DA PROVA

1. A verdade de fato - como sempre foi e ser - o caminho mais curto para se chegar
Justia.
2. O cometimento da falta no o bastante para a aplicao de uma pena disciplinar,
havendo necessidade de, por meio das provas, obter-se a certeza da ilicitude do fato e de
sua autoria.
3. As provas carreadas aos autos no devem convencer apenas a Comisso Processante,
mas tambm e principalmente a Autoridade Julgadora.
4. A obrigao de provar compete a quem alega o fato.
5. A prova somente vlida se obtida por meios legais (CF, Art. 5, inciso LVI).
6. Os meios de provas utilizados no PAD so: a confisso, as provas testemunhal,
documental e pericial, acareao, reconhecimento e reprodues mecnicas obtidas por
meios fotogrficos, fonogrficos e sistemas de vdeo, dentre outras permitidas em
direito.
6.1. As reprodues fotogrficas, cinematogrficas, os registros fonogrficos e, em
geral, quaisquer outras reprodues mecnicas ou eletrnicas de fatos ou de coisas
fazem prova plena destes, se a parte, contra quem forem exibidos, no lhes impugnar a
exatido (NCC - Art. 225).
6.2. As provas mencionadas no item anterior devero ser periciadas pelo Instituto de
Criminalstica da Secretaria de Estado de Defesa Social ou outro reconhecido
oficialmente.
7. No podem ser admitidos como testemunhas, conforme Art. 228 do Cdigo Civil e
arts. 405/406 do CPC.
DA ATUAO DA DEFESA
1. A defesa do Indiciado inicia-se com as declaraes por ele prestadas, quando dever
manifestar-se sobre os fatos que lhe so imputados e o seu Defensor poder apresentar
perguntas cujas respostas oferecero subsdios para a defesa prvia, produo de provas
e razes finais de defesa.
2. A Defesa poder apresentar contra-provas e reinquirir testemunhas.
3. Nada poder ter valor inquestionvel ou irrebatvel, devendo-se assegurar ao
indiciado o direito de contraditar, contradizer, contraproduzir e at mesmo contra-agir
processualmente.
4. A Defesa Prvia, que poder ser apresentada logo aps as declaraes do indiciado,
dever vir acompanhada de provas, objetivando a absolvio sumria do Indiciado.
5. Antes de adentrar no mrito, a Defesa poder argir preliminarmente:

I. Incompetncia de quem instaurou o processo;

II. Impedimentos ou Suspeio da Comisso Processante;
III. Irregularidades formais;
IV. Prescrio ou Decadncia;
V. Coisa julgada - non bis in idem;
VI. Fato atpico;
VII. Cerceamento de defesa.
6. O mrito o fato em si, objeto do processo, admitindo as seguintes teses:
I. Inexistncia do fato ou autoria;
II. Conduta sob coao:
III. Existncia de caso fortuito ou fora maior;
IV. Exerccio regular de direito;
V. Inexistncia de provas
VI. Ver ainda as Causas de Justificao, onde no haver punio, conforme os incisos I
a VI do art. 17 e , dos RDPMERJ e RDCBERJ, respectivamente arts. 35, 36 (Iseno
de Pena) e 42 (Excluso de Crime) do CPM)

DEVIDO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR

Pela Dr. ANA CLARA VICTOR DA PAIXO
A clasula do due process of law, que vem sendo aplicada no direito anglo-saxnico
desde a Carta Magna inglesa de 1215, foi incorporada ao texto da Constituio Federal
de 1988 atravs do inciso LIV do art. 5, que dispe:
"LIV - Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo
legal."
Embora a garantia do devido processo legal seja tradicionalmente associada aos
processos judiciais, indiscutvel a sua aplicao em todos os casos em que o direito
liberdade e a propriedade possam ser afetados.
o que ocorre no processo administrativo disciplinar, onde se busca a punio do
funcionrio acusado de transgredir os regulamentos administrativos. Tal punio, como

se sabe, pode implicar na perda da liberdade ou dos bens do funcionrio, j que as penas
disciplinares mais comuns so as de suspenso, excluso do servio pblico, e, no caso
dos militares, deteno e priso.
Assim, tambm a Administrao Pblica est sujeita a observncia do devido processo,
nos processos administrativos disciplinares.
So requisitos do devido processo administrativo:
a) ACUSAO FORMAL: o processo administrativo dever iniciar-se mediante o
oferecimento de pea acusatria formal, que descreva a conduta infratora supostamente
praticada, adequando-a ao regulamento disciplinar, de forma que o acusado possa
defender-se dos fatos e do artigo de lei cuja prtica que lhe imputada. A instaurao de
procedimento disciplinar punitivo com fundamento em portaria que determina a
apurao "dos fatos ocorridos no dia tal", ou o "envolvimento de fulano no evento tal"
constitui evidentemente violao ao disposto no inciso LV do art. 5, pois no permite
que o disciplinando conhea a acusao que lhe feita, dificultando, e, s vezes, at
mesmo impossibilitando o trabalho da defesa;
b) EFETIVO CUMPRIMENTO DO PRINCPIO DA
INFORMAO (PUBLICIDADE): dever do Administrador/acusador fazer com que
seja efetivamente observado o princpio da informao, dando cincia de todos os atos
processuais ao administrado/acusado. Assim, publicada a portaria de instaurao do
processo administrativo, a Administrao Pblica dever dar conhecimento formal ao
acusado do processo contra ele instaurado, atravs da citao disciplinar. Neste ato, o
acusado dever receber cpia da pea acusatria, de forma que possa, desde o
primeiro momento, conhecer a transgresso disciplinar que lhe imputada, e preparar
adequadamente a sua defesa. A intimao do acusado para todos os atos do processo
disciplinar obrigatria, sob pena de anulao daqueles que se realizarem sem o seu
conhecimento. (grifo nosso)
c) DEFESA PATROCINADA POR PROFISSIONAL HABILITADO: comparecendo o
acusado para ser inquirido, dever o mesmo ser alertado para a necessidade e
convenincia de constituir um advogado que promova a sua defesa. Caso declare no
dispor de meios para faz-lo, caber Administrao nomear-lhe defensor tcnico. O
graduado ou oficial, ainda que bacharel em direito, no est legalmente habilitado a
promover a defesa do acusado, vez que no possui jus postulandi, e, encontra-se,
indiscutivelmente, atado aos interesses da Administrao Pblica, sendo, assim, incapaz
de exercitar a defesa plena garantida pela Constituio.
d) IGUALDADE ENTRE AS PARTES NO PROCESSO DISCIPLINAR: o tratamento
dispensado ao acusado dever ser em tudo, equiparado quele dado ao acusador. Assim,
conceder-se- ao acusado todas as condies de produzir uma defesa equiparada, em
contedo e oportunidade, acusao que lhe feita; oferecendo-se-lhe, ainda, a
possibilidade de, a cada prova produzida pelo acusador, apresentar a contra-prova
porventura existente. H que se oportunizar ao acusado o direito de reinquirir as
testemunhas arroladas pela acusao, j que a reinquirio da testemunha forma
indireta de exercitar a defesa. Alm disso, o mesmo poder arrolar suas prprias
testemunhas, requerer percias, juntar documentos, pugnar pela realizao de exames
mdicos, valendo-se, para a sua defesa, de todos os meios de prova admitidos no Direito
ptrio.

e) APLICAO DO PRINCPIO DA NO CULPABILIDADE (PRESUNO DE

INOCNCIA): Caber exclusivamente Administrao Pblica provar as acusaes
imputadas ao administrado * (inverso do nus da prova), demonstrando, de forma
inequvoca, que o mesmo transgrediu as normas disciplinares (que houve dolo, e no
somente culpa). Assim como no processo penal, o acusado no tem o encargo de provar
a sua inocncia, e a dvida opera em seu favor (in dubio pro reo).
f) FUNDAMENTAO DA DECISO ADMINISTRATIVA (PRINCPIOS DA
RAZOABILIDADE E DA MOTIVAO): todas as decises que afetam direitos
individuais devem ser suficientemente fundamentadas. Diante disso, quando concluir
pela aplicao de punio ao administrado, a Autoridade Administrativa dever
proferir a sua deciso apoiando-se em razes que permitam conhecer quais foram os
elementos que a levaram a decidir da forma que o fez, demonstrando, passo a passo, o
processo mental utilizado para chegar condenao, bem como os critrios jurdicos
que a motivaram. Como ensina EDGARD SILVEIRA BUENO FILHO, a necessidade de
motivao dos atos administrativos decisrios decorrncia direta dos princpios da
administrao pblica, elencados no caput do artigo 37 da Constituio Federal. "Com
efeito, como se pode aferir a obedincia aos princpios da legalidade, impessoalidade e
moralidade se os atos no se encontram motivados ou fundamentados?"
Em suma, os requisitos do devido processo legal so os mesmos, tanto para a
Administrao Pblica quanto para os Tribunais.
Em se tratando de processos administrativos disciplinares, o devido processo legal
implica em um julgamento justo, pautado pelos mesmos princpios aplicveis aos
processos criminais, vez que a supremacia do interesse pblico sobre o privado e a
busca do bem comum no isentam a Administrao Pblica da observncia dos direitos
individuais.
Todas as vezes em que o ato administrativo extinguir, modificar, ou deixar de
reconhecer um direito j existente, ao arrepio do devido processo legal (ao arrepio da
norma ordenadora do rito), a anulao deste ato torna-se imperativa, vez que a
convenincia e a oportunidade da administrao pblica no podero jamais se sobrepor
s garantias contidas na clusula do due process of law.
Ana Clara Victor da Paixo - Ex-advogada de Associaes de Militares (ACSPM-GO,
ASSPM-GO), a autora atuou por vrios anos na rea administrativa/disciplinar.
Especializada em Direito Constitucional pela Academia de Polcia Civil do Estado de
Gois, foi professora titular da matria no Curso de Formao de Oficiais da Academia
de Polcia Militar do Estado de Gois de 1991 a 1994. , atualmente, Assessora do 23
Procurador de Justia do Estado de Gois, e ministra aulas para os cursos de
Especializao do Batalho de Choque da PM-GO (COE)
Transcrito por:
MARCIA NOGUEIRA GOMES DA FONSECA & JOSELITO PROTSIO DA
FONSECA

JOSELITO PROTSIO DA FONSECA

Suspenso

h 7 anos

MODELOS DE RAZES FINAIS DE DEFESA:

Em razes finais o ru alega extino da punibilidade pela prescrio, alm de ser a
acusao fundada em presunes, pois no h prova concreta da autoria.
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA .... VARA
CRIMINAL DA COMARCA DE ....
Por artigos de Razes Finais diz o acusado ....................., por seu defensor dativo
(nomeado s fls. ....), o seguinte em seu favor:
Em decorrncia da pea vestibular de fls. ...., firmada pelo ilustre representante do
Ministrio Pblico, o acusado est sendo processado como incurso nas sanes do Art.
129, caput, combinado com os artigos 69, caput, e 29, caput, todos do Cdigo Penal
Brasileiro.
PRELIMINARMENTE
Considerao merece ser feita sobre a extino da punibilidade, pela prescrio. Os
fatos narrados na denncia ocorreram em data de ...., sendo a denncia oferecida em
data de .... O fato ilcito capitulado na denncia tem como pena - deteno de trs meses
a um ano. Ocorrido o crime, nasce para o Estado a pretenso de punir o autor do fato
criminoso. Essa pretenso deve, no entanto, ser exercida dentro de determinado lapso
temporal, que varia de acordo com a figura criminosa composta pelo legislador e
segundo o critrio do mximo cominado em abstrato para a pena privativa de liberdade.
A prescrio da pretenso punitiva trata-se de matria de ordem pblica e, com tal, deve
ser declarada de ofcio pelo Juiz ou Tribunal. Possvel , nos termos do Artigo 61 do
Cdigo de Processo Penal, reconhecer a prescrio em qualquer fase do processo.
Portanto, nada impede possa o Magistrado pronunciar-se, atravs de declarao, antes
mesmo da sentena, sobre a causa extintiva da punibilidade, soluo ademais, mais
simples, rpida, e que nenhum prejuzo traz s partes.
Em razo do exposto, espera o denunciado seja acatada a preliminar, declarada a
extino da punibilidade pela prescrio, com o arquivamento do processo, sem
julgamento do mrito.
NO MRITO
improcedente e injusta a ao penal movida contra sua pessoa, uma vez que o
processo foi alicerado em meras presunes. V-se que a acusao levada a efeito no
pode subsistir, j que nos presentes autos, nada existe capaz de legitimar a condenao.
O direito de defesa no surge do nimo delituoso do agressor, mas diretamente da

necessidade de conservar a si prprio.

A testemunha presencial ...., em seu depoimento s fls. ...., diz o seguinte:
Dos fatos narrados, denota-se que o acusado no cometeu qualquer ilcito. Inescusvel a
conduta de quem, ante a desavena entre sua irm e outrem, interfere na questo,
agredindo o desafeto daquela. No punvel o fato quando no se pode exigir do agente
conduta diversa.
No h que se falar em leso corporal se, com nimo meramente defensivo, reage
fisicamente o acusado contra injusta agresso.
Um mero Juzo de suspeita, embora baste para o oferecimento da denncia,
imprestvel para aperfeioar a condenao.
A causa da Justia a verdade, e a condenao do inocente constitui a maior desgraa
para a sociedade e para o condenado.
A prova para servir de alicerce a um Juzo condenatrio deve ser clara, precisa, sem
quaisquer sombra de dvidas e que traga o selo irrebatvel da verdade.
Em concluso, a favor do acusado evocam-se provas que, por Justia, exclui
definitivamente qualquer presuno de ilicitude.
Acrescente-se, ainda, que o Artigo 386 - VI do Cdigo de Processo Penal determina,
expressamente, que o Juiz deve absolver quando no houve prova suficiente para a
condenao.
Diante do exposto e por tudo que dos autos consta, espera o denunciado que estas
alegaes sejam recebidas para o fim de ser rejeitada a denncia de fls. .... por
improcedente, com a absolvio por ser imperativo de Justia.
Nestes termos,
Pede deferimento
...., .... de .... de ....
..................
Advogado OAB/...
Pea Processual - Peties: ALEGAES FINAIS DE DEFESA, EM AO PENAL
Protegido pela Lei n 9.610, de 19/02/1998 - Lei de Direitos Autorais
Enviado por: Irineu Homero de Souza
Advogado em So Paulo. E-mail / Home-page pessoal = homero@homero.adv.br www.homero.adv.br
Trata-se das Alegaes Finais de defesa em Ao Penal na qual a r incursa nos incisos I
e II, 2, do art. 157 e 1 do art. 158 c.c. o art. 69, todos do Cdigo Penal. Naquelas a
r defende a no participao do crime, uma vez que desconhecia a inteno dos demais

rs para prtica do delito, e assim que tomou conhecimento, abandonou o veculo que
seria utilizado para o roubo. Desta meneira, a r requer a absolvio admitindo-se
alternativamente a desclassificao para o delito de "Favorecimento Pessoal", previsto
no art. 348, caput, do Cdigo Penal, por no ter comunicado os fatos autoridade
policial.
EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA 25 VARA CRIMINAL DE
SO PAULO.

Processo n (xxx)
(N de Controle da Vara: (xxx)/02)

(XXX), j qualificada nos autos do processo em epgrafe, por seu advogado, em

atendimento ao r. despacho de fl. 158, vem respeitosamente presena de V. Exa.,
apresentar suas
ALEGAES FINAIS

consubstanciadas nas razes abaixo:

MM. Juiz,
Pela presente ao penal, o ilustre Promotor de Justia denunciou a r (XXX) como
incursa no art. 157, 2, incisos I e II e art. 158, 1, c.c. o art. 69, todos do Cdigo
Penal, pleiteando a sua condenao nos termos da denncia.
Data mxima vnia, porm, razo no lhe assiste, porquanto a tanto no autoriza o
conjunto probatrio carreado aos autos.
Com efeito, a acusada, ao ser ouvida em Juzo, negou veementemente a acusao que
lhe foi feita, afirmando no ter participado do roubo mencionado na denncia. De seu
interrogatrio (fl. 92), destaca-se o seguinte trecho:
... no participou do roubo. Os trs rapazes estiveram na sua casa e convidaram a

interroganda para passear. Resolveram voltar de txi e no trajeto o assalto foi anunciado.
No era do conhecimento da interroganda que eles roubariam o motorista, ento quis
descer do carro. Eles levaram a vtima at a casa da interroganda. No quis ficar no
local nem ver a vtima.
Realmente, do interrogatrio do ru (XXX), esses fatos foram devidamente
confirmados, muito embora tenha o mesmo sido interrogado antes e separado da r. De
seu interrogatrio (fl.90), destaca-se:
... Depois ficou com o carro roubado da vtima e tentou fugir da polcia com (XXX),
que foi pega depois, na casa e no sabia do assalto.
Assim, para melhor elucidao das condies de (XXX), imprescindvel o
esclarecimento a esse D. Juzo, das relaes que a mesma tinha com o ru (XXX).
A acusada (XXX) me de 4 (quatro) filhos, tendo se separado de seu ex-marido a
tempos. Uma das filhas da mesma deficiente mental, conforme comprovado nos autos
(pedido de liberdade provisria), requerendo cuidados especiais de (XXX).
Aps longo tempo, apenas na companhia dos filhos, e trabalhando para sustent-los,
com muitas dificuldades, (XXX) conheceu (XXX) e foi iniciado um namoro entre
ambos. (XXX) inclusive vinha ajudando-a, embora modestamente, nas despesas que
tinha para a manuteno da famlia.
No dia dos fatos narrados na denncia, (XXX) foi visitada por (XXX) e mais 2 (dois)
rapazes que ela no conhecia, mas que foram apresentados como amigos de seu
namorado. Foi a mesma convidada por (XXX) para um passeio, com o qual concordou.
No momento de voltarem, (XXX) sugeriu que tomassem um txi, porque estavam
cansados e a distncia era relativamente longa.
S depois, quando chegaram nas proximidades da casa, que, para o espanto de (XXX),
o assalto foi anunciado por um dos rapazes. Imediatamente a mesma quis saltar do
carro, acometida que estava de surpresa e medo.
Com isso, (XXX) ficou em uma das ruas paralelas residncia, no tendo coragem de
chegar at sua casa e aguardando o desfecho dos fatos. Assim, permaneceu a mesma por
um perodo de 3 horas, quando viu que o ru (XXX) e um dos seus companheiros
voltavam com o carro. Eles a apanharam e se dirigiram para a casa, onde estava a
vtima, dizendo-lhe que tentaram, mas no conseguiram sacar dinheiro em caixas
eletrnicos.
Quando um dos rapazes foi at casa, foi preso e, logo em seguida, avistaram a viatura
da polcia. Foi quando (XXX) empreendeu a fuga com o carro da vtima, estando
(XXX) em sua companhia. Com o acidente ocorrido com o carro, ambos foram tambm
presos pela polcia.
Assim que (XXX) foi indevidamente presa e posteriormente indiciada como co-r nos

crimes constantes da denncia, mesmo sem ter tido participao alguma nos mesmos.
A absolvio de (XXX) medida que se impe, tendo em vista que a mesma, alm de
desconhecer as intenes de assalto das outras pessoas, quando o mesmo ocorreu, no
teve nenhuma participao, quer ativa ou passivamente, para a obteno do resultado,
sendo inocente das acusaes que lhe so impostas.
(XXX) sempre teve uma vida digna, apesar da miserabilidade em que vivia, tendo que
sustentar-se e a seus filhos. Sempre trabalhou, tanto como cozinheira como em casas de
famlia.
As testemunhas de defesa, que evidentemente no presenciaram os fatos, so pessoas
que conhecem (XXX) a um bom tempo e deram testemunhos importantes sobre sua
personalidade. Destaque-se, por exemplo, trecho do depoimento da testemunha Sr.
(XXX) (fl. 137), vivo, com 62 anos de idade, pessoa de reputao ilibada e que
nenhum motivo teria para deixar de dizer a verdade:
... conhece a r a muitos anos. No presenciou os fatos, apenas viu o que aconteceu
pela televiso. A r sempre trabalhou. Cozinhava, trabalhava em casa de famlia,
cuidava dos filhos, inclusive muito bem de uma das crianas que deficiente. (grifouse).
Outra testemunha, (XXX) (fl. 135), assim se manifesta: ... conhece a r a 8 anos.; ...
(XXX) trabalhadora, boa pessoa e no sabe nada que possa desabona-la. Ela trabalha
em casa de famlia..
Tambm a outra testemunha, (XXX) (fl. 136), atesta que conhece a r a dois anos e
meio, afirmando ainda que (XXX) honesta e trabalhadora, no sabe nada que possa
prejudica-la.
Por outro lado, tanto do depoimento da vtima, como da nica testemunha de acusao,
no se depreende tenha a acusada (XXX) tido conhecimento prvio do assalto. A
testemunha Sr. (XXX) (fls. 116/117) declara textualmente que No sabe do encontro de
qualquer objeto com a co-r referente aos fatos,....
O ilustre representante do Ministrio Pblico, em suas alegaes finais, chega a requerer
que As penas podem ser fixadas no patamar bsico para (XXX), contudo deve ser
elevada para (XXX).... (grifou-se).
Entretanto, nem no patamar bsico deve ser aplicada qualquer pena (XXX), tendo em
vista que a mesma, em nenhum momento, teve participao, quer omissiva ou
comissiva, na obteno do resultado.
Para requerer a condenao de (XXX), mesmo com a aplicao da pena em seu
patamar bsico, o D. Promotor de Justia, baseia-se nica e exclusivamente em trecho
do depoimento da vtima (fls. 114/115), onde a mesma declara que A r anotou a senha
que lhe exigiram, dentro da casa, quando disse que se no fornecesse a senha eles o
matariam.

Sem nenhum objetivo de criticar o depoimento da vtima, que evidentemente passou por
momentos difceis, se permite a Defesa tecer alguns comentrios sobre essa e outras
declaraes no referido depoimento.
(XXX) jamais poderia ter anotado a senha, dentro da casa, conforme suas declaraes.
Em primeiro lugar, conforme ficou provado, a acusada nem mesmo adentrou no interior
da casa, tendo descido do carro e se afastado, amedrontada. Em segundo lugar, (XXX)
analfabeta, conseguindo apenas assinar o prprio nome, com muita dificuldades.
Outro equvoco da vtima se encontra fl. 114, logo no incio de seu depoimento:
Reconhece neste ato ambos os rus, sendo que com o menor de fl. 02 tomaram seu txi
e encomendaram corrida at a Freguesia do , e l chegando anunciaram assalto,...
Por essa declarao, depreende-se que os passageiros seriam trs, (XXX), (XXX) E
(XXX). Entretanto, mais adiante, afirma a vtima:
Conduzido a uma estrada de terra, foi levado ao meio de uma favela, sendo que l foi
conduzido ao interior de uma casa, onde surgiram 4 outros indivduos, quando foi
agredido a socos, coronhadas e pontaps... (grifou-se).
Ora, se a vtima chegou com 3 pessoas e l surgiram 4 outros indivduos, subtende-se
que o total de pessoas seriam 7 (sete).
Ocorre que em nenhum momento, tanto no inqurito policial, como em juzo, se
aventou a hiptese de 7 assaltantes, mas apenas de 4 (quatro).
Mais frente, afirma a vtima em seu depoimento:
... De l (casa) saram os dois rus, para fins de saque, quando logo telefonaram dando
conta de senha indevida...
Considerando-se que a vtima ficou sob a vigilncia do menor (XXX), as 2 pessoas que
saram da casa, foram evidentemente, (XXX) e o menor (XXX).
Por essas declaraes se depreende que (XXX) no mais estava com eles. Que tinha
descido do carro e fugido to logo o chegaram residncia.
Por a se percebe os vrios equvocos da vtima, o que perfeitamente compreensvel,
dado o seu nervosismo por encontrar-se naquela situao.
Assim, no pode (XXX) ser condenada, mesmo com pena aplicada no patamar
bsico, como quer o ilustre representante do Ministrio Pblico, apenas porque, no
depoimento da vtima, ficou ligeiramente assinalada a frase a r anotou a senha que lhe
exigiram..., quando na realidade foi o ... o ru anotou a senha que lhe exigiram.
Ad argumentandum tantum, mesmo que se considerasse (XXX) como partcipe do
delito, sua pena deveria ser aplicada apenas como participao de menos importncia.
assente, tanto na doutrina como na jurisprudncia, no caso de mera participao no

delito, que os motivos de um dos concorrentes, no se estendem aos fatos cometidos

pelos outros que no tinham conhecimento deles. As circunstncias objetivas s podem
alcanar o partcipe se, no tendo ele praticado o fato que as configura, houverem
integrado o seu dolo.
O art. 29, caput e 1, do Cdigo Penal, assim reza:
Art. 29. Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este
cominadas, na medida de sua culpabilidade.
1 Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto
a um tero.
Mas para tanto, segundo Damsio, a expresso participao deve ser entendida em
sentido amplo, abrangendo as formas moral e material. S tem aplicao quando a
conduta do partcipe demonstra leve eficincia. (destacou-se).
No caso de (XXX), sua conduta no teve nem mesmo essa leve eficincia.
Na realidade, a conduta reprovvel de (XXX) foi, nas horas em que esteve na rua, sem
poder adentrar em sua prpria casa, no ter comunicado os fatos que estavam
ocorrendo, de alguma maneira, alguma autoridade policial.
Essa conduta enquadraria-se no Art. 348, caput, tendo em vista que ao crime objeto dos
autos aplicada a pena de recluso.
Art. 348. Auxiliar a subtrair-se ao de autoridade pblica autor de crime