuerza intelectual y
estmulo de los que se dedicaren a la carrera de las letras.
23. Crear establecimientos de caridad y beneficencia.
24. Elegir al Presidente y Vicepresidente de la Repblica, de entre los individuos
que le proponga el Senado.
25. Designar por escrutinio los Senadores de cada departamento de entre los
elegidos por las provincias, cuidando de que no salgan dos de una misma provincia.
26. Nombrar cada bienio los individuos de la Junta Conservadora de la libertad de
imprenta.
27. Proteger la libertad de imprenta de modo que jams pueda suspenderse su
ejercicio, ni muchos menos abolirse.
28. Prestar o negar su consentimiento para el ingreso de tropas extranjeras, y
estacin de escuadras en el territorio y puertos de la Repblica; y en caso de otorgarlo,
prescribir al mismo tiempo las precauciones con que deban admitirse.
29. Prestar o negar igualmente su consentimiento para la salida de tropas
nacionales fuera del territorio de la Repblica.
30. Gozar del derecho de polica en la casa de sus sesiones y fuera de ella en todo
lo conducente al libre ejercicio de sus atribuciones, y a la respetabilidad de sus miembros;
y hacer castigar con las penas establecidas a todo el que le faltare el debido respeto, o que
amenazase atentar contra el cuerpo, o contra la inmunidad de sus individuos, o que de
cualquier otro modo desobedeciere o embarazare sus rdenes y deliberaciones.
31. Trasladarse a otro lugar cuando lo exijan graves circunstancias, siempre que lo
resuelvan los dos tercios de los Diputados existentes.

En lo que corresponda al Senado, las atribuciones eran:


1. Velar sobre la observancia de la Constitucin y de las leyes, y sobre la conducta
de los magistrados y ciudadanos.
2. Elegir y presentar al Poder Ejecutivo los empleados de la lista civil de la
Repblica, y elegir los de la eclesistica que deban nombrarse por la Nacin.
3. Convocar a Congreso Extraordinario, si fuere necesario declarar la guerra o
hacer tratados de paz, o en otras circunstancias de igual gravedad, o cuando para ello lo
excitare el Poder Ejecutivo.
4. Convocar al Congreso Ordinario, cuando no lo hiciere el Poder Ejecutivo en el
tiempo prescrito por la Constitucin.
5. Decretar, tanto en los casos ordinarios como en los extraordinarios, que ha lugar
a formacin de causa contra el Magistrado que ejerciere el Poder Ejecutivo, sus Ministros,
y el Supremo Tribunal de Justicia.
6. Prestar su voto consultivo al Poder Ejecutivo en los negocios graves de
Gobierno, y sealadamente en los que respectan al inters particular de los departamentos,
y en los de paz y guerra.
7. Abrir emprstitos dentro de la Repblica en caso necesario.
8. Resolver en conformidad con el artculo 63 (deliberar consultivamente en los
proyectos de ley, aprobados en Congreso y remitidos al Poder Ejecutivo).
9. Examinar las bulas, decretos y breves pontificios para darles el pase, o decretar
su detencin.
10. Velar por la conservacin y mejor arreglo de las reducciones de los Andes; y
promover la civilizacin y conversin de los infieles de su territorio, conforme al espritu
del Evangelio.
11. Hacer su respectivo Reglamento y presentarlo para su aprobacin al Congreso.

En lo que atae al Poder Ejecutivo, el artculo 79 de la propia Constitucin de 1823


declar que "El Presidente es jefe de la administracin general de la Repblica, y su
autoridad se extiende tanto a la conservacin del orden pblico en lo interior, como a la
seguridad exterior conforme a la Constitucin y a las leyes".

Y, precisando las facultades exclusivas del Presidente, el artculo 80 enumer las


siguientes:

1. Promulgar, mandar ejecutar, guardar, y cumplir las leyes, decretos y resoluciones


del Congreso, y expedir las providencias indispensablemente necesarias para su efecto.
2. Tiene el mando supremo de la fuerza armada.
3. Ordenar lo conveniente para que se verifiquen las elecciones populares en los
das sealados por la Constitucin.
4. Declarar la guerra a consecuencia de la resolucin del Congreso.
5. Entrar en tratados de paz y de alianza, y otros convenios procedentes de
relaciones extranjeras con arreglo a la Constitucin.
6. Decretar la inversin de los caudales destinados por el Congreso a los diversos
ramos de la administracin pblica.
7. Nombrar los oficiales del ejrcito y armada, y de Coronel inclusive para arriba,
con acuerdo y consentimiento del Senado.
8. Nombrar por s los Ministros de Estado; y los agentes diplomticos de acuerdo
con el Senado.
9. Velar sobre la exacta administracin de justicia en los Tribunales y Juzgados y
sobre el cumplimiento de las sentencias que stos pronunciaran.
10. Dar cuenta al Congreso en cada Legislatura de la situacin poltica y militar de
la Repblica, indicando las mejoras o reformas convenientes en cada ramo.

Tambin fij la Constitucin de 1823 las limitaciones del Poder Ejecutivo:


1. No puede mandar personalmente la fuerza armada, sin consentimiento del
Congreso, y en su receso sin el del Senado.
2. No puede salir del territorio de la Repblica sin permiso del Congreso.
3. Bajo ningn pretexto puede conocer en asunto alguno judicial.
4. No puede privar de la libertad personal a ningn peruano; y en caso de que
fundamentalmente exija la seguridad pblica el arresto o detencin de alguna persona,
podr ordenar lo oportuno, con la indispensable condicin de que dentro de veinticuatro
horas pondr al detenido a disposicin de su respectivo Juez.
5. Tampoco puede imponer pena alguna. El Ministro que firmare la orden, y el
funcionare que la ejecutare, atentan contra la libertad individual.
6. No puede diferir ni suspender en ninguna circunstancia las sesiones del
Congreso.

La Constitucin de 1826 estableci en el artculo 30 las siete atribuciones generales del


Poder Legislativo; en el artculo 39 las restricciones del Cuerpo Legislativo; en el artculo
43 las atribuciones de la Cmara de Tribunos; en el artculo 47 las de los Senadores; y en el
artculo 51 las correspondientes a los Censores.

Respecto del Poder Ejecutivo, el artculo 83 de la Constitucin de 1826 enumer las 30


atribuciones y el artculo 84 las 5 restricciones. Se advierte el propsito de darle mayores
facultades al Presidente de la Repblica, con mengua de las del Poder Legislativo.

En la Constitucin de 1828, el artculo 48 determin cules eran las 24 atribuciones del


Congreso y los artculos 90 y 91 indicaron, respectivamente, las 32 atribuciones del
Presidente de la Repblica y las 5 restricciones.

El artculo 51 de la Constitucin de 1834 seal las 29 atribuciones del Congreso y los


artculos 85 y 86, cada cual, las 33 atribuciones y las 5 restricciones del Presidente de la
Repblica.

Adems, la Constitucin de 1834 estableci un Consejo de Estado, compuesto por dos


Consejeros por cada uno de los departamentos, siendo sus atribuciones, segn el artculo
101:
1. Prestar necesariamente su voto consultivo al Presidente de la Repblica en todos
los negocios sobre que le pida su dictamen.
2. Acordar por s solo, o a propuesta del Presidente de la Repblica, la convocatoria
a congreso extraordinario, debiendo concurrir en el primer caso las dos terceras partes de
sufragios de los Consejeros presentes.
3. Velar sobre la observancia de la Constitucin y de las leyes, requiriendo al Poder
Ejecutivo para su cumplimiento: y en caso de contumacia formar expediente para dar
cuenta al Congreso.
4. Desempear en receso del Congreso la atribucin 27, artculo 51 (autorizacin
de facultades extraordinarias), debiendo concurrir tres cuartos de sufragios de los
consejeros presentes. Si el trmino de la declaracin del Consejo no hubiese expirado al
abrirse la sesin inmediata del Congreso, deber ste ratificarla o suspenderla.
5. Desempear en receso del Congreso las funciones del Senado segn el artculo
32 (declaracin de si ha o no lugar a formacin de causa), haciendo el Fiscal de la Suprema
de acusador de algn miembro de las Cmaras, Vocal de la Corte Suprema, o miembro del

mismo Consejo en los delitos de traicin, atentados contra la seguridad pblica, y dems
que merezcan pena corporal.
6. Para hacer efectiva la responsabilidad de la Corte Suprema o de alguno de sus
miembros y para los recursos de nulidad que se interpongan de las sentencias que
pronuncie en ltima instancia, nombrar en cada renovacin suya un tribunal compuesto
de siete Vocales y un Fiscal elegidos a pluralidad absoluta de entre sus miembros;
pudiendo recaer la eleccin en tres individuos que no sean de su seno, pero que tengan las
calidades que la Constitucin exige para ser Consejero.
7. Recibir en receso del Congreso el juramento al que se encargue del Poder
Ejecutivo, cuando llegue el caso de los artculos 81, 82 y 83 (encargatura o suspensin del
Presidente).
8. Examinar la Cuenta de los gastos hechos en el ao anterior, y el Presupuesto de
gastos del ao entrante, que tres meses antes de abrir el Congreso su sesin anual, debe
presentarle el Ministro de Hacienda, y con sus observaciones pasar una y otro a la Cmara
de Diputados.

El artculo 55 de la Constitucin de 1839 determin las 26 atribuciones del Congreso y


los artculos 87 y 88 las 44 atribuciones y las 10 restricciones del Presidente de la
Repblica. Mantuvo el Consejo de Estado, regulado por los artculos 96 a 110.

En la Constitucin de 1856, el artculo 55 fij las 23 atribuciones del Congreso y los


artculos 89 y 90 las 20 atribuciones del Presidente y sus 2 restricciones.

Por haber durado cerca de 60 aos, es necesario detallar las atribuciones del Congreso y
del Presidente de la Repblica en la Constitucin de 1860.

El artculo 59 declar como atribuciones del Congreso:

1. Dar leyes, interpretar, modificar y derogar las existentes.


2. Abrir y cerrar sus sesiones en el tiempo designado por la ley; y prorrogar las
ordinarias hasta cincuenta das.
3. Designar el lugar de sus sesiones y determinar si ha de haber o no fuerza armada,
en qu nmero y a qu distancia.

4. Examinar de preferencia las infracciones de la Constitucin, y disponer lo


conveniente para hacer efectiva la responsabilidad de los infractores.
5. Imponer contribuciones, con sujecin a lo dispuesto en el artculo 8 (en
proporcin a las facultades del contribuyente): suprimir las establecidas: sancionar el
Presupuesto y aprobar o desaprobar la Cuenta de gastos que presente el Poder Ejecutivo,
conforme al artculo 102 (obligacin del Ministro de Hacienda).
6. Autorizar al Poder Ejecutivo para que negocie emprstitos, empeando la
Hacienda nacional y designando fondos para la amortizacin,
7. Reconocer la deuda nacional y sealar los medios para consolidarla y
amortizarla.
8. Crear o suprimir empleos pblicos, y asignarles la correspondiente dotacin.
9. Determinar la ley, el peso, el tipo y la denominacin de la moneda: igualmente
que los pesos y las medidas.
10. Proclamar la eleccin del Presidente y de los Vicepresidentes de la Repblica: y
hacerla, cuando no resulten elegidos segn la ley.
11. Admitir o no la renuncia de su cargo al Jefe del Poder Ejecutivo.
12. Resolver las dudas que ocurran sobre la incapacidad del Presidente, de que se
encarga el inciso primero del artculo 88 (vacancia de la Presidencia).
13. Aprobar o desaprobar las propuestas que, con sujecin a la ley, hiciere el Poder
Ejecutivo para Generales del Ejrcito y de la Marina, y para Coroneles y Capitanes de
Navo efectivos.
14. Prestar o negar su consentimiento para el ingreso de tropas extranjeras en el
territorio de la Repblica.
15. Resolver la declaracin de guerra, a pedimento o previo informe del Poder
Ejecutivo, y requerirle oportunamente para que negocie la paz.
16. Aprobar o desaprobar los tratados de paz, concordatos y dems convenciones
celebradas con los Gobiernos extranjeros.
17. Dictar las disposiciones necesarias para el ejercicio del derecho de Patronato.
18. Rehabilitar a los que hayan perdido la ciudadana.
19. Conceder amnistas e indultos.
20. Declarar cundo la Patria est en peligro: y suspender por tiempo limitado las
garantas consignadas en los artculos 18, 20 y 29 (libertad personal, vivir en territorio
nacional y asociacin).

21. Determinar en cada Legislatura ordinaria, y en las extraordinarias cuando


convenga, las fuerzas de mar y tierra que ha de mantener el Estado.
22. Hacer la divisin y demarcacin del territorio nacional.
23. Conceder premios a los pueblos, corporaciones o personas, por servicios
eminentes que hayan prestado a la Nacin.
24. Examinar, al fin de cada periodo constitucional, los actos administrativos del
Jefe del Poder Ejecutivo, y aprobarlos, si fuesen conformes a la Constitucin y a las leyes;
en caso contrario, entablar la Cmara de Diputados ante el Senado la correspondiente
acusacin.

A su vez, las atribuciones del Presidente de la Repblica estuvieron enumeradas, como


sigue, en el artculo 94:

1. Conservar el orden interior y la seguridad exterior de la Repblica, sin


contravenir a las leyes.
2. Convocar al Congreso ordinario, sin perjuicio de lo dispuesto en la primera parte
del artculo 52; y al extraordinario, cuando haya necesidad.
3. Concurrir a la apertura del Congreso, presentando un mensaje sobre el estado de
la Repblica y sobre las mejores reformas que juzgue oportunas.
4. Tomar parte en la formacin de las leyes, conforme a esta Constitucin.
5. Promulgar y hacer ejecutar las leyes y dems resoluciones del Congreso; y dar
decretos, rdenes, reglamentos e instrucciones para su mejor cumplimiento.
6. Dar las rdenes necesarias para la recaudacin e inversin de las rentas pblicas
con arreglo a ley.
7. Requerir a los jueces y tribunales para la pronta y exacta administracin de
justicia.
8. Hacer que se cumplan las sentencias de los tribunales y juzgados.
9. Organizar las fuerzas de mar y tierra: distribuirlas, y disponer de ellas para el
servicio de la Repblica.
10. Disponer de la Guardia Nacional en sus respectivas provincias sin poder
sacarlas de ellas, sino en caso de sedicin en las limtrofes, o en el de guerra exterior.

11. Dirigir las negociaciones diplomticas y celebrar tratados, poniendo en ellos la


condicin expresa de que sern sometidos al Congreso, para los efectos de la atribucin 16,
artculo 59.
12. Recibir a los Ministros extranjeros y admitir a los Cnsules.
13. Nombrar y remover a los Ministros de Estado y a los Agentes Diplomticos.
14. Decretar licencias y pensiones, conforme a las leyes.
15. Ejercer el Patronato con arreglo a las leyes y prctica vigente.
16. Presentar para Arzobispos y Obispos, con aprobacin del Congreso, a los que
fueren electos segn la ley.
17. Presentar para las Dignidades y Canonjas de las Catedrales, para los curatos y
dems beneficios eclesisticos, con arreglo a las leyes y prctica vigente.
18. Celebrar concordatos con la Silla Apostlica, arreglndose a las instrucciones
dadas por el Congreso.
19. Conceder o negar el pase a los decretos conciliares, bulas, breves y rescriptos
pontificios, con asentimiento del Congreso; y oyendo previamente a la Corte Suprema de
Justicia, si fueren relativos a asuntos contenciosos.
20. Proveer los empleos vacantes, cuyo nombramiento le corresponda segn la
Constitucin y las leyes especiales.

Como restricciones, los artculos 95 y 96 establecan que el Presidente no poda salir del
territorio de la Repblica, durante su mandato, sin permiso del Congreso, y en su receso de
la Comisin Permanente; ni concluido dicho perodo, mientras est sujeto al juicio que
prescribe el artculo 66 (cuando el Senado declaraba que haba lugar a formacin de
causa); y que el Presidente no poda mandar personalmente la fuerza armada, sin permiso
del Congreso y, en su receso, de la Comisin Permanente.

La Constitucin de 1867, en su artculo 59 determin las 30 atribuciones del Congreso


unicameral; y en su artculo 85 las 20 atribuciones del Presidente. Tambin, en sus
artculos 86 y 87, repiti las restricciones que afectaban al Presidente.

El artculo 25 de la Constitucin de 1920 indicaba cules eran las 25 atribuciones del


Congreso; y el artculo 121 las del Presidente de la Repblica. Asimismo, los artculos 123
y 124 prohiban al Presidente salir del territorio nacional y mandar personalmente la fuerza
armada, en ambos casos sin permiso del Congreso.

La Constitucin de 1933, en su artculo 123, estableci 23 atribuciones del Congreso y en


el artculo 154 las 27 del Presidente de la Repblica; quien tampoco poda salir del
territorio nacional, ni mandar personalmente la fuerza armada, sin permiso del Congreso,
segn los artculos 152 y 153.

En la Constitucin de 1979 las atribuciones del Congreso, conforme al artculo 186, se


redujeron a 8:

1. Dar leyes y resoluciones legislativas, as como interpretar, modificar o derogar


las existentes.
2. Velar por el respeto de la Constitucin y de las leyes, y disponer lo conveniente
para hacer efectiva la responsabilidad de los infractores.
3. Aprobar los tratados o convenios internacionales de conformidad con la
Constitucin.
4. Aprobar el Presupuesto y la Cuenta General.
5. Autorizar emprstitos, conforme a la Constitucin.
6. Ejercer el derecho de amnista.
7. Aprobar la demarcacin territorial que propone el Poder Ejecutivo, y
8. Ejercer las dems atribuciones que le seala la Constitucin y las que son
propias de la funcin legislativa.

Este ltimo inciso era norma abierta. Le permita al Senado ejercer las atribuciones
referentes a ratificar determinados nombramientos y hacer alguna eleccin (como se seala
en otra parte de esta Exposicin de Motivos) y a la Cmara de Diputados interpelar y,
eventualmente, censurar Ministros.

La delegacin de facultades legislativas, prevista en los artculos 188 y 211, inciso 10, no
exclua la posibilidad de que los Senadores y Diputados integraran comisiones para
elaborar proyectos de decretos legislativos, como efectivamente ocurri, entre otros casos,
para los Cdigos Civil (1984), Penal (1991), de Ejecucin Penal (1991) y Procesal Civil
(1992), cuyas comisiones tuve el honor de presidir.

La Comisin Permanente tena, asimismo, sus propias atribuciones, que, adems de las
enumeradas en la Constitucin, fueron establecidas en su Reglamento, cuyo proyecto
formul en diciembre de 1990.

Fueron 26 las atribuciones y obligaciones del Presidente de la Repblica, enumeradas en el


artculo 211:

1. Cumplir y hacer cumplir la Constitucin y los tratados, leyes y dems


disposiciones legales.
2. Representar al Estado, dentro y fuera de la Repblica.
3. Dirigir la poltica general del Gobierno.
4. Velar por el orden interno y la seguridad exterior de la Repblica.
5. Convocar a elecciones para Presidente de la Repblica y para representantes a
Congreso, as como para Alcaldes y Regidores y dems funcionarios que seala la ley.
6. Convocar al Congreso a Legislatura Extraordinaria.
7. Dirigir mensajes al Congreso en cualquier poca y, obligatoriamente, en forma
personal y por escrito, al instalarse la primera legislatura ordinaria anual, as como al
concluir su mandato. Los mensajes presidenciales requieren previa aprobacin del
Consejo de Ministros.
Los mensajes anuales contienen la exposicin detallada de la situacin de la Repblica y
las mejoras y las reformas que el Presidente juzga necesarias y convenientes para su
consideracin por el Congreso.
8. Concurrir mediante iniciativa a la formacin de las leyes y resoluciones
legislativas y ejercer el derecho de observacin.
9. Promulgar y ejecutar las leyes y ordenar su cumplimiento as como el de las
resoluciones legislativas.
10. Dictar decretos legislativos con fuerza de ley, previa delegacin de facultades
por parte del Congreso, y con cargo de dar cuenta a ste.
11. Ejercer la potestad de reglamentar las leyes sin transgredirlas ni
desnaturalizarlas; y, dentro de tales lmites, dictar decretos y resoluciones.
12. Cumplir y hacer cumplir las sentencias y resoluciones de los tribunales y
juzgados y requerirlos para la pronta administracin de justicia.

13. Cumplir y hacer cumplir las resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones y
del Tribunal de Garantas Constitucionales.
14. Dirigir la poltica exterior y las relaciones internacionales, y celebrar y ratificar
tratados y convenios de conformidad con la Constitucin.
15. Nombrar Embajadores y Ministros Plenipotenciarios, con aprobacin del
Consejo de Ministros. El nombramiento requiere ratificacin por el Senado.
16. Recibir a los agentes diplomticos extranjeros, y autorizar a los Cnsules el
ejercicio de sus funciones.
17. Presidir el Sistema de Defensa Nacional, y organizar, distribuir y disponer el
empleo de las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional.
18. Adoptar las medidas necesarias para la defensa de la Repblica, la integridad
del territorio y la soberana en caso de agresin.
19. Declarar la guerra y firmar la paz, con autorizacin del Congreso.
20. Administrar la Hacienda Pblica; negociar los emprstitos; y dictar medidas
extraordinarias en materia econmica y financiera, cuando as lo requiere el inters
nacional y con cargo de dar cuenta al Congreso.
21. Aprobar los planes nacionales de desarrollo.
22. Regular las tarifas arancelarias.
23. Conceder indultos y conmutar penas, salvo los casos prohibidos por la ley.
24. Conferir condecoraciones a nombre de la Nacin, con acuerdo del Consejo de
Ministros.
25. Autorizar a los peruanos para servir en ejrcito extranjero, y
26. Ejercer las dems funciones de gobierno y administracin que la Constitucin y
las leyes le encomiendan. Se trata, tambin, de una norma abierta.

De la lectura y comparacin de las atribuciones que, con arreglo a las diversas


Constituciones, han tenido y tienen los Poderes Legislativo y Ejecutivo puede advertirse
mucha semejanza.

Ambos Poderes deban cumplir la Constitucin y las leyes y velar por la observancia de
una y otras.

En la Constitucin de 1979 asumi el Presidente de la Repblica las atribuciones de


regular las tarifas arancelarias y de autorizar a los peruanos para servir en ejrcito
extranjero, que antes eran de competencia del Poder Legislativo.

La ratificacin de los altos cargos de las Fuerzas Armadas y de los Vocales y Fiscales
Supremos en la Carta del 33 se haca por el Congreso y en la de 1979 por el Senado,
volvindose a la normatividad de la Constitucin de 1860 y de otras.

La ratificacin parlamentaria de los Embajadores y Ministros Plenipotenciarios fue


suprimida en la Constitucin de 1933 y restablecida en la de 1979, como competencia del
Senado.

Lo ms resaltante en la Constitucin de 1979 es que permiti la delegacin de facultades


legislativas al Presidente de la Repblica, de acuerdo al moderno Derecho constitucional y
con el objeto de agilizar la legislacin del pas.

Aunque no hubo, anteriormente, facultad expresa para semejante delegacin, el Congreso,


en 1967, aprob la ley 17044, que permiti modernizar la legislacin tributaria. Varios de
los Cdigos fueron, tambin, promulgados por el Poder Ejecutivo, en uso de facultades
delegadas por el Parlamento. Estos antecedentes acreditan que la realidad forja la ley.

A ellos se agrega la situacin creada, en 1936, cuando el Congreso concluy sus funciones
y por la Ley 8463, de 21 de noviembre de 1936, prorrog el gobierno del general
Benavides por tres aos, autorizndole a dictar leyes presidenciales.

Hay numerosas disposiciones de la Constitucin de 1823 que se repiten en las posteriores,


literalmente o con algunos cambios adjetivos. Pero, la afinidad entre las normas de la
Constitucin de 1828 con las siguientes es mucho mayor. Y, a pesar de que, tericamente,
son de distintas vertientes las Constituciones de 1856, 1860 y 1867, no slo hay repeticin
de los principios bsicos, sino que, en algunos casos, se llega al extremo de que coinciden
los nmeros de los artculos correspondientes. La diferencia sustancial radica en que la
Carta del 67 pretendi, sin xito, el parlamento unicameral.

Respecto a las Constituciones de 1920, 1933 y 1979 hay que sealar que las tres,
inicialmente, establecieron el perodo presidencial de cinco aos; que consideraron el
congreso bicameral, renovado, en la prctica, ntegramente, junto con el Presidente de la

Repblica; que declararon autnomo e independiente al Poder Judicial, lo que en la


realidad, lamentablemente, no ocurri; que mediante Juntas Departamentales, Concejos
Departamentales (sustituidos por Corporaciones Departamentales) y Asambleas
Regionales, trataron de desconcentrar la administracin pblica.

Las innovaciones dignas de resaltar de la Carta del 79 fueron las creaciones del Consejo
Nacional de la Magistratura y el Tribunal de Garantas Constitucionales.

Empero, la organizacin regional no fue definida eficientemente. Se estableci que slo el


cuarenta por ciento, a lo ms, de los miembros de las Asambleas Regionales seran
elegidos por voto directo, secreto, igual y obligatorio de los ciudadanos; y se integr las
referidas Asambleas con los Alcaldes Provinciales de la regin y con representantes de las
actividades econmicas y culturales de la regin, hecho que les rest legitimidad popular.

Los antecedentes de las Regiones estn en las Juntas Departamentales, creadas por la
Constitucin de 1828 (artculos 66 a 81), cuyos miembros deban ser elegidos en la misma
forma que los diputados.

Las Juntas Departamentales fueron restablecidas por la Constitucin de 1856 (artculos


104 a 113). Igualmente aparecen incorporadas en la Constitucin de 1867 (artculos 106 a
114).

La Constitucin de 1920 (artculo 140) estableci los Congresos Regionales del Norte,
Centro y Sur de la Repblica.

La Constitucin de 1933 (artculos 189 a 202) cre los Concejos Departamentales, que
deban tener origen electivo. Nunca funcionaron.

La reeleccin del Presidente de la Repblica

Tema polmico en cualquier debate constitucional es el que se refiere a la reeleccin


presidencial. Mientras algunos sostienen que nadie debe ejercer la Presidencia de la
Repblica por ms de un perodo, otros argumentan que la experiencia es importante para
el buen manejo de los asuntos del Estado y que quienes han hecho un segundo gobierno
realizaron ms fructfera gestin.

El Presidente Franklin D. Roosevelt fue tres veces Presidente de los Estados Unidos y, para
que tal hecho no se repitiera, fue enmendada la Constitucin de ese pas, a fin de permitir
una sola reeleccin.

En Argentina, Pern estableci la reeleccin presidencial inmediata. Menem sigui su


ejemplo.

En Francia, no obstante que el perodo presidencial es de siete aos, se permite una


reeleccin.

En Venezuela, el rgimen autoritario del Presidente Hugo Chvez ha establecido la


reeleccin inmediata e indeterminada.

Ecuador tuvo cinco veces como Presidente a Velasco Ibarra. La Constitucin de ese pas
suprimi la reeleccin inmediata. Actualmente, una Asamblea Constituyente dar solucin
al problema; pero parece que seguira el ejemplo venezolano. Bolivia, con dificultades,
tambin intenta seguir el mismo rumbo.

En Mxico no hay reeleccin presidencial.

En el Per slo la Constitucin de 1828 permiti la reeleccin inmediata. La Carta de


1920, con sucesivas reformas, tambin la permiti. Y, finalmente, la Constitucin de 1993
sigue ese criterio.

Examinemos el texto de nuestras leyes fundamentales.

Constitucin de 1823:

"Artculo 74. El ejercicio del Poder Ejecutivo nunca puede ser vitalicio, y mucho menos
hereditario. Dura el oficio de Presidente de la Repblica cuatro aos; y no podr recaer en
el mismo individuo, sino pasados otros cuatro."

Constitucin de 1826:

"Artculo 77. El ejercicio del Poder Ejecutivo reside en un Presidente Vitalicio, un


Vicepresidente, y cuatro Secretarios de Estado."

Constitucin de 1828:

"Artculo 84. El ejercicio del Poder Ejecutivo no puede ser vitalicio, y menos hereditario.
La duracin del cargo de Presidente de la Repblica ser la de cuatro aos; pudiendo ser
reelegido inmediatamente por una sola vez, y despus con la intermisin del perodo
sealado."

Constitucin de 1834:

"Artculo 77. La duracin del cargo de Presidente de la Repblica es la de cuatro aos; y


ningn ciudadano puede ser reelegido, sino despus de un perodo igual."

Constitucin de 1839:

"Artculo 78. La duracin del cargo de Presidente de la Repblica es la de seis aos, y


ningn ciudadano puede ser reelegido, sino despus de un perodo igual."

Constitucin de 1856:

"Artculo 80. El Presidente durar en su cargo cuatro aos; y no podr ser reelecto
Presidente, ni elegido Vicepresidente, sino despus de un perodo igual."

Constitucin de 1860:

"Artculo 85. El Presidente durar en su cargo cuatro aos; y no podr ser reelecto, ni
elegido Vicepresidente, sino despus de un perodo igual."

Constitucin de 1867:

"Artculo 76. El Presidente de la Repblica durar en su cargo cinco aos; y no podr ser
reelecto sino despus de un perodo igual.

Constitucin de 1920:

"Artculo 113. El Presidente durar en su cargo cinco aos y no podr ser reelecto sino
despus de un perodo igual de tiempo." (texto original).

Constitucin de 1933:

"Artculo 142. No hay reeleccin presidencial inmediata. Esta prohibicin no puede ser
reformada ni derogada. El autor o autores de la proposicin reformatoria o derogatoria, y
los que la apoyen, directa o indirectamente, cesarn, de hecho, en el desempeo de sus
respectivos cargos y quedarn permanentemente inhabilitados para el ejercicio de toda
funcin pblica."

Constitucin de 1979:

"Artculo 205. El mandato presidencial es de cinco aos. Para la reeleccin debe haber
transcurrido un perodo presidencial."

Del texto de las disposiciones constitucionales transcritas resulta evidente que el Per
proscribi la reeleccin presidencial inmediata, salvo la Carta de 1828 que la permiti por
una vez.

La Constitucin de 1920 prohibi, tambin, la reeleccin presidencial inmediata; pero


sucesivas reformas la permitieron, en beneficio de Legua.

Para prevenir situaciones semejantes, la Constitucin de 1933 no slo prohibi la


reeleccin presidencial inmediata, sino que sancion con inhabilitacin permanente al
autor o autores de la proposicin reformatoria o derogatoria, y a quienes la apoyaran
directa o indirectamente.

Las Constituciones de 1828, 1834 y 1860 fijaron en cuatro aos la duracin de la


Presidencia; la de 1839 en 6 aos; y las de 1867, 1920, 1933 y 1979 en 5 aos. La Carta
del 33 fue reformada a efectos de ampliar el perodo presidencial a 6 aos.

La Constitucin de 1933 (artculo 155) dispuso que el Presidente de la Repblica, al


terminar su mandato, pasaba a formar parte del Senado por un perodo senatorial.

La Constitucin de 1979 (artculo 166) declar que tenan la calidad de Senadores


vitalicios los ex Presidentes Constitucionales de la Repblica.

Respecto de la Constitucin de 1993, hay comentario aparte.

Los Vicepresidentes de la Repblica

El artculo 76 de la Constitucin de 1823 indic que Habr un Vicepresidente en quien


concurran las mismas calidades (que para ser Presidente). Administrar el Poder Ejecutivo
por muerte, renuncia, destitucin del Presidente, o cuando llegare el caso de mandar
personalmente la fuerza armada.

El Ttulo VI de la Constitucin de 1826 trat del Poder Ejecutivo. El Captulo I se refiri


al Presidente y el Captulo II al Vicepresidente, comprendiendo 7 artculos. Segn el
artculo 85, "El Vicepresidente es nombrado por el Presidente de la Repblica, y aprobado
por el Cuerpo Legislativo, del modo que se ha dicho en el artculo 57" (a pluralidad de
votos). Lo singular es que (artculo 88) "El Vicepresidente de la Repblica es el Jefe del
Ministerio."

El artculo 83 de la Constitucin de 1828 decidi que "Habr tambin un Vicepresidente,


que reemplace al Presidente en casos de imposibilidad fsica o moral, o cuando salga a
campaa; y en defecto de uno y otro ejercer el cargo provisionalmente el Presidente del
Senado, quedando entre tanto suspenso de las funciones de Senador."

La Constitucin de 1834 no consider el cargo de Vicepresidente. El artculo 81


determin que "Cuando vacare la Presidencia de la Repblica, por muerte, renuncia o
perpetua imposibilidad fsica, se encargar provisionalmente del Poder Ejecutivo el
Presidente del Consejo de Estado; quien en estos casos y en el de destitucin legal
convocar a los Colegios Electorales dentro de los diez das de su Gobierno, para la
eleccin de Presidente."

Semejante fue el criterio de los artculos 83, 84 y 85 de la Constitucin de 1839. A falta


del Presidente de la Repblica, ejerca el cargo el Presidente del Consejo de Estado.

El Vicepresidente de la Repblica, elegido al mismo tiempo y con las mismas calidades


que el Presidente, supla a ste temporalmente o hasta concluir su mandato, segn los
casos, de acuerdo a los artculos 84 y 85 de la Constitucin de 1856. A falta de
Vicepresidente, ejerca el cargo de Presidente de la Repblica el Presidente del Consejo de
Ministros, hasta que se verificara la eleccin de Presidente y Vicepresidente (artculo 86).

El artculo 89 de la Constitucin de 1860 declar que "Habr dos Vicepresidentes de la


Repblica, denominados primero y segundo, que sern elegidos al mismo tiempo, con las
mimas calidades y para el mismo perodo que el Presidente."

La Constitucin de 1867 suprimi el cargo de Vicepresidente de la Repblica. El artculo


83 indic que, a falta de Presidente, asuma el cargo el Presidente del Consejo de
Ministros, convocando a eleccin de Presidente.

La Constitucin de 1920 tampoco consider el cargo de Vicepresidente de la Repblica.


En caso de vacancia elega el Congreso al reemplazante, gobernante interinamente el
Consejo de Ministros, cuando el impedimento era temporal (artculo 117). Producida la
revolucin de Arequipa, Legua fue reemplazado, sucesivamente, por varios Presidentes.

En el texto original de la Constitucin de 1933 (artculos 146 y 147) se soslay el cargo


de Vicepresidente. Le corresponda al Congreso la eleccin del Presidente, para que
concluyera el mandato respectivo. A la muerte de Snchez Cerro, el 30 de abril de 1933,
el Congreso eligi en su reemplazo a Benavides.

La ley 8237 cre los cargos de Vicepresidentes, denominados primero y segundo, elegidos
al mismo tiempo, en igual forma, con las mismas calidades y para el mismo perodo que el
Presidente.

El artculo 208 de la Constitucin de 1979 sealaba "Por falta temporal o permanente del
Presidente de la Repblica, asume sus funciones el Primer Vicepresidente. En defecto de
ste el Segundo. Por impedimento de ambos, el Presidente del Senado, quien convoca de
inmediato a elecciones."

Las Constituciones de Argentina (artculo 77), Bolivia (artculo 86), Brasil (artculo 79),
Colombia (artculo 202), Ecuador (artculo 80) y Uruguay (artculo 150) estatuyen un
cargo de Vicepresidente de la Repblica.

No se necesita dos Vicepresidentes, pus, a falta de Presidente y Vicepresidente, ejercera


dicha funcin el Presidente del Senado.

Es menester dejar constancia que, en el perodo 1980-1985, el Presupuesto de la Repblica


no consider suma alguna de dinero para los Vicepresidentes.

Los Ministros, la censura y la disolucin del Congreso

Desde antao, son nulos los actos del Presidente de la Repblica que no tienen
refrendacin ministerial. Son tan importantes los actos que corresponden al Jefe del Estado
que, necesariamente, debe su voluntad estar acompaada de la voluntad del Consejo de
Ministros o del Ministro respectivo.

En la Constitucin de 1823 (artculos 82 a 86) se estableci tres Ministerios: uno de


Gobierno y Relaciones Exteriores, otro de Guerra y Marina y otro de Hacienda. A partir de
estos Ministerios, el Protocolo establece el rgimen de prelacin de los Ministros en los
actos oficiales. Como el Protocolo est a cargo de los funcionarios de Relaciones
Exteriores, ste tiene prioridad sobre el de Gobierno, hoy Interior.

En la Constitucin de 1826 (artculos 92 a 96) se trat de los Secretarios de Estado, que


eran cuatro y que despachaban bajo las rdenes inmediatas del Vicepresidente.
Ningn Tribunal ni persona pblica poda dar cumplimiento a las rdenes del Ejecutivo
que no estn firmadas por el Vicepresidente y el Secretario del despacho del departamento
correspondiente. Eran responsables, junto con el Vicepresidente, de las infracciones a las
leyes y a la Constitucin. Les competa formular sus presupuestos.

En la Constitucin de 1828 (artculos 95 a 102) se indic que los negocios del gobierno
de la Repblica se despacharn por los Ministros de estado, cuyo nmero designar la ley.
Se mantuvo el principio de que los Ministros firmarn los decretos y rdenes del
Presidente, sin cuyo requisito no sern obedecidos. Se reiter la responsabilidad de los
Ministros, en caso de que autoricen con sus firmas los actos del Presidente contrarios a la
Constitucin y las leyes.

En la Constitucin de 1834 (artculos 87 a 95) se repitieron similares normas; pero se


seal que los Ministros presentaran una memoria del estado de su respectivo ramo, en la
apertura de las sesiones del Congreso y se les facult para concurrir a los debates de
cualquiera de las Cmaras, retirndose antes de la votacin.

En la Constitucin de 1839 (artculos 89 a 95) se fij en cuatro el nmero de Ministros.


No hubo otras innovaciones importantes.

En la Constitucin de 1856 (artculos 91 a 97) se mantuvieron las normas anteriores, pero


se dej a la ley fijar el nmero de Ministros. Los ministros reunidos formaban el Consejo
de Ministros.

La Constitucin de 1860 (artculos 97 a 104) adicion a las facultades de los Ministros las
de presentar proyectos de ley y de concurrir por propia determinacin o a pedido del
Congreso o de las Cmaras a los debates y a las interpelaciones. Se repiti que los
Ministros reunidos formaban el Consejo de Ministros, cuya organizacin y funciones se
detallaran por la ley.

En la Constitucin de 1867 (artculos 89 a 96) se exigi, para ser Ministro, tener diez aos
de residencia en la Repblica. No hubo otros cambios.

En la Constitucin de 1920 (artculos 125 a 133) se requiri para ser Ministro las mismas
calidades personales que para ser Diputado. Se indicaba que no poda haber Ministros
interinos. En caso de necesidad el Presidente encargaba a un Ministro el despacho de otro,
por el tiempo mximo que la ley establezca. Los Ministros, con acuerdo del Presidente,
podan presentar proyectos de ley. Se permita que los Senadores o Diputados fueran
Ministros de Estado, quedando en suspenso las funciones legislativas. Un Ministro no
poda continuar si haba voto de falta de confianza de algunas de las Cmaras.

En la Constitucin de 1933 (artculos 156 a 179) hubo varias modificaciones. Cre la


figura del Presidente del Consejo de Ministros. El Presidente de la Repblica nombraba y
remova al Presidente del Consejo. Nombraba y remova a los dems Ministros, a
propuesta y con acuerdo, respectivamente, del Presidente del Consejo. El Presidente del
Consejo refrendaba su propio nombramiento y los nombramientos de los dems Ministros.

El Presidente de la Repblica convocaba extraordinariamente y presida el Consejo de


Ministros, y tena el derecho de presidirlo cuando ordinaria o extraordinariamente era
convocado por el Presidente del Consejo.

El Consejo de Ministros tena voto deliberativo y voto consultivo, en los casos que
sealaba la ley.

El Presidente del Consejo al asumir sus funciones concurra a la Cmara de Diputados y al


Senado, separadamente, en compaa de los dems Ministros, para exponer la poltica
general del Poder Ejecutivo.

Haba lugar a interpelacin en el Congreso o en las Cmaras, cuando la peda no menos de


un quinto de los votos vlidos de los Senadores y Diputados.

Los Ministros censurados deban dimitir.

En el perodo 1963-1968 la oposicin en el Congreso fue mayora; y no slo interpel a los


Ministros en uso abusivo de sus atribuciones, sino que censur a varios Ministros sin
interpelacin, entre ellos el suscrito, que fue Ministro de Gobierno y Polica (15 de
setiembre de 1965 a 27 de octubre de 1966).

En la Constitucin de 1979 (artculos 212 a 223) se mantuvieron las disposiciones bsicas


respecto del Consejo de Ministros. Se indicaba que eran atribuciones del Consejo de
Ministros:

1. Aprobar los proyectos de ley que el Presidente somete a las Cmaras.


2. Aprobar los decretos legislativos que dicta el Presidente de la Repblica.
3. Deliberar sobre todos los asuntos de inters pblico, y
4. Las dems que otorgan la Constitucin y la ley.

Adems, en cuanto a sus relaciones con el Poder Legislativo, dispona que el Presidente
del Consejo de Ministros concurra a las Cmaras, reunidas en Congreso, en compaa de
los dems Ministros, para exponer y debatir el programa general del Gobierno y las
principales medidas polticas y legislativas que requera su gestin. La exposicin no daba
lugar a voto de censura.

El Consejo en pleno o cualquiera de los Ministros poda ser interpelado, cuando la Cmara
de Diputados los llamaba para ese efecto. El pedido de interpelacin requera la firma del
quince por ciento del nmero legal de Diputados. La admisin el tercio.

Haba voto de censura, por iniciativa parlamentaria, o de falta de confianza, por iniciativa
ministerial.

El Presidente de la Repblica estaba facultado (artculo 227) para disolver la Cmara de


Diputados si sta censuraba o negaba confianza a tres Consejos de Ministros. El decreto
de disolucin expresaba la causa que la motivaba e inclua la convocatoria a elecciones en
el plazo perentorio de treinta das. A falta de elecciones la Cmara disuelta se reuna de
pleno derecho y cesaba el Consejo de Ministros.

El Presidente de la Repblica (artculo 229) estaba prohibido de disolver la Cmara de


Diputados durante el estado de sitio y en el ltimo ao de su mandato.

El Senado no poda ser disuelto en ningn tiempo (artculo 230).

El 5 de abril de 1992, el ingeniero Fujimori disolvi no slo a la Cmara de Diputados


(que nicamente haba censurado al Ministro de Agricultura, en veinte meses) sino
tambin al Senado de la Repblica.

De todos los actos perpetrados por el Presidente de la Repblica son y sern solidariamente
responsables los Ministros que integraron el Gabinete en esa fecha. Sin embargo, hasta la
fecha el Poder Judicial no ha sentenciado a nadie por ese delito, que tiene pena
privativa de libertad de hasta veinte aos y, adems, expatriacin por diez aos,
conforme al artculo 364 del Cdigo Penal.

En relacin a las anteriores Constituciones, la Carta de 1979 fue la ms lograda. Los


Ministros de Estado podan, antes, enviar al Congreso proyectos de ley, personales,
eventualmente contradictorios de los de otros Ministros y, acaso, sin que reflejen el criterio
del Presidente de la Repblica o contrarios a ese criterio. En la Constitucin de 1979 los
proyectos de ley deban ser aprobados por el Consejo de Ministros, antes de su remisin al
Congreso. Por otra parte, la presentacin del Consejo de Ministros Cmara por Cmara,
separadamente, tal como dispona la Constitucin de 1933, resultaba ministerialmente
fatigosa y parlamentariamente absurda.

Empero, la figura del Presidente del Consejo de Ministros no estaba bien definida. Deba
desempear, necesariamente, una Cartera. Formalmente, l propona los Ministros al
Presidente. En la prctica no fue as. La nica funcin del Presidente del Consejo de
Ministros era dar lectura en el Congreso a la exposicin sobre la poltica general del
Gobierno y proponer las medidas polticas y legislativas.

Los Ministros no podan ni pueden estar al margen de la fiscalizacin del Congreso. Es


indispensable que cada uno de los actos de los Ministros est sujeto al control
parlamentario, especialmente si esos actos se refieren al manejo de los recursos
econmicos.

Opiniones hay en el sentido de que los Ministros deben estar sujetos, como a principios de
la Repblica, al juicio de residencia.

Slo para prevenir excesos, represalias o venganzas, los altos funcionarios del Estado estn
y deben estar sujetos al antejuicio constitucional, en el cual la Cmara de Diputados
formula acusacin y el Senado decide si hay o no lugar a formacin de proceso.

La decisin del Senado se expresaba mediante una resolucin senatorial de cumplimiento


imperativo. Como consecuencia de esa resolucin senatorial deba el Poder Judicial abrir
el pertinente proceso de investigacin. Concluida sta, el Poder Judicial en ejercicio de su
autonoma resolva la procedencia o no del juzgamiento y, en su caso, la sancin prevista
para el delito por la ley penal.

Con la Constitucin de 1993, la Comisin Permanente asume las atribuciones que, a este
respecto, tuvo la Cmara de Diputados; y el Congreso, sin la Comisin Permanente, adopta
la resolucin que antes era competencia del Senado.

La Comisin Permanente tiene, adems, las atribuciones que le seala el artculo 101 de la
Constitucin de 1993.

La observacin de las leyes

El equilibrio en el ejercicio de las atribuciones que corresponden a los Poderes Legislativo,


Ejecutivo y Judicial requiere de normas que permitan el recproco control. Es este, acaso,
uno de los asuntos ms discutidos y difciles de resolver.

La ciencia del Derecho poltico ha creado, adems, otro ente autnomo que fiscaliza los
excesos en que puedan eventualmente incurrir los referidos Poderes: en el Per el
denominado Tribunal de Garantas Constitucionales (hoy Tribunal Constitucional).

El Poder Legislativo tiene la atribucin de dictar leyes. Las leyes, en lo formal o esencial,
pueden violar disposiciones de la Constitucin; o ser, simplemente, inconvenientes para la
comunidad. En uno u otro caso, el Presidente de la Repblica, tradicionalmente, ha tenido
el derecho a observarlas. Empero, si la promulga y publica, hay ley.

Slo hay ley cuando se produce la promulgacin y la publicacin de la norma aprobada


por el Congreso. La promulgacin es un acto que normalmente realiza el Presidente de la
Repblica, con el indispensable refrendo ministerial; pero, tambin, puede ser practicado
por el Presidente del Congreso, cuando fenece el plazo de 15 das dentro del cual debi
hacerlo el Presidente.

Sin mengua de esa atribucin, la ley es inaplicable al caso concreto que se ventila en el
Poder Judicial, si resulta incompatible con alguna norma de la Constitucin.

El Tribunal de Garantas Constitucionales declaraba la inconstitucionalidad de las leyes,


decretos legislativos, normas regionales de carcter general y ordenanzas municipales, si
contravenan la Constitucin; y, como consecuencia, la disposicin pertinente deba ser
derogada o quedaba sin efecto. Resolva, en casacin, las resoluciones denegatorias de las
acciones de hbeas corpus y de amparo, agotada la va judicial.

El artculo 299 de la Constitucin de 1979 seal que estaban facultados para


interponer accin de inconstitucionalidad:

1. El Presidente de la Repblica.
2. La Corte Suprema de Justicia.
3. El Fiscal de la Nacin.

4. Sesenta Diputados.
5. Veinte Senadores, y
6. Cincuenta mil ciudadanos con firmas comprobadas por el Jurado Nacional de
Elecciones.

Ese rgano de defensa de la Constitucin rompi el esquema tradicional de autonoma y


competencia de los tres clsicos poderes del Estado; pero el ejercicio de sus atribuciones
fue menguado por el copamiento partidario.

Adems, la iniciativa en la formacin de las leyes se ampla, progresivamente, en la


evolucin del Derecho Constitucional, peruano y comparado, como se aprecia del examen
de nuestras Constituciones.

De acuerdo a los artculos 61, 62 y 63 de la Constitucin de 1823, slo a los


Representantes en Congreso corresponda la iniciativa de las leyes y su discusin, al
trmino de la cual pasaban los proyectos al Poder Ejecutivo para que ste hiciera las
observaciones oportunas, despus de lo cual lo remita al Senado, en el trmino de tres
das. El Senado, segn el artculo 64, deliberaba sobre ellos consultivamente y dentro del
tercer da los deba devolver al Congreso, para que, discutindolos nuevamente, les diera o
no fuerza de ley.

El Poder Ejecutivo, segn dicha Constitucin, intervena, por ende, en el curso del debate
parlamentario, expresando su opinin.

Luego de la aprobacin y promulgacin de la ley por el Congreso, no tena sino que


disponer que se ejecute, guarde y cumpla la ley.

El Senado tampoco tena iniciativa para formular las leyes.

Conforme a los artculos 64, 65, 66, 67, 75 y 76 de la Constitucin de 1826 la ley poda
ser propuesta, indistintamente, en las Cmaras de Tribunos, de Senadores o de Censores y
aprobada en la forma prescrita en esas disposiciones. El Presidente tena el derecho de
observar las leyes (artculo 70). Pero si las Cmaras insistan la ley deba ser cumplida
(artculo 72).

Al Presidente de la Repblica le corresponda la atribucin de promulgar la ley (artculo


74).

El Poder Ejecutivo tuvo derecho a observar las leyes, de acuerdo a los artculos 57 y 58 de
la Constitucin de 1828.

El Congreso tena la atribucin de promulgar la ley (artculo 64) y el Poder Ejecutivo deba
mandar se la imprima, publique, circule y se le d el debido cumplimiento (artculo 65).

En la Constitucin de 1834 (artculo 56) corresponda al Poder Ejecutivo la facultad de


formular observaciones a las leyes. El Congreso promulgaba sus leyes (artculo 64) y el
Poder Ejecutivo las mandaba ejecutar, guardar y cumplir (artculo 65).

En la Constitucin de 1839 (artculo 59) el Presidente de la Repblica tena atribucin


para hacer observaciones a las leyes. El Congreso las promulgaba (artculo 65) y el Poder
Ejecutivo las haca ejecutar, guardar y cumplir (artculo 66).

Se advierte una incongruencia en el artculo 67, que literalmente expres: "Si el Ejecutivo
no promulgare la ley despus de seis das de comunicada por el Congreso, lo requerir el
Consejo de Estado para que la promulgue dentro de tercero da; y, no hacindolo, el
Presidente del Consejo la circular a las autoridades de la Repblica, quedando as
promulgada, y dar cuenta al Congreso." Confunda el acto de promulgacin con el de
publicacin.

Los artculos 65, 66 y 72 de la Constitucin de 1856 se referan, tambin, a la potestad de


observar y, por primera vez, de promulgar las leyes que corresponda al Presidente de la
Repblica.

Los artculos 69, 70 y 77 de la Constitucin de 1860 concedan al Presidente de la


Repblica facultad para observar las leyes y para promulgarlas. Empero, el artculo 72 no
admiti observaciones respecto de las resoluciones o leyes referentes a:

1. Abrir y cerrar las sesiones del Congreso en el tiempo designado por la ley, y
prorrogar las ordinarias hasta cincuenta das.
2. Designacin del lugar de sus sesiones y determinar si ha de haber o no fuerza
armada, en qu nmero y a qu distancia.
3. Proclamacin del Presidente y de los Vicepresidentes de la Repblica; y hacerla,
cuando no resulten elegidos segn ley.

Los artculos 61, 62 y 69 de la Constitucin de 1867 atribuyeron al Presidente de la


Repblica la observacin y promulgacin de las resoluciones y leyes, con las reservas
indicadas en el artculo 63, o sea:

1. Abrir y cerrar las sesiones del Congreso en el tiempo designado por la ley.
2. Designacin del lugar de sus sesiones y si ha de haber o no fuerza armada, en
qu nmero y a qu distancia.
3. Examinar de preferencia las infracciones de la Constitucin y disponer lo
conveniente para hacer efectiva la responsabilidad de los infractores.
4. Sancionar el Presupuesto y aprobar o desaprobar la cuenta anual de gastos que
presente el Poder Ejecutivo.
5. Prestar o negar su consentimiento para el ingreso de tropas extranjeras en el
territorio de la Repblica.

Los artculos 104, 105 y 110 de la Constitucin de 1920 reconocieron competencia al


Presidente de la Repblica para observar y promulgar las leyes.

Igualmente, no podan ser objeto de observaciones las resoluciones o leyes que dictara el
Congreso, en ejercicio de las atribuciones que le confieren los incisos 2, 3, 12, 13 y 14 del
artculo 83, vale decir:

1. Abrir y cerrar sus sesiones en el tiempo fijado por la ley.


2. Designar el lugar de sus sesiones y determinar si ha de haber o no fuerza armada,
en qu nmero y a qu distancia.

3. Proclamar la eleccin del Presidente de la Repblica y hacerla en los casos


consignados en el artculo 116 de esta Constitucin (casos de muerte o dimisin del
Presidente).
4. Admitir o no la renuncia a su cargo al Jefe del Poder Ejecutivo.
5. Resolver la incapacidad del Presidente en los casos a que se refiere el inciso 1
del artculo 115 (permanente incapacidad fsica o moral del Presidente declarada por el
Congreso).

La Constitucin de 1933 suprimi la atribucin del Presidente de la Repblica de


observar las leyes, pues el artculo 128 fue terminante: "Dentro de los diez das siguientes a
la recepcin por el Presidente de la Repblica de una ley aprobada por el Congreso, debe
aqul promulgarla y mandarla cumplir." Sin embargo, la sexta disposicin transitoria
mand tener como segunda parte de ese precepto, mientras se constituyera el Senado
Funcional, el siguiente texto: "Si el Ejecutivo tuviese observaciones que hacer, las
presentar al Congreso en el trmino de diez das perentorios. Reconsiderada la ley en el
Congreso con las observaciones del Ejecutivo, si no obstante ellas fuese aprobada
nuevamente, quedar sancionada y se mandar promulgar y cumplir."

En el perodo 1945-48, en que fue Presidente de la Repblica el doctor Jos Luis


Bustamante y Rivero, se suscit una polmica acerca de los alcances de la citada
disposicin transitoria, al haber observado el Poder Ejecutivo algunas leyes expedidas por
el Parlamento en el que tena mayora el Partido Aprista.

Algunos juristas sostuvieron que rega esa norma mientras no se constituyera el Senado
Funcional; mientras otros afirmaron que el Presidente careca ya de la facultad de observar
las leyes, por cuanto exista un Senado elegido directamente por el pueblo. La polmica
fue parte del enfrentamiento entre ambos Poderes que deriv en el golpe militar del 27 de
octubre de 1948.

En lo que atae a la Constitucin de 1979 es indispensable algn comentario. El artculo


190 se refiere a "leyes" y a "resoluciones legislativas", que no estaban claramente
diferenciadas en las Cartas anteriores.

La iniciativa para la formacin de las leyes corresponda a los Senadores y Diputados, al


Presidente de la Repblica, con acuerdo del Consejo de Ministros, a la Corte Suprema de
Justicia, en materia judicial y al rgano de la Regin en asuntos de su competencia.

El artculo 193 indic:

"El proyecto de ley, aprobado en la forma prevista por la Constitucin, se enva al


Presidente de la Repblica para que lo promulgue dentro de quince das. En caso contrario,
lo hace el Presidente del Congreso o el de la Comisin Permanente.
Si el Presidente de la Repblica tiene observaciones que hacer, en todo o en parte, respecto
del proyecto de ley aprobado en el Congreso, las presenta a ste en el mencionado trmino
de quince das.
Reconsiderado el proyecto de ley, el Presidente del Congreso lo promulga, siempre
que voten a favor del mismo ms de la mitad del nmero legal de miembros de cada
Cmara."

Del texto transcrito se infieren varios hechos jurdico-polticos:

1. Slo los proyectos de ley se enviaban al Presidente de la Repblica, para su


promulgacin.
2. El Presidente de la Repblica deba promulgar u observar el proyecto de ley,
dentro de quince das de su recepcin.
3. Si no haba promulgacin ni observacin, dentro del indicado plazo, le
corresponda al Presidente del Congreso o al Presidente de la Comisin Permanente hacer
la promulgacin, no siendo necesario que ese acto se realizara en sesin de Congreso o de
la Comisin Permanente.
4. El proyecto de ley observado, en todo o en parte, deba ser presentado (o
enviado) por el Presidente al Congreso. No proceda, en consecuencia, la promulgacin
parcial de una ley, mientras se tramitaba las observaciones formuladas aparte del proyecto.
5. La reconsideracin del proyecto implicaba un trmite semejante a la
consideracin del proyecto, o sea que deba ser aprobado, nuevamente, en cada Cmara,
pero con el voto favorable de ms de la mitad del nmero legal de Senadores y Diputados.
6. El Presidente del Congreso promulgaba el proyecto reconsiderado, aunque
hubieren sido aceptadas las observaciones del Poder Ejecutivo.

En el lapso de casi doce aos de vigencia de la Constitucin de 1979 se produjeron


numerosos casos de observaciones formuladas por el Presidente de la Repblica a los
proyectos de ley aprobados por el Congreso.

Por su singularidad, destaca el caso del proyecto de ley de creacin de la provincia de


Chepn, en 1983. El proyecto fue elaborado por el Instituto Nacional de Planificacin y
aprobado por el Consejo de Ministros, conforme al inciso 1 del artculo 218 de la
Constitucin. Incluy al distrito de Guadalupe dentro de la nueva provincia. La poblacin
de Guadalupe expres su deseo de continuar dentro de la provincia de Pacasmayo.
Aprobado el proyecto por el Congreso, tal como fue enviado por el Ejecutivo, fue
observado por ste. El Congreso acept la observacin y el proyecto fue aprobado y
promulgado por el Presidente del Congreso.

El trmite de los proyectos de ley observados por el Presidente de la Repblica no fue


parejo. Faltaba afinar el Reglamento de cada una de las Cmaras, a este respecto; y, sobre
todo, era indispensable dictar un nuevo Reglamento del Congreso.

Tema que motiv, tambin, confrontacin entre los Poderes Legislativo y Ejecutivo fue el
concerniente a si el proyecto de Ley del Presupuesto de la Repblica poda ser objeto o no
de observaciones por el Presidente de la Repblica.

Hemos visto que Constituciones anteriores excluyeron, expresamente, de la facultad


presidencial de observar las leyes a la ley de presupuesto de la Repblica.

Una reforma constitucional pudo establecer que la aprobacin del proyecto de ley de
presupuesto deba hacerse a ms tardar el 30 de noviembre y el plazo para observar leyes
de diez das. As se resolva el problema.

En lo que se refiere a las resoluciones legislativas, stas son de naturaleza especial. No


requieren promulgacin por el Presidente de la Repblica, pues estn excluidas de la
frmula del artculo 196.

En la Constitucin de 1979 existan varias modalidades de resoluciones legislativas, por el


fondo o por la forma.

El Congreso, en pleno, aprobaba los tratados o convenios internacionales.

El Congreso, en pleno, declaraba la vacancia de la Presidencia de la Repblica, adems del


caso de muerte, en los casos previstos en el artculo 206.

El Congreso, en pleno, suspenda el ejercicio de la Presidencia de la Repblica, en los


casos sealados en el artculo 207.

El Congreso, mediante sus Cmaras, aprobaba las pensiones de gracia que propona el
Poder Ejecutivo.

El Senado, mediante resoluciones senatoriales:

Ratificaba el nombramiento de Vocales de la Corte Suprema y de Fiscales ante la misma


Corte.

Ratificaba el nombramiento de Embajadores en el exterior.

Ratificaba los ascensos en los altos cargos de la Fuerza Armada y Polica Nacional.

Ratificaba el nombramiento del Contralor General de la Repblica.

Ratificaba el nombramiento del Superintendente de Banca y Seguros.

Ratificaba el nombramiento del Presidente del Banco Central de Reserva del Per.

Elega a tres miembros del directorio del referido Banco.

El Senado poda remover, por falta grave, al directorio del Banco Central de Reserva.

El Senado poda remover, por falta grave, al Contralor General de la Repblica.

El Senado poda remover, por falta grave, al Superintendente de Banca y Seguros.

El Senado poda evaluar a los Magistrados de la Corte Suprema y del Ministerio Pblico,
cuyo nombramiento le corresponda.

Las resoluciones legislativas eran promulgadas por el Presidente del Congreso o por el
Presidente del Senado, segn los casos.

Las resoluciones legislativas no eran susceptibles de observacin por el Presidente de la


Repblica.

El artculo 87, segundo pargrafo, estableci que la publicidad era esencial para la
existencia de toda norma del Estado.

No existan, por ende, leyes, decretos legislativos, resoluciones legislativas, decretos leyes,
decretos supremos y otras normas de carcter general susceptibles de ser mantenidas en
secreto.

Los decretos legislativos, diseados en el artculo 188 de la Constitucin de 1979,


permitan dar agilidad al Estado de Derecho. El Congreso no se despojaba de su facultad
de dar leyes, sino que, temporal y concretamente, haca la delegacin en el Presidente de la
Repblica; pero la atribucin legislativa estaba sujeta a las mismas formalidades que las
propias leyes y poda, al igual que stas, ser modificada o derogada.

Esto ltimo no entendi (o aparent no entender) el golpista del 5 de abril de 1992, que
lleg incluso a la agresin verbal contra el Parlamento que enmend algunos decretos
legislativos y derog parcialmente otros, tanto por los errores de contenido y forma, cuanto
porque haba exceso en el uso de las facultades delegadas.

De acuerdo al artculo 206 de la Constitucin de 1993, el Presidente de la Repblica no


puede observar la ley de reforma de la Constitucin. Sin embargo, el Tribunal
Constitucional tiene atribucin para examinar, si hay demanda de inconstitucionalidad, si
la ley de reforma constitucional, por la forma o por el fondo, viola la Constitucin.

El juramento de cumplir la Constitucin

Desde que se fund la Repblica los altos dignatarios del Estado, al asumir sus funciones,
deban prestar juramento. El Presidente y los Vicepresidentes de la Repblica y los
Senadores y Diputados lo hicieron siempre en el Congreso. Los magistrados del Poder
Judicial en la sede jurisdiccional respectiva.

Creados otros rganos constitucionales, hubo innovaciones. El Fiscal de la Nacin, por


ejemplo, jur y jura el cargo -al igual que los Ministros de Estado- ante el Presidente de la
Repblica.

Durante los dos perodos del Presidente Belaunde, cada cual con diferente Constitucin, el
juramento de los Ministros de Estado se realiz con la misma frmula (presuntamente
elaborada en la Cancillera) referida a desempear fielmente las obligaciones del cargo.

El juramento del Presidente de la Repblica fue en trminos semejantes, en 1963, 1980,


1985 y 1990.

En lo concerniente al juramento de los Parlamentarios, ste se haca de conformidad con la


prctica y el Reglamento. El juramento se refera, tambin, a cumplir las funciones del
cargo.

Propuse, por ello, una reforma en el Reglamento del Senado, que fue aprobada, a efectos
de que el juramento (o la promesa) sea de cumplir la Constitucin. Aunque la
Constitucin de 1993 no tiene norma sobre esta materia, los Congresistas y el Presidente y
Vicepresidentes juraron cumplir la Constitucin.

Los antecedentes sobre esta materia son los siguientes:

El artculo 52 de la Constitucin de 1823 dispuso que "Todo Diputado antes de instalarse


el Congreso, para ejercer su cargo, prestar juramento ante el Presidente del Senado en la
forma siguiente:

-Juris a Dios defender la Religin Catlica, Apostlica, Romana, sin admitir el


ejercicio de otra alguna en la Repblica?
-S, Juro.
Juris guardar y hacer guardar la Constitucin Poltica de la Repblica Peruana,
sancionada por el Congreso Constituyente?
-S, Juro.
-Juris haberos bien y fielmente en el cargo que la Nacin os ha hecho, mirando en
todo por el procomunal de la misma Nacin?
-S, Juro.
Si as lo hiciereis, Dios os premie, y si no, os lo demande.

Sin excepcin, los funcionarios pblicos deban prestar juramento. En efecto, el artculo
188 de dicha Constitucin indic que "Todo funcionario pblico, de cualquier fuero que
sea, al tomar posesin de su cargo, ratificar el juramento de fidelidad a la Constitucin,
prometiendo bajo de l cumplir debidamente sus obligaciones respectivas."

En cuanto a los altos dignatarios, el artculo 189 seal que "El Presidente de la Repblica
jurar ante el Congreso, como asimismo el de la Suprema Corte de Justicia y el del
Senado; los Obispos jurarn en presencia de sus respectivos Cabildos."

El juramento o promesa de cumplir la Constitucin no debe seguir siendo un simple ritual,


habida cuenta el hecho de que la violacin de esa Ley Fundamental es una constante en la
vida republicana.

El Poder Judicial

La imparticin de justicia es uno de los actos humanos ms trascendentes. En las antiguas


civilizaciones, al rey le correspondi esa excelsa funcin. Clebre fue la decisin del rey
Salomn frente a la disputa de un nio por dos mujeres. La evolucin del Derecho hizo
indispensable la divisin de los poderes y, por consiguiente, la creacin del judicial. Sin
otear en la poca virreinal, puede afirmarse que en la Repblica hubo y hay reticencias
respecto de la eficacia de la justicia y de la honestidad de quienes la disciernen. La
independencia y la autonoma del Poder Judicial han sido preocupacin constante del pas.

La Constitucin de 1823 dedic su Captulo VIII al Poder Judiciario. Los artculos 95, 96
y 97 indicaron que "Reside exclusivamente el ejercicio de este Poder en los Tribunales de
Justicia y Juzgados subalternos en el orden que designen las leyes"; que "No se conocen
otros jueces que los establecidos en la Constitucin, ni otra forma de juicios que la
ordinaria que determinaren las leyes"; y que "Los jueces son inamovibles y de por vida, si
su conducta no da motivo para lo contrario conforme a ley." El artculo 121 dej en
vigencia "todas las leyes anteriores a esta Constitucin, que no se opongan al sistema de la
independencia, y a los principios que aqu se establecen hasta la organizacin de los
Cdigos civil, criminal, militar y de comercio."

El Ttulo VII de la Constitucin de 1826, con cinco Captulos, trat del Poder Judicial.
Los artculos 97, 98 y 99 sealaron que "Los Tribunales y Juzgados no hacen otras
funciones que la de aplicar las leyes existentes"; que "Durarn los Magistrados y Jueces
tanto cuanto duren sus buenos servicios"; y que "Los Magistrados y Jueces no pueden ser
suspendidos de sus empleos, sino en los casos determinados por las leyes: cuya aplicacin,
en cuanto a los primeros, corresponde a la Cmara de Senadores y a las Cortes del distrito,
en cuanto a los segundos, con previo conocimiento del Gobierno".

El Ttulo Sexto de la Constitucin de 1828 se ocup del Poder Judicial; y sus artculos
103 y 104 declararon que "El Poder Judicial es independiente y se ejercer por los
Tribunales y Jueces"; y que "Los Jueces son perpetuos, y no pueden ser destituidos sino
por juicio y sentencia legal."

El Ttulo Sexto de la Constitucin de 1834 se refiri al Poder Judicial, estableciendo, en


sus artculos 107 y 108, que "El Poder Judicial es independiente y se ejerce por los
Tribunales y Jueces"; y que "La duracin de los Jueces es en razn de su buen
comportamiento, y no podrn ser destituidos sino por juicio y sentencia legal."

El Ttulo XIV de la Constitucin de 1839, en cuanto al Poder Judicial, en sus artculos


111 y 112, precis que "se ejerce por los Tribunales y Jueces"; y que "Podrn ser
destituidos por juicio y sentencia legal."

El Ttulo XVII de la Constitucin de 1856, relativo al Poder Judicial, dispuso en sus


artculos 124 y 125 que "La justicia ser administrada por los Tribunales y Juzgados" y que
"Son amovibles los miembros del Poder Judicial, y la ley fijar la duracin de sus
empleos."

El Ttulo XVII de la Constitucin de 1860, tambin destinado al Poder Judicial, indic en


su artculo 124 que "La justicia ser administrada por los Tribunales y los Juzgados, en el
modo y la forma que las leyes determinen".

El Ttulo XVII de la Constitucin de 1867, referido al Poder Judicial, determin, en su


artculo 121, que "La justicia ser administrada por los Tribunales y Juzgados."

El Ttulo XVIII de la Constitucin de 1920, que se ocup del Poder Judicial, entre otras
normas, seal en sus artculos 152 y 153, que "La carrera judicial ser determinada por
una ley que fije las condiciones de los ascensos. Los nombramientos judiciales de Primera
y Segunda Instancia sern ratificados por la Corte Suprema cada cinco aos"; y que "La no
ratificacin de un magistrado por la Corte Suprema, no le priva de su derecho a los goces
adquiridos conforme a ley."

El Ttulo XIII de la Constitucin de 1933, tambin referido al Poder Judicial, en su


artculo 220, declar que "El Poder de Administrar Justicia se ejerce por los tribunales y
juzgados, con las garantas y segn los procedimientos establecidos en la Constitucin y en
las leyes."

El Captulo IX del Ttulo IV de la Constitucin de 1979 regula el Poder Judicial y, en sus


artculos 232 y 242, inciso 2, seala que "La potestad de administrar justicia emana del
pueblo. Se ejerce por los juzgados y tribunales jerrquicamente integrados en un cuerpo
unitario, con las especialidades y garantas que corresponden y de acuerdo con los
procedimientos que la Constitucin y las leyes establecen"; y que el Estado garantiza a los
Magistrados "su permanencia en el servicio hasta la setenta aos y la inamovilidad en sus
cargos, mientras observen conducta e idoneidad propias de su funcin."

De las disposiciones constitucionales transcritas se infiere que, en principio, los cargos


judiciales fueron siempre inamovibles, a condicin de que los Magistrados observen la
indispensable probidad y capacidad. De acuerdo a las primeras Cartas, era forzoso que
mediante sentencia se destituyera a los Magistrados. Posteriormente, la ratificacin deba
ser hecha peridicamente por la Corte Suprema, respecto de los de primera y segunda
instancias.

El nombramiento de los Magistrados Judiciales se haca por el Poder Poltico. Por ejemplo,
la Constitucin de 1826 (artculo 83, inciso 25) enumer que una de las atribuciones del
Presidente de la Repblica era la de "Proponer a la Cmara de Censores, en terna,
individuos para el Tribunal Supremo de Justicia". Esa norma concordaba con el artculo
60, inciso 1, relativo a las atribuciones de la Cmara de Censores.

Inversamente, la Constitucin de 1828 (artculo 90, inciso 20) atribuy al Presidente de la


Repblica nombrar "a propuesta en terna del Senado a los Vocales de la Corte Suprema y
Cortes Superiores de Justicia, y a los dems jueces y empleados o dependientes de estos
Tribunales, a propuesta en terna de las Cortes respectivas."

El artculo 51, inciso 26, de la Constitucin de 1834 atribuy al Congreso el "Elegir


conforme a la ley a los Vocales de la Corte Suprema de Justicia, de las listas que remitan
los Colegios Electorales de provincia de los respectivos departamentos."

El artculo 87, inciso 24, de la Constitucin de 1839 estableci que era atribucin del
Presidente de la Repblica "Nombrar los Magistrados de los Tribunales de Justicia y
dems funcionarios del Poder Judicial, conforme a esta Constitucin."

El artculo 127 de la Constitucin de 1856 prescribi que "Los Vocales de la Corte


Suprema sern nombrados por el Congreso, a propuesta en terna doble del Poder
Ejecutivo; los de las Cortes Superiores y los Jueces de Primera Instancia, lo sern por el
Ejecutivo a propuesta en terna doble de las Juntas Departamentales."

El artculo 126 de la Constitucin de 1860 preceptu que "Los Vocales y Fiscales de la


Corte Suprema sern nombrados por el Congreso, a propuesta en terna doble del Poder
Ejecutivo; los Vocales y Fiscales de las Cortes Superiores sern nombrados por el
Ejecutivo a propuesta en terna doble de la Corte Suprema; y los Jueces de Primera
Instancia y Agentes Fiscales, a propuesta en terna doble de las respectivas Cortes
Superiores."

El artculo 123 de la Constitucin de 1867 dispuso que "Los Vocales de la Corte Suprema
sern nombrados por el Congreso. Para este nombramiento la Corte Suprema remitir al
Congreso, en caso de vacante, una lista de todos los magistrados que tengan quince aos
de servicios y de todos los abogados que tengan veinte aos de estudio abierto.
Los Vocales de la Corte Superior sern nombrados por el Congreso a propuesta en terna
doble de la Corte Suprema: la una de magistrados con diez aos de servicios y la otra de
abogados con diez aos de estudio abierto.
Los Jueces de Derecho sern nombrados por la Corte Suprema a propuesta de la respectiva
Corte Superior. Los de Paz sern nombrados por la Corte Superior respectiva a propuesta
en terna del Juez de Primera Instancia.
Los Representantes no pueden ser propuestos ni elegidos para ninguna Vocala."

Los artculos 147 y 148 de la Constitucin de 1920 ordenaron que "Los Vocales y
Fiscales de la Corte Suprema sern elegidos por el Congreso entre diez candidatos,
propuestos por el Gobierno de acuerdo con la ley" y que "Los Vocales y Fiscales de las
Cortes Superiores sern nombrados por el Poder Ejecutivo a propuesta en terna doble de la
Corte Suprema; y los Jueces de Primera Instancia y Agentes Fiscales, a propuesta en terna
doble de las respectivas Cortes Superiores, de conformidad con la ley."

Los artculos 222, 223 y 224 de la Constitucin de 1933 dispusieron que "Los Vocales y
Fiscales de la Corte Suprema de Justicia sern elegidos por el Congreso entre diez
candidatos propuestos por el Poder Ejecutivo"; que "Los Vocales y Fiscales de las Cortes
Superiores sern nombrados por el Poder Ejecutivo a propuesta, en terna doble, de la Corte
Suprema; y los Jueces de Primera Instancia y los Agentes Fiscales, a propuesta, en terna
doble, de la respectiva Corte Superior"; y que "Los nombramientos de los Vocales y
Fiscales de las Cortes Superiores y de los Jueces y Agentes Fiscales, sern ratificados por
la Corte Suprema en el tiempo y en la forma que determine la ley. La no ratificacin no
constituye pena, ni priva del derecho a los goces adquiridos conforme a ley; pero s impide
el reingreso en el servicio judicial."

El artculo 245 de la Constitucin de 1979 indic que "El Presidente de la Repblica


nombra a los Magistrados, a propuesta del Consejo Nacional de la Magistratura. El
Senado ratifica los nombramientos de los Magistrados de la Corte Suprema."

El Consejo Nacional de la Magistratura fue un ente autnomo, regido por una ley especial
y con la integracin sealada en el artculo 246 de dicha Carta. Adems de la seleccin de

los postulantes a Magistrados, se le dio la atribucin de investigar, en forma permanente y


obligatoria, bajo responsabilidad, la conducta funcional de los jueces.

Un asunto que debe ser resuelto, referido al Poder Judicial, es el concerniente a la


responsabilidad civil y penal de los Magistrados de la Corte Suprema. En relacin a los
Magistrados de Primera y Segunda instancias, no existe mayor problema: ellos pueden ser
demandados civilmente o denunciados penalmente, en la forma prescrita por la ley. En uno
u otro caso el respectivo proceso termina en la Corte Suprema.

Empero, cuando se trata de la responsabilidad penal de los Vocales de la Corte Suprema


(previa la declaracin de que hay lugar a formacin de causa) son otros Magistrados de la
misma Corte Suprema los que tienen que juzgar a sus colegas. Y cuando se trata de la
responsabilidad civil de los Vocales de la Corte Suprema, se agrava la situacin, en razn
de que, siendo numerosos los procesos, unos Vocales deciden los casos en que estn
involucrados otros, y viceversa.

Ya el artculo 100, inciso 4, de la Constitucin de 1823 estableci que a la Corte Suprema


le corresponda "Conocer de todas las causas criminales que se promovieren contra los
individuos de su seno. Y si fuere necesario hacer efectiva la responsabilidad de toda ella,
nombrar el Congreso un tribunal de nueve Jueces, sacados por suerte de un nmero doble
que elegir a pluralidad absoluta."

El artculo 101, inciso 6, de la Constitucin de 1834 atribuy al Consejo de Estado "hacer


efectiva la responsabilidad de la Corte Suprema o de alguno de sus miembros y para los
recursos de nulidad que se interpongan de las sentencias que pronuncie en ltima instancia
nombrar en cada renovacin suya un tribunal compuesto de siete Vocales y un Fiscal,
elegidos a pluralidad absoluta entre sus miembros".

Otras Constituciones obviaron el asunto.

El sistema de nombramientos judiciales ha sido y es deficiente en el Per. Las


remuneraciones poco atractivas de los cargos judiciales han excluido de integrar el Poder
Judicial a muchos abogados con evidentes aptitudes, que prefieren el ejercicio profesional.
Casos hay, ciertamente, de profesionales del Derecho que se han decidido por la
magistratura, sacrificando expectativas de carcter econmico.

La funcin judicial es ingrata. El Juez debe resolver conflictos de intereses, de diversa


ndole. Quien gana un pleito, nada agradece, pues estima que simplemente se ha hecho
justicia. A la inversa, quien pierde un pleito, salvo excepciones, considera que se ha
cometido injusticia con l. Pero, al margen de la naturaleza humana, proclive a semejantes
criterios, la comunidad tiene la percepcin de que hay malos Magistrados (Jueces y
Fiscales) que han convertido la justicia en un concurso de postores. Cuando hay
importantes intereses patrimoniales o est de por medio la libertad de las personas, la
corrupcin acecha.

En el curso de 1992 han sido separados centenares de Jueces y Fiscales, sin expresin de
causa. Junto a Magistrados cuya falta de idoneidad era cierta, otros, probos y capaces,
fueron cesados por razones meramente polticas. Mediante disposiciones legislativas y
resoluciones del Consejo Nacional de la Magistratura o del Tribunal Constitucional las
destituciones arbitrarias han sido reparadas.

La crisis del Poder Judicial es permanente en el Per. El Estado no afronta con seriedad el
problema. Son miles los procesos civiles y penales que son tramitados con excesiva
morosidad. La falta de una legislacin moderna y realista ha dado lugar a que los
anaqueles de la Corte Suprema se llenaran de expedientes, en los cuales las cuestiones que
se ventilaban, por su simplicidad o cuanta, deban concluir en las Cortes Superiores.

Cdigos procesales anacrnicos permitieron el uso de recursos dilatorios. Los Jueces,


muchas veces, optaron por declarar nulidades procesales intranscendentes, en vez de
resolver la materia de fondo, propiciando as el retardo de la justicia.

La autonoma y la independencia del Poder Judicial estuvieron ausentes durante los


perodos en que el Per afront dictaduras.

Hace dos aos el Poder Judicial plante una demanda de conflicto competencial al Poder
Ejecutivo, respecto de la elaboracin de su presupuesto, para que el Tribunal
Constitucional resolviera, como efectivamente ocurri, materia tan importante para atender
los bienes y servicios de aquel Poder.

El Poder Judicial debe sustentar su presupuesto directamente en el Congreso, como lo


hacen o deben hacer el Poder Ejecutivo, el Tribunal Constitucional, el Consejo Nacional de
la Magistratura, el Ministerio Pblico y los otros rganos autnomos, sin perjuicio de las
coordinaciones con el Ministerio de Economa a efectos de buscar el equilibrio
presupuestal.

El Consejo Nacional de la Magistratura, ya con independencia, ha procedido en los ltimos


aos a designar los magistrados del Poder Judicial y del Ministerio Pblico, atendiendo al
mrito de los postulantes.

El Ministerio Pblico

El artculo 98 de la Constitucin de 1823 estableci que la Corte Suprema estaba


compuesta por dos Fiscales. El artculo 101 dispuso que las Cortes Superiores tuvieran los
Fiscales que fueran necesarios.

El artculo 103 de la Constitucin de 1826 integr la Corte Suprema con un Fiscal. No


hubo otra norma.

El inciso 6 del artculo 94 de la Constitucin de 1828 dispuso que el Fiscal hara de


acusador de algn miembro de las Cmaras o Vocal de la Corte Suprema en los delitos de
traicin, atentados contra la seguridad pblica y dems que merezcan pena corporal. El
artculo 108 seal que la Corte Suprema tena al menos un Fiscal. El Tribunal de Siete
Jueces contaba, tambin, con un Fiscal, de acuerdo al artculo 112.

Al Tribunal de Siete Jueces, conforme al inciso 6 del artculo 101 de la Constitucin de


1834, le corresponda un Fiscal. Los artculos 110, 111 y 115 de la propia Carta integraban
el Consejo Supremo de Guerra, la Corte Suprema y las Cortes Superiores con sendos
Fiscales.

Los artculos 115 y 119 de la Constitucin de 1839 establecieron Fiscales para la Corte
Suprema y las Cortes Superiores.

Fue en la Constitucin de 1856 que, por vez primera, se crea el cargo de Fiscal de la
Nacin. En efecto, los artculos 132 y 133 de esa Carta dispusieron: "Para vigilar sobre el
cumplimiento de las leyes, habr un Fiscal de la Nacin en la capital de la Repblica,
Fiscales y gentes Fiscales en los lugares y con las atribuciones que la ley designe" y "El
Fiscal de la Nacin ser nombrado en la misma forma que los Vocales de la Corte
Suprema, los departamentales como los Vocales de las Superiores; y los Agentes Fiscales
como los Jueces de Primera Instancia."

El artculo 126 de la Constitucin de 1860 seal que los Fiscales de la Corte Suprema y
de las Cortes Superiores seran nombrados en la misma forma que los Vocales respectivos
y los Agentes Fiscales al igual que los Jueces de Primera Instancia.

El artculo 124 de la Constitucin de 1867 repiti el texto antes referido.

De acuerdo a los artculos 147 y 148 de la Constitucin de 1920 los Fiscales de la Corte
Suprema y de las Cortes Superiores eran nombrados en la misma forma que los Vocales
respectivos.

Los artculos 222, 223 y 224 de la Constitucin de 1933 equipararon el nombramiento de


los Fiscales Supremos y Superiores y Agentes Fiscales a los Vocales respectivos y a los
Jueces de Primera Instancia.

La Constitucin de 1979 regul lo concerniente al Ministerio Pblico, en forma separada


del Poder Judicial. El artculo 250 indicaba que es autnomo y jerrquicamente
organizado. Fijaba sus atribuciones. El artculo 251 enumeraba cules son los rganos del
Ministerio Pblico.

Se colige del examen constitucional que antecede que, aunque dentro del Ttulo del Poder
Judicial, la Constitucin de 1856 le dio cierta autonoma y, sobre todo, la denominacin de
Fiscal de la Nacin al funcionario encargado de "vigilar sobre el cumplimiento de las
leyes".

El Reglamento de los Tribunales, de 1852, la Ley Orgnica del Poder Judicial, de 1912, la
Ley Orgnica del Poder Judicial, de 1962, y la Ley Orgnica del Ministerio Pblico
(decreto legislativo 52), adems de las leyes procesales, civiles y penales, y de la
legislacin electoral, han determinado, con ms precisin, las atribuciones de los
magistrados del Ministerio Pblico.

El 9 de octubre de 1895 se dict una resolucin suprema que nombr una comisin
compuesta por los doctores Alberto N. Elmore, Miguel Antonio de la Lama y Manuel
Aurelio Fuentes, para que forme una compilacin metdica de todas las disposiciones
legales relativas a las atribuciones, responsabilidades y prerrogativas del Ministerio

Pblico, "teniendo en consideracin: que las atribuciones del Ministerio Fiscal, en los
diversos grados que constituyen esta importante institucin, no estn determinadas, ni
reunidas en una sola ley; que tales atribuciones se encuentran diseminadas en los Cdigos
Civiles y Penales y en leyes especiales, circunstancia que puede explicar, tal vez, las
omisiones en que suelen incurrir algunos representantes del Ministerio Pblico en ejercicio
de sus funciones..."

La ley de 21 de marzo de 1873 dispuso que "El Supremo Tribunal de Responsabilidad


Judicial se compondr de nueve Vocales y un Fiscal elegidos por el Congreso."

Diversas leyes, dictadas en el lapso 1992-99, intervinieron el Ministerio Pblico, con una
Comisin Ejecutiva, en la que tena un poder omnipotente la obsecuente Fiscal Suprema
Blanca Nlida Coln, vinculada directamente al asesor presidencial Vladimiro Montesinos.
El sometimiento del Ministerio Pblico slo concluy con el retorno de la democracia al
Per, hacia fines del ao 2000.

La investigacin del delito corresponder al Ministerio Pblico, con el apoyo de la polica.


Para cumplir con esa atribucin constitucional, una comisin especial, que me honr en
presidir, elabor el proyecto de Cdigo Procesal Penal, promulgado mediante Decreto
Legislativo 638, de 2 de agosto de 1991; pero que, por intereses creados ms que por
razones tcnicas, no entr en vigencia sino parcialmente. Una nueva comisin actualiz
ese Cdigo y el Decreto Legislativo 957, de 22 de julio de 2004, lo ha puesto tambin en
vigencia escalonada. De manera que en le Per tres leyes procesales penales rigen
simultnea y fragmentadamente.

Los derechos humanos

Del artculo 4 de la Constitucin Poltica de 1823 se infiere que ella tena el carcter de
un pacto social destinado a conservar y proteger los derechos legtimos de todos los
individuos que componen la Nacin. Empero, ese "pacto social" exclua el ejercicio de
cualquier otra religin que no sea la Catlica, Apostlica y Romana (artculo 8) y obligaba
a cualquier habitante de la Repblica a "respetarla inviolablemente" (artculo 9).

La referida Constitucin declaraba que nadie naca esclavo en el Per y que quedaba
abolido el trfico de negros (artculo 11).

Perda la nacionalidad el peruano que hiciere ese trfico y prohiba nacionalizarse al


extranjero que la practicara (artculo 12).

Declaraba delincuente al que violara la Constitucin (artculo 15).

Obligaba a todos a tributar (artculo 16).

Estableca la igualdad de todos los ciudadanos ante la ley (artculo 23).

Declaraba que todos los ciudadanos participaban, mediante el sufragio, en la eleccin de


los Poderes Legislativo y Ejecutivo (artculo 30) y en las Juntas Departamentales (artculo
132).

Daba acceso a la funcin pblica a todos los ciudadanos (artculo 22).

Daba, tambin, acceso a la justicia (artculo 110).

Prohiba la confiscacin de bienes y toda pena cruel y de infamia trascendental (artculo


115).

Nadie poda ser detenido ms de 24 horas, sin ser puesto a disposicin de la autoridad
judicial competente (artculos 117 y 127).

El domicilio era inviolable (artculo 118).

Haba acceso a la instruccin pblica (artculo 183).

Reconoca el derecho de peticin (artculo 187 y 194).

Reiterativamente, el artculo 193 declaraba inviolables:

1. La libertad civil.
2. La seguridad personal y la del domicilio.
3. La propiedad.
4. El secreto de las cartas.
5. El derecho individual de presentar peticiones o recursos al Congreso o al
Gobierno.
6. La buena opinin, o fama del individuo, mientras no se le declare delincuente
conforme a las leyes.
7. La libertad de imprenta en conformidad con la ley que la arregle.
8. La libertad de la agricultura, industria, comercio y minera, conforme a las leyes.
9. La igualdad ante la ley, ya premie, ya castigue.

Estos mismos derechos fundamentales del ciudadano (no de la persona) fueron


reconocidos en las Constituciones posteriores, que incluyen, adems, los principios de que
nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda o impedido de hacer lo que ella no
prohbe; de que ninguna ley puede tener efecto retroactivo; de que todo peruano puede
permanecer o salir del territorio de la Repblica; de que se garantiza la instruccin primaria
gratuita; etc.

Cada una de las Cartas ordena, de manera peculiar, las garantas constitucionales.

La Constitucin de 1839 diferenciaba las garantas constitucionales de las garantas


individuales. Entre las primeras (artculos 151, 152 y 153) se determin que "La Nacin no
reconoce pacto o estipulacin alguna celebrada con las potencias extranjeras que no sea
aprobada por el Poder Legislativo"; que "No hay otros medios de obtener el Supremo
Poder Ejecutivo que los designados en esta Constitucin"; y que "Son nulos todos los actos
del que usurpe el Poder Supremo, aunque sean conforme a las leyes."

La Constitucin de 1856 estableci las garantas constitucionales (artculos 5 al 14) y las


garantas individuales (artculos 15 al 31), entre stas el derecho de asociacin y la igual
proteccin de las leyes: podrn establecerse leyes especiales porque lo requiera la
naturaleza de los objetos pero no por solo la diferencia de las personas.

La Constitucin de 1860 hizo la distincin entre garantas nacionales (artculos 5 al 13) y


garantas individuales (artculos 14 al 32).

Asimismo, la Constitucin de 1867 enumer las garantas nacionales (artculos 4 al 12) y


las garantas individuales (artculos 13 al 37).

La Constitucin de 1920 clasific las garantas nacionales (artculos 6 al 21), las garantas
individuales (artculos 22 al 36) y las garantas sociales (artculos 37 al 58).

Entre las garantas sociales estableci:

La libertad de asociarse y de contratar.


La inviolabilidad de la propiedad, salvo el caso de expropiacin por causa de
utilidad pblica probada legalmente y previa indemnizacin justipreciada.
La igualdad de los extranjeros y de los peruanos, en cuanto a propiedad, no
pudiendo aqullos adquirir ni poseer propiedad ninguna dentro de los 50 kilmetros de las
fronteras.
La posibilidad de establecer, por razones de inters nacional, restricciones y
prohibiciones especiales para la adquisicin y transferencia de determinadas clases de
propiedad.
La imprescriptibilidad de los bienes de propiedad del Estado, de instituciones
pblicas y de comunidades indgenas.
La pertenencia al Estado de la propiedad minera.
La propiedad intelectual.
El derecho del Estado a tomar a su cargo o nacionalizar transportes u otros
servicios pblicos.

La libertad de comercio e industria.


La libertad de trabajo.
La legislacin sobre organizacin y seguridad del trabajo industrial, las condiciones
mximas de trabajo, los salarios mnimos y la indemnizacin por accidentes de trabajo.
El arbitraje obligatorio en los conflictos laborales.
La organizacin de los tribunales de conciliacin y arbitraje para solucionar los
conflictos entre el capital y el trabajo y los requisitos y condiciones para los efectos
obligatorios de los fallos.
La prohibicin de los monopolios y acaparamientos industriales y comerciales.
La determinacin legal del inters mximo por los prstamos en dinero.
La prohibicin de los juegos de envite.
La obligatoriedad de la enseanza primaria y la garanta de su gratuidad.
El profesorado como carrera pblica.
El fomento de los servicios sanitarios y de asistencia pblica.
El fomento de las instituciones de previsin y de solidaridad social.
El dictado de leyes o medidas para abaratar los artculos de consumo para la
subsistencia.
La proteccin a la raza indgena y el reconocimiento legal de las comunidades
indgenas.

La Constitucin de 1933 incluy en el ttulo de "Garantas Constitucionales" a las


Garantas Nacionales y Sociales (artculos 7 a 54) y a las Garantas Individuales (artculos
55 a 70). Repiti el texto de la mayor parte de las garantas referidas en la Constitucin de
1920, pero agreg otras. Incluso, no siendo garanta, estableci dos supuestos en que se
perda la nacionalidad peruana.

Dispuso que las tarifas de pasajes y fletes se fijaran y cobraran slo en moneda nacional,
sin ninguna excepcin.

Declar que el Estado percibir parte de las utilidades de las empresas mineras.

Prohibi toda estipulacin en el contrato de trabajo que restrinja el ejercicio de los


derechos civiles, polticos y sociales.

Declar que la libertad de conciencia y de creencia es inviolable y que nadie ser


perseguido por razn de sus ideas.

El artculo 70 precis los casos en que poda decretarse la suspensin de las garantas
constitucionales.

(Las leyes 8505 y 11049, entre otras, hicieron rritas estas garantas constitucionales).

La Constitucin de 1979 us mejor tcnica para garantizar los derechos fundamentales


que corresponden a la persona, sobre la base de la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos, aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas, de 10 de diciembre
de 1948, del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y Protocolo Facultativo
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de las Naciones Unidas y la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos de San Jos de Costa Rica.

Previa la declaracin respecto a que la persona humana es el fin supremo de la sociedad y


del Estado y que todos tienen la obligacin de respetarla y protegerla (artculo 1), enumer
los derechos que correspondan a la persona ( artculo 2). Esa enumeracin no era taxativa
(artculo 4).

Mientras que todas las anteriores Constituciones se refirieron a las garantas del ciudadano,
la Carta de 1979 trat de los derechos de la persona humana. La diferencia no slo era
gramatical, sino tambin esencial, pues el concepto de "persona" inclua a los menores de
18 aos y a los extranjeros.

Otras disposiciones de la Constitucin de 1979 (artculos 5 al 11) sobre la familia (artculos


12 al 20), la seguridad social (21 al 41), la educacin, ciencia y cultura (42 al 57), el
trabajo (64 al 71), los derechos y deberes polticos, (72 al 78), ampliaron la cobertura de
garantas bsicas.

Adicionalmente, la Constitucin de 1979 dedic el Ttulo V a las Garantas


Constitucionales (artculos 295 a 305).

Reconoci el ejercicio de las acciones de hbeas corpus y de amparo.

Indic que haba accin popular ante el Poder Judicial, por infraccin de la Constitucin o
de la ley, contra los reglamentos o normas administrativas y contra las resoluciones y
decretos de carcter general que expiden el Poder Ejecutivo, los gobiernos regionales y
locales y dems personas de derecho pblico.

El Tribunal de Garantas Constitucionales, en el Per, tena su sede en la ciudad de


Arequipa. La verdad es que, en ms de diez aos, sus miembros se reunan en Lima; y slo
ocasionalmente en Arequipa, para tratar algunos asuntos de resonancia pblica. La carga
procesal provena entonces como actualmente- de los distritos judiciales de Lima, Callao,
Cono Norte de Lima y Huaura.

La mayor labor del TGC fue referida a resolver las acciones de amparo y hbeas corpus.

Las cuestiones relacionadas con la inconstitucionalidad de las leyes fueron desestimadas al


no haber alcanzado el nmero de votos (dos tercios) del nmero legal de sus miembros.

El Derecho constitucional comparado acredita que la tendencia mundial es a crear rganos


especiales encargados del control de la constitucionalidad de las leyes y garantizar la
vigencia plena de los derechos humanos. As, puede afirmarse que todos los pases de
Europa y muchos del frica cuentan con tribunales, cortes, consejos o salas
constitucionales.

En Amrica, ocurre algo semejante. En Chile, el artculo 81 de su Constitucin establece


un Tribunal Constitucional, integrado por siete miembros, para la guarda de esa Carta. En
Colombia, el artculo 239 crea la Corte Constitucional, con nmero impar de miembros,
fijado por la ley. En Uruguay, le corresponde a la Corte Suprema declarar la
inconstitucionalidad de una ley, por razn de forma o de fondo, segn los artculos 256 y
257 de su Constitucin. El Supremo Tribunal Federal de Brasil tiene semejante atribucin,
de acuerdo a los artculos 101 y 102 de su Constitucin.

La pena de muerte

La pena de muerte ha sido, desde los albores de la civilizacin, objeto de opiniones


contradictorias. Hubo y hay partidarios de la pena capital y adversarios o abolicionistas.

Hay miles de libros escritos en favor o en contra de la pena de muerte. Existen


legislaciones que mantienen la pena de muerte para los delitos ms execrables.

La pena capital es irreparable. Si, despus de aplicada, se acredita la inocencia del


sentenciado, no es posible la reparacin. En pocas remotas era ejecutada
discrecionalmente, incluso por motivos religiosos.

En muchos pueblos se aplic a los delitos contra las divinidades y a los de naturaleza
poltica. Las leyes de Dracn y de Licurgo fueron severas. La pena de muerte se ejecutaba
con la horca, el hacha, el veneno o el despeamiento.

La ley de las XII Tablas, en la antigua Roma, estableci la pena de muerte, entre otros
delitos, para los perpetrados en agravio del pater familia y dems homicidios calificados y
para los autores de profanacin de templos. Los magistrados prevaricadores eran arrojados
desde la roca Tarpeya. Otras formas de ejecutar la pena de muerte era el estrangulamiento,
la decapitacin y el ahogamiento.

La mujer adltera era condenada al apedreamiento.

Jesucristo fue crucificado.

Tpac Amaru sufri descuartizamiento.

Juana de Arco fue quemada viva.

La Inquisicin fue protagonista de la intolerancia religiosa y caus la muerte de multitud


de inocentes.

La guillotina funcion incansable durante el siglo XVIII.

En la evolucin histrico-legislativa se puede advertir la tendencia ecumnica a humanizar


la pena a efectos de rehabilitar al delincuente. Todos los pases de Europa, con alguna
excepcin, proscriben la pena de muerte. En los Estados Unidos de Amrica la pena de
muerte se mantiene en varios Estados.

En el Per dos Cartas Polticas abolieron la pena de muerte. El artculo 16 de la


Constitucin de 1856 declar: "La vida humana es inviolable; la ley no podr imponer la
pena de muerte." Igualmente, el artculo 15 de la Constitucin de 1867 estableci: "La
vida humana es inviolable: la ley no podr imponer la pena de muerte." El contenido de
ambos preceptos es, pues, idntico. La nica variante es la puntuacin.

La Constitucin de 1834 no contuvo norma alguna respecto de la pena de muerte. El


artculo 154 dispuso: "En ningn caso puede imponerse la pena de confiscacin de bienes,
ni otra alguna que sea cruel. No se puede usar la prueba de tormento ni imponer pena de
infamia trascendental."

Asimismo, la Constitucin de 1839 tampoco regul la pena de muerte. El artculo 133


preceptu: "Queda abolida la pena de confiscacin de bienes, y ninguna pena afectar a
otro que al culpado."

Si se toma en consideracin el hecho de que, entre las atribuciones del Presidente de la


Repblica (artculo 87, inciso 40) estuvo la concerniente a "Conmutar la pena capital de un
criminal, previo informe del Tribunal o del Juez de la causa, siempre que concurran graves
y poderosos motivos; no siendo los casos exceptuados por la ley, hay que inferir que la
pena de muerte no estaba excluida.

Todas las dems Cartas Polticas admitieron, aunque fuera con algunas restricciones, la
pena de muerte.

As tenemos:

Constitucin de 1823:

"Artculo 115. Queda abolida toda confiscacin de bienes y toda pena cruel y de infamia
trascendental. El Cdigo Criminal limitar, en cuanto sea posible, la aplicacin de la pena
capital a los casos que exclusivamente la merezcan."

Constitucin de 1826:

"Artculo 122. Queda abolida toda confiscacin de bienes y toda penal cruel y de infamia
trascendental. El Cdigo Criminal limitar en cuanto sea posible la aplicacin de la pena
capital."

Constitucin de 1828:

"Artculo 129. Quedan abolidos:


5. La pena capital se limitar al Cdigo Penal (que forme el Congreso) a los casos
que exclusivamente la merezcan.

Constitucin de 1860:

"Artculo 16. La ley protege el honor y la vida contra toda injusta agresin; y no puede
imponer la pena de muerte sino por el crimen de homicidio calificado."

Constitucin de 1920:

"Artculo 21. La ley protege el honor y la vida contra toda injusta agresin y no puede
imponer la pena de muerte sino por el crimen de homicidio calificado y por el de traicin a
la Patria, en los casos que determine la ley."

Constitucin de 1933:

"Artculo 54. La pena de muerte se impondr por delitos de traicin a la Patria y homicidio
calificado, y por todos aqullos que seale la ley."

Constitucin de 1979:

"Artculo 235. No hay pena de muerte, sino por traicin a la Patria, en caso de guerra
exterior."

Adicionalmente, la Constitucin de 1979, en su Dcimo Sexta Disposicin General y


Transitoria, ratifica, en todas sus clusulas, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos as como el Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos de las Naciones Unidas; y ratifica, igualmente, la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos de San Jos de Costa Rica, incluyendo sus artculos 45 y 62, referidos
a la competencia de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos.

Los pases de Europa han abolido la pena de muerte; y los de Amrica Latina estn en esa
misma ruta.

Por lo tanto, la pena de muerte en el Per est limitada exclusivamente a los supuestos
previstos en la Carta de 1993.

La responsabilidad de los funcionarios pblicos

Histricamente, todos los funcionarios pblicos son directa y personalmente responsables


por los actos y por las omisiones que cometan en el ejercicio de sus cargos. No existe pas
en el mundo en que los funcionarios no estn sujetos a las responsabilidades previstas en
cada Constitucin y en sus leyes; excepto, naturalmente, las pocas naciones en que hay
soberanos con poderes absolutos.

En la antigedad, la situacin fue distinta. Los soberanos no eran responsables, aunque


perpetraran crmenes horrendos.

A partir de las Bases de la Constitucin de la Repblica Peruana, de 17 de diciembre de


1822 (artculo 15), se declar que "Los que ejercen el Poder Ejecutivo y los Ministros de
Estado son responsables in solidum por las resoluciones tomadas en comn, y cada
Ministro en particular por los actos peculiares a su departamento."

El artculo 78 de la Constitucin de 1823 expres que "El Presidente es responsable de


los actos de su administracin." El artculo 84 de la misma Carta indic que "Son
responsables in solidum los Ministros por las resoluciones tomadas en comn, y cada uno
en particular por los actos peculiares a su departamento."

Por excepcin, el artculo 80 de la Constitucin de 1826, formulada para que Bolvar


fuera Presidente vitalicio, dispuso que "El Presidente de la Repblica es el Jefe de la
administracin del Estado, sin responsabilidad por los actos de dicha administracin." Pero
los artculos 88, 89 y 94 sealaron, respectivamente, que "El Vicepresidente de la
Repblica es el Jefe del Ministerio", que "Ser responsable con el Secretario del despacho
del departamento respectivo de la administracin del Estado" y que "Los Secretarios del
despacho sern responsables con el Vicepresidente, de todas las rdenes que autoricen
contra la Constitucin, las leyes y los tratados polticos."

Hay duplicidad de disposiciones, por falta de tcnica; pero fue inequvoca la voluntad del
constituyente de que existiera responsabilidad solidaria entre el Vicepresidente, que era
Jefe del Gabinete, y el Secretario competente.

Los artculos 88 y 100 de la Constitucin de 1828 prescribieron que "El Presidente es


responsable de los actos de su administracin" y que "Los Ministros son responsables de
los actos del Presidente que autoricen con sus firmas, contra la Constitucin y las leyes."

Los artculos 78 y 94 de la Constitucin de 1834 indicaron que "El Presidente es


responsable de los actos de su administracin" y que "Los Ministros son responsables de
los actos del Presidente, que autoricen con sus firmas contra la Constitucin y las leyes."

Los artculos 79 y 95 de la Constitucin de 1839 declararon que "El Presidente es


responsable de los actos de su administracin, y la responsabilidad se har efectiva
concluido su perodo" y que "Los Ministros son responsables de los actos del Presidente
que autoricen con sus firmas contra la Constitucin y las leyes, pudiendo hacerse efectiva
esta responsabilidad durante su cargo."

La peculiaridad de la norma del artculo 79 es que se difera la responsabilidad


presidencial, hasta la conclusin de su mandato.

Los artculos 81 y 97 de la Constitucin de 1856 expresaron que "Durante el perodo del


Presidente de la Repblica, slo podr hacerse efectiva su responsabilidad en los casos que
vaque de hecho la Presidencia conforme a esta Constitucin. En los dems casos se har
efectiva la responsabilidad de que hablan los artculos 11 y 12, concluido su perodo" y que
"Los Ministros son responsables solidariamente por las resoluciones dictadas en Consejo,
si no salvasen su voto; e individualmente, por los actos peculiares a su departamento."

(Los casos de vacancia de hecho y de derecho fueron enumerados en el artculo 83).

Se advierte que se diferencia los casos en que los Ministros son responsables solidaria e
individualmente.

Aunque no hay norma alguna, especfica, sobre la responsabilidad del Presidente en la


Constitucin de 1860, se estableci en el artculo 86 que "El Presidente de la Repblica,
al concluir su perodo, dar cuenta al Congreso de sus actos administrativos, para los
efectos de la atribucin 24, artculo 59 (que atribuye al Congreso la facultad de examinar,
al fin de cada perodo constitucional, los actos administrativos del Jefe del Poder
Ejecutivo, y aprobarlos, si fuesen conformes a la Constitucin y a las leyes; en el caso
contrario, entablar la Cmara de Diputados ante el Senado la correspondiente acusacin).
Adems, en el artculo 104 se declar que "Los Ministros son responsables solidariamente
por las resoluciones dictadas en Consejo, si no salvasen su voto; e individualmente por los
actos peculiares a su departamento."

Asimismo, el artculo 82 de la Constitucin de 1867 dispuso que "No podr ser acusado
el Presidente de la Repblica durante el perodo de su mando; excepto en los casos a que
se refieren los incisos 2, 3 y 4 del artculo 79 (vacancia de hecho por incapacidad moral o
fsica, atentar contra la forma de gobierno y por impedir la reunin del Congreso,
suspender sus sesiones o disolverlo). En cuanto a los Ministros de Estado, el artculo 96
seal que "Los Ministros son responsables solidariamente por las resoluciones dictadas en
Consejo, si no salvasen su voto, e individualmente por los actos peculiares a su
departamento."

En la Constitucin de 1920 ((Ttulo XI relativo al Poder Ejecutivo) no hay norma alguna


sobre responsabilidad del Presidente de la Repblica; pero el artculo 96 (incluido en el
Ttulo X sobre las Cmaras Legislativas) dispona que "El Presidente de la Repblica no
podr ser acusado durante su perodo excepto en los casos de traicin, de haber atentado
contra la forma de Gobierno, de haber disuelto el Congreso, impedido su reunin o
suspendido sus funciones." El artculo 132 expres que "Los Ministros son responsables
solidariamente por las resoluciones dictadas en Consejo si no salvasen sus votos e
individualmente por los actos peculiares a su departamento."

En la Constitucin de 1933, el artculo 150 determin que "El Presidente de la Repblica


slo puede ser acusado durante su perodo por traicin a la patria; por haber impedido las
elecciones presidenciales o parlamentarias; por haber disuelto el Congreso, o impedido o
dificultado su reunin o su funcionamiento, o la reunin o funcionamiento del Jurado
Nacional de Elecciones."

No se incluy en esta norma igual sancin por impedir las elecciones de los Concejos
Departamentales (artculo 190), ni de los Concejos Municipales (artculo 204).

La Constitucin de 1979, en su artculo 210, dispuso que "El Presidente de la Repblica


slo puede ser acusado, durante su perodo, por traicin a la Patria; por impedir las
elecciones presidenciales, parlamentarias, regionales o locales; por disolver el Congreso,
salvo lo dispuesto en el artculo 227; y por impedir su reunin o funcionamiento o los del
Jurado Nacional de Elecciones y del Tribunal de Garantas Constitucionales."
Adicionalmente, el artculo 221 indicaba que "Los Ministros son responsables,
individualmente, por sus propios actos y por los actos presidenciales que refrendan. Todos
los Ministros son solidariamente responsables por los actos delictuosos o infractorios de la
Constitucin o de las leyes en que incurra el Presidente de la Repblica o que se acuerden
en Consejo, aunque salven su voto, a no ser que renuncien inmediatamente."

Los casos en que el Presidente de la Repblica poda ser acusado, durante su mandato,
estn ampliados en el aludido numeral a los supuestos de impedir las elecciones regionales
o locales y la reunin y funcionamiento del Tribunal de Garantas Constitucionales.

Es claro que, concluido su mandato, el Presidente de la Repblica puede ser acusado por
cualquier otro delito que haya cometido en el ejercicio del cargo.

En nuestro Derecho constitucional sustantivo, el procesamiento del Presidente de la


Repblica siempre estuvo sujeto a la previa declaracin de que haba lugar a formacin de
causa. As lo establecieron el artculo 90, inciso 5, de la Constitucin de 1823 (atribucin
del Senado Conservador); los artculos 22 y 32 de la Constitucin de 1828; los artculos 22
y 32 de la Constitucin de 1834; los artculos 35 y 42 de la Constitucin de 1839; los
artculos 61 y 62 de la Constitucin de 1856; los artculos 64 y 66 de la Constitucin de
1856; el artculo 59, inciso 30, de la Constitucin de 1867; los artculos 95 y 97 de la
Constitucin de 1920; los artculos 121 y 122 de la Constitucin de 1933; y los artculos
183 y 184 de la Constitucin de 1979.
.
Aunque las diversas Cartas Polticas hacen alusin no slo a "delito", sino tambin a
"infraccin de la Constitucin", resulta un imposible jurdico abrir proceso y aplicar pena
cuando el Presidente de la Repblica, los miembros del Congreso, los Ministros, los
Vocales de la Corte Suprema y otros altos funcionarios violan la Constitucin, en razn de
que el hecho es atpico penalmente.

Como observ alguna vez Manuel Vicente Villarn, comentando la Constitucin de 1860,
no exista entonces norma legal alguna para hacer efectiva la responsabilidad del
Presidente, de los Senadores y Diputados, de los ministros y de otros altos funcionarios del
Estado, por "infracciones a la Constitucin".

El vaco subsisti durante la vigencia de las Constituciones de 1920 y 1933 y ha


continuado mientras rigi la Carta de 1979. En el propsito de que ese "nudo del poder" se
desate, present un proyecto de ley, que igualmente ha quedado pendiente de aprobacin
en el Parlamento Nacional.

Ese proyecto (No. 1012-90-S), de fecha 10 de abril de 1991, tuvo dos artculos, con el
texto siguiente:

"Artculo 1o.- Son infracciones a la Constitucin Poltica del Per:


1) Ejercer las funciones pblicas designadas en la Constitucin, sin juramento o
promesa de cumplirla;
2) Desempear ms de un empleo o cargo pblico remunerado, con excepcin de
uno o ms por funcin docente;
3) Dejar de hacer declaracin jurada de bienes y rentas estando el funcionario
pblico obligado legalmente a formularla;
4) Ejercer el derecho de peticin los miembros de la Fuerza Armada y Polica
Nacional;
5) Asumir funcin o empleo pblicos designados por gobierno usurpador;
6) Atentar contra la unidad de la Repblica;
7) La creacin, modificacin, supresin o exoneracin de tributos, sin ley expresa;
8) La creacin, modificacin, supresin o exoneracin de tributos o de
contribuciones sin facultad legal, por los gobiernos regionales o locales;
9) La contratacin con fondos pblicos de obras o suministros, as como la
adquisicin o enajenacin de bienes del Estado, sin licitacin pblica, o, cuando la
ley lo autoriza, sin concurso pblico, salvo las excepciones legales respectivas.
Los agentes de tales infracciones sern reprimidos con pena privativa de libertad no
menor de dos ni mayor de diez aos y con ciento veinte a trescientos sesenticinco
das-multa e inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos 1, 2 y 4, del Cdigo
Penal, por doble tiempo de la condena.

Artculo 2o.- Sern reprimidos con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni
mayor de quince aos los que infrinjan, segn los casos, los artculos 148, 149,
155, 173, 174, 182, 210, 219, 232, 233, 243, 247, 250, ltimo prrafo, 251, 266,
286 y 288 de la Constitucin.
Se les impondr, adems, inhabilitacin, conforme al artculo 36, incisos 1, 2 y 4,
del Cdigo Penal."

Cules son los casos previstos en los referidos artculos constitucionales? Los
siguientes:

- La emisin inorgnica de billetes y moneda, sin acuerdo del directorio del Banco
Central de Reserva del Per.
- Violar la autonoma del Banco Central de Reserva del Per, no cumplir las
funciones de regular la moneda y el crdito del sistema financiero, no defender la
estabilidad monetaria, no administrar las reservas internacionales, no cumplir las
dems obligaciones que seala al directorio la ley, no informar peridica y
exactamente sobre el estado de las finanzas nacionales.
- Violar la autonoma de la Superintendencia de Banca y Seguros o no ejercer el
control de las empresas bancarias, financieras, de seguros y las dems que operan
con fondos del pblico.
- Violar la incompatibilidad entre el mandato legislativo y cualquier otra funcin
pblica, excepto la de Ministro de Estado y el desempeo de comisiones
extraordinarias de carcter internacional, previa autorizacin, en este ltimo caso,
de la Cmara respectiva; o la incompatibilidad con la condicin de gerente,
apoderado, representante, abogado, accionista mayoritario, miembro del directorio
de empresas que tienen contratos de obras o aprovisionamiento con el Estado o
administran rentas o servicios pblicos; o cargos similares en empresas que,
durante el mandato del Representante, obtengan concesiones del Estado.
- Violar la prohibicin que los Senadores y Diputados tienen de intervenir como
miembros del directorio, abogados, apoderados, gestores o representantes de
bancos estatales y de empresas pblicas o de economa mixta; de tramitar asuntos
particulares de terceros ante los rganos del Poder Ejecutivo; y de celebrar por s o
por interpsita persona contratos con la administracin pblica, salvo las
excepciones que establece la ley.
- Violar la obligacin que tiene el Presidente de la Repblica de poner a disposicin
del Congreso y de cada Cmara los efectivos de las Fuerzas Armadas y de la
Polica Nacional que demanda el Presidente de la respectiva Cmara o de la
Comisin Permanente; o disponer el ingreso de las Fuerzas Armadas al recinto del
Congreso ni al de las Cmaras, sino con autorizacin del respectivo Presidente o
del Presidente de la Comisin Permanente.
- Perpetrar el Presidente de la Repblica, durante su perodo, los siguientes actos:
1. Traicin a la Patria (por ejemplo, permitir o consentir el ingreso de tropa
extranjera al territorio nacional, sin permiso del Congreso, o suscribir tratados que
importan renuncia a la soberana nacional sobre ese territorio, que incluye el
espacio areo y el dominio martimo).
2. Impedir las elecciones presidenciales, parlamentarias, regionales o locales, en las
fechas previstas.
3. Disolver el Congreso, salvo el caso de la Cmara de Diputados cuando censura o
niega confianza a tres Consejos de Ministros.
4. Impedir la reunin o funcionamiento del Congreso.

5. Impedir la reunin o funcionamiento del Jurado Nacional de Elecciones.


6. Impedir la reunin o funcionamiento del Tribunal de Garantas Constitucionales.
- Ejercer los Ministros otra funcin pblica, salvo la legislativa; o ejercer actividad
lucrativa o intervenir, directa o indirectamente, en la direccin o gestin de
empresa ni asociacin privada.
- Violar las garantas y procedimientos que la Constitucin y las leyes establecen
para la administracin de justicia.
- Violar la autonoma y la independencia del Poder Judicial; la publicidad en los
juicios penales; la motivacin de las resoluciones judiciales; dejar de administrar
justicia; aplicar analgicamente la ley penal; privar del derecho de defensa;
condenar en ausencia; revivir procesos fenecidos; ejercer funcin jurisdiccional por
quien no ha sido nombrado en la forma prescrita por la Constitucin, etc.
- Violar la incompatibilidad entre la funcin judicial con toda otra actividad pblica
o privada, excepto la docencia universitaria; o la prohibicin que afecta a los
Magistrados de participar en poltica, de sindicalizarse y de declararse en huelga.
- Violar el Consejo Nacional de la Magistratura los procedimientos para formular
las propuestas de Magistrados Judiciales.
- Violar el Ministerio Pblico las atribuciones que le son inherentes y las
incompatibilidades que le afectan.
- Violar las Asambleas Regionales la delegacin de competencia que acuerda el
Poder Legislativo, violar la legislacin nacional, atentar contra el carcter unitario
de la Repblica o el inters nacional.
- Violar la autonoma del Jurado Nacional de Elecciones o los procedimientos
electorales.
- Violar la incompatibilidad de miembro del Jurado Nacional de Elecciones con
otra funcin pblica.
- Violar la autonoma del Tribunal de Garantas Constitucionales.

Desde luego, las penas aplicables, en caso de que, adems de las infracciones
constitucionales, se perpetren actos delictuosos previstos en el Cdigo Penal, seran las
ms graves, de acuerdo a lo que dispone el artculo 48 de dicho Cdigo.

La aprobacin de este proyecto, lamentablemente, no ocurri. Qued pendiente de


dictamen. Requiere ser actualizado.

La ley, ciertamente, es indispensable. La experiencia lo demuestra. Habra sido aplicada a


los autores del golpe del 5 de abril de 1992 y a todos los que le han prestado colaboracin.

El ms grande "nudo del poder" es ponerle cascabel al gato. En un pas como el Per, que
sufre frecuentes interrupciones constitucionales, todas las cuales quedan impunes, es
indispensable introducir las normas que sancionen efectivamente a los usurpadores de la
funcin pblica.

La Constitucin de 1823 tuvo algunos preceptos encaminados a sofrenar el abuso del


poder. El artculo 3 indic que la soberana reside esencialmente en la Nacin y su
ejercicio en los magistrados a quienes ella ha delegado sus poderes. El artculo 4 declar
que si la Nacin no conserva o protege los derechos legtimos de todos los individuos que
la componen ataca el pacto social: as como se extrae de este pacto cualquiera que viole
alguna de sus leyes fundamentales. El artculo 29 seal que ninguno de los tres Poderes
poda ejercer las atribuciones de los otros. El artculo 179 preceptu que todo militar no es
ms que un ciudadano armado en defensa de la Repblica. Y as como esta circunstancia le
recomienda de una manera particular para las recompensas de la Patria, el abuso de ella
contra la libertad le har execrable a los ojos de la Nacin y de cada ciudadano.

Segn el artculo 10 de la Constitucin de 1826, cada poder ejerca sus atribuciones sin
excederse de sus lmites; y, de acuerdo a su artculo 150, los poderes constitucionales no
podan suspender la Constitucin, ni los derechos que corresponden a los peruanos.

Con arreglo al artculo 22 de la Constitucin de 1828, la Cmara de Diputados tena el


deber de acusar ante el Senado al Presidente y Vicepresidente, a los miembros de ambas
Cmaras, a los Ministros de Estado y a los Vocales de la Corte Suprema de Justicia por
delitos de traicin, atentados contra la seguridad pblica, concusin, infracciones de la
Constitucin; y en general por todo delito cometido en el ejercicio de sus funciones a que
est impuesta pena infamante. Al Senado, segn el artculo 31, le corresponda conocer si
haba lugar a formacin de causa en tales acusaciones, resolviendo con dos tercios de los
votos.

Los artculos 23 y 32 de la Constitucin de 1834 son semejantes a los artculos 22 y 31 de


la Carta del 28. Adems, el artculo 86 de la Constitucin de 1834 declar que el
Presidente de la Repblica no poda diferir las elecciones, ni disolver el Congreso.

Con ligeras variantes los artculos 33 y 42 de la Constitucin de 1839 mantuvieron el


criterio de los aludidos preceptos constitucionales.

Los artculos 61 y 62 de la Constitucin de 1856 igualmente atribuyeron las funciones de


acusacin y de declaracin de haber lugar a formacin de causa a las Cmaras de
Diputados y de Senadores.

Los artculos 64 y 66 de la Constitucin de 1860 fueron de semejante contenido; pero es


preciso destacar que el artculo 65 indicaba que el Presidente de la Repblica no poda ser
acusado durante su perodo, excepto en los casos de traicin, de haber atentado contra la
forma de gobierno, de haber disuelto el Congreso, impedido su reunin o suspendido sus
funciones.

En la Constitucin de 1867, que tuvo precaria vigencia, el artculo 9 declar que la


Nacin no es responsable de las obligaciones que contrajeran o de los pactos que
celebraran los gobiernos de hecho, aun cuando imperaren en la Capital de la Repblica, a
no ser que esas obligaciones o actos fuesen aprobados por un Congreso Nacional. El
artculo 82 sealaba cules eran las causales para la acusacin al Presidente de la
Repblica.

Los artculos 96 y 97 de la Constitucin de 1920 eran homlogos de los artculos 64 y 66


de la Carta de 1860.

En la Constitucin de 1933 los artculos 121 y 122 reprodujeron los textos antes citados.

Finalmente, la Constitucin de 1979 consagr, con texto ampliado, el mismo principio en


sus artculos 183 y 184.

Adems, en el artculo 210 enumer las nicas causales por las cuales puede ser acusado el
Presidente de la Repblica, durante su mandato.

El Derecho constitucional peruano es, pues, invariable en determinar las atribuciones de la


Cmara de Diputados y del Senado, en cuanto a acusar y declarar que ha lugar a formacin

de causa cuando el Presidente de la Repblica disuelve el Congreso o impide su reunin o


funcionamiento.

La Constitucin de 1993, que crea el Congreso unicameral, indica que corresponde a la


Comisin Permanente la atribucin de acusar y al Congreso (sin los miembros de la
Comisin Permanente) la de suspender o no al funcionario acusado e inhabilitarlo para el
ejercicio de la funcin pblica, hasta por diez aos, o destituirlo; y, si hay contenido penal,
pasar el asunto al Fiscal de la Nacin.

La referida disposicin constitucional puede prestarse, naturalmente, para represalias


polticas. La inhabilitacin hasta por diez aos para el ejercicio de la funcin pblica, por
razones meramente polticas, importara la imposicin de una pena, sin intervencin del
Poder Judicial y sin debido proceso.

La descentralizacin: las Municipalidades y las Regiones

Es caracterstica de todo sistema democrtico que el gobierno sea ejercido por una
pluralidad de personas. La concentracin del poder es dictadura.

Los pueblos del Per han buscado, desde la Independencia, que haya descentralizacin
administrativa y, con vehemencia, lucharon por tener gobiernos locales elegidos
directamente por cada una de las comunidades. Como se ha observado a lo largo de esta
Exposicin de Motivos, slo en 1963 se logr realizar las primeras elecciones municipales,
o sea 142 aos despus de la formacin de la Repblica.

Hemos observado, asimismo, que nuestras Constituciones confirieron a los colegios


electorales atribucin para elegir las Juntas Departamentales y organismos similares, que
no llegaron a funcionar debidamente.

En la tercera dcada de este siglo y de acuerdo a la Constitucin de 1920, fueron elegidos


(no autnticamente) tres Congresos Regionales, que dieron al pas la impresin de que se
avanzaba hacia la descentralizacin.

Los Concejos Departamentales a que se refera la Constitucin de 1933 nunca llegaron a


ser elegidos, ni funcionaron. La concentracin del poder se sigui ejerciendo desde la
Capital de la Repblica.

Las Regiones, establecidas por la Constitucin de 1979 y sujetas a regulacin legal, fueron
creadas apresuradamente, sin criterio tcnico e inconsultamente. La Carta de 1993 por
determinar que cada Departamento es una Regin; y, en el caso del Callao, la
Municipalidad Provincial y el Gobierno Regional tienen el mismo mbito territorial,
mientras que, en cuanto a Lima, la Municipalidad ejerce atribuciones sobre la Provincia
cuya poblacin es casi el tercio del total del pas, en tanto que el Gobierno Regional abarca
el resto del Departamento.

Una de las acciones derivadas de la dictadura impuesta al pas por el golpe del 5 de abril de
1992, fue la suplantacin de los Presidentes y Asambleas Regionales con sbditos del
gobierno de emergencia y reconstruccin nacional. El centralismo se acentu ms an.
Al margen de tales hechos, es evidente que debe restituirse al pueblo el derecho de elegir
sus gobiernos regionales y de cuidar que estos acten eficientemente y con honestidad.
Poco se hace, sin embargo, para organizar las Regiones.

Por su parte, los Concejos Municipales estn en contacto inmediato con los pueblos. Son
los gobiernos locales que resuelven directamente los asuntos que son de su competencia y
que tienen relacin con las necesidades de la vida cotidiana, como son la higiene pblica,
la zonificacin y urbanismo, cooperacin con la educacin primaria, cultura, recreacin y
deportes, turismo y conservacin de monumentos arqueolgicos e histricos, el trnsito,
las licencias para abrir establecimientos industriales, comerciales, profesionales, etc., la
seguridad de los pobladores y otros menesteres semejantes.

Para cumplir esas finalidades las Municipalidades perciben tributos denominados


comnmente "arbitrios", "gabelas", "sisas", "mojonazgos". Adems, el gobierno central les
transfiere tributos de otra naturaleza, que suelen conocerse como "impuestos", tales como
los referidos a los terrenos sin construir, al valor de la propiedad predial y al valor
automotriz, al peaje, entre otros posibles.

Los Cabildos Municipales tienen antigua data. Provienen de la poca colonial, en que se
conocan como "Ayuntamientos". Fueron factores trascendentes para la emancipacin de
las Nacionales Latinoamericanas del dominio espaol. Especficamente, en el Per, las
Municipalidades fueron el foco de la rebelda contra la Corona, como, tambin, ocurri en
la propia Espaa contra la dominacin francesa.

A los Ayuntamientos hacen referencia los Diputados Peruanos, Dionisio Inca Yupanqui,
Vicente Morales, Blas Ostalaza y Ramn Felu, en su propuesta a la Corte de Cdiz sobre
igualdad de peninsulares y criollos.

En el Reglamento Provisional de 12 de febrero de 1821, dictado por San Martn en


Huaura, no hay referencia alguna a las Municipalidades; pero en la Seccin Sexta del
Estatuto Provisorio que expide el 8 de octubre de ese ao, el general San Martn dispone,
literalmente:

"Artculo 1.- Las Municipalidades subsistirn en la misma forma que hasta aqu, y
sern presididas por el Presidente del departamento.

Artculo 2.- Las elecciones del cuerpo municipal desde el ao venidero, se harn
popularmente, conforme al reglamento que se dar por separado.

Artculo 3.- El tratamiento de la Municipalidad de la capital ser de V. S. I., y el de


todas las dems del Estado de V. S."

Es pertinente sealar que, de acuerdo al Reglamento Provisional de 12 de febrero de 1821,


el territorio que se hallaba bajo la proteccin del Ejrcito Libertador se divida en 4
departamentos: Trujillo, Tarma, Huaylas y la Costa.

Las Bases de la Constitucin Peruana de 17 de diciembre de 1822, dictada por la Junta


Gubernativa, no hacen referencia a las Municipalidades.

La Constitucin de 1823 se refiri al Poder Municipal (artculos 138 a 147). Dispone que
en todas las poblaciones, sea cual fuere su censo, habr municipalidades compuestas del
Alcalde o Alcaldes, Regidores, Sndico o Sndicos correspondientes; en la inteligencia que
nunca habr menos de dos Regidores, ni ms de diecisis; dos Alcaldes y dos Sndicos.

La eleccin de estos individuos se hara por colegios electorales de parroquia, renovndose


la mitad cada ao, segn el reglamento respectivo. Se enumeraban las atribuciones y
funciones del Municipio y las calidades requeridas para ser Alcalde, Regidor o Sndico.

La Constitucin de 1826 trat de los Municipios (artculos 128 a 133) dentro del Ttulo
del Rgimen Interior de la Repblica. Indicaba que donde el vecindario en el pueblo o en
su comarca no bajen de mil almas habr un Alcalde, y donde el nmero de almas pase de
mil, habr por cada dos mil un Alcalde. Los Alcaldes se renuevan cada dos aos.

La Constitucin de 1828 regulaba las Municipalidades en el Ttulo VII del Rgimen


Interior de la Repblica (artculos 140 a 143). En toda poblacin que por el censo deba
tener colegio parroquial habra una junta de vecinos denominada Municipalidad.

Las Municipalidades tenan la direccin de los intereses locales; las disposiciones que
tomaban sobre ellos estaban sujetas a la aprobacin de las Juntas Departamentales y no
podan ser contrarias a las leyes ni al inters general.

La Constitucin de 1834, igualmente en el Ttulo VII sobre Rgimen Interior de la


Repblica (artculo 137), dispuso que en las capitales de departamento y de provincia
habra una junta de vecinos denominada Municipalidad. El nmero de municipales, las
calidades de los elegibles, las reglas de su eleccin, sus atribuciones y el tiempo de su
servicio seran determinadas por una ley que tuviese por base la poblacin y respectivas
circunstancias locales.

La Constitucin de 1839 no tuvo norma relativa a las Municipalidades.

En cambio, la Constitucin de 1856 en el Ttulo VI, artculos 114 a 117, se refiri


explcitamente a ellas. Habra Municipalidades organizadas conforme a ley -indicaba- en
todos los lugares que sta designase. Corresponda a las Municipalidades la
administracin, cuidado y fomento de los intereses locales y de los establecimientos
respectivos que se hallasen dentro de su territorio; les corresponda igualmente la
formacin y conservacin del registro cvico y del censo de las poblaciones con arreglo a
ley. La eleccin se haca conforme a ley.

La Constitucin de 1860 en el Ttulo XV (artculo 118) indicaba que habra


municipalidades en los lugares que designase la ley, la cual determinaba sus funciones,
responsabilidad, calidades de sus miembros y el modo de elegirlos.

La Constitucin de 1867, tambin en el Ttulo XV (artculo 115), repiti el texto de la


anterior.

La Constitucin de 1920 en el Ttulo XVI (artculos 141 y 142), adems de reiterar lo


expresado en las dos anteriores Cartas, agreg que los Concejos Provinciales eran
autnomos en el manejo de los intereses que les estaban confiados. La creacin de arbitrios
sera aprobada por el Gobierno.

La Constitucin de 1933 en el Captulo II del Ttulo X (artculos 203 a 206) se refiri a


los Concejos Municipales. Habra Concejos Municipales en las capitales de provincia y de
distrito y en los pueblos que determinase el respectivo Concejo Departamental. (La
organizacin municipal, en el texto constitucional, se extenda a los distritos y otros
pueblos). Las mujeres con derecho a voto municipal podan ser elegidas para formar parte
de los Concejos Municipales. Las comunidades indgenas deban tener un personero. Los
Concejos Municipales gozaban de autonoma administrativa y econmica.

La Constitucin de 1979 en el Captulo XII del Ttulo IV regulaba lo concerniente a


Descentralizacin, Gobiernos Locales y Regionales. Los artculos 252 a 258 trataban de las
Municipalidades, que eran rganos del gobierno local. Tenan autonoma econmica y
administrativa en los asuntos de su competencia.

La administracin municipal se ejerca por los Concejos Municipales, Provinciales,


Distritales y los que se establecieran conforme a ley.

Los Alcaldes y Regidores eran elegidos, en sufragio directo, por los vecinos de la
respectiva jurisdiccin. Los extranjeros con ms de dos aos de residencia continua podan
elegir y ser elegidos, salvo en las municipalidades fronterizas. El Alcalde presida el
Municipio. Se daba representacin a las minoras.

Se estableci cules eran las competencias y las atribuciones de las Municipalidades y


cules sus rentas. La Capital de la Repblica tena un rgimen especial.

En cuanto a legislacin, resulta til mencionar que por ley de 3 de diciembre de 1862,
siendo Presidente de la Repblica don Miguel de San Romn, se dict diversas
disposiciones relativas a la reunin en las plazas pblicas de los Colegios Electorales de

provincia para los efectos de elegir Alcaldes y Regidores, completando vacos de la ley de
1853.

La ley de 24 de enero de 1879, dictada por el Presidente general Prado, dispuso la reunin
de los Colegios Electorales el tercer domingo de noviembre para la eleccin de los
Concejos Provinciales y Departamentales. Naturalmente, dicha ley no pudo aplicarse
porque el 5 de abril de ese ao fue declarada la guerra del Pacfico.

Sucesivamente, trataron de las elecciones municipales las leyes 1072, 1560 y 1561.
La ley 4447 aplaz las elecciones municipales en los departamentos de Loreto y San
Martn; y, luego, las leyes 4817 y 5035 suspendieron en todo el pas, indefinidamente, las
elecciones municipales, que hasta entonces se haban celebrado mediante colegios
electorales y sin la transparencia necesaria.

Las leyes 5644 y 7482 autorizaron el nombramiento de Municipalidades Provinciales y


Distritales, a la Direccin de Gobierno y a las Prefecturas, respectivamente.

La ley 10233, dictada en 1945 dispuso la designacin de Juntas Municipales Transitorias.


Fue complementada por la ley 10283 en cuanto a cubrir las vacantes que se produjeran.

Las leyes 10733, 10751, 10768, 10823 y 10827 mantuvieron vigentes las Juntas
Municipales Transitorias. Se dispuso, tambin, abrir un innecesario Registro Electoral
Municipal.

Durante los gobiernos de Odra y de Prado la situacin de las Municipalidades se mantuvo


inalterable. Regan sus actividades de acuerdo a la Ley Orgnica de Municipalidades de
1892, notoriamente anticuada; y los Alcaldes y Concejales eran designados por el Poder
Ejecutivo.

El proyecto de Ley de Elecciones Municipales, remitido al Congreso el 28 de julio de 1963


por el Poder Ejecutivo, fue ntegramente elaborado por el suscrito; y, con aprobacin de
ambas Cmaras, fue promulgado el 23 de setiembre de ese ao. Se efectuaron, por lo tanto,
las primeras elecciones de alcaldes y regidores el 15 de diciembre de 1963, con
participacin de hombres y mujeres.

La reforma de la Constitucin

Ya se ha expresado que el Per se distingue por ser uno de los pases en el mundo que ha
dictado numerosas Constituciones. No es la necesidad de modernizar, sino el capricho de
los gobernantes, habitualmente dictadores, lo que ha motivado que se haya expedido tantas
Cartas Polticas, que repiten literalmente disposiciones de las anteriores, con reformas que
no estn dirigidas al bienestar general sino a resolver situaciones personales.

En la teora de la Ciencia Poltica se clasifican, bsicamente, en dos tipos las


Constituciones: flexibles y rgidas. Son Constituciones flexibles aqullas que pueden ser
modificadas en forma anloga a cualquier ley; y son rgidas las que requieren de trmite
especial, ms complejo que el referente a la ley.

En el Per se adopt, desde principios de la Repblica, el sistema jurdico de las


Constituciones rgidas.

El artculo 191 de la Constitucin de 1823 dispuso que "queda sujeta a la ratificacin o


reforma de un Congreso General compuesto de los Diputados de todas las provincias
actualmente libres, y de todas que fueren desocupadas por el enemigo, concluida que sea la
guerra; y el artculo 192 exigi que para la ratificacin o reforma "debern contener los
poderes de los Diputados clusula especial que los autorice para ello."

La Constitucin de 1826 consider en los artculos 138 a 141 la manera de reformar esa
Carta. Dispuso que pasados cuatro aos despus de jurada la Constitucin si se advirtiese
que algunos de sus artculos merece reforma se har la proposicin por escrito, firmada al
menos por ocho miembros de la Cmara de los Tribunos, y apoyada por las dos terceras
partes de los miembros presentes de la Cmara. La proposicin deba leerse por tres veces,
con intervalo de seis das entre una y otra lectura, luego de lo cual se votaba su admisin o
no a discusin. Posteriormente deba recabarse autorizacin a los respectivos Colegios
Electorales. Finalmente, en las primeras sesiones de la siguiente Legislatura se discuta y
resolva la reforma.

Poco dur la Constitucin de 1826 y, naturalmente, no hubo lugar a ninguna reforma de


acuerdo al enredado procedimiento establecido.

El artculo 176 de la Constitucin de 1828 declar que se conservar "sin alteracin ni


reforma por cinco aos, desde la fecha de su publicacin."

La propia Carta dispuso (artculo 177) que "En julio del ao de mil ochocientos treintitrs
se reunir una Convencin Nacional, autorizada para examinar y reformar en todo o en
parte esta Constitucin." Adems (artculo 178): "Si antes del perodo prefijado,
circunstancias muy graves exigieran el examen y reforma de que habla (sic) el artculo
anterior, el Congreso podr anticipar el tiempo en que debe reunirse la Convencin
Nacional."

En el supuesto referido, el artculo 179 seal que "la proposicin que podr tener su
origen en cualquiera de las dos Cmaras, deber ser apoyada por la cuarta parte de sus
miembros, y leda por tres veces con intervalo de seis das de una a otra lectura." Despus
de la tercera lectura, se deba discutir (artculo 180) si haba o no lugar a la convocatoria de
la Convencin Nacional, debiendo concurrir dos terceras partes de los votos de las dos
Cmaras. Vale decir, la reforma slo poda ser acordada por la Convencin Nacional ex
profeso convocada.

El Poder Ejecutivo poda observar la ley.

El 10 de junio de 1834 la Convencin Nacional, efectivamente, dict la Constitucin de


ese ao, promulgada el mismo da por el Presidente Luis Jos de Orbegoso.

Los artculos 180 a 187 de la Constitucin de 1834 determinaron cmo se reformaba dicha
Carta. Poda ser propuesta en cualquiera de las dos Cmaras, firmada al menos por un
tercio de sus miembros presentes; deba ser leda, tambin, por tres veces con intervalo de
seis das entre una y otra lectura; se deba si haba lugar o no a ser admitida a discusin: en
caso afirmativo pasaba la proposicin a una comisin de nueve miembros, para dictamen
dentro de ocho das; se requera dos tercios de los votos en cada una de las Cmaras para
su aprobacin; posteriormente se reunan las dos Cmaras para hacer el correspondiente
proyecto, el cual pasaba al Poder Ejecutivo, que deba or previamente al Consejo de
Estado. El proyecto requera la aprobacin del Congreso renovado, con mayora absoluta
de votos.

Los artculos 186 a 193 de la Constitucin de 1839 establecieron idntico trmite para su
reforma.

En cambio, el artculo 134 de la Carta Poltica de 1856 indic que "para reformar uno o
ms artculos constitucionales, se necesita que el proyecto sea aprobado en tres
Legislaturas distintas, previa discusin en cada una de ellas, como la de cualquier proyecto
de ley."

Asimismo, el artculo 131 de la Constitucin de 1860 dispuso que "La reforma de uno o
ms artculos constitucionales se sancionar en Congreso ordinario, previos los mismos
trmites a que debe sujetarse cualquier proyecto de ley, pero no tendr efecto dicha
reforma, si no fuere ratificada, de igual modo, por la siguiente Legislatura ordinaria."

El artculo 131 de la Constitucin de 1867 es idntico al 134 de la de 1856.

El artculo 160 de la Constitucin de 1920 expres que "Las reformas de la Constitucin


se harn solamente en Congreso Ordinario, pero no tendrn efecto si no fuesen ratificadas
en otra Legislatura Ordinaria, requirindose que la aprobacin de la reforma cuente en las
dos Legislaturas con los dos tercios de votos de los miembros de cada Cmara."

El artculo 236 de la Carta Poltica de 1933 preceptu que "Toda reforma constitucional
debe ser aprobada por las Cmaras en Legislatura Ordinaria y ser ratificada por ambas
Cmaras en otra Legislatura Ordinaria. La aprobacin y la ratificacin requieren la
mayora de los votos del nmero legal de miembros de cada una de las Cmaras. La
iniciativa corresponde a los Diputados y a los Senadores, y al Presidente de la Repblica
con aprobacin del Consejo de Ministros.

La Constitucin de 1979 dispuso en su artculo 306 que:

"Toda reforma constitucional debe ser aprobada en una primera Legislatura


Ordinaria y ratificada en otra primera Legislatura Ordinaria consecutiva.
El proyecto correspondiente no es susceptible de observacin por el Poder
Legislativo.
La aprobacin y la ratificacin requieren la mayora absoluta de los votos del
nmero
legal de miembros de cada una de las Cmaras.
La iniciativa corresponde al Presidente de la Repblica, con aprobacin del
Consejo de Ministros; a los Senadores y Diputados; a la Corte Suprema, por

acuerdo de Sala Plena, en materia judicial; y a cincuenta mil ciudadanos, con


firmas comprobadas por el Jurado Nacional de Elecciones."

Puede afirmarse, resumiendo, que las Constituciones de 1823, 1826, 1828, 1834 y 1839,
sujetaron la reforma constitucional a trmites engorrosos, que incluan la convocatoria a
una Convencin Nacional; que las Constituciones de 1856, 1860, 1867, 1920 y 1933
sealaron el trmite de aprobacin por el Congreso, en forma semejante a la aprobacin de
las leyes, pero con ratificacin en una o en dos Legislaturas Ordinarias.

La iniciativa para la reforma constitucional, segn esas Constituciones, era exclusiva de los
Senadores y Diputados, excepto la de 1933, que la ampli al Presidente de la Repblica,
con acuerdo del Consejo de Ministros.

La Constitucin de 1979 dispuso que la reforma se apruebe en dos primeras y consecutivas


Legislaturas Ordinarias; y que la iniciativa corresponda, tambin, a la Corte Suprema, en
materia judicial; y, lo que es ms novedoso, a cincuenta mil ciudadanos. Esta fue una
forma de participacin democrtica directa, que no lleg a concretarse.

Los pases de Amrica Latina previenen diversas maneras para reformas constitucionales.

En Argentina la Constitucin puede ser modificada, total o parcialmente. La necesidad de


la reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de no menos de las dos terceras
partes de sus miembros; pero se hace la reforma mediante una Convencin convocada al
efecto (artculo 30).

En Bolivia, hay una Asamblea Constituyente que trata, en medio de muchos obstculos, de
hacer la reforma constitucional, al margen de la normatividad preexistente, segn la cual
mediante ley se declaraba la necesidad de la reforma. La ley requera el voto favorable de
dos terceras partes de los miembros presentes en cada una de las dos Cmaras. El Poder
Ejecutivo no poda vetar la ley (artculo 230).

En Brasil tienen iniciativa para la reforma constitucional un tercio al menos de los


Diputados o de los Senadores Federales; el Presidente de la Repblica; o ms de la mitad
de las Asambleas Legislativas de la Federacin. La iniciativa debe ser discutida y votada
en cada Cmara del Congreso Nacional dos veces, considerndose aprobada si obtiene en
ambas tres quintos de los votos de sus respectivos miembros. La reforma a la Constitucin

es promulgada por la Cmara de Diputados y el Senado Funcional. Hay asuntos


fundamentales que no pueden ser materia de reforma constitucional (artculo 60).

En Colombia, su novsima Constitucin dispone que puede ser reformada por el Congreso,
por una Asamblea Constituyente o por el pueblo mediante referendo (artculo 374). El
proyecto de reforma puede ser presentado por el Poder Ejecutivo, diez miembros del
Congreso, el veinte por ciento de los Concejales o de los Diputados y los ciudadanos en un
nmero equivalente al cinco por ciento, por lo menos, del censo electoral vigente. El
proyecto se tramita en dos perodos legislativos ordinarios y consecutivos. Aprobado en el
primero de ellos, debe ser publicado por el Gobierno. En el segundo perodo la aprobacin
requiere el voto de la mayora de los miembros de cada Cmara. En este segundo perodo
slo pueden debatirse iniciativas presentadas en el primero (artculo 375).

Adems, mediante ley aprobada por mayora de votos de ambas Cmaras, el Congreso
puede disponer que el pueblo decida si convoca una Asamblea Constituyente, con la
competencia, el perodo y la composicin que la misma ley determine. El referendo
requiere una tercera parte de los votos del censo electoral. La Asamblea debe ser elegida
por el voto directo de los ciudadanos, en acto electoral independiente. A partir de la
eleccin de la Asamblea Constituyente queda en suspenso la facultad del Congreso
Ordinario para reformar la Constitucin (artculo 376)

En Chile la iniciativa corresponde al Presidente de la Repblica y a los miembros de


ambas Cmaras. La reforma debe ser aprobada con el voto de las tres quintas partes de los
miembros de cada Cmara. En asuntos especficos se requiere mayora de tres cuartas
partes.

En Ecuador, la reforma constitucional puede ser propuesta por los legisladores, por el
Presidente de la Repblica, por la Corte Suprema de Justicia y por iniciativa popular. La
aprobacin de la reforma constitucional requiere las dos terceras partes de la totalidad de
los miembros del Congreso y en dos debates. El Presidente puede promulgar la ley o
someter el proyecto a una consulta popular en los casos previstos en el artculo 143. Sin
embargo, una Asamblea Constituyente est ocupada en la reforma constitucional.

En Paraguay se estableci que la reforma no poda hacerse sino pasados diez aos desde
que fuera promulgada, salvo asuntos que la experiencia aconseje reformar despus de
cinco aos. La reforma constitucional es competencia exclusiva de la Convencin
Nacional Constituyente (artculo 219). La necesidad de la reforma total o parcial
corresponde ser declarada por la Asamblea Nacional, integrada por los miembros de las
dos Cmaras.

En Uruguay la reforma constitucional es iniciativa del diez por ciento de los ciudadanos
inscritos en el Registro Cvico Nacional, presentando un proyecto de articulado; de dos
quintos del total de integrantes de la Asamblea General, los que son sometidos a consulta
plebiscitaria; de los Senadores y Representantes y del Poder Ejecutivo, que deben ser
aprobados por mayora absoluta de los votos de los componentes de la Asamblea General.
Finalmente, una Convencin Nacional, convocada para este propsito, se pronunciar
sobre la reforma. El nmero de convencionales ser el doble del nmero de legisladores.

La Constitucin espaola de 1978 trata de su reforma en los artculos 166 a 169. La


iniciativa corresponde al Gobierno, al Congreso y al Senado, y a las Asambleas de las
Comunidades Autnomas. La aprobacin requiere la mayora de tres quintos de cada una
de las Cmaras. Puede ser sometida la reforma a referndum si lo solicitan una dcima
parte de los miembros de cualquiera de las Cmaras. Para algunos casos se requiere
mayora de dos tercios de cada Cmara y, luego de la disolucin inmediata de las Cortes, la
ratificacin del nuevo texto constitucional por las nuevas Cmaras.

Puede comprobarse que, en todos los casos expuestos, la reforma de la Constitucin tiene
trmite distinto a la aprobacin de una ley ordinaria. Varan los procedimientos y la
mayora de votos.

En algunos casos, la Asamblea Constituyente coexiste con el Congreso; pero ste tiene en
suspenso su competencia para la reforma constitucional.

En el caso de Uruguay, el nmero de miembros de la Convencin Nacional es el doble del


nmero de legisladores.

La Constitucin de 1933

1. El Ttulo I (al igual que la Carta de 1979) trata de los derechos y deberes
fundamentales de la persona. Con ligeros cambios de redaccin, es calco de la anterior.
Pero excluye, indebidamente, a las personas jurdicas.

Como se indic en la parte inicial de este fundamento de voto, la Constitucin de 1933


tiene dos preceptos que aluden expresamente al referndum. Pero es menester agregar

que el artculo 32 establece que No pueden someterse a referndum la supresin o


disminucin de los derechos fundamentales de la persona, ni las normas de carcter
tributario y presupuestal, ni los tratados internacionales en vigor.

2. El Captulo I (artculos 1, 2 y 3) del Ttulo I de la Constitucin de 1993 es copia, con


ligeras variantes en la redaccin, de los mismos artculos de la de 1979; pero suprime,
sin justificacin, la norma que extiende a las personas jurdicas los derechos de las
personas naturales, en lo pertinente.

3. El Captulo II contiene las materias de los Captulos II, IV y V de la anterior. Hay


cambios en cuanto a la relacin laboral. Restringe la gratuidad de la enseanza.

4. El Captulo III adiciona a las normas de los Captulos VII y VIII de la Carta de 1979
un artculo sobre el referndum.

Incluye entre los derechos polticos a las normas sobre asilo y extradicin que la Carta
del 79 (artculos 107 y 108) consider en el Captulo sobre los Tratados.

5. El Captulo IV, referido a la funcin pblica, reproduce, con pequeos cambios de


redaccin, el Captulo VI de la Constitucin de 1979; pero suprime la norma sobre el
juramento obligatorio previo de los que ejercen funciones pblicas. Es una omisin
imperdonable, causada, tal vez, por el perjurio del 5 de abril de 1992. Sin embargo, el
actor (o autor) del hecho prest juramento de cumplir la Constitucin de 1993, en la
ceremonia del 28 de julio de 1995.

6. El Ttulo II mantiene la denominacin Del Estado y la Nacin de la Carta del 79.

El artculo 43 (dentro del Captulo I, Del Estado, la Nacin y el Territorio) indica que
el gobierno del Per es representativo. Ha copiado el texto del artculo 79 de la
anterior. Y ha incurrido en error. En efecto, la Constitucin de 1993 reconoce el
referndum, la revocacin del mandato de los gobiernos municipales y regionales, el
derecho a la iniciativa legislativa y otras formas de consulta popular, por lo cual el
gobierno es semirrepresentativo, segn ensea la doctrina.

Dicho Captulo rene los Captulos I, II y III del mismo Ttulo de la anterior
Constitucin.

7. El Captulo II es menos feliz que el Captulo V de la precedente Carta, en cuanto no


dispone la prevalencia de las disposiciones sobre derechos humanos contenidas en
determinados tratados sobre la ley.

Durante el perodo 1992-2000 se hizo irrisin de las normas constitucionales referidas a


la libertad de expresin. Sin embargo, los textos de las Cartas de 1979 y 1993 eran
imperativos.

8. El Captulo II del Ttulo III suprimi la norma sobre participacin de las zonas en las
cuales estn ubicados los recursos naturales en la renta que produce su explotacin. La
supresin ha debido ser rectificada por la ley 26472, publicada el 13 de junio de 1995.
Pero, durante la dcada de los noventa, no se hizo efectiva.

9. El Captulo III en sustancia es semejante al mismo Captulo de la Carta del 79; y, por
tanto, garantiza la inviolabilidad de la propiedad (artculo 70); y repite, en esencia, el
contenido del artculo 126 de la Constitucin anterior, pero indica que, en vez de ley, es
suficiente autorizar, por decreto supremo aprobado por el Consejo de Ministros, para
que los extranjeros puedan adquirir o poseer derechos de propiedad dentro de los
cincuenta kilmetros de la frontera.

10. Los Captulos V del Ttulo III y IV del Ttulo IV de la Constitucin de 1979 se
consolidan en el Captulo IV del Ttulo III de la Carta de 1993, bajo el rubro Del
Rgimen Tributario y Presupuestal. Hay acierto.

11. El Captulo V es homlogo del Captulo VI de la anterior Constitucin y trata de la


moneda y la banca.

12. El Captulo VI, sobre rgimen agrario y comunidades campesinas y nativas, tiene
contenido semejante al de los Captulos VII y VIII de la precedente Carta.

13. El Ttulo IV contiene la normatividad referente a la estructura del Estado y regula


las atribuciones de los Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial.

El Poder Legislativo es unicameral y con 120 congresistas. Tiene recortadas sus


atribuciones. Se ha diseado un Congreso servil. Es inaudito que la Constitucin no
seale plazos para las legislaturas ordinaria y extraordinaria. No puede dejarse tal
asunto a una mera disposicin reglamentaria y menos todava a la voluntad del
Presidente del Congreso. Si hay Comisin Permanente, que funciona en receso del
Congreso, es obvio que tiene que existir perodos para las legislaturas. Tal criterio se
refuerza ms todava en cuanto la propia Constitucin determina que el Congreso se
rene de pleno derecho si se declara el estado de sitio. Empero, la omisin
constitucional ha permitido reformar la Carta de 1993 para dar salida a la crisis poltica
de este ao 2000.

Permite postular simultneamente a una Vicepresidencia y al cargo de Congresista. La


doble postulacin hizo posible el acceso a la Presidencia de quien ejerci el cargo en el
lapso 1990-2000.

En el Per tradicionalmente el Congreso ha tenido dos Cmaras. Como excepcin a esa


regla, la Constitucin de 1826 estableci tres Cmaras: Tribunos, Senadores y Censores;
y la de 1867 una sola. Ambas Cartas tuvieron precaria existencia.

La Constitucin de 1979 mantuvo el Senado y la Cmara de Diputados, con facultades


peculiares en algunos casos. No exista ni existe razn alguna para el Congreso
unicameral. La experiencia de las leyes aprobadas por el CCD, en los postreros das de
su triste pero onerosa existencia, con sorpresa y de madrugada, sin dictamen de
comisin, y con repudio del pas, son elocuentes pruebas de que no es conveniente al
inters del Per el Congreso unicameral, que puede ser, adems, disuelto formal y
constitucionalmente por el Presidente de la Repblica. El Poder Legislativo pierde as
independencia.

El pueblo mantendr algn tiempo el recuerdo de siniestras leyes dictadas, sin dar
tiempo al pas para que pudiese opinar: la ley que obstaculiza la inscripcin de los
partidos polticos ante el Jurado Nacional de Elecciones; la que viola la autonoma
universitaria; las que conceden amnista a los asesinos de un profesor y nueve
estudiantes de la Universidad de La Cantuta y a los autores materiales e intelectuales de
otros delitos igualmente nefandos; las que interfieren la administracin de justicia y
tantas otras ms; son graves expresiones de un Congreso unicameral, cuya accin no
difiere de la de cualquier gobierno de facto que, en el sigilo de Palacio, expide
inconsultos decretos leyes.

El Congreso unicameral no puede ejercer, con eficiencia, sus funciones de legislar y de


fiscalizar.

Omite sealar que se requiere dos tercios de los votos del nmero legal de congresistas,
para declarar la vacancia presidencial en caso de incapacidad fsica o moral permanente.
Debi el Tribunal Constitucional llenar ese vaco por sentencia de 1 de diciembre de
2003 (Exp. 0006-2002-AI/TC).

Como la Carta anterior, la Constitucin de 1993 no exige ser alfabeto para ejercer
cargos electivos.

14. El Presidente de la Repblica no debe tener facultades virtualmente omnipotentes,


hegemnicas, de acaparamiento total del poder. Y, adicionalmente, que pueda ser
reelegido, como lo dispuso el artculo 112, posteriormente modificado. No hay lgica en
las disposiciones de la Constitucin de 1993, que obligan a los Ministros y otros
funcionarios a renunciar con anticipacin no menor de seis meses de la fecha de las
elecciones, para postular a la Presidencia o cargos en el Congreso; mientras que permite
la reeleccin presidencial. Los comicios de 1995 y de 2000 se convirtieron en farsas.

So pretexto de los decretos de urgencia, la Constitucin de 1993 concede al


Presidente la facultad de legislar en materia financiera. La legislacin comparada
-especficamente la Constitucin Espaola de 1978- permite al Poder Ejecutivo esta
facultad; pero los decretos de urgencia pierden eficacia si no son ratificados, dentro de
los treinta das siguientes, por el Congreso.

De acuerdo a la Carta de 1993, el Presidente de la Repblica dispone, l solo, los


ascensos de generales y almirantes y de embajadores. Sojuzga as a la defensa nacional
y al servicio diplomtico. La gestin oculta, pero eficaz, del asesor presidencial
Vladimiro Montesinos pervirti el profesionalismo castrense: los ascensos, salvo
algunas excepciones, fueron manipulados para fortalecer el autoritarismo e incrementar
la corrupcin a niveles nunca antes imaginables. Montesinos manejaba, adems, jueces,
fiscales, policas.

El Presidente tiene facultad para disolver el Congreso, si este censura dos Consejos de
Ministros.

El artculo 111 indica que los votos viciados o en blanco no se computan en la eleccin
del Presidente. Sin embargo, el artculo 184, que trata de la nulidad de las elecciones, se
refiere a votos nulos o en blanco. La incongruencia es evidente.

15. La Constitucin de 1993 introduce la posibilidad de que el Presidente del Consejo


de Ministros no tenga cartera.

16. El rgimen de excepcin no tiene cambio fundamental. Se mejora la redaccin, de


acuerdo al proyecto de reforma que present en el Senado y que tuvo dictamen
favorable de la Comisin de Constitucin.

17. El Captulo VIII sobre el Poder Judicial carece de eficiente redaccin. Tan
deplorable es la redaccin del artculo 139 que repite parte del inciso 14 en el inciso 15.
Y ambos lo que ya estn en el artculo 2, inciso 24-f.

Mantiene el error tcnico de la Constitucin de 1979 de repetir en el artculo 236 la


jerarqua de la Constitucin sobre la ley, ya dispuesta en el artculo 87. La Carta de 1993
hace lo mismo en los artculos 51 y 138.

Reduce de 50 a 45 aos la edad para ser magistrado de la Corte Suprema. Esa edad es,
por lo tanto, aplicable a los Fiscales Supremos y a los miembros del Tribunal
Constitucional. Si se puede acceder a la Presidencia de la Repblica a los 35 aos de
edad, se justifica la reduccin.

No resuelve los casos de los procesos sobre responsabilidad de los Vocales de esa Corte,
que no deben ser juzgados exclusivamente por sus pares.

18. Establece la pena de muerte para delitos de traicin a la patria en caso de guerra
exterior y de terrorismo.

19. Indica que hay eleccin popular de los Jueces de Paz y otros jueces, conforme a ley.
Esta norma es inaplicada.

20. Declara que los jueces slo pueden percibir la remuneracin que les asigna el
presupuesto. La norma est inadecuadamente ubicada: su lugar es en el Captulo sobre
la funcin pblica.

21. El Consejo Nacional de la Magistratura, materia del Captulo IX, tiene ms


autonoma. Se renueva cada cinco aos, en vez de tres que dispona la anterior
Constitucin. La intervencin del Congreso es para remover a los miembros del
Consejo, por causa grave y con mayora calificada.

Declara que la Academia de la Magistratura integra el Poder Judicial, cuando este


rgano est dentro de la normatividad del Consejo Nacional de la Magistratura.

22. El Captulo X sobre el Ministerio Pblico difiere slo en redaccin respecto del
Captulo XI de la Constitucin anterior. La proclividad del rgimen a manipular este
importante rgano constitucional se ha puesto de manifiesto recientemente con la
intervencin legislativa a efectos de mantener en la Fiscala de la Nacin a la persona
que, precisamente, era y es negacin de la legalidad y del Estado de Derecho.

23. El Captulo XI trata sobre la Defensora del Pueblo. La ley respectiva cercena las
atribuciones que al Defensor del Pueblo le asigna la Constitucin y, en el Derecho
comparado, todas las Cartas Polticas.

El artculo 162 tiene un grueso error conceptual: limita la accin del Defensor del
Pueblo a la ciudadana. Lo correcto es referirse a la poblacin.

24. El Captulo XII corresponde al Captulo XIII de la anterior Carta. No hay cambio
significativo.

25. El Captulo XIII es destinado al Sistema Electoral. Tiene varias innovaciones nada
convenientes. Limita las atribuciones del Jurado Nacional de Elecciones y reduce de
siete a cinco sus integrantes. Estos no pueden ser menores de 45 aos, ni mayores de 70.
Este tope tiene nombre propio.

26. Dentro del mismo Captulo XIII se crea la Oficina Nacional de Procesos Electorales,
que sustituye al Registro Electoral del Per, pero con ms amplias y autnomas
atribuciones; y la Oficina Nacional de Identificacin y Estado Civil, con similar
autonoma. Obvio es que no concuerda el nombre del Captulo XIII con esta ltima
Oficina. Las atribuciones de estos entes colisionan con las del JNE.

Transfiere, con acierto, a este Captulo la disposicin sobre representacin proporcional


en las elecciones pluripersonales, pero con inadecuada redaccin.

27. El Captulo XIV contiene las normas sobre descentralizacin, regiones y


municipalidades.

Declara el artculo 189 que el territorio de la Repblica se divide en regiones,


departamentos, provincias y distritos.

Ampla el mandato de los Alcaldes y Regidores de tres a cinco aos; y declara que tales
cargos son irrenunciables pero revocables.

No hay norma en cuanto a la administracin de los departamentos y existe oscuridad o


ambigedad en lo que respecta a las regiones, salvo en cuanto a la eleccin directa de
los Presidentes Regionales por cinco aos, con mandato tambin irrenunciable pero
revocable.

28. El Ttulo V est dedicado a las garantas constitucionales. Suprime la atribucin del
Poder Judicial de demandar la inconstitucionalidad de las leyes. Impide a los
magistrados del Poder Judicial postular al Tribunal Constitucional, si no han dejado sus
cargos un ao antes. El Tribunal Constitucional sustituye al disuelto Tribunal de
Garantas Constitucionales, con siete miembros.

El Tribunal de Garantas Constitucionales fue integrado por nueve miembros, elegidos


tres por cada uno de los Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial.

La eleccin de los miembros del Tribunal Constitucional por el Congreso, como lo


dispone la Carta de 1993, se realiza con votacin no menor de los dos tercios del

nmero legal de Congresistas. Esa votacin calificada permite que el rgano de control
de la Constitucin y de defensa de las libertades tenga composicin plural y, por ende,
ms imparcialidad y ms autoridad.

Algunos medios de comunicacin, otrora vinculados a las dictaduras, pretenden que hay
contradiccin en plantear la abrogacin de un rgano que, por estar ayuno de
autonoma, no cumpla con sus atribuciones; y haber ejercido la Presidencia de un
Tribunal autnomo e independiente. Al contrario: hay total coherencia en el
pensamiento y en la vida. Slo tiene razn de existir el supremo intrprete de la
Constitucin, cuando es garanta de la libertad y de los dems derechos fundamentales
de la persona.

Las modificaciones adicionales que incluye este Ttulo V no son de mayor


trascendencia.

29. El Ttulo VI, sobre reforma de la Constitucin, introduce el eventual referndum y


las disposiciones finales y transitorias no tienen novedad importante.

30. La Constitucin de 1993 est integrada, como se ha visto, por cuatro Ttulos,
divididos en Captulos. La tcnica usada es semejante a la de la Constitucin de 1979.
Hay defectos en la estructura que son notables. Por ejemplo: el Ttulo IV (De la
Estructura del Estado) en sus tres primeros Captulos trata, respectivamente, del Poder
Legislativo, de la Funcin Legislativa y de la Formacin y Promulgacin de las Leyes.
Lo correcto es que los dos ltimos sean Subcaptulos del primero. Igualmente, los
Captulos IV, V, VI y VII se ocupan del Poder Ejecutivo, del Consejo de Ministros, de
las Relaciones con el Poder Legislativo y del Rgimen de Excepcin. Con mejor
tcnica, los tres ltimos deben ser Subcaptulos del Poder Ejecutivo.

Las deficiencias y los vacos de la Constitucin de 1993 han sido resueltos por el
Tribunal Constitucional a partir de junio de 2002, en que se integra con Magistrados que
tienen formacin jurdica y vocacin democrtica, y que, por tanto, han hecho que ese
rgano de control e interpretacin de la Constitucin no sea instrumento de intereses
econmicos, sociales o partidarios.

Necesidad de una nueva Constitucin sustentada en la soberana popular

Cuando San Martn proclam la independencia, con el apoyo del pueblo, dijo: El Per
es, desde este momento, libre e independiente. Tal acontecimiento ocurri el 28 de
julio de 1821, o sea hace precisamente 174 aos. No debe haber retroceso. Roto el
vnculo con la Metrpoli, surgi una Repblica. Pero se mantuvieron vigentes, en
cuanto no eran incompatibles con la independencia, las disposiciones legales
preexistentes.

Recin en 1852 fueron promulgados el Cdigo Civil y el Cdigo de Enjuiciamientos en


Materia Civil por el Presidente Echenique. El Cdigo Penal y el Cdigo de
Enjuiciamientos en Materia Penal lo fueron, posteriormente, en 1863; y el Cdigo de
Comercio, ms tarde an, en 1901, o sea ochenta aos despus de fundada la Repblica.
Todos ellos, adems, directa o indirectamente, calcados de los respectivos Cdigos de
Espaa.

En lo que se refiere al Derecho Constitucional, el Per trat de tener sus propias


normas, a fin de que no existiera ninguna atadura extranjera, mxime que Espaa
mantena la expectativa de recuperar su dominacin colonial, hasta el 2 de mayo de
1866, en que se sell para siempre el sueo monrquico.

Son el afn de afirmar la independencia y la necesidad de tener la organizacin poltica


republicana, los factores que determinaron a los pueblos liberados del yugo extranjero a
instalar el 20 de setiembre de 1822 el Primer Congreso Constituyente del Per, bajo la
Presidencia de Francisco Javier de Luna Pizarro. Ese Congreso aprob el 17 de
diciembre de dicho ao las Bases de la Constitucin Peruana.

El Per tuvo al ao siguiente, 1823, su primera Constitucin. Sin embargo, sus


disposiciones quedaron en suspenso en tanto fueran contrarias a la voluntad de Bolvar,
a quien se le encarg libertar plenamente la Repblica. Bolvar aspir a ser de por vida
Presidente del Per. Y, para cumplir ese propsito, promulgose en 1826 la llamada
Constitucin Vitalicia, que facult, adems, al Libertador a designar a su
Vicepresidente, Cre, tambin, como ya se indic, un Congreso integrado por las
Cmaras de Tribunos, Senadores y Censores.

Tras el alejamiento de Bolvar, en 1828 fue aprobada una nueva Constitucin


(considerada el modelo de las posteriores), con dos Cmaras; y que ha sido la nica que,
en el siglo pasado, permiti la reeleccin presidencial inmediata. Las Constituciones de
1834 y 1839 repitieron casi todas las disposiciones de la Carta de 1828. La Constitucin
de 1856 suprimi la pena de muerte. Estableci la eleccin directa y admiti el voto de

los analfabetos que tuvieran propiedad o taller. La de 1860 fue la ms longeva


Constitucin del Per (salvo el interregno de la Carta de 1867 y los de los Estatutos
Provisorios durante la Guerra con Chile) y reimplant la pena de muerte para delitos
calificados, y permiti el voto de los analfabetos en los Colegios Electorales, suprimido
por la reforma constitucional de 1895. El voto directo de los analfabetos fue establecido
en 1979.

Despus del plebiscito de 1919, que modific algunas disposiciones de la Constitucin


de 1860, se dict la Carta de 1920. El texto de esta Constitucin fue modificado para
permitir sucesivas reelecciones del dictador Legua.

El derrocamiento de Legua dio lugar a una sucesin de gobiernos precarios que


culmin con la eleccin, en 1931, del Presidente Snchez Cerro y del Congreso
Constituyente, y la promulgacin de la Constitucin de 1933.

Las elecciones indirectas, mediante colegios electorales, hasta 1856; y las elecciones
directas, con voto pblico o secreto, a partir de tal ao, no permitieron al Per tener
gobiernos verazmente democrticos. Los golpes de Estado y los fraudes electorales
signaron nuestra historia. Fueron militares los Presidentes del Per hasta 1872, ao en el
cual accedi al gobierno un civil.

Tal vez le correspondi a don Jos Luis Bustamante y Rivero ser el primer Presidente
del Per elegido autnticamente, en 1945. Entonces la ciudadana se adquira a los 21
aos y no tenan derecho al sufragio las mujeres y los analfabetos. De manera que el
universo electoral era, sino elitista, discriminatorio.

La reforma constitucional de 1954 permiti a las mujeres acceder al sufragio dos aos
despus y la de 1979 reintegr al cuerpo electoral a los analfabetos y estableci la
ciudadana a los 18 aos.

La doctrina y la legislacin nacional y comparada ensean que democracia es el


gobierno de la mayora, aunque a la minora le corresponde un rol importante. En
muchos pases del orbe se exige mayora absoluta de votos para la eleccin presidencial.
En cuanto al Congreso, hay diversidad de sistemas de eleccin: unos empricos, otros
tcnicos. Desde 1963, funciona en el Per la representacin proporcional para elegir el
Congreso y, con limitaciones, los gobiernos locales.

La libertad electoral es sustento bsico de la democracia. Respecto a esta materia, hay


disposiciones claras y concretas en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos,
aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948.

La coaccin y la corrupcin en las elecciones, que ha sido prctica constante en el Per


y en otros pases, fue prohibida y sancionada por el Decreto Ley 14250, dictado en
diciembre de 1962.

Al permitirse la reeleccin presidencial inmediata (con la Ley 26657), todas las


garantas electorales incorporadas en el Decreto Ley 14250 quedaron automticamente
abrogadas en el proceso electoral 1994-95. El Per est otra vez entrampado en un
rgimen civil-militar que, exitosamente, simula ser democrtico. La mayora del
universo electoral no tiene voz ni voto en la marcha del pas. Las consultas populares
(elecciones polticas y referndum) de 1992, 1993, 1995 y 2000 han sido fraudulentas.

El proyecto de Constitucin que se pone a decisin de un Congreso es, pues, un desafo.


Un desafo que tiene varias aristas.

Se trata, en primer lugar, de reemplazar la Constitucin de 1993 aprobada por


representantes de la minora del pueblo y ratificada por la minora de los ciudadanos en
el referndum del 31 de octubre de 1993. Dicha Constitucin, al margen de sus
galimatas conceptuales y tcnicos, desnaturaliza, sobre todo, el sistema democrtico de
alternancia en el ejercicio de la Presidencia de la Repblica; y sustituye arbitraria y
absurdamente el sistema parlamentario bicameral, recortando las atribuciones del
Congreso, para convertirlo en instrumento manipulado y manipulable por el Poder
Ejecutivo.

En el proceso electoral de 1995 hay un faltante de 835,000 votos, que desparecieron.


En el de 2000 hay un exceso de alrededor de 1500,000 votos.

Hay que hacer un comentario adicional, ineludible: el nmero de votos vlidos, nulos y
blancos emitidos para los candidatos a Presidente y Vicepresidentes de la Repblica y
para
las listas de candidatos al Congreso debe ser, necesariamente, idntico. En efecto, cada
elector vota para Presidente y Vicepresidentes y para listas de Congresistas. Cada
elector tiene, pues, dos votos. Puede votar, por lo tanto:

1. Vlidamente para Presidente y Vicepresidentes y Congresistas.

2. En blanco para Presidente y Vicepresidentes y Congresistas.

3. Nulos para Presidente y Vicepresidentes y Congresistas.

4. Vlidamente para Presidente y Vicepresidentes; y en blanco para


Congresistas.

5. Vlidamente para Presidente y Vicepresidentes; y nulo para Congresistas.

6. Vlidamente para Congresistas; y nulo para Presidente y Vicepresidentes.

7. Vlidamente
Vicepresidentes.

para

Congresistas;

y en

blanco

para

Presidente

En todos los supuestos referidos, la suma de los votos vlidos, nulos y en blanco para
Presidente y Vicepresidentes de la Repblica tiene que ser exactamente igual a la suma
de votos vlidos, nulos y en blanco para Congresistas.

Sin embargo en los resultados oficiales -publicados en El Peruano, el 17 de abril de


1995- hay diferencia de 1188,272 votos entre la votacin para las frmulas
presidenciales y la votacin para las listas al Congreso. Como conclusin, no hay sino la
siguiente alternativa: se adicion ilegalmente esa mayor votacin a la frmula oficial,
para evitar la segunda vuelta electoral; o se la detrajo a las listas al Congreso a fin de
dar mayora a la lista gobiernista.

En efecto, los votos vlidos para las frmulas para Presidente y Vicepresidentes
alcanzan a 7446,496; los votos en blanco a 830,204; los votos nulos a 778,076; y los

votos impugnados a 7,736. El total de votos emitidos fue, por lo tanto, de


9062,512.

Los votos vlidos para las listas al Congreso sumaron 4376,247; los votos en blanco
alcanzaron a 502,774; y los votos declarados nulos a 3356,435. El total de votos
emitidos sera, por ende, de 8235,456.

Estuvieron inscritos en el Registro Electoral del Per 12418,406 ciudadanos; los


que concurrieron a votar el 9 de abril de 1995 fueron 9065,617 y los que votaron en
favor de la lista de Congresistas de C-90/NM 2277,423 y por otras listas 2013,934. El
Congreso de la Repblica fue, pues, expresin de diversas minoras.

Los nmeros no engaan:

Votos en favor de la lista de congresistas de Cambio 90-NM

2277,423 +

Votos en favor de las otras listas de congresistas

2013,934

Total de votos representados en el Congreso

4291,357

La votacin en favor de la lista oficial al Congreso representa, por ende, apenas el 18.33
% del universo electoral y el 25.1 % de la votacin emitida el 9 de abril de 1995.

Por consiguiente, 8134,454 ciudadanos no estn representados en el Congreso.

No es, pues, correcta -matemtica, lgica y polticamente- la afirmacin hecha por


lderes de algunas agrupaciones supuestamente de oposicin respecto a que se ha
logrado en el Per, como consecuencia de las elecciones de 1995, restablecer la
democracia plena o legitimar al rgimen. La mayora impuesta en el Congreso (67 de
120) no representaron a 10140,983 ciudadanos inscritos en el Registro Electoral del
Per.

En la lnea de los Cdigos Civil (1984), Penal, Procesal Penal, de Ejecucin Penal
(1991) y Procesal Civil (1992), que estn provistos de sendos Ttulos Preliminares con
diez artculos, el proyecto de Constitucin tiene, tambin, un Ttulo Preliminar a
manera de declogo, con los Principios Fundamentales. Declara que la Repblica del

Per es un Estado democrtico, social, unitario, independiente; que su soberana radica


en el pueblo; y que ste ejerce el poder directamente o por medio de representantes
(artculo I). Suprime el vocablo representativo, por cuanto plantea diversas maneras
de consultas populares.

Los artculos II a X del Ttulo Preliminar versan sobre cuestiones bsicas: los deberes
primordiales del Estado (II), los smbolos de la Patria (III), el territorio (IV), la jerarqua
de la Constitucin y de otras normas (V), la nulidad de los actos de la autoridad
usurpada, el derecho a la insurgencia y la inhabilitacin y deshonor de los usurpadores,
con penas imprescriptibles (VI), los idiomas oficiales (VII), la capital de la Repblica
(VIII), la nacionalidad (IX) y el reconocimiento a la Iglesia Catlica en la formacin
histrica, cultural y moral del Per y, al mismo tiempo, el respeto a otras confesiones
(X).

El Ttulo I se refiere a las Disposiciones Generales, con diez Captulos.

El Captulo I mantiene, en esencia, las disposiciones sobre la persona y la sociedad de


las Constituciones de 1979 y 1993. Se excluye el hbeas data. Se mejora el texto del
inciso 4 del artculo 2. Se exige identificacin a la persona que, en caso de flagrante
delito o de peligro inminente de su perpetracin, ingresa al domicilio. No slo con orden
del juez, sino tambin del fiscal, una persona puede ser detenida. Dentro del proceso
penal moderno el fiscal tiene a su cargo la investigacin del delito.

El Captulo II es ms breve. Trata nicamente de los derechos polticos y, por lo tanto,


de la ciudadana y de los casos en que se suspende su ejercicio. Se establece que la
ciudadana se adquiere a los diez y seis aos; pero es facultativo el derecho de sufragio
para los ciudadanos entre los diez y seis y diez y ocho aos y para los mayores de
setenta. Las otras normas -tanto de la Constitucin de 1979 como de la de 1993- estn
reordenadas, de acuerdo a su naturaleza, en los Captulos correspondientes. Cuando
menos, la Constitucin del Brasil reconoce ciudadana desde esa edad.

El Captulo III contiene variaciones formales respecto de los derechos sociales y


econmicos, y la sustancial, que incorpora la disposicin que prohbe la fabricacin,
importacin, posesin y uso de armas qumicas, biolgicas y nucleares y la introduccin
al pas de residuos nucleares o txicos.

Se declara la gratuidad de la enseanza que imparte el Estado.

El Captulo IV introduce modificaciones necesarias en cuanto al ejercicio de la


funcin pblica. Como homenaje a los antiguos peruanos, dispone que los funcionarios
pblicos estn al servicio de la Nacin y que ejercen sus cargos con arreglo a los
principios ticos de veracidad, honestidad y laboriosidad. Se indica que los
funcionarios pblicos perciben slo las remuneraciones que les asigna el presupuesto.
Tal norma, anteriormente, rega slo para los jueces. El plazo de prescripcin se duplica
para los delitos en agravio del patrimonio del Estado.

El Captulo V conserva las disposiciones sobre el rgimen econmico.

El Captulo VI indica que corresponde a la zona en que estn ubicados los recursos
naturales una participacin no menor al cincuenta por ciento del canon o renta que
produce su explotacin, distribuida equitativamente entre los respectivos gobiernos
regionales y municipales.

El Captulo VII se ocupa de la propiedad, como derecho inviolable; pero sin el jus
abutendi del Derecho Romano. Tiene como modificacin la que declara que los bienes
de uso pblico son inalienables e imprescriptibles. Es pertinente sealar que hay dos
clases de bienes pblicos: los que son de uso pblico (como las calles, caminos, plazas,
etc.) y los que no son de uso pblico. Mientras que los primeros, en tanto mantengan su
carcter, no pueden ser objeto de actos de disposicin, ni pueden ser adquiridos por
prescripcin, los otros bienes s pueden serlo.

El Captulo VIII ampla su denominacin y, por lo tanto, incluye el rgimen de control.


Se coordina la facultad de los gobiernos regionales y municipales en materia tributaria
con las normas atinentes a estos. Se aclara la prohibicin de que los Representantes a
Congreso tengan iniciativa en el gasto. Slo la tiene el Poder Legislativo -al igual que el
Poder Judicial y otros rganos constitucionales- para aprobar su presupuesto. Se
sanciona a los miembros del Congreso, con la mitad de su remuneracin mensual, si no
aprueban oportunamente el Presupuesto o dictan la ley referente a la Cuenta General.

El Captulo IX mantiene en esencia las disposiciones sobre moneda y banca; pero


atribuye al Senado la facultad de ratificar al Presidente del Banco Central de Reserva y
de elegir a tres de los siete directores de esa institucin. El Superintendente de Banca,
Financieras y Seguros es, igualmente, ratificado por el Senado. Tanto el Directorio del
BCR como el Superintendente pueden ser removidos por el Senado, si hay causa grave.

El Captulo X preserva las normas sobre rgimen agrario y comunidades.

El Ttulo II regula la estructura del Estado. Hay, naturalmente, cambios fundamentales.

En el Captulo I se indica que el Poder Legislativo es bicameral, integrado por el


Senado y la Cmara de Diputados; y que durante el receso funciona la Comisin
Permanente. El Senado sera elegido en Distrito Nacional y estara integrado por
cuarenta Senadores; mientras que la Cmara de Diputados sera elegida por
Departamentos, y tendra 120 Diputados. Estos se distribuiran de acuerdo a la densidad
electoral. Ningn Departamento tendra menos de uno ni ms de treinta.

Se establece que el cargo de Senador o Diputado es renunciable. La razn radica en


que hay libertad de trabajo y que los renunciantes pueden ser reemplazados por los
suplentes respectivos. Con el viejo sistema electoral de mayora y minora y de eleccin
provincial o departamental, tena justificacin declarar irrenunciables tales cargos, para
no obligar al Estado a hacer eventuales -y acaso frecuentes- elecciones
complementarias.

Se mantienen las otras disposiciones, a este respecto, de la Constitucin de 1979; y, por


lo tanto, se fijan los perodos de las legislaturas ordinarias y el tiempo de duracin
de las extraordinarias. Estas ltimas pueden ser convocadas por el Presidente de la
Repblica; o por los Presidentes de las Cmaras, a pedido de un tercio de los
Senadores y Diputados y por acuerdo de la Comisin Permanente.

Se prohbe postular a Presidente de la Repblica y a Senador o Diputado, y tambin


simultneamente a Senador y a Diputado.

Como Subcaptulo I se regula la funcin legislativa; y como Subcaptulo II se norma


todo lo concerniente a los tratados. Hay que hacer hincapi en que substancialmente se
trata de asuntos de competencia del Poder Legislativo y, por lo tanto, no pueden ser
Captulos, ni ser colocadas las normas sobre los tratados en lugar inadecuado de la
Constitucin.

El asilo y la extradicin forman parte de los tratados. Indebidamente, la Constitucin de


1993 ha incluido tales instituciones jurdicas en Captulo diferente.

El Presidente y los Vicepresidentes podan y pueden renunciar. Se mantiene el criterio.

La democracia representativa es y ser materia de crticas. Se sostiene que resulta


absurdo que el pueblo sea soberano nicamente en el momento de la eleccin, o sea
cuando precisamente se desprende de su soberana. Es por ello que, desde hace dcadas,
algunas Constituciones admiten diversas formas para ejercer directamente algunas
funciones pblicas trascendentes.

Las experiencias plebiscitarias de 1919 y 1939 no fueron positivas en el Per. En ambos


casos fue suplantada, con el fraude, la voluntad del pueblo en sendas reformas
constitucionales. Lo ocurrido el 31 de octubre de 1992, como se ha sealado, est dentro
de esa prctica.

El Captulo IV se refiere al Poder Ejecutivo. El perodo presidencial se propone que


sea de seis aos, no slo porque se prohbe la reeleccin presidencial, mediata e
inmediata, sino porque ese plazo permite ejecutar sin precipitacin la gestin de
gobierno; y, adems, permitira concordar la eleccin del Presidente y Vicepresidente
con las elecciones parlamentarias (por tercios del Senado y por mitades de la Cmara de
Diputados). En lo esencial, se reproducen las normas de la Constitucin de 1979; pero
se sanciona con inhabilitacin permanente a quien proponga y a quienes apoyen
reformar la norma prohibitiva mencionada, como lo hizo la Constitucin de 1933.

El Captulo sobre el Poder Ejecutivo consta de tres Subcaptulos: Del Consejo de


Ministros, De las relaciones con el Poder Legislativo y Del rgimen de excepcin.
Las disposiciones son semejantes a las de la Carta del 79.

El Captulo VIII consta de trece artculos sobre el Poder Judicial. La Carta de 1993
tiene disposiciones repetidas, que en el Proyecto estn suprimidas. No se indica la edad
mnima para ser Vocal de la Corte Suprema, porque resulta innecesaria, como se
comenta en otra parte de esta Exposicin.

El Captulo IX tiene slo tres artculos para tratar del Ministerio Pblico. Se incluye
como atribucin del Ministerio Pblico organizar la defensa de los intereses del Estado
mediante los Procuradores Pblicos, conforme a ley. Es necesario remarcar que dada la
funcin del Ministerio Pblico, que defiende a la sociedad y la legalidad, los
Procuradores Pblicos deben estar integrados a ese Ministerio.

El Captulo X, tambin con tres artculos, tiene las disposiciones normativas del
Defensor del Pueblo, que est llamado a cumplir un rol de enorme trascendencia en el
pas, si se preserva su autonoma y no se cercena sus atribuciones.

El Captulo XI est dedicado al Consejo Nacional de la Magistratura. Se limita a


siete el nmero de sus miembros, elegidos por un perodo de siete aos. En esa forma se
le da independencia respecto del Poder Judicial y al Ministerio Pblico
.
La Academia de la Magistratura se incluye en este Captulo, pues ella sirve para
capacitar tanto a los magistrados del Poder Judicial como a los del Ministerio Pblico.

El Captulo XII es muy importante, pues se refiere a los Gobiernos Descentralizados.


Incluye normas sobre los gobiernos regionales y los gobiernos municipales. Ambos son
elegidos mediante sufragio directo, por un perodo de tres aos. Para ser Alcalde y
Regidor se requiere tener no menos de veinte y un aos y para integrar los gobiernos
regionales no menos de veinte y cinco aos. Hay reeleccin. La capital de la Repblica
y las Capitales de Provincia con rango metropolitano o fronterizo, tienen un rgimen
especial. Se mejora, a este respecto, la norma de la Constitucin de 1993.

Se establecen las atribuciones de los gobiernos regionales y municipales, que gozan de


autonoma, dentro de la ley. Se incluye como atribucin de los Municipios velar por el
medio ambiente.

Las Regiones y las Municipalidades, como se ha indicado, participan equitativamente


en la regala o renta que produce la explotacin de los recursos naturales.

El Captulo XIII tiene por objeto el Sistema de Defensa Nacional. Se explica, en otra
parte de esta Exposicin, que el Senado ratifica los nombramientos de Generales y
Almirantes y grados similares en la Polica Nacional. Se indica que es delito
introducirse al Congreso de la Repblica, sin pedido del Presidente de ste.

El cambio ms importante estriba en que se suprime el fuero privativo militarpolicial. La igualdad ante la ley, que preconiza la Constitucin, se desnaturaliza con el
fuero de excepcin. Sin embargo, se mantiene el Cdigo de Justicia Militar.

El Captulo XIV tiene innovaciones respecto del Sistema Electoral, cuya denominacin
se propone sea la de rganos Electoral y de Identificacin.

En vez del Jurado Nacional de Elecciones se establece el Tribunal Supremo Electoral,


con cinco miembros. Tiene autonoma. Le estn subordinados el Registro Electoral del
Per y el Registro de Identificacin del Per, cada cual materia de un Subcaptulo. Sin
embargo, puede optarse por que las funciones electorales sean encargadas a la Sala
Constitucional de la Corte Suprema, habida cuenta que las labores electorales son
discontinuas.

El Subcaptulo I propone, por primera vez en nuestro Derecho constitucional, normas


amplias respecto de los partidos polticos, los cuales son inscritos por el Tribunal
Supremo Electoral si presentan la relacin de adherentes en nmero no menor al uno
por ciento del universo electoral. La disposicin constitucional evitar, en el futuro,
leyes arbitrarias y antidemocrticas.

El Subcaptulo II trata del voto y del escrutinio. Previene abusos y hechos


fraudulentos.

El Subcaptulo III define la aplicacin de la representacin proporcional a travs del


mtodo del cuociente electoral. Este cuociente resulta de dividir el total de los votos
vlidos por el de cargos a elegir. La adjudicacin de cargos a cada lista conforme al
nmero de veces que el cuociente est contenido en el respectivo nmero de votos
vlidos. Cuando quedan cargos por adjudicar, corresponden estos a los mayores
residuos, en su orden.

El cuociente electoral es un mtodo semejante al de la cifra repartidora. Estuvo


contenido en el proyecto de ley que Accin Popular present en el Senado en 1958.

El Subcaptulo IV indica los casos en que el Tribunal Supremo Electoral declara la


nulidad de las elecciones. Es una enumeracin taxativa. Hay dos situaciones
trascendentes: 1) que no concurra la mayora de los ciudadanos a emitir su voto; y 2)
que la mayora de votos emitidos sea nulos o en blanco.

Los Subcaptulos V y VI declaran el objeto y funciones del Registro Electoral del Per
y del Registro de Identificacin del Per.

El Captulo XV es de enorme importancia. Se ordena, precisa y define el ejercicio


directo de la voluntad popular. En la antigua Grecia poda ser ejercido el voto de los
ciudadanos en las goras, en forma personal y directa. Estaban excluidos los ilotas y las
mujeres.

La nulidad de cualquier consulta popular, sea elecciones, revocacin del mandato o


referndum se declara como lo seala el Subcaptulo IV del Captulo XIV- cuando
ms de la mitad de los ciudadanos no concurren a votar o cuando ms de la mitad de
los votos emitidos son nulos o en blanco. La exigencia de dos tercios que la
Constitucin actual recoge de la anterior, implica que con slo el tercio de los votos
vlidos pueden ser elegidos el Presidente y los Vicepresidentes, y los miembros del
Congreso, cualquiera que sea el nmero de ciudadanos que concurra a votar. Y si,
adems, se tiene en cuenta que para ser Presidente y Vicepresidentes es requisito tener la
mitad ms uno de los votos, la consecuencia puede ser si no hay reforma
constitucional- que con la sexta parte ms uno de los votos vlidos se llegue a la ms
alta magistratura. A tal razonamiento debe agregarse que la Constitucin de 1993
(como tambin las anteriores) no establece la concurrencia de un mnimo de ciudadanos
inscritos en le Registro Electoral para que tenga valor cualquier proceso electoral.

Requiere un prrafo aparte la pena de muerte. La Constitucin de 1993 (como la


precedente) admite la pena de muerte para el delito de traicin a la patria, en caso de
guerra exterior, y la ampla para el delito de terrorismo. En cambio, el proyecto no se
refiere a la pena de muerte. La ignora. La pena de muerte es incongruente con la norma
que declara que toda persona tiene derecho a la vida y con tratados internacionales que
se orientan a suprimirla. En Europa, todos los pases han abolido la pena de muerte. En
Amrica del Sur, slo Chile la mantiene.

El moderno Derecho Penal no slo es abolicionista, sino que morigera la pena privativa
de libertad. En junio de 1990, se debata en Espaa reducir la carcelera a un mximo
de veinte aos.

En julio de 1995, el gobierno del Per anunci su propsito de revisar las penas
aplicadas a supuestos terroristas en base a las imputaciones hechas a los mismos por los
arrepentidos y para tal efecto se aprob la ley correspondiente. Si la legislacin
nacional estableca la pena de muerte, de acuerdo a la Constitucin, habra sido
aplicada posiblemente a algunos de los sentenciados; y, por ende, sera ya imposible la
revisin. La historia est repleta de ajusticiados inocentes.

Respecto a la pena de muerte, esta Exposicin de Motivos tiene mayores explicaciones


en la parte relativa a los Antecedentes.

En lo referente al Poder Judicial se suprimen errores y repeticiones que contiene la


Carta del 93. Se elimina el requisito del mnimo de 45 aos para acceder a la Corte
Suprema (y, por tanto, a la Fiscala Suprema), en atencin a que la edad en que
normalmente se obtiene el ttulo de abogado, ms los aos de ejercicio de la profesin o
de la docencia universitaria o el desempeo de una Vocala o Fiscala Superior,
determinan que, excepcionalmente, alguien tenga menos edad para alcanzar esa funcin
en el Poder Judicial. Adems, para ser Presidente de la Repblica slo se exige 35 aos
de edad al tiempo de la postulacin.

Al Tribunal Constitucional se le asigna, adems, la atribucin de ser ltima instancia


en los procesos sobre responsabilidad, civil o penal, de los Vocales de la Corte
Suprema de Justicia. Nuestras primeras Constituciones crearon el llamado Tribunal de
los Siete Jueces para resolver tales procesos; porque era y es difcil que los pares
resuelvan imparcialmente casos en que sean responsables los Vocales Supremos. No
existe sentencia condenatoria alguna.

Se propone un breve Prembulo y un texto que sera el siguiente:

El pueblo peruano, inspirado en el ayni y la minka, consecuente con sus hroes y


mrtires, convencido de su destino democrtico y en ejercicio de su soberana, ha
dado la siguiente:

CONSTITUCIN POLTICA DEL

TTULO PRELIMINAR

PRINCIPIOS FUNDAMENTALES

PE R

Artculo I.- La Repblica del Per es un Estado democrtico, social, unitario,


independiente y descentralizado. La soberana radica en el pueblo, que ejerce el poder
directamente o por medio de representantes.

Artculo II.- Son deberes primordiales del Estado: defender la soberana nacional;
garantizar la plena vigencia de los derechos humanos; proteger a la poblacin de las
amenazas contra su seguridad; y promover el bienestar general que se fundamenta en la
justicia y en el desarrollo integral y equilibrado de la Nacin.

Artculo III.- La bandera de franjas verticales con los colores rojo, blanco y rojo, el
escudo y el himno establecidos en la ley son smbolos de la Patria.

Artculo IV.- El territorio del Estado es inalienable e inviolable. Comprende el suelo, el


subsuelo, el dominio martimo y el espacio areo que los cubre.
El dominio martimo del Estado comprende el mar adyacente a sus costas, as como su
lecho y subsuelo, hasta la distancia de doscientas millas marinas medidas desde las
lneas de base que dispone la ley.
En su dominio martimo y espacio areo, el Estado ejerce soberana y jurisdiccin, sin
perjuicio de las libertades de comunicacin internacional, de acuerdo con la ley y los
tratados ratificados por el Estado.

Artculo V.- La Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas
de inferior jerarqua y as sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia de
toda norma del Estado.
La Constitucin no pierde vigencia ni deja de observarse por acto de fuerza o cuando
fuere derogada o sustituida de manera distinta a la que ella misma dispone.
La Constitucin no ampara el abuso del derecho.

Artculo VI.- Nadie debe obediencia a un gobierno usurpador ni a quienes asuman


funciones pblicas con violacin de los procedimientos que la Constitucin seala.
Son nulos los actos de toda autoridad usurpada. El pueblo tiene el derecho de insurgir en
defensa del orden constitucional. Merecen deshonor de la Nacin los que usurpan
funciones pblicas y estn inhabilitados permanentemente para desempear todo cargo
o empleo del Estado. La ley determina penas privativas de libertad, con carcter

imprescriptible, para los que usurpan funciones pblicas. No proceden la amnista, el


indulto, ni la conmutacin de penas.

Artculo VII- Son idiomas oficiales el castellano y, en las zonas donde predominen, el
quechua, el aimara y dems lenguas aborgenes, segn ley.

Artculo VIII.- La capital de la Repblica es la ciudad de Lima.

Artculo IX.- Son peruanos por nacimiento los nacidos en el territorio de la Repblica.
Tambin lo son los nacidos en el exterior de padre o madre peruanos, inscritos en el
registro correspondiente durante su minora de edad.
Son asimismo peruanos los que adquieren la nacionalidad por naturalizacin o por
opcin, siempre que tengan residencia en el Per no menor de dos aos continuos y
renuncien a su nacionalidad de origen.
Pueden naturalizarse, sin perder su nacionalidad de origen, los nacionales de Espaa y
de los Estados de Amrica Latina; y siempre que los peruanos gocen de reciprocidad,
conforme a los tratados respectivos.
La ley regula las formas en que se adquiere o recupera la nacionalidad.
La nacionalidad peruana no se pierde, salvo por renuncia expresa ante autoridad
peruana.

Artculo X.- El Estado reconoce a la Iglesia Catlica como factor preponderante en la


formacin histrica, cultural y moral del Per. El Estado respeta otras confesiones.

TTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
Captulo I
LA PERSONA Y LA SOCIEDAD

Artculo 1.- La persona es el fin supremo del Estado.

Artculo 2.- Toda persona tiene derecho:

1. A la vida, a su identidad, a su integridad fsica, moral y psquica y a su


libre desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de derecho en todo
cuanto le favorece.

2. A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de


origen,
raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o
de cualquier otra ndole.
3. A la libertad de conciencia y de religin, en forma individual o
asociada. No hay persecucin por razn de ideas o de creencias. No hay
delito de opinin. El ejercicio de todas las confesiones es libre, siempre
que no ofenda la moral ni altere el orden pblico.
4. A las libertades de informacin, opinin, expresin y difusin del
pensamiento
mediante la palabra oral o escrita o la imagen, por
cualquier medio de comunicacin social, sin previa autorizacin ni
censura o impedimento algunos, bajo las responsabilidades de ley.
Los delitos cometidos a travs del libro o de los medios de comunicacin
social se
tipifican en el Cdigo Penal y se juzgan en el Poder
Judicial. No hay excepciones.
Es delito toda accin que suspende o clausura algn rgano de expresin
o le impide circular libremente. Los derechos de informar y opinar
comprenden los de fundar medios de comunicacin social.

5. Al honor y la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar y a


la propia imagen. Toda persona afectada por afirmaciones inexactas o
agraviada en su honor por publicaciones en cualquier medio de
comunicacin social, tiene derecho de rectificacin en forma gratuita, sin
perjuicio de la responsabilidad de ley.

6. A la libertad de creacin intelectual, artstica y cientfica. El Estado


propicia el acceso a la cultura y la difusin de sta.

7. A la inviolabilidad del domicilio. Nadie puede ingresar en l ni


efectuar investigaciones o registros sin autorizacin de la persona que lo
habita o por mandato del juez o del fiscal y previa identificacin, salvo el
caso de flagrante delito o de peligro inminente de su perpetracin. Las
excepciones por motivos de sanidad o de grave riesgo son reguladas por
ley.

8. A la inviolabilidad y al secreto de los documentos privados y de las


comunicaciones.
Las comunicaciones, telecomunicaciones o sus instrumentos slo pueden
ser abiertos, incautados, interceptados o intervenidos por resolucin del
Juez, con las garantas previstas en la ley. Se guarda secreto de los asuntos
ajenos al hecho que motiva su examen.
Los documentos privados obtenidos con violacin de este precepto no
tienen efecto legal. Los libros, comprobantes y documentos contables y
administrativos estn sujetos a inspeccin o fiscalizacin de la autoridad
competente, con arreglo a ley.
9. A elegir su lugar de residencia, a transitar por el territorio nacional y a
salir de l y a entrar en l, salvo limitaciones por razones de sanidad o por
mandato judicial o en aplicacin de la ley de extranjera.

10. A reunirse pacficamente sin armas. Las reuniones en locales privados


o abiertos al pblico no requieren aviso previo. Las que se convocan en
plazas o vas pblicas exigen aviso anticipado a la autoridad, la que puede
prohibirlas slo por motivos probados de seguridad o de sanidad pblicas.

11. A asociarse y a constituir fundaciones y diversas formas de


organizacin jurdica sin fines de lucro, sin autorizacin previa y conforme
a ley. No pueden ser disueltas por resolucin administrativa.

12. A contratar con fines lcitos.

13. A elegir y ejercer libremente su trabajo, con sujecin a la ley.

14. A la propiedad y a la herencia.

15. A participar, en forma individual o asociada, en la vida poltica,


econmica, social y cultural de la Nacin. Los ciudadanos tienen los
derechos de eleccin, de referndum, de remocin o revocacin de
funcionarios y de iniciativa legislativa.
No pueden someterse a
referndum las normas de carcter tributario o presupuestal, ni los tratados
internacionales en vigor.

16. A mantener reserva sobre sus convicciones polticas, filosficas,


religiosas o de cualquier otra ndole, as como a guardar el secreto
profesional.

17. A su identidad tnica y cultural. El Estado reconoce y protege la


pluralidad tnica y cultural de la Nacin.

Toda persona tiene derecho a usar su propio idioma ante cualquier


autoridad mediante un intrprete.

18. A formular peticiones, individual o colectivamente, por escrito ante la


autoridad competente, la que est obligada a dar al interesado una
respuesta tambin por escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad.

Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional slo


pueden ejercer individualmente el derecho de peticin.

19. A su nacionalidad. Nadie puede ser despojado de ella. Tampoco puede


ser privado del derecho de obtener o de renovar su pasaporte dentro o
fuera del territorio de la Repblica.

20. A la paz, a la tranquilidad, al disfrute del tiempo libre y al descanso, as


como a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su
vida.

21. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia:

a. Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni


impedido de hacer lo que ella no prohbe.

b. No se permite forma alguna de restriccin de la libertad


personal, salvo en los casos previstos por la ley. Estn
prohibidas la esclavitud, la servidumbre y la trata de seres
humanos en cualquiera de sus formas.

c. No hay prisin por deudas. Este principio no limita el


mandato judicial por cumplimiento de deberes alimentarios.

d. Nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que al


tiempo de cometerse no est previamente calificado por la ley,
de manera expresa e inequvoca, como infraccin punible; ni
sancionado con pena no prevista en la ley.

e. Toda persona es considerada inocente mientras no se declare


judicialmente su responsabilidad.

f. Nadie puede ser detenido sino por resolucin del juez o del
fiscal o por mandato de las autoridades policiales en caso de flagrante
delito.

El detenido debe ser puesto a disposicin del juez


correspondiente, dentro de las veinte y cuatro horas o en el trmino de la
distancia.
Estos plazos no se aplican a los casos de terrorismo, espionaje y
trfico ilcito de drogas. En tales casos, las autoridades policiales
pueden efectuar la detencin preventiva de los presuntos
implicados por un trmino no mayor de quince das naturales.
Deben dar cuenta al juez y al fiscal.

g. Nadie puede ser incomunicado sino en caso indispensable


para el esclarecimiento de un delito, y en la forma y por el
tiempo previstos por la ley. La autoridad est obligada bajo
responsabilidad a sealar, sin dilacin y por escrito, el lugar
donde se halla la persona detenida.

h. Nadie debe ser vctima de violencia fsica, psquica o moral,


ni sometido a tortura o tratos inhumanos o humillantes.
Cualquiera puede pedir de inmediato el examen mdico de la
persona agraviada o de aquella imposibilitada de recurrir por s
misma a la autoridad. Carecen de valor las declaraciones
obtenidas por la violencia. Quien la
emplea incurre en
responsabilidad.
i. A una tutela judicial efectiva, a un debido proceso legal y a la
legtima defensa en juicio o fuera de l.

Artculo 3.- La enumeracin de los derechos establecidos en este Captulo no excluye


los dems que la Constitucin garantiza, ni otros de naturaleza anloga o que se fundan
en la dignidad de la persona, o en los principios de soberana del pueblo, en la forma
democrtica y social de gobierno y en los tratados sobre derechos humanos. Se aplican,
adems, en cuanto fueren pertinentes, a las personas jurdicas.

Captulo II

DERECHOS POLTICOS

Artculo 4.- Son ciudadanos los peruanos mayores de diez y ocho aos de edad. Para
el ejercicio de la ciudadana se requiere estar inscrito en el Registro Electoral.

Artculo 5.- Los ciudadanos tienen derecho de participar en los asuntos pblicos por
medio de representantes elegidos peridicamente y directamente en los casos
establecidos en esta Constitucin.
Tienen derecho de votar todos los ciudadanos que estn en el goce de su capacidad civil.

El voto es personal, voluntario, igual, libre y secreto.


Es nulo y punible todo acto que prohba o limite al ciudadano el ejercicio de sus
derechos polticos.

Artculo 6.- El ejercicio de la ciudadana se suspende:


1.

Por resolucin judicial de interdiccin

2.

Por sentencia que impone pena privativa de libertad; y

3.

Por sentencia que llega consigo la inhabilitacin de los derechos polticos.

No existen ni pueden crearse otras inhabilitaciones.

Captulo III

DERECHOS SOCIALES Y ECONMICOS

Artculo 7.- La poltica nacional de poblacin tiene como objetivo difundir y


promover la paternidad y maternidad responsables.
El Estado protege el matrimonio y la familia. Las formas de matrimonio y las causas de
separacin y disolucin son reguladas por la ley. Tambin protege, especialmente, al
nio, a la madre y al anciano en situacin de abandono.
La unin estable de un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial, que
forman un hogar de hecho por el tiempo y en las condiciones que seala la ley, se sujeta
al rgimen de la sociedad de gananciales en cuanto es aplicable.
Es deber y derecho de los padres alimentar, educar y dar seguridad a sus hijos. Los hijos
tienen el deber de respetar y asistir a sus padres.

Todos los hijos tienen iguales derechos y deberes. Est prohibida toda mencin sobre el
estado civil de los padres y sobre la naturaleza de la filiacin en los registros civiles y en
cualquier otro documento de identidad.

Artculo 8.- Todos tienen derecho a la proteccin de su salud, la del medio familiar y
de la comunidad, as como el deber de contribuir a su promocin y defensa.
La persona incapacitada para velar por s misma tiene derecho a un rgimen legal de
proteccin, atencin, readaptacin y seguridad. Las entidades sin fines de lucro que
prestan los servicios previstos en este rgimen no estn afectas al impuesto a la renta.
Tampoco tributan las donaciones dedicadas a los mismos fines.

Artculo 9.- El Estado prohbe la fabricacin, importacin, posesin y uso de armas


qumicas, biolgicas y nucleares y la introduccin al pas de residuos nucleares o
txicos y combate la produccin, el uso indebido y el trfico ilcito de estupefacientes y
sustancias psicotrpicas.

Artculo 10.- El Estado determina la poltica nacional de salud para facilitar a todos el
acceso equitativo a los servicios de salud.

Artculo 11.- El Estado reconoce el derecho de toda persona a la seguridad social, a


travs de entidades pblicas, privadas o mixtas y supervisa su eficaz funcionamiento.
Los fondos y las reservas de la seguridad social son intangibles. Los recursos se aplican
en la forma y bajo la responsabilidad que seala la ley.

Artculo 12.- La educacin tiene como finalidad el desarrollo integral de la persona.


El Estado reconoce y garantiza la libertad de enseanza y tiene el deber de promover el
desarrollo cientfico y tecnolgico del pas.
El Estado promueve la creacin de centros de educacin.
Toda persona tiene el derecho de promover y conducir instituciones educativas.
La educacin promueve el conocimiento y la prctica de las humanidades, las artes, la
ciencia y la tcnica.

La formacin tica, cvica y fsica es obligatoria en todo el proceso educativo. La


educacin religiosa se imparte sin violar la libertad de conciencia. Es determinada
libremente por los padres de familia.
La enseanza de la Constitucin y de los derechos humanos es obligatoria en los
centros de educacin civiles, militares y policiales y en todos los niveles.
Los medios de comunicacin social tienen el deber de colaborar con el Estado en la
educacin y en la formacin moral, cvica y cultural de la poblacin.

Artculo 13.- El profesorado en la enseanza oficial es carrera pblica. La ley


establece los requisitos, derechos y deberes para su ejercicio. El Estado establece
normas para su evaluacin, capacitacin, profesionalizacin y promocin permanentes.

Artculo 14.- El sistema y el rgimen educativos son descentralizados. El Estado


coordina la poltica educativa. Formula los lineamientos generales de los planes de
estudios, as como los requisitos mnimos de la organizacin de los centros educativos.
Supervisa su cumplimiento y la calidad de la educacin.
Es deber del Estado erradicar el analfabetismo y asegurar que nadie est impedido de
recibir educacin adecuada por razn de su situacin econmica o de limitaciones
mentales o fsicas.
En su mensaje anual al Congreso, el Presidente debe dar cuenta del proceso de
erradicacin del analfabetismo.
El Presupuesto de la Repblica asigna prioritariamente recursos para cubrir los costos
de la educacin.

Artculo 15.- La educacin inicial, primaria y secundaria es obligatoria. Es gratuita en


los centros educativos del Estado. En las universidades pblicas el Estado garantiza el
derecho a educarse gratuitamente.
La ley regula la subvencin a los centros educativos privados.
El Estado fomenta la educacin bilinge e intercultural y preserva las diversas
manifestaciones culturales y lingsticas del pas. Promueve la integracin nacional.

Artculo 16.- La educacin universitaria tiene como fines la formacin profesional, la


difusin cultural, la creacin intelectual y artstica y la investigacin cientfica y
tecnolgica.

El Estado garantiza la libertad de ctedra y rechaza la intolerancia.


Las universidades otorgan ttulos a nombre de la Nacin.
Las universidades son promovidas por entidades privadas o pblicas. La ley fija las
condiciones para autorizar su funcionamiento.
La universidad es la comunidad de profesores, alumnos y graduados.
Cada universidad es autnoma en su rgimen normativo, acadmico, administrativo y
econmico. Las universidades se rigen por sus propios estatutos en el marco de la
Constitucin y de la ley.
Las universidades, institutos superiores y dems centros educativos gozan de
inafectacin tributaria respecto a sus bienes, actividades y servicios propios de su
finalidad educativa y cultural y de un rgimen especial de aranceles de importacin.
Las donaciones y becas con fines educativos gozarn de exoneracin y beneficios
tributarios en la forma y dentro de los lmites que fija la ley.
La ley norma la fiscalizacin a que se sujetan las mencionadas instituciones, as como
los requisitos y condiciones que deben cumplir los centros culturales que
excepcionalmente gozan de los mismos beneficios.

Artculo 17.- Los colegios profesionales son instituciones


autnomas con
personalidad de derecho pblico. La colegiacin es obligatoria para el ejercicio de las
profesiones universitarias.

Artculo 18.- Los yacimientos y restos arqueolgicos, construcciones, monumentos,


lugares, documentos bibliogrficos y de archivo, objetos artsticos y testimonios de
valor histrico, son patrimonio cultural de la Nacin, independientemente de su
condicin de propiedad privada o pblica. Estn protegidos por el Estado. La ley
garantiza la propiedad de dicho patrimonio; y promueve la participacin privada en la
conservacin, restauracin, exhibicin y difusin del mismo, as como su restitucin al
pas.

Artculo 19.- El trabajo es un deber y un derecho. Es base del bienestar social y un


medio de realizacin de la persona.
El trabajo, en sus diversas modalidades, es objeto de atencin prioritaria del Estado, el
cual protege especialmente a la madre, al menor de edad y al minusvlido que trabajan.
El Estado fomenta el empleo productivo y promueve la educacin para el trabajo.

Ninguna relacin laboral puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales, ni


afectar la dignidad del trabajador.
Nadie est obligado a prestar trabajo sin su consentimiento o sin retribucin.
El trabajador tiene derecho a una retribucin equitativa y suficiente, que procure para l
y su familia el bienestar material y espiritual.
El pago de la remuneracin y de las indemnizaciones del trabajador tiene prioridad
sobre cualquiera otra obligacin del empleador.
Las remuneraciones mnimas se regulan por el Estado, con participacin de las
organizaciones representativas de los trabajadores y empleadores.

Artculo 20.- La jornada ordinaria de trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y


ocho horas semanales como mximo. En caso de jornadas acumulativas o atpicas, el
promedio de horas trabajadas en el perodo correspondiente no puede superar dicho
mximo.
Los trabajadores tienen derecho a descanso semanal y anual remunerados, y a las
pensiones provenientes del rgimen de seguridad social.
Su disfrute y su compensacin se regulan por ley o por convenio.

Artculo 21.- La ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el despido


arbitrario.

Artculo 22.- El Estado reconoce los derechos de sindicacin, negociacin colectiva y


huelga. Garantiza la libertad sindical; promueve formas de solucin pacfica de los
conflictos laborales; y reconoce fuerza vinculante a la convencin.

Artculo 23.- El Estado reconoce el derecho de los trabajadores a participar en las


utilidades de la empresa y promueve otras formas de participacin.

Captulo IV

FUNCIN PBLICA

Artculo 24.- Los funcionarios pblicos estn al servicio de la Nacin y ejercen sus
cargos con arreglo a los principios de veracidad, honestidad y laboriosidad. El
Presidente de la Repblica tiene la ms alta jerarqua. A continuacin, los Senadores y
Diputados, Ministros de Estado, Magistrados del Tribunal Constitucional y de la Corte
Suprema, Fiscal de la Nacin, miembros del Tribunal Supremo Electoral y del Consejo
de la Magistratura, Defensor del Pueblo, Contralor General y Superintendente de Banca,
Financieras y Seguros; y miembros de los Gobiernos Regionales y Alcaldes de las
Municipalidades, de acuerdo a ley.

Artculo 25.- La ley regula el ingreso a la carrera administrativa y los derechos,


deberes y responsabilidades de los funcionarios pblicos. No estn comprendidos en
dicha carrera los que desempean cargos polticos o de confianza. Ningn funcionario
pblico puede desempear ms de un empleo o cargo pblico remunerado, con
excepcin de uno ms por funcin docente.
No estn comprendidos en la funcin pblica los trabajadores de las empresas del
Estado o de sociedades de economa mixta.
Es obligatoria la publicacin peridica en el Diario Oficial de los ingresos que, por todo
concepto, perciben los altos funcionarios y los dems que seala la ley.

Artculo 26.- Los funcionarios pblicos que determina la ley o que administran o
manejan fondos del Estado o de organismos sostenidos por ste deben hacer declaracin
jurada de bienes y rentas al asumir sus funciones, durante stas y al terminar en sus
cargos. La respectiva publicacin se realiza en el Diario Oficial en la forma y
condiciones que seala la ley.
Los funcionarios pblicos perciben slo las remuneraciones que les asigna el
Presupuesto.
Cuando se presume enriquecimiento ilcito, el Fiscal de la Nacin, por denuncia o de
oficio, formula cargos ante el Poder Judicial.
La ley establece la responsabilidad de los funcionarios pblicos, as como el plazo de su
inhabilitacin para la funcin pblica.
El plazo de prescripcin se duplica en caso de delitos cometidos contra el patrimonio
del Estado.

Artculo 27.- Se reconocen los derechos de sindicacin y huelga de los funcionarios


pblicos. Tales derechos no alcanzan a los funcionarios del Estado con poder de
decisin y los que desempean cargos de confianza o de direccin y a los miembros de
las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional.

Captulo V

RGIMEN ECONMICO

Artculo 28.- La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una economa social de


mercado. El Estado orienta el desarrollo del pas, y acta principalmente en las reas de
promocin del empleo, salud, educacin, seguridad, servicios pblicos e infraestructura.

Artculo 29.- El Estado estimula la creacin de riqueza y garantiza la libertad de


trabajo y la libertad de empresa, comercio e industria. El ejercicio de estas libertades no
debe ser lesivo a la moral, ni a la salud, ni a la seguridad pblica. El Estado brinda
oportunidad de superacin a los sectores que sufren cualquier desigualdad y, con ese
objeto, promueve las pequeas empresas en todas sus modalidades.

Artculos 30.- El Estado reconoce el pluralismo econmico. La economa nacional se


sustenta en la coexistencia de diversas formas de propiedad y de empresa.
El Estado puede realizar subsidiariamente actividad empresarial, directa o indirecta, por
razn de inters pblico o conveniencia nacional, declarados por ley.
La actividad empresaria, pblica o no pblica, recibe el mismo tratamiento legal.

Artculo 31.- El Estado facilita y vigila la libre competencia. Combate toda prctica
que la limite y los monopolios y oligopolios. Defiende el inters de los consumidores y
usuarios y, para tal efecto, garantiza el derecho a la informacin sobre bienes y servicios
que estn a su disposicin en el mercado.
La prensa, la radio, la televisin y los dems medios de expresin y de comunicacin
social; y, en general, las empresas, los bienes y servicios relacionados con la libertad de
expresin y de comunicacin, no pueden ser objeto de exclusividad, monopolio ni
acaparamiento, directa ni indirectamente, por parte del Estado ni de particulares.

Artculo 32.- La libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar
vlidamente segn las normas vigentes al tiempo del contrato. Los trminos
contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones de cualquier
clase. Los conflictos derivados de la relacin contractual slo se solucionan en la va
judicial o en la arbitral, de acuerdo a ley.
Mediante contratos ley, el Estado puede establecer garantas y otorgar seguridades. No
pueden ser modificados legislativamente, sin perjuicio de la proteccin a que se refiere
el prrafo precedente.

Artculo 33.- La inversin nacional y la extranjera se sujetan a las mismas


condiciones. La produccin de bienes y servicios y el comercio exterior son libres. Si
otro pas adopta medidas proteccionistas o discriminatorias que perjudiquen el inters
nacional, el Estado puede, en defensa de ste, adoptar medidas anlogas.
En todo contrato del Estado y de las personas de derecho pblico con extranjeros
domiciliados consta el sometimiento de estos a las leyes y rganos jurisdiccionales de la
Repblica y su renuncia a toda reclamacin diplomtica. Pueden ser exceptuados de la
jurisdiccin nacional los contratos de carcter financiero.
El Estado y las dems personas de derecho pblico pueden someter las controversias
derivadas de relacin contractual a tribunales constituidos en virtud de tratados en vigor.
Pueden tambin someterlas a arbitraje nacional o internacional, conforme lo disponga la
ley.
Artculo 34.- El Estado garantiza la tenencia y libre disposicin de moneda extranjera.

Captulo VI
RECURSOS NATURALES Y PROTECCIN DEL AMBIENTE

Artculo 35.- Los recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio de la


Nacin. El Estado es soberano en su aprovechamiento. Por ley se fijan las condiciones
de su utilizacin y de su otorgamiento a particulares. La concesin otorga a su titular un
derecho real.
Corresponde a la zona donde los recursos naturales estn ubicados, una participacin no
menor al cincuenta por ciento del canon o renta que produce su explotacin, la que es
distribuida equitativamente entre los respectivos gobiernos regionales y municipales.

Artculo 36.- El Estado determina la poltica nacional del ambiente. Promueve el uso
sostenible de sus recursos naturales y la conservacin de la diversidad biolgica y de las
reas naturales protegidas.
El Estado fomenta el desarrollo de la Amazona.

Captulo VII

LA PROPIEDAD

Artculo 37.- El derecho de propiedad es inviolable. El Estado lo garantiza. Se ejerce


en armona con el bien comn y dentro de los lmites de la ley. A nadie puede privarse
de su propiedad sino por causa de seguridad nacional o necesidad pblica, declarada por
ley, y previo pago en efectivo de indemnizacin justipreciada. Hay accin ante el Poder
Judicial para contestar el valor de la propiedad que el Estado haya sealado en el
proceso expropiatorio.

Artculo 38.- En cuanto a la propiedad, los extranjeros, sean personas naturales o


jurdicas, estn en la misma condicin que los peruanos, sin que, en caso alguno, puedan
invocar proteccin diplomtica.
Sin embargo, dentro de los cincuenta kilmetros de las fronteras, los extranjeros
no pueden adquirir ni poseer, por ttulo alguno, minas, tierras, bosques,
aguas, combustibles ni fuentes de energa, directa ni indirectamente,
individualmente ni en sociedad, bajo pena de perder, en beneficio del
Estado, el derecho as adquirido. Se excepta el caso de necesidad
pblica expresamente declarada por resolucin legislativa.
Artculo 39.- La ley puede, por razn de seguridad nacional, establecer
temporalmente restricciones y prohibiciones especficas para la
adquisicin, explotacin y transferencia de determinados bienes.

Artculo 40.- Los bienes de uso pblico son inalienables e imprescriptibles.

Captulo VIII

RGIMEN TRIBUTARIO, PRESUPUESTAL Y DE CONTROL

Artculo 41.- Los tributos se crean, modifican, derogan o exoneran exclusivamente por
ley. Los aranceles se regulan mediante decreto supremo. Los gobiernos regionales y
locales y la Corte Suprema de Justicia pueden crear, modificar, suprimir o exonerar
tasas, dentro de su jurisdiccin y con las limitaciones que seala la ley.
El Estado, al ejercer la potestad tributaria, debe respetar los principios de reserva de la
ley, de igualdad y de los derechos fundamentales de la persona. Ningn tributo puede
tener efecto confiscatorio.
Los decretos de urgencia no pueden contener materia tributaria. Las leyes relativas a
tributos de periodicidad anual rigen a partir del primero de enero del ao siguiente a su
publicacin. Las leyes de presupuesto no pueden contener normas sobre materia
tributaria.
No producen efecto las normas tributarias dictadas en violacin de lo que establece este
artculo.
Artculo 42.- El Estado slo garantiza el pago de la deuda pblica contrada por los
gobiernos constitucionales de acuerdo con la Constitucin y la ley.
Las operaciones de endeudamiento interno y externo del Estado se aprueban conforme a
ley.
Los gobiernos regionales y los municipios pueden celebrar operaciones de crdito con
cargo a sus recursos y bienes propios, sin requerir autorizacin legal.

Artculo 43.- Se efectan obligatoriamente por licitacin pblica la contratacin con


fondos pblicos de obras y suministros y la adquisicin y enajenacin de bienes.
Hay concurso pblico para la contratacin de servicios y proyectos cuya importancia y
monto seala la ley.
La ley establece el procedimiento, las excepciones y las responsabilidades.

Artculo 44.- La administracin econmica y financiera del Estado se rige por el


presupuesto que anualmente aprueba el Congreso. La estructura del presupuesto del
sector pblico contiene dos secciones: gobierno central y gobierno descentralizado.

El presupuesto asigna equitativamente los recursos pblicos. Su programacin y


ejecucin responden a los principios de eficiencia, apoyo social y descentralizacin.

Artculo 45.- El Presidente de la Repblica enva al Congreso el proyecto de Ley de


Presupuesto y los proyectos de Ley de Endeudamiento y de Equilibrio Financiero a
ms tardar el 30 de agosto de cada ao.
El proyecto presupuestal debe estar efectivamente equilibrado.
Los prstamos del Banco Central de Reserva y del Banco de la Nacin no se
contabilizan como ingreso fiscal.
No pueden cubrirse con emprstitos los gastos de carcter permanente.
Tampoco puede aprobarse el presupuesto sin partida destinada al servicio de la deuda
pblica.

Artculo 46.- Los Representantes ante el Congreso no tienen iniciativa para crear ni
aumentar gastos pblicos.
El Congreso no puede aprobar tributos con fines predeterminados, salvo por solicitud
del Poder Ejecutivo.
Las leyes tributarias que otorguen beneficios o exoneraciones requieren previo informe
del Ministerio de Economa y Finanzas.
Slo por ley expresa, aprobada por dos tercios de los Senadores y Diputados, puede
establecerse selectiva y temporalmente un tratamiento tributario especial para una
determinada zona del pas.

Artculo 47.- El Ministro de Economa y Finanzas sustenta, ante el pleno del


Congreso, el pliego de ingresos. Cada Ministro sustenta los pliegos de egresos de su
sector. El Presidente de la Corte Suprema, el Presidente del Tribunal Constitucional, el
Fiscal de la Nacin y el Presidente del Tribunal Supremo Electoral sustentan los pliegos
correspondientes a cada institucin.
Si la autgrafa de la ley no es remitida al Presidente de la Repblica hasta el 30 de
noviembre, entra en vigencia el proyecto de ste, que es promulgado con rango de
decreto legislativo y los miembros del Congreso pierden el cincuenta por ciento de una
remuneracin mensual.
Los crditos suplementarios, habilitaciones y transferencias de partidas se tramitan ante
el Congreso, tal como la Ley de Presupuesto. Durante el receso parlamentario se

tramitan ante la Comisin Permanente. Para aprobarlos, se requiere los votos de los tres
quintos del nmero legal de sus miembros.

Artculo 48.- La Cuenta General de la Repblica es examinada y dictaminada por una


Comisin Revisora dentro de los noventa das siguientes a su presentacin. El Congreso
se pronuncia en un plazo de treinta das. Si no hay pronunciamiento del Congreso en el
plazo sealado, se remite el dictamen de la Comisin Revisora al Poder Ejecutivo para
que ste promulgue un decreto legislativo que contiene la Cuenta General.

Artculo 49.- La Contralora General de la Repblica es una entidad descentralizada


de derecho pblico que goza de autonoma, conforme a su Ley Orgnica. Es el rgano
superior del Sistema Nacional de Control. Supervisa la legalidad de la ejecucin del
Presupuesto de la Repblica, de las operaciones de la deuda pblica y de los actos de las
instituciones sujetas a control.
El Contralor General es elegido por el Senado a propuesta del Poder Ejecutivo, por
siete aos. Puede ser removido por el Senado, por falta grave. La
designacin y la ratificacin requieren los votos de dos tercios del
nmero legal de Senadores.
No hay reeleccin.

Captulo IX

MONEDA Y BANCA

Artculo 50.- La ley determina el sistema monetario de la Repblica. La emisin de


billetes y monedas es atribucin exclusiva del Estado. La ejerce por intermedio del
Banco Central de Reserva del Per.
Artculo 51.- El Banco Central es una persona jurdica de derecho pblico. Tiene
autonoma, con arreglo a su Ley Orgnica.

La finalidad del Banco Central es preservar la estabilidad monetaria. Sus funciones son:
regular la moneda y el crdito del sistema financiero, administrar las reservas
internacionales a su cargo y las dems que seala su Ley Orgnica.

El Banco informa al pas, exacta y peridicamente, sobre el estado de las finanzas


nacionales, bajo responsabilidad de su Directorio.
El Banco est prohibido de conceder financiamiento al erario, salvo la compra en el
mercado secundario, de valores emitidos por el Tesoro Pblico, dentro del lmite que
seala su Ley Orgnica.

Artculo 52.- El Banco puede efectuar operaciones y celebrar convenios de crdito


para cubrir desequilibrios transitorios en la posesin de las reservas internacionales.
Requiere autorizacin por ley cuando el monto de tales operaciones o convenios supere
el lmite sealado por el Presupuesto del Sector Pblico, con cargo de dar cuenta al
Congreso.

Artculo 53.- El Banco es gobernado por un Directorio de siete miembros. El Poder


Ejecutivo elige a cuatro, entre ellos el Presidente. El Senado ratifica a ste y elige a los
tres restantes, con el voto de dos tercios del nmero legal de sus miembros.
Todos los Directores son nombrados por el perodo constitucional que corresponde al
Presidente de la Repblica. No representan a entidad ni inters particular algunos. El
Senado puede removerlos por falta grave. La remocin requiere el voto de dos tercios
del nmero legal de Senadores. En caso de remocin o vacancia, los nuevos Directores
completan el correspondiente perodo constitucional.
No hay reeleccin.

Artculo 54.- El Estado fomenta y garantiza el ahorro. La ley establece las


obligaciones y los lmites de las empresas que reciben ahorros del pblico, as como el
modo y los alcances de dicha garanta.
La Superintendencia de Banca, Financieras y Seguros ejerce el control de las empresas
bancarias, financieras y de seguros, de las dems que reciben depsitos del pblico y de
aquellas otras que, por realizar operaciones conexas o similares, determine la ley.
La ley establece la organizacin y la autonoma funcional de la Superintendencia de
Banca, Financieras y Seguros.
El Poder Ejecutivo designa al Superintendente de Banca, Financieras y Seguros por el
plazo correspondiente a su perodo constitucional. El Senado lo ratifica y lo remueve
por falta grave. En ambos casos se requiere el voto de dos tercios del nmero legal de
Senadores.

No hay reeleccin.
Captulo X
RGIMEN AGRARIO Y COMUNIDADES

Artculo 55.- El Estado apoya preferentemente el desarrollo agrario. Garantiza el


derecho de propiedad sobre la tierra, en forma privada o comunal o en cualquiera otra
forma asociativa. La ley puede fijar los lmites y la extensin de la tierra segn las
peculiaridades de cada zona.
Las tierras abandonadas, segn previsin legal, pasan al dominio del Estado para su
adjudicacin en venta.

Artculo 56.- Las comunidades campesinas y las nativas tienen existencia legal y son
personas jurdicas.
Son autnomas, en su organizacin, en el trabajo comunal y en el uso y la libre
disposicin de sus tierras, as como en lo econmico y administrativo, dentro
del marco que la ley establece. La propiedad de sus tierras es imprescriptible,
salvo el caso de abandono previsto en el artculo anterior. El Estado respeta la
identidad de las comunidades campesinas y nativas.

TTULO II
ESTRUCTURA DEL ESTADO
Captulo I
DEL PODER LEGISLATIVO

Artculo 57.- El Congreso se compone de dos Cmaras: el Senado y la Cmara de


Diputados.
Durante el receso funciona la Comisin Permanente.

Artculo 58.- El Senado es elegido por Regiones y por un perodo de seis aos. El
nmero de Senadores es de cincuenta. Se renueva por tercios cada dos aos.

Artculo 59.- La Cmara de Diputados es elegida por Departamentos y por un perodo


de cuatro aos. El nmero de Diputados es de ciento cincuenta. Se renueva por mitad
cada dos aos. La ley fija su distribucin en proporcin a la densidad electoral. Ninguna
circunscripcin tiene menos de un Diputado ni ms de treinta.

Artculo 60.- Los Presidentes de las Cmaras convocan al Congreso a legislatura


ordinaria dos veces al ao. La primera legislatura comienza el 27 de julio y termina el
15 de diciembre. La segunda se inicia el primero de abril y termina el 31 de mayo.
El Congreso se rene en legislatura extraordinaria a iniciativa del Presidente de la
Repblica, a pedido de por lo menos dos tercios del nmero legal de representantes de
cada Cmara o por acuerdo de la Comisin Permanente. En este caso la convocatoria
corresponde a los Presidentes de las Cmaras.
En la convocatoria, se fijan la fecha de iniciacin y la de clausura.
Las legislaturas extraordinarias tratan slo de los asuntos materia de la convocatoria. Su
duracin no puede exceder de treinta das.

Artculo 61.- El qurum para la instalacin del Congreso en legislatura ordinaria o


extraordinaria es de la mitad ms uno del nmero legal de miembros de cada Cmara.
La instalacin de la primera legislatura ordinaria se hace con asistencia del Presidente
de la Repblica. Esta no es imprescindible para que el Congreso inaugure sus funciones.
Los Presidentes de las Cmaras se turnan en la Presidencia del Congreso. Corresponde
al del Senado presidir la sesin de instalacin.

Artculo 62.- El cargo de Senador o Diputado es renunciable.


Las vacantes que se producen en las Cmaras se llenan con los candidatos accesitarios,
segn el orden de votacin en que aparecen en las listas respectivas.

Artculo 63.- El Presidente de la Cmara respectiva conmina a concurrir a los


Senadores o Diputados cuya inasistencia impide la instalacin o dificulta el
funcionamiento del Congreso. El requerimiento se hace, en el plazo de diez das, por

cinco veces. El quinto requerimiento es bajo apercibimiento de declararse la vacancia


automtica. Producida sta, el Presidente de la Cmara procede a llamar a los
accesitarios. Si dentro de los quince das siguientes estos tampoco acuden, convoca a
eleccin complementaria. Los inasistentes no pueden postular a funcin pblica en los
diez aos siguientes.

Artculo 64.- Para ser Senador o Diputado se requiere ser peruano de nacimiento,
gozar del derecho de sufragio, saber leer y escribir y haber cumplido por lo menos
treinta y cinco aos en el primer caso y veinte y cinco en el segundo.
Nadie puede postular simultneamente a Senador y Diputado y a Presidente de la
Repblica.

Artculo 65.- No pueden ser elegidos Diputados ni Senadores, si no han dejado el


cargo seis meses antes de la eleccin:
1.

Los Ministros de Estado.

2.
Los miembros del Poder Judicial, del Tribunal Constitucional, del Ministerio
Pblico, del Consejo Nacional de la Magistratura, del Tribunal Supremo Electoral y de
los gobiernos regionales.
3.
El Defensor del Pueblo, el Contralor General, los Superintendentes de la
Administracin Tributaria, de Aduanas y de Banca, Financieras y Seguros, y
4. Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional en servicio
activo.

Artculo 66.- Hay incompatibilidad entre el mandato legislativo y cualquier otra


funcin pblica, excepto la de Ministro de Estado y el desempeo de comisiones
extraordinarias de carcter internacional, previa autorizacin, en este ltimo caso, de la
Cmara respectiva.
Tambin hay incompatibilidad con la condicin de gerente, apoderado, representante,
abogado, accionista mayoritario, miembro del directorio de empresas que tienen
contratos de obras o aprovisionamiento con el Estado o administran rentas o prestan
servicios pblicos.
El mandato legislativo es igualmente incompatible con cargos similares en empresas
que obtengan concesiones del Estado y en las supervisadas por la Superintendencia de
Banca, Financieras y Seguros.

Artculo 67.- Los Senadores y Diputados representan a la Nacin. No estn sujetos a


mandato imperativo.
No son responsables ante autoridad ni tribunal alguno por los votos u opiniones que
emiten en el ejercicio de sus funciones.
No pueden ser procesados ni presos, sin previa autorizacin de la Cmara a que
pertenecen o de la Comisin Permanente, desde que son elegidos hasta un mes despus
de haber cesado en sus funciones, excepto por delito flagrante, caso en el cual son
puestos a disposicin de su respectiva Cmara o de la Comisin Permanente dentro de
las veinticuatro horas, a fin de que se autoricen o no la privacin de la libertad y el
procesamiento.

Artculo 68.- Cada Cmara elabora y aprueba su Reglamento, elige a sus


representantes en la Comisin Permanente y en las dems comisiones, establece la
organizacin y atribuciones de los grupos parlamentarios, arregla su economa, sanciona
su presupuesto, nombra y remueve sus funcionarios y les otorga los beneficios que les
corresponden conforme a ley.
El Congreso aprueba su propio Reglamento que tiene fuerza de ley. Tambin la tienen
los Reglamentos de cada Cmara.
Las sanciones disciplinarias que imponen las Cmaras a sus miembros y que implican
suspensin de funciones no pueden exceder de sesenta das naturales y requieren el
voto, en sesin pblica, de dos terceras partes del nmero legal de sus integrantes.

Artculo 69.- Cualquier representante a Congreso puede pedir al Presidente de la Corte


Suprema, a los Ministros de Estado, al Tribunal Constitucional, al Tribunal Supremo
Electoral, al Banco Central de Reserva, al Contralor General, a los Superintendentes de
la Administracin Tributaria, de la Banca, Financieras y Seguros y de Aduanas, y a los
gobiernos regionales y municipales los datos e informes que estime necesarios para
llenar su cometido. El pedido se hace por escrito y por intermedio de la Cmara
respectiva.

Artculo 70.- El Congreso y cada Cmara pueden nombrar Comisiones de


Investigacin sobre cualquier asunto de inters pblico. Es obligatorio comparecer al
requerimiento de dichas Comisiones, bajo los mismos apremios que se observan en el
procedimiento judicial.

Artculo 71.- Las sesiones plenarias del Congreso y de las Cmaras son pblicas, salvo
los casos que seala el Reglamento Interno y que requieren el voto favorable de dos
tercios del nmero legal de sus miembros.

Artculo 72.- El Presidente de la Repblica est obligado a poner a disposicin del


Congreso y de cada Cmara a los efectivos de las Fuerzas Armadas y de la Polica
Nacional que demanda el Presidente de la respectiva Cmara o de la Comisin
Permanente.
Las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional no pueden ingresar al recinto del Congreso,
ni al de las Cmaras, sino con autorizacin del respectivo Presidente o del Presidente de
la Comisin Permanente. Hacerlo es sedicin. La accin penal es imprescriptible.

Artculo 73.- Corresponde a la Cmara de Diputados acusar ante el Senado al


Presidente de la Repblica, a los miembros de ambas Cmaras, a los Ministros de
Estado, a los magistrados de la Corte Suprema de Justicia y del Tribunal Constitucional,
a los Fiscales Supremos, a los miembros del Consejo Nacional de la Magistratura y
Tribunal Supremo Electoral, y a los altos funcionarios de la Repblica que seala la ley,
por infraccin de la Constitucin y por todo delito que cometan en el ejercicio de sus
funciones.

Artculo 74.- Corresponde al Senado declarar si ha o no lugar a formacin de causa a


consecuencia de la acusacin hecha por la Cmara de Diputados. En el primer caso,
queda el acusado sujeto a proceso segn ley.
La Resolucin Senatorial es de cumplimiento inexcusable.

Artculo 75.- La Comisin Permanente se compone de cinco Senadores y de diez


Diputados elegidos por sus respectivas Cmaras, adems de los Presidentes de stas
como miembros natos. La preside el Presidente del Senado. En ausencia de ste, el
Presidente de la Cmara de Diputados. A falta de uno y otro, el vicepresidente del
Senado.
Son atribuciones de la Comisin Permanente las que le sealan la Constitucin y el
Reglamento del Congreso.

Artculo 76.- Son atribuciones del Congreso:

1.- Dar leyes y resoluciones legislativas, as como interpretar, modificar o


derogar las existentes.
2.- Velar por el respeto de la Constitucin y de las leyes, y disponer lo
conveniente para hacer efectiva la responsabilidad de los infractores.
3.- Aprobar los tratados o convenios internacionales, de conformidad con la
Constitucin.
4.- Aprobar el Presupuesto y la Cuenta General.
5.- Autorizar emprstitos, conforme a la Constitucin.
6.- Ejercer el derecho de amnista.

7.- Aprobar la demarcacin territorial que propone el Poder Ejecutivo, y

8- Ejercer las dems atribuciones que le seala la Constitucin y las que son
propias
de la funcin legislativa.

Subcaptulo I

FUNCIN LEGISLATIVA

Artculo 77.- Tienen derecho de iniciativa en la formacin de las leyes y resoluciones


legislativas los Senadores y Diputados y el Presidente de la Repblica.
Tambin tienen el mismo derecho en materias que les son propias el Tribunal
Constitucional, la Corte Suprema de Justicia, la Junta de Fiscales Supremos, el Consejo
Nacional de la Magistratura, el Tribunal Supremo Electoral, los gobiernos regionales y
municipales y los colegios profesionales.
Hay iniciativa popular en la formacin de las leyes, si es hecha por ciudadanos en
nmero no menor al uno por ciento de los inscritos en el Registro Electoral del Per.

Los proyectos enviados por el Poder Ejecutivo con el carcter de urgentes tienen
preferencia del Congreso.
Igual preferencia tienen en la Cmara Revisora los proyectos aprobados en la Cmara
de origen.
El proyecto rechazado en la Cmara de origen no puede ser tratado nuevamente en ella
ni en la otra Cmara en la misma legislatura.

Artculo 78- Los proyectos aprobados en una Cmara pasan a la otra para su revisin.
Las adiciones y modificaciones se sujetan a los mismos trmites que los proyectos.
Cuando una de las Cmaras desapruebe o modifique un proyecto de ley aprobado en la
otra, la Cmara de origen, para insistir en su primitiva resolucin, necesita que la
insistencia cuente con los dos tercios de votos del total de sus miembros. La Cmara
Revisora, para insistir a su vez en el rechazo o en la modificacin, requiere igualmente
los dos tercios de los votos. Si los rene, no hay ley. Si no los rene se tiene como tal lo
aprobado en la Cmara de origen que ha insistido.
Las Cmaras pueden nombrar comisiones de conferencia para concordar sus
resoluciones.
La ley, aprobada en la forma prevista por la Constitucin, se enva al Presidente de la
Repblica para que la promulgue dentro de quince das. Vencido tal plazo, lo hace el
Presidente del Congreso o de la Comisin Permanente.
Si el Presidente de la Repblica tiene observaciones, en todo o en parte, respecto de la
ley, las presenta al Congreso en el mencionado plazo de quince das.
Las leyes del presupuesto y de la cuenta general de la Repblica no pueden ser materia
de observaciones.
Reconsiderada la ley, el Presidente del Congreso la promulga, siempre que voten en
favor de la misma ms de la mitad del nmero legal de miembros en cada Cmara.
El Presidente de la Repblica no puede promulgar parcialmente ninguna ley.

Artculo 79- Las leyes orgnicas regulan los derechos fundamentales de la persona y
las libertades pblicas, as como la estructura de los Poderes del Estado y de los
organismos constitucionales autnomos. Se tramitan como cualquier ley. Sin embargo,
para su aprobacin, interpretacin, modificacin y derogacin se requiere el voto de la
mitad ms uno del nmero legal de miembros de cada Cmara.

Artculo 80.- Las leyes se expiden de acuerdo a la naturaleza de las cosas y no en


razn de las personas. La ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurdicas existentes.

Ninguna ley tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo en materia penal, laboral o
tributaria, cuando es ms favorable al reo, trabajador o contribuyente, respectivamente.

Artculo 81.- La ley es obligatoria desde el da siguiente a su publicacin, excepto, en


cuanto al plazo, disposicin contraria de la misma ley.

La ley se deroga slo por otra ley. Tambin queda sin efecto por sentencia que declara
su inconstitucionalidad.

Artculo 82.- Puede delegar el Congreso en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar,


mediante decretos legislativos. La delegacin debe ser hecha por ley expresa que
contenga las bases precisas de su objeto y el tiempo de duracin. La publicacin del
decreto legislativo correspondiente periclita la delegacin, aunque el plazo no haya
fenecido. No puede delegarse: 1. La reforma de la Constitucin. 2. Las leyes orgnicas.
3. La ley de presupuesto. 4. La aprobacin de tratados. 5. La demarcacin territorial. 6.
Las leyes tributarias. 7. La ley sobre organizacin y funcionamiento de partidos
polticos; y, 8. La ley sobre estados de excepcin.

Artculo 83.- El Congreso, al redactar las leyes, usa esta frmula:


El Congreso de la Repblica del Per;
Ha dado la ley siguiente:
....................................................................................................

Comunquese al Presidente de la Repblica para su promulgacin.


El Presidente de la Repblica, al promulgar las leyes, usa esta frmula:
El Presidente de la Repblica;
Por cuanto:

El Congreso ha dado la ley siguiente:


....................................................................................................

Por tanto:
Mando se publique y cumpla.

Artculo 84.- Las resoluciones legislativas se redactan de acuerdo a los Reglamentos


del Congreso o de las Cmaras, y se promulgan por el Presidente que corresponda. No
requieren refrendacin ministerial.

Subcaptulo II

LOS TRATADOS

Artculo 85.- Los tratados celebrados por el Estado forman parte del derecho nacional.
En caso de conflicto entre el tratado y la ley prevalece el primero. Los preceptos
relativos a derechos humanos tienen jerarqua constitucional.

Artculo 86.- Los tratados deben ser aprobados por el Congreso antes de su
ratificacin por el Presidente de la Repblica, salvo que se refieran a asuntos propios del
Poder Ejecutivo.
Cuando el tratado afecte disposiciones constitucionales debe ser aprobado por el mismo
procedimiento que rige la reforma de la Constitucin, antes de ser ratificado por el
Presidente de la Repblica.
La denuncia de los tratados es potestad del Presidente de la Repblica, con cargo de dar
cuenta al Congreso. En el caso de los tratados sujetos a aprobacin del Congreso, la
denuncia requiere la aprobacin previa de ste.

Artculo 87.- El Estado reconoce el asilo poltico. Acepta la calificacin del asilado
que otorga el gobierno asilante. En caso de expulsin, no se entrega al asilado al pas
cuyo gobierno lo persigue.

La extradicin se concede slo por el Poder Ejecutivo, previo informe de la Corte


Suprema, en cumplimiento de la ley y de los tratados, y segn el principio de
reciprocidad.

Captulo IV

PODER EJECUTIVO

Artculo 88.- El Presidente de la Repblica es el Jefe del Estado y personifica a la


Nacin.
Para ser elegido Presidente de la Repblica se requiere ser peruano e hijo de peruanos
por nacimiento, tener ms de treinta y cinco aos al momento de la postulacin, saber
leer y escribir y gozar del derecho de sufragio.

Artculo 89.- Es elegido Presidente de la Repblica el candidato que obtiene ms de la


mitad de los votos vlidos.

Si ninguno de los candidatos obtiene la mayora absoluta, se procede a una segunda


eleccin, dentro de los treinta das siguientes a la proclamacin de los resultados
oficiales, entre los candidatos que han obtenido las dos ms altas mayoras relativas.

Empero, no ha lugar a una segunda eleccin cuando el candidato ms votado supere el


cuarenta por ciento de los votos vlidos y, adems, exista una diferencia mayor de diez
puntos porcentuales respecto del candidato que le sigue en nmero de votos.

Junto con el Presidente de la Repblica es elegido, de la misma manera, con los mismos
requisitos y por igual trmino, un Vicepresidente

Artculo 90.- No pueden postular a la Presidencia de la Repblica, ni a la


Vicepresidencia:
1. El ciudadano que, por cualquier ttulo, ejerce la Presidencia de la Repblica al
tiempo de la eleccin o la ha ejercido dentro de los dos aos precedentes.
2.- El ciudadano que no puede postular a Senador, y
3.- El cnyuge y los parientes consanguneos dentro del cuatro grado, y los
afines dentro del segundo de quien ejerce la Presidencia o la ha ejercido en el ao
precedente a la eleccin.
Artculo 91.- El mandato presidencial es de seis aos. No hay reeleccin. Esta norma
no puede ser modificada ni derogada. Los que proponen su modificacin o derogacin y
los que la apoyan quedan inhabilitados a perpetuidad para toda funcin pblica.

Artculo 92.- La Presidencia de la Repblica vaca por:


1.- Muerte.
2.- Permanente incapacidad moral o fsica, declarada por el Congreso, con los votos de
no menos de dos tercios del nmero legal de Senadores y Diputados.
3.- Renuncia, aceptada por el Congreso.
4.- Salir del territorio nacional sin permiso del Congreso o no regresar a l dentro del
plazo fijado, y
5.- Destitucin, por sentencia en los casos del artculo 96 de la Constitucin.

Artculo 93.- El ejercicio de la Presidencia de la Repblica se suspende:


1.- Por incapacidad temporal, declarada por el Congreso, o
2.- Por hallarse sometido a proceso judicial, conforme al artculo 96 de la
Constitucin.

Artculo 94.- Por impedimento permanente o temporal del Presidente de la Repblica,


asume sus funciones el Vicepresid0
+mnente. Por impedimento de ste, el Presidente del Congreso. Si el impedimento
es permanente, el Presidente del Congreso convoca de inmediato a elecciones.
Cuando el Presidente de la Repblica sale del territorio nacional, el Vicepresidente se
encarga del Despacho.

Artculo 95.- El Presidente de la Repblica presta el juramento de ley y asume el cargo


ante el Congreso el 28 de Julio del ao en que se realiza la eleccin.

Artculo 96.- El Presidente de la Repblica slo puede ser acusado, durante su


perodo, por traicin a la Patria;
por impedir las elecciones presidenciales,
parlamentarias, regionales o municipales; por disolver el Congreso, salvo el caso
previsto en el artculo 114; y por impedir su reunin o funcionamiento o los del Tribunal
Constitucional y del Supremo Electoral.
La responsabilidad del Presidente de la Repblica por otros hechos se har efectiva al
concluir su mandato. La prescripcin se computar a partir de dicho evento.

Artculo 97.- Son atribuciones y obligaciones del Presidente de la Repblica:


1.- Cumplir y hacer cumplir la Constitucin y los tratados, leyes y dems
disposiciones legales.
2.- Representar al Estado, dentro y fuera de la Repblica.
3.- Dirigir la poltica general del Gobierno.
4.- Velar por el orden interno y la seguridad exterior de la Repblica.
5.- Convocar a elecciones para Presidente y Vicepresidente de la Repblica y
para Representantes a Congreso, as como para los gobiernos regionales y municipales y
dems funcionarios que seala la ley.
6.- Convocar, en su caso, a legislatura extraordinaria.
7.- Dirigir mensajes al Congreso en cualquier poca y obligatoriamente, en
forma personal y por escrito, al instalarse la primera legislatura ordinaria anual.
Los mensajes anuales contienen la exposicin detallada de la situacin de la
Repblica, el proceso de erradicacin del analfabetismo y las mejoras y reformas
que el Presidente juzgue necesarias y convenientes para su consideracin por el

Congreso. Los mensajes del Presidente de la Repblica, salvo el primero de


ellos, son aprobados por el Consejo de Ministros.
8.- Ejercer la potestad de reglamentar las leyes, sin transgredirlas ni
desnaturalizarlas; y, dentro de tales lmites, dictar decretos y resoluciones.
9.- Cumplir y hacer cumplir las resoluciones de los rganos jurisdiccionales.
10.- Dirigir la poltica exterior y las relaciones internacionales; y celebrar y ratificar
tratados.
11.- Nombrar embajadores y ministros plenipotenciarios, con aprobacin del
Consejo de Ministros. El nombramiento requiere la ratificacin, con mayora simple,
por el Senado.
12.- Recibir a los agentes diplomticos extranjeros, y autorizar a los cnsules el
ejercicio de sus funciones.
13.- Presidir el Sistema de Defensa Nacional y organizar, distribuir y disponer el
empleo de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional.
14.- Adoptar las medidas necesarias para la defensa de la Repblica, la
integridad del territorio y la soberana en caso de agresin.
15.- Declarar la guerra y firmar la paz, con autorizacin del Congreso.
16. Aprobar los planes nacionales de desarrollo.
17- Administrar la hacienda pblica.
18- Negociar los emprstitos.
19 Dictar decretos de urgencia, con fuerza de ley, en materia econmica y
financiera, en circunstancias de urgencia o en receso del Congreso; y con cargo
de dar cuenta a ste. Los decretos de urgencia caducan a los treinta das, salvo
ratificacin expresa del Congreso o de la Comisin Permanente.
20- Regular las tarifas arancelarias.
21- Requerir la pronta administracin de la justicia y conceder indultos o
conmutar penas, conforme a ley.
22- Conferir condecoraciones en nombre de la Nacin, con acuerdo del Consejo
de Ministros.
23- Autorizar a los peruanos a servir en un ejrcito extranjero.
24- Nombrar a los funcionarios pblicos, con arreglo a ley, y

25- Ejercer las dems funciones de gobierno y administracin que la


Constitucin y las leyes le encomiendan.

Subcaptulo I

CONSEJO DE MINISTROS

Artculo 98.- La direccin y la gestin de los servicios pblicos estn confiadas al


Consejo de Ministros, y a cada Ministro en los asuntos que competen a la cartera a su
cargo.

Artculo 99.- Son nulos los actos del Presidente de la Repblica que carecen de
refrendacin ministerial.

Artculo 100.- Los Ministros, reunidos, forman el Consejo de Ministros. La ley


determina su organizacin y funciones.
El Consejo de Ministros tiene su Presidente. Corresponde al Presidente de la Repblica
presidir el Consejo de Ministros cuando lo convoca o cuando asiste a sus sesiones.

Artculo 101.- El Presidente de la Repblica nombra y remueve al Presidente del


Consejo. Nombra y remueve a los dems Ministros, a propuesta y con acuerdo,
respectivamente, del Presidente del Consejo.

Artculo 102.- Al Presidente del Consejo de Ministros le corresponde:


1.- Ser, despus del Presidente de la Repblica, el portavoz autorizado del
gobierno.
2.- Coordinar las funciones de los dems Ministros.
3.- Refrendar los decretos legislativos, los decretos de urgencia y los dems
decretos y resoluciones que sealan la Constitucin y la ley.

Artculo 103.- Para ser Ministro de Estado se requiere ser peruano por nacimiento,
ciudadano en ejercicio, saber leer y escribir, y haber cumplido veinte y cinco aos de
edad. Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional pueden ser
Ministros.

Artculo 104.- Son atribuciones del Consejo de Ministros:


1.- Aprobar los proyectos de ley que el Presidente de la Repblica somete al
Congreso.
2.- Aprobar los decretos legislativos y los decretos de urgencia, as como los
decretos y resoluciones que dispone la ley.
3.- Deliberar sobre asuntos de inters pblico, y
4.- Las dems que le otorgan la Constitucin y la ley.

Artculo 105.- Todo acuerdo del Consejo de Ministros requiere el voto aprobatorio de
la mayora de sus miembros, y consta en acta.
Artculo 106.- Los Ministros no pueden ejercer ninguna otra funcin pblica, excepto
la legislativa.
Los Ministros no pueden ser gestores de negocios propios o de terceros ni ejercer
actividad lucrativa, ni intervenir en la direccin o gestin de empresas o asociaciones
privadas.

Artculo 107.- No hay Ministros interinos. El Presidente de la Repblica puede


encomendar a un Ministro que, con retencin de su cartera, se encargue de otra por
impedimento del que la sirve, sin que este encargo pueda prolongarse por ms de treinta
das, ni trasmitirse a otros Ministros.

Artculo 108.- Los Ministros son individualmente responsables por los actos
delictuosos o violatorios de la Constitucin o de las leyes en que incurra el Presidente
de la Repblica o que se acuerden en Consejo, aunque salven su voto, a no ser que
renuncien inmediatamente.
Es solidaria la responsabilidad civil de los Ministros.

Artculo 109.- El Consejo de Ministros en pleno o los Ministros por separado pueden
concurrir a las sesiones del Congreso o de las Cmaras y participar en sus debates.
Concurren tambin cuando son invitados para informar.

Subcaptulo II

RELACIONES CON EL PODER LEGISLATIVO

Artculo 110.- Dentro de los treinta das de haber asumido sus funciones, el Presidente
del Consejo de Ministros concurre al Congreso, en compaa de los dems Ministros,
para exponer y debatir la poltica general del gobierno y las principales medidas que
requiere su gestin. La exposicin no da lugar a voto del Congreso.
Si el Congreso no est reunido, el Presidente de la Repblica convoca a legislatura
extraordinaria.

Artculo 111.- Es obligatoria la concurrencia del Consejo de Ministros o de cualquiera


de los Ministros, cuando la Cmara de Diputados los llama para interpelarlos.
La interpelacin se formula por escrito. Debe ser presentada por no menos del quince
por ciento del nmero legal de Diputados. Para su admisin, se requiere el voto de no
menos del tercio del nmero de Representantes hbiles. La Cmara seala da y hora
para que los Ministros contesten la interpelacin. Esta no puede realizarse antes del
tercer da de su admisin.

Artculo 112.- La Cmara de Diputados hace efectiva la responsabilidad del Consejo


de Ministros o de los Ministros por separado mediante el voto de censura.
Toda mocin de censura contra el Consejo de Ministros o contra cualquiera de los
Ministros debe ser presentada por no menos del tercio del nmero de Diputados hbiles.
Se debate y vota por lo menos tres das despus de su presentacin. Su aprobacin
requiere el voto conforme de ms de la mitad del nmero legal de Diputados.
El Consejo de Ministros o el Ministro censurado deben renunciar. El Presidente de la
Repblica acepta la dimisin.

La desaprobacin de una iniciativa ministerial no obliga al Ministro a dimitir, salvo que


haya hecho de la aprobacin una cuestin de confianza.
Las facultades de interpelar y censurar son exclusivas de la Cmara de Diputados.

Artculo 113.- El Presidente de la Repblica slo est facultado para disolver la


Cmara de Diputados si sta ha censurado a tres Consejos de Ministros.

Artculo 114.- El decreto de disolucin expresa la causa que la motiva. Incluye la


convocatoria a elecciones dentro del plazo mximo de noventa das, de acuerdo con la
ley electoral en vigor al tiempo de la disolucin.
Si las elecciones no se realizan, la Cmara disuelta se rene de pleno derecho, recobra
sus facultades constitucionales y cesa el Consejo de Ministros, ninguno de cuyos
miembros puede ser nominado nuevamente para ministerio alguno durante el perodo
presidencial, y sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 108.
La Cmara elegida extraordinariamente completa el perodo constitucional de la
disuelta.

Artculo 115.- El Presidente de la Repblica no puede disolver la Cmara de


Diputados durante el estado de sitio ni de emergencia. Tampoco puede disolverla en el
ltimo ao de su mandato. Durante ese trmino, la Cmara slo puede votar la censura
del Consejo de Ministros con el voto conforme de por lo menos dos tercios del nmero
legal de Diputados.
El Presidente de la Repblica no puede ejercer la facultad de disolucin sino una sola
vez durante su mandato.
Artculo 116.- El Senado no puede ser disuelto.
Subcaptulo III
RGIMEN DE EXCEPCIN

Artculo 117.- El Presidente de la Repblica, con acuerdo del Consejo de Ministros,


decreta, por plazo determinado, en todo o parte del territorio y dando cuenta al
Congreso o a la Comisin Permanente, los estados de excepcin que en este artculo se
contemplan:

1.- Estado de emergencia, en caso de perturbacin de la paz o del orden


interno, de catstrofe o de graves circunstancias que afecten la vida de la Nacin. En
esta eventualidad, puede suspender las garantas constitucionales relativas a la libertad y
seguridad personales, la inviolabilidad del domicilio, la libertad de reunin y de trnsito
en el territorio, que se contemplan en los incisos 7, 9, 10 y 20-f del artculo 2. En
ninguna circunstancia, se puede desterrar a nadie. El plazo del estado de emergencia no
excede de sesenta das. La prrroga requiere nuevo decreto. En estado de emergencia,
las Fuerzas Armadas asumen el control del orden interno cuando lo dispone el
Presidente de la Repblica.
2.- Estado de sitio, en caso de invasin, guerra exterior o guerra civil o
peligro inminente de que se produzcan, con especificacin de las garantas personales
que continan en vigor. El plazo correspondiente no excede de cuarenta y cinco das. Al
decretarse el estado de sitio el Congreso se rene de pleno derecho. La prrroga
requiere aprobacin del Congreso.

Captulo VIII

PODER JUDICIAL

Artculo 118.- La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el
Poder Judicial mediante sus rganos jerrquicamente integrados.
Los rganos jurisdiccionales son: la Corte Suprema y las Cortes Superiores y los
Juzgados que determina su Ley Orgnica.

Artculo 119.- No existe ni puede establecerse jurisdiccin distinta, con excepcin de


la arbitral.

Artculo 120.- Ninguna autoridad puede avocarse a causas pendientes ante el rgano
jurisdiccional ni interferir en el ejercicio de sus funciones. Tampoco puede dejar sin
efecto resoluciones que han pasado en autoridad de cosa juzgada, ni cortar procesos en
trmite, ni modificar sentencias ni retardar su ejecucin. Estas disposiciones no afectan
el derecho de gracia ni la facultad de investigacin del Congreso.

Artculo 121.- Son principios de la administracin de justicia:

1. La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional.

Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdiccin predeterminada por la ley, ni


sometida a procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada por
rganos jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones especiales creadas al efecto,
cualquiera sea su denominacin.
2.- La publicidad en los procesos, salvo disposicin contraria de la ley.
Los procesos judiciales por responsabilidad de funcionarios pblicos y por los delitos
cometidos a travs de los medios de comunicacin social y los que se refieren a
derechos fundamentales garantizados por la Constitucin, son siempre pblicos.
3.- La motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las
instancias, excepto los decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley
aplicable y de los fundamentos de hecho en que se sustentan.
4.- La pluralidad de la instancia.
5.- No dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley.
En tal caso, deben aplicarse los principios generales del Derecho y el
Derecho consuetudinario.
6.- No ser penado sin proceso judicial o en ausencia.
7.- No ser privado del derecho de defensa, en ningn estado del proceso,
ni ante la autoridad policial.
8.- La aplicacin de la ley ms favorable al procesado en caso de duda o
de conflicto entre leyes penales.
9.- La prohibicin de revivir procesos fenecidos. La amnista, el indulto,
el sobreseimiento definitivo y la prescripcin producen los efectos de la cosa juzgada.
10.- La gratuidad de la administracin de justicia y de la defensa gratuita
para las personas de escasos recursos; y, para todos, en los casos que la ley seala, y
11. La indemnizacin, en la forma que determine la ley, por los errores
judiciales en los procesos penales y las detenciones arbitrarias, sin perjuicio de la
responsabilidad a que hubiere lugar.

Artculo 122.- El rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin


y reincorporacin del penado a la sociedad. Los procesados y sentenciados tienen
derecho de ocupar establecimientos adecuados y a no sufrir tratos crueles.

Artculo 123.- Corresponde a la Corte Suprema resolver en casacin, o en ltima


instancia, cuando el proceso se inicia en la Corte Superior o en la propia Corte Suprema,
salvo lo dispuesto en el artculo 188, inciso 3.

Artculo 124.- La Sala Plena de la Corte Suprema es el rgano mximo de


deliberacin del Poder Judicial.

Artculo 125.- El Poder Judicial presenta su proyecto de presupuesto al Poder


Ejecutivo y lo sustenta ante el Congreso.

Artculo 126.- La funcin jurisdiccional es incompatible con cualquier otra actividad


pblica o privada, excepto la docencia universitaria e integrar comisiones codificadoras
y las que seale la legislacin electoral.
Los jueces estn prohibidos de participar en poltica, de sindicarse y de declararse en
huelga.
Artculo 127.- El Estado garantiza a los magistrados judiciales:
1.- Su independencia. Slo estn sometidos a la Constitucin y la ley.
2.- La inamovilidad en sus cargos. No pueden ser trasladados sin su
consentimiento.
3.- Su permanencia en el servicio, mientras observen conducta e
idoneidad propias de su funcin, y
4.- La remuneracin que les asegure un nivel de vida digno de su funcin
y jerarqua.
Artculo 128.- Para ser magistrado de la Corte Suprema se requiere:
1.- Ser peruano de nacimiento.
2.- Ser ciudadano en ejercicio.
3.- Haber sido magistrado de la Corte Superior o Fiscal Superior durante
diez aos, o haber ejercido la abogaca o la ctedra universitaria en materia jurdica
durante quince aos.

Artculo 129.- Las resoluciones administrativas que causan estado son susceptibles de
impugnacin mediante accin contencioso-administrativa.

Artculo 130.- Las autoridades de las Comunidades Campesinas y Nativas pueden


ejercer funciones jurisdiccionales dentro de su mbito territorial, siempre que no violen
los derechos fundamentales de la persona. La ley regula dichas funciones.

Captulo IX
MINISTERIO PBLICO

Artculo 131.- El Ministerio Pblico es autnomo. El Fiscal de la Nacin lo preside.


Es elegido por la Junta de Fiscales Supremos. El cargo de Fiscal de la Nacin dura dos
aos. No hay reeleccin. Los miembros del Ministerio Pblico tienen los mismos
derechos, prerrogativas y requisitos que los del Poder Judicial en la categora respectiva,
y estn sujetos a las mismas obligaciones, prohibiciones e incompatibilidades.

Artculo 132.- Corresponde al Ministerio Pblico:


1.- Velar por la independencia de los rganos jurisdiccionales y por la
recta administracin de justicia.
2.- Iniciar la investigacin del delito. Con tal propsito, la Polica
Nacional est obligada a cumplir los mandatos del Ministerio Publico en el mbito de su
funcin.
3.- Promover, de oficio o a peticin de parte, la accin judicial en defensa
de la legalidad y de los intereses pblicos tutelados por el derecho, especialmente
cuando se trata de actos lesivos contra el patrimonio pblico o de entidades en que
participe el Estado; de proteccin del medio ambiente; o de defensa del patrimonio
cultural e histrico de la Nacin.
4.- Formular acusacin penal.
5. Representar en procesos judiciales a la sociedad.
6.- Dictaminar en los casos que dispone la ley.

7.- Organizar la defensa de los intereses del Estado mediante los


Procuradores Pblicos, conforme a ley, y
8.- Ejercer iniciativa en la formacin de las leyes, y dar cuenta al
Congreso o al Presidente de la Repblica de los vacos o defectos de la legislacin.

Artculo 133.- El proyecto de presupuesto del Ministerio Publico se aprueba por la


Junta de Fiscales Supremos. Se presenta ante el Poder Ejecutivo y se sustenta en esa
instancia y en el Congreso.

Captulo X
DEFENSOR DEL PUEBLO

Artculo 134.- El Defensor del Pueblo vela por la vigencia de los derechos humanos y
el cumplimiento de los deberes de la administracin del Estado y de la prestacin de
servicios pblicos.
La funcin de Defensor del Pueblo es autnoma. Los Poderes del Estado, las Fuerzas
Armadas y la Polica Nacional y los rganos pblicos estn obligados a colaborar con el
Defensor del Pueblo cuando ste lo requiera. Una ley orgnica regula su estructura y
atribuciones y la forma de designar delegados adjuntos.

Artculo 135.- El Defensor del Pueblo es elegido por el Congreso, con el voto de no
menos de dos tercios del nmero legal de sus miembros. Es removido, por falta grave,
con igual votacin. Goza de la misma inmunidad, prerrogativas e incompatibilidades de
los congresistas.
Para ser elegido Defensor del Pueblo se requiere haber cumplido treinta y cinco aos de
edad y ser abogado.
El cargo dura siete aos y no est sujeto a mandato imperativo.
No hay reeleccin.

Artculo 136.- Corresponde al Defensor del Pueblo informar al Congreso anualmente


y cada vez que lo crea necesario o cuando ste lo solicite. Tiene iniciativa en la
formacin de las leyes. Puede proponer las medidas que faciliten el cumplimiento de sus
funciones.

El proyecto de presupuesto del Defensor del Pueblo es presentado ante el Poder


Ejecutivo y sustentado por su titular en esa instancia y en el Congreso.

Captulo XI
CONSEJO NACIONAL DE LA MAGISTRATURA

Artculo 137.- El Consejo Nacional de la Magistratura es autnomo, de acuerdo a su


Ley Orgnica. Tiene las siguientes funciones:
1.- Nombrar, previo concurso pblico de mritos y evaluacin personal, a
los jueces y fiscales de todos los niveles, as como a los directores del Registro
Electoral del Per y del Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil, con el voto
conforme de dos tercios del nmero legal de sus miembros.
2.- Ratificar a los jueces y fiscales cada siete aos. Los no ratificados no
pueden reingresar al Poder Judicial ni al Ministerio Pblico. El proceso de ratificacin
es independiente de las medidas disciplinarias.
3.- Aplicar la sancin de destitucin a los Vocales de la Corte Suprema y
Fiscales Supremos y, a solicitud de la Corte Suprema o de la Junta de Fiscales
Supremos, segn los casos, a los jueces y fiscales de todas las instancias. La resolucin
final es motivada y se expide previa audiencia al interesado cuyo derecho de defensa se
garantiza, y
4.- Extender a los nombrados y ratificados el ttulo oficial que los
acredita.

Artculo 138.- Son miembros del Consejo Nacional de la Magistratura:


1.- Uno, que lo preside, elegido en votacin secreta por los miembros de
los Colegios de Abogados del pas.
2.- Uno, elegido por la Corte Suprema en votacin secreta en Sala Plena.
3.- Uno, elegido por la Junta de Fiscales Supremos en votacin secreta.
4.- Dos, elegidos en votacin secreta por los miembros de los dems
Colegios Profesionales del pas.
5.- Uno, elegido en votacin secreta por los rectores de las universidades
nacionales.

6.- Uno, elegido en votacin secreta por los rectores de las universidades
privadas.

Los miembros titulares del Consejo Nacional de la Magistratura son elegidos,


juntamente con sus suplentes respectivos, por un perodo de cinco aos.
No hay reeleccin.
Artculo 139.- Los miembros del Consejo Nacional de la Magistratura deben tener los
mismos requisitos que para ser Vocal de la Corte Suprema y estn sujetos a las mismas
obligaciones, prohibiciones e incompatibilidades.
Pueden ser removidos por causa grave, con el voto conforme de dos tercios del nmero
legal de Senadores.

Artculo 140.- La Academia de la Magistratura forma parte del Poder Judicial y se


encarga de la formacin y capacitacin de jueces y fiscales en todos los niveles.

Captulo XII

DESCENTRALIZACIN

Subcaptulo I

Rgimen Interior

Artculo 141.- El territorio de la Repblica se divide en Regiones, Departamentos,


Provincias y Distritos, de conformidad con la Ley de Demarcacin y Organizacin
Interior de la Repblica.

Los Poderes Ejecutivo y Judicial y los rganos constitucionales autnomos


desconcentran sus atribuciones, de acuerdo a ley.

Subcaptulo II

Regiones

Artculo 142.- Una ley orgnica establece las bases y los procedimientos para que las
comunidades territoriales departamentales se integren, por propia iniciativa, en
Regiones. Estas son reas contiguas, integradas econmica y culturalmente. Constituyen
unidades de gobierno y administracin. Sus rganos de gobierno se desconcentran
internamente en funcin de las necesidades de las comunidades que integran la Regin.

Artculo 143.- Son rganos de gobierno y administracin de la Regin: el Presidente,


el Consejo de Coordinacin y la Asamblea Regional. El Presidente y la Asamblea son
elegidos por sufragio popular directo y deben tener los mismos requisitos para ser
Diputado.

El Consejo de Coordinacin, integrado por tres delegados elegidos por los Alcaldes
Distritales y tres por la Asamblea Regional, asiste al Presidente en el ejercicio de sus
funciones en la forma que seala la ley. Su mandato es por tres aos y es revocable.

Artculo 144.- Los rganos de gobierno regional tienen autonoma poltica,


econmica y administrativa. Ejercen competencias normativas y administrativas
originarias en las materias que determina la ley y asumen las dems atribuciones que les
sean delegadas por el Poder Ejecutivo y otros entes administrativos. Son especialmente
competentes para planificar, promover y ejecutar el desarrollo integral de la Regin en
coordinacin con los rganos de la administracin nacional y las Municipalidades.

Artculo 145.- Los gobiernos regionales regulan su organizacin y funcionamiento por


un Estatuto aprobado por la Asamblea en la forma establecida por la Ley Orgnica de
Regionalizacin. Slo puede modificarse a iniciativa de la Asamblea Regional y
requiere aprobacin del Congreso.

Artculo 146.- Son rentas de los Gobiernos Regionales:

1. Los recursos provenientes del canon en la proporcin que seala la ley.

2. La participacin que la ley determina, anualmente, en los ingresos tributarios.

3. Los recursos presupuestales correspondientes a las funciones y actividades


delegadas, y

4. Las contribuciones o tasas que indica la ley.

Subcaptulo III

Municipalidades

Artculo 147.- Corresponde el gobierno local a las Municipalidades Provinciales y


Distritales, conforme a la Ley Orgnica de Municipalidades.

Son rganos de las Municipalidades: el Alcalde y el Concejo, que ejercen funciones


ejecutivas y deliberativas, respectivamente. El Concejo se integra por el nmero de
Regidores que determina la ley. Son elegidos por sufragio popular directo por un
perodo de tres aos y deben ser mayores de diez y ocho aos. El mandato es revocable.
Gozan de las prerrogativas que establece la ley.

Artculo 148.- Las Municipalidades tienen autonoma poltica, econmica y


administrativa en las materias de su competencia. Pueden asociarse para promover su
desarrollo institucional y para la prestacin de servicios o el cumplimiento de sus fines.
Promueven la participacin de los vecinos en el gobierno local.

Artculo 149.- Las Municipalidades son competentes para:

1. Planificar el desarrollo de sus circunscripciones en armona con los planes


nacionales y regionales de desarrollo.

2. Establecer su rgimen de organizacin interior y reglamentar sus servicios


internos.

3. Votar y aprobar su presupuesto y crear, modificar y suprimir arbitrios,


licencias, tasas y derechos municipales, de conformidad con la ley, y administrar sus
bienes y rentas.

4. Regular la organizacin y prestacin de los servicios pblicos locales y


establecer las modalidades y limitaciones de uso de la propiedad privada, de acuerdo
con las normas sobre zonificacin y urbanismo, y

5. Asumir, por delegacin, el ejercicio de competencias estatales a nivel local


cuando as lo resuelva el Concejo en funcin de los intereses del vecindario y participar
en la ejecucin de los planes y programas de desarrollo o en la gestin de actividades y
servicios desconcentrados de los gobiernos nacional y regional.

Artculo 150.- Las Municipalidades Provinciales son competentes en las siguientes


materias:

1. Zonificacin, urbanismo, saneamiento bsico, vivienda y renovacin urbana,


regulacin del uso de los bienes pblicos y proteccin del medio ambiente.

2. Cooperacin y fiscalizacin de la educacin primaria y secundaria y


participacin en los programas de atencin primaria de la salud.

3. Cultura, recreacin y deportes.

4. Transporte colectivo, circulacin y trnsito.

5. Seguridad urbana.

6. Turismo y conservacin de monumentos arqueolgicos e histricos en


coordinacin con los organismos que determina la ley, y

7. Cooperacin popular y desarrollo comunal y promocin de la artesana y el


empleo.

Artculo 151.- Son rentas de las Municipalidades:

1. Los recursos provenientes del canon en la proporcin que seala la ley.

2. Los impuestos predial, alcabala, al patrimonio automotriz, a las apuestas, a los


juegos y a los espectculos pblicos.

3. El cincuenta por ciento de los impuestos que gravan la compraventa de bienes


y servicios.

4. Los impuestos creados en su favor y las transferencias presupuestales.

5. Los recursos provenientes de las contribuciones, tasas, arbitrios, licencias y


derechos creados, en la forma que seale la ley, y

6. Los recursos provenientes de sus bienes e ingresos propios.

Artculo 152.- Son bienes de las Municipalidades los destinados al uso de sus
instalaciones y servicios y los que les correspondan por cualquier otro ttulo legal. Se
comprenden dentro de ellos los terrenos eriazos o ribereos ubicados dentro del rea de
expansin urbana y destinados a los servicios pblicos locales. Se excluyen las vas
pblicas cuya administracin les corresponde en las reas urbanas.

Artculo 153.- Tienen rgimen especial en la Ley Orgnica de Municipalidades la


Capital de la Repblica, las Provincias de frontera y las ciudades con rango
metropolitano.

Captulo XIII
SISTEMA DE DEFENSA NACIONAL

Artculo 154. El Estado garantiza la seguridad de la Nacin mediante el Sistema de


Defensa Nacional.

La defensa nacional es integral y permanente. Se desarrolla en los mbitos interno y


externo. Toda persona, natural o jurdica, est obligada a participar en la defensa
nacional, de conformidad con la ley.

Artculo 155.- La direccin, la preparacin y el ejercicio de la defensa nacional se


realizan a travs de un sistema cuyas funciones y organizacin determina la ley. El
Presidente de la Repblica dirige el Sistema de Defensa Nacional.

La ley seala los alcances y procedimientos de la movilizacin para los efectos de la


defensa nacional.

Artculo 156.- Las Fuerzas Armadas estn constituidas por el Ejrcito, la Marina y la
Fuerza Area. Tienen como finalidad primordial garantizar la independencia, la
soberana y la integridad territorial de la Repblica. Asumen el control del orden interno
conforme al artculo 117.
Artculo 157.- La Polica Nacional tiene por finalidad garantizar, mantener y
restablecer el orden interno. Presta proteccin y ayuda a las personas y a la comunidad.
Garantiza el cumplimiento de las leyes y la seguridad del patrimonio pblico y privado.
Previene, investiga y combate la delincuencia. Vigila y controla las fronteras.

Artculo 158.- El Presidente de la Repblica es el Jefe Supremo de las Fuerzas


Armadas y la Polica Nacional. No puede usarlas contra los otros Poderes del Estado.
Hacerlo es traicin a la patria.

Artculo 159.- Las leyes y reglamentos determinan la organizacin, las funciones, las
especialidades, la preparacin y la disciplina de las Fuerzas Armadas y la Polica
Nacional.

Las Fuerzas Armadas organizan sus reservas y disponen de ellas segn las necesidades
de la defensa nacional, de acuerdo a ley.

Artculo 160.- Las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional no son deliberantes. Estn
subordinadas al poder constitucional, bajo la responsabilidad que establece la ley.

Artculo 161.- La ley asigna los fondos destinados a satisfacer los requerimientos
logsticos de las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional. Tales fondos deben ser
aplicados exclusivamente a fines institucionales y slo estn sujetos a supervisin de la
Contralora General de la Repblica.

Artculo 162.- Las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional participan en el desarrollo


econmico y social del pas, y en la defensa civil de acuerdo a ley.

Artculo 163.- El nmero de efectivos de las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional se


fija anualmente por el Poder Ejecutivo. Los recursos correspondientes son aprobados en
la Ley de Presupuesto.
Artculo 164.- Los ascensos se confieren de conformidad con la ley. El Senado ratifica
los ascensos de los Generales y Almirantes de las Fuerzas Armadas y los grados
equivalentes de la Polica Nacional.

Artculo 165.- Los miembros de las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional en


actividad estn sometidos al Poder Judicial y al Cdigo de Justicia Militar. Las
disposiciones de ste no son aplicables a los civiles, salvo los casos de traicin a la
patria durante guerra exterior.
Artculo 166.- Los grados y honores, las remuneraciones y las pensiones inherentes a
la jerarqua de oficiales de las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional son equivalentes.
La ley establece las equivalencias correspondientes al personal militar o policial de
carrera que no tiene grado o jerarqua de oficial. En ambos casos, los derechos indicados
slo pueden retirarse a sus titulares por sentencia judicial.

Artculo 167.- Slo las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional pueden poseer y usar
armas de guerra. Todas las que existen, as como las que se fabriquen o introduzcan en
el pas pasan a ser propiedad del Estado sin proceso ni indemnizacin.
Se excepta la fabricacin de armas por la industria privada en los casos que la ley
seala.
La ley reglamenta la fabricacin, el comercio, la posesin y el uso, por los particulares,
de armas distintas de las de guerra.

Captulo XIV

RGANOS ELECTORAL Y DE IDENTIFICACIN

Artculo 168.- Los rganos electoral y de identificacin tienen por finalidad que la
voluntad popular se exprese en forma autntica, libre y espontnea.
Los rganos electorales estn integrados por el Tribunal Supremo Electoral, el Registro
Electoral del Per y el Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil, as como por
los dems que establece la ley.

Artculo 169.- El Tribunal Supremo Electoral es autnomo. Resuelve con arreglo a


ley y a los principios generales de derecho. Sus decisiones jurisdiccionales son
definitivas, no revisables, ni revocables. Tiene iniciativa en la formacin de las leyes.
Presenta al Poder Ejecutivo su proyecto de presupuesto. Lo sustenta en esa instancia y
ante el Congreso.

Artculo 170.- Corresponde al Tribunal Supremo Electoral:


1.- Fiscalizar la legalidad del ejercicio del sufragio y de la realizacin de los
procesos electorales, en sus diversas modalidades, as como la elaboracin de los
padrones electorales.
2.- Llevar el registro de partidos polticos y de las alianzas respectivas y cumplir
y hacer cumplir las normas pertinentes.
3.- Administrar la justicia electoral.
4.- Proclamar a los candidatos elegidos y otorgar las credenciales
correspondientes.
5.- Proclamar los resultados de las consultas populares.
6.- Declarar, en su caso, la nulidad de los procesos electorales.
7.- Dictar las disposiciones normativas para suplir vacos o defectos de la
legislacin electoral.
8.- Ejercer las dems atribuciones que determina la Constitucin o la ley.

Artculo 171.- El Tribunal Supremo Electoral est integrado por cinco miembros:
1.- Uno, que lo preside, elegido en votacin secreta por la Corte Suprema, entre
sus magistrados jubilados o cesantes; y, en su defecto, entre los ex Decanos de los
Colegios de Abogados de la Repblica.

2.- Uno, elegido en votacin secreta por la Junta de Fiscales, entre sus
magistrados jubilados o cesantes; y, en su defecto, entre los ex Decanos del Colegio de
Abogados de Lima.
3.- Uno, elegido en votacin secreta entre los miembros del Colegio de
Abogados de Lima.
4.- Uno, elegido en votacin secreta por los decanos de las Facultades de
Derecho de las universidades nacionales, entre sus ex Decanos, y
5.- Uno, elegido en votacin secreta por los decanos de las Facultades de
Derecho de las universidades privadas, entre sus ex Decanos.

Artculo 172.- Los integrantes del Tribunal Supremo Electoral deben reunir los
mismos requisitos que para ser Vocal de la Corte Suprema. Tienen las mismas
incompatibilidades, impedimentos y obligaciones. Gozan tambin de los mismos
privilegios. Son elegidos por un perodo de siete aos.
No hay reeleccin.
No pueden integrar el Tribunal Supremo Electoral los candidatos a cargos electivos, ni
quienes son o han sido, en los ltimos cinco aos, dirigentes nacionales en los partidos
polticos, miembros del Congreso o Ministros de Estado.

Subcaptulo I

Partidos Polticos

Artculo 173.- El Tribunal Supremo Electoral inscribe a los partidos polticos que
presenten relacin de adherentes en nmero no inferior al uno por ciento de los
ciudadanos inscritos en el Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil calculado
al cerrarse ste para las elecciones precedentes y siempre que renan los otros requisitos
que indica la ley. La inscripcin concede personalidad jurdica.
Asimismo, inscribe a las alianzas de partidos que cumplan las disposiciones de la ley.
Los partidos polticos renuevan su inscripcin si no obtienen para sus candidatos a la
Presidencia y Vicepresidencias votacin mayor al cinco por ciento de los votos vlidos.
La inscripcin de las alianzas de partidos queda sin efecto al concluir el proceso
electoral respectivo.

Artculo 174.- Los partidos polticos expresan el pluralismo democrtico. Concurren a


la formacin y manifestacin de la voluntad popular. Son instrumento fundamental para
la participacin poltica de la ciudadana. Su creacin y el ejercicio de su actividad son
libres, dentro del respeto a la Constitucin y la ley.
Los ciudadanos con capacidad de voto tienen derecho de asociarse en partidos polticos
y de participar democrticamente en ellos.

Artculo 175.- Corresponde a los partidos polticos o alianzas de partidos inscritos


postular candidatos en cualquier eleccin popular y fiscalizar los procesos de
referndum y revocacin de mandato y dems consultas a la ciudadana.
Para postular candidatos, las agrupaciones independientes deben cumplir con los
requisitos de ley.

Artculo 176.- Los partidos polticos pueden adquirir bienes muebles o inmuebles.
Para la inscripcin de los mismos se abre un libro especial en el registro de asociaciones
de los Registros Pblicos, con copia autntica del asiento de inscripcin en el registro
del Tribunal Supremo Electoral.
La ley establece la forma de disponer de dichos bienes, en caso de disolucin. Se
aplican, en lo pertinente, las normas sobre asociaciones del Cdigo Civil.
La ley, asimismo, norma el funcionamiento democrtico de los partidos y la legitimidad
de los recursos que usan en sus actividades.
Artculo 177.- Durante las campaas electorales, los partidos polticos tienen acceso
gratuito a los medios de comunicacin social de propiedad del Estado. La ley regula el
uso de espacios gratuitos en los medios de comunicacin concedidos a particulares.
El Presidente de la Repblica, los Ministros y Viceministros de Estado y dems
funcionarios que determine la ley estn prohibidos de usar dichos medios de
comunicacin para favorecer o perjudicar a cualquier partido o candidato.

Subcaptulo II

Voto y escrutinio

Artculo 178.- En los procesos electorales los ciudadanos votan en ambientes que
aseguren el secreto de sus votos y en cdulas nicas, distribuidas oficialmente y
diseadas en forma adecuada para que aparezcan identificados en iguales condiciones
todos los candidatos o las opciones materia de la consulta.
El Tribunal Supremo Electoral puede disponer el uso de medios electrnicos o similares
que otorguen ms y mejores garantas para el libre ejercicio del derecho de sufragio.

Artculo 179.- El escrutinio de los votos en toda clase de elecciones se realiza en acto
pblico e ininterrumpido sobre la mesa de sufragio. Slo es revisable en los casos de
error material o de impugnacin, los cuales se resuelven conforme a ley.

Subcaptulo III

Representacin proporcional

Artculo 180.- En las elecciones pluripersonales de Senadores y Diputados hay


representacin proporcional y se aplica el sistema del cuociente electoral. Este cuociente
resulta de dividir el total de los votos vlidos por el de cargos a elegir. La adjudicacin
de cargos a cada lista se hace conforme al nmero de veces que el cuociente est
contenido en el respectivo nmero de votos vlidos. Cuando quedan cargos por
adjudicar, corresponden estos a los mayores residuos, en orden descendente.

Artculo 181.- En las elecciones pluripersonales regionales y municipales se aplica lo


dispuesto en el artculo 180 cuando una de las listas obtiene la mayora absoluta. En
caso contrario, se procede a una segunda votacin entre las dos listas que alcanzaron
mayor nmero de sufragios.

Subcaptulo IV

Nulidad de las elecciones

Artculo 182.- El Jurado Nacional de Elecciones declara la nulidad de un proceso


electoral, cualquiera que sea su finalidad, slo en los casos siguientes:
1.- Cuando dejan de concurrir a votar ms de la mitad de los ciudadanos
inscritos en el Registro Electoral.
2.- Cuando los votos nulos o blancos, sumados o separadamente, superan la
mitad de los emitidos, y
3.- Cuando hay graves irregularidades que sean suficientes para modificar los
resultados.

Subcaptulo V

Registro Electoral del Per

Artculo 183.- Corresponde a la Direccin del Registro Electoral del Per la


inscripcin de los ciudadanos y la depuracin del padrn de electores y la preparacin
del material que se requiera para los procesos electorales, de acuerdo a ley, as como
dictar las instrucciones y disposiciones necesarias para el mantenimiento del orden y la
proteccin personal durante los comicios. Estas disposiciones son de cumplimiento
obligatorio para las Fuerzas Armadas, Polica Nacional y partcipes en los procesos.

Subcaptulo VI

Registro de Identificacin del Per

Artculo 184.- Corresponde a la Direccin del Registro de Identificacin del Per la


inscripcin de los nacimientos, matrimonios, divorcios, defunciones, interdicciones y
dems actos que seala la ley. Proporciona al Registro Electoral del Per la informacin
pertinente para el cumplimiento de sus funciones.

Captulo XV

Ejercicio directo de la voluntad popular

Artculo 185.- El ejercicio directo de la voluntad popular tiene por objeto:


1. La revocacin del mandato del Alcalde y de los Regidores.
2. La creacin o modificacin de las circunscripciones regionales.
3. La iniciativa legislativa, y
4. La modificacin, parcial o total, de la Constitucin, mediante referndum.

Artculo 186.- La revocacin del mandato de los Alcaldes y Regidores puede


solicitarse al Senado por no menos del veinte por ciento de los ciudadanos de la
correspondiente circunscripcin, con firmas comprobadas por el Registro de
Identificacin y Estado Civil, y vencido el primer ao de ejercicio del gobierno
municipal.
Si la consulta es votada favorablemente, el Presidente de la Repblica convoca a nuevas
elecciones, conforme a ley.
Artculo 187.- Las consultas populares respecto a la demarcacin regional se realizan
de acuerdo a la ley de la materia.

Captulo XVI

GARANTAS CONSTITUCIONALES

Artculo 188.- Son garantas constitucionales:


1.- La accin de hbeas corpus, que procede ante el hecho u omisin, por parte
de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza la libertad
individual o los derechos constitucionales conexos.

2.- La accin de amparo, que procede contra el hecho u omisin, por parte de
cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los dems derechos
reconocidos por la Constitucin. No procede contra normas legales ni contra
resoluciones judiciales o electorales emanadas de procedimiento regular.
3.- La accin de inconstitucionalidad, que procede contra las leyes, decretos
legislativos, reglamentos del Congreso y de las Cmaras, decretos de urgencia, normas
regionales de carcter general y ordenanzas municipales y tratados internacionales,
excepto de aquellos a que se refiere el artculo 85, que contravengan la Constitucin en
la forma o en el fondo.
4.- La accin popular, que procede por infraccin de la Constitucin y de la ley,
contra los reglamentos, normas administrativas y decretos y resoluciones de carcter
general, cualquiera sea la autoridad de la que emanen.
5.- La accin de cumplimiento, que procede contra cualquier autoridad o
funcionario renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo, sin perjuicio de
las responsabilidades de ley.
Una ley orgnica regula el ejercicio de estas garantas y los efectos de la declaracin de
inconstitucionalidad o ilegalidad de las normas.
El ejercicio de las acciones de hbeas corpus y de amparo no se suspende durante la
vigencia de los regmenes de excepcin a que se refiere el artculo 117 de la
Constitucin.
Cuando se interponen acciones de esta naturaleza en relacin con derechos restringidos
o suspendidos, el rgano jurisdiccional competente examina la razonabilidad y la
proporcionalidad del acto restrictivo. No corresponde al juez cuestionar la declaracin
del estado de emergencia ni de sitio.

Artculo 189.- El Tribunal Constitucional es el rgano supremo de control y de


interpretacin de la Constitucin. Es autnomo e independiente. Se compone de siete
miembros elegidos por cinco aos.

Artculo 190.- Para ser miembro del Tribunal Constitucional se exigen los mismos
requisitos que para ser vocal de la Corte Suprema. Los miembros del Tribunal
Constitucional gozan de la misma inmunidad y de las mismas prerrogativas que los
miembros del Congreso. Les alcanzan las mismas incompatibilidades. No hay
reeleccin inmediata.

Artculo 191.- Los miembros del Tribunal son elegidos por el Congreso de la
Repblica, a propuesta del Senado, con el voto favorable, individual y secreto, de no
menos de dos tercios del nmero legal de sus miembros.

Artculo 192.- Corresponde al Tribunal Constitucional:


1.- Conocer, en instancia nica, la accin de inconstitucionalidad.
2.- Conocer, en ltima y definitiva instancia, las resoluciones denegatorias de las
acciones de hbeas corpus, amparo y de cumplimiento.
3.- Resolver en ltima instancia los procesos sobre responsabilidad, civil o
penal, de los Vocales de la Corte Suprema, del Fiscal de la Nacin y de los Fiscales
Supremos, y
4.- Conocer los conflictos de competencia, o de atribuciones asignadas por la
Constitucin, conforme a ley.
El proyecto de presupuesto del Tribunal Constitucional es presentado ante el Poder
Ejecutivo y sustentado por su titular en el Congreso.

Artculo 193.- Estn facultados para interponer accin de inconstitucionalidad:


1.- El Presidente de la Repblica, con el voto aprobatorio del Consejo de
Ministros.
2.- El Presidente del Poder Judicial, con acuerdo de la Sala Plena de la Corte
Suprema.
3.- El Fiscal de la Nacin.
4.- El Defensor del Pueblo.
5.- El 25 % de Senadores o de Diputados.
`
5.- Los Presidentes de Regin, con acuerdo del Consejo de Coordinacin
Regional; y los Alcaldes Provinciales, con acuerdo del Concejo respectivo, en materias
de su competencia.
6.- Los colegios profesionales, en materias de su especialidad.
7.- Cinco mil ciudadanos, con firmas comprobadas por el Tribunal Supremo
Electoral, y si la norma es municipal, el uno por ciento de los ciudadanos vecinos de la
respectiva circunscripcin, siempre que tal porcentaje no exceda de cinco mil.

Artculo 194.- La sentencia del Tribunal que declara la inconstitucionalidad de una


norma se publica en el Diario Oficial. Al da siguiente de la publicacin, la norma queda
sin efecto.

La sentencia no tiene efecto retroactivo.

Artculo 195.- Agotada la jurisdiccin interna, quien se considere agraviado puede


recurrir a los tribunales u organismos internacionales constituidos segn los tratados o
convenios de los que el Per es parte.

Artculo 196.- Las disposiciones de esta Constitucin se interpretan y aplican de


conformidad con la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, aprobada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948, y los tratados y
acuerdos internacionales sobre derechos y libertades que el Per ratifica y que adquieren
rango constitucional, entre ellos: la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes
del Hombre; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional sobre Derechos
Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo; la Convencin sobre la Prevencin y
Sancin del Delito de Genocidio; la Convencin sobre la Represin y Castigo del
Crimen del Apartheid; la Convencin sobre la Discriminacin (Empleo y Ocupacin)
adoptada por la Organizacin Internacional del Trabajo; la Convencin contra la Tortura
y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convencin sobre los
Derechos del Nio; la Convencin Internacional sobre Eliminacin de todas las formas
de Discriminacin Racial; y la Convencin sobre Eliminacin de todas las formas de
Discriminacin contra la Mujer.

Captulo XVI
REFORMA DE LA CONSTITUCIN

Artculo 197.- Toda reforma de la Constitucin debe ser aprobada por el Congreso,
con el voto favorable de la mayora del nmero legal de miembros de cada Cmara, y
ratificada mediante referndum.

Artculo 198.- Puede omitirse el referndum cuando el acuerdo del Congreso se


obtiene en dos legislaturas ordinarias sucesivas, con una votacin favorable, en cada
caso, no menor a dos terceras partes del nmero legal de Senadores y Diputados.

Artculo 199.- La ley de reforma constitucional no puede ser observada por el


Presidente de la Repblica.

Artculo 200.- La iniciativa de la reforma constitucional corresponde al Presidente de


la Repblica, con aprobacin del Consejo de Ministros; a los Senadores y Diputados, y
a un nmero de ciudadanos equivalente al dos por ciento de la poblacin electoral, con
firmas comprobadas por el Tribunal Supremo Electoral.

DISPOSICIONES TRANSITORIAS Y FINALES

Primera.- La organizacin poltica del Per comprende los siguientes departamentos:


Amazonas, ncash, Apurmac, Arequipa, Ayacucho, Cajamarca, Callao, Cuzco,
Huancavelica, Hunuco, Ica, Junn, La Libertad, Lambayeque, Lima, Loreto, Madre de
Dios, Moquegua, Pasco, Piura, Puno, San Martn, Tacna, Tumbes y Ucayali.

Segunda.- Mientras se realice el referndum correspondiente, el Per estar integrado


por cuatro Suyos, denominados Suyo I, Suyo II, Suyo III y Suyo IV,
conforme a la respectiva ley orgnica.

Tercera.- Esta Constitucin entra en vigencia cien das despus de su ratificacin


mediante referndum.

Cuarta.- El Congreso previsto en esta Constitucin se instala el 27 de julio de 2011.

El referndum materia de este proceso es ocasin propicia para formular las reflexiones
que este fundamento de voto contiene.

S.

ALVA ORLANDINI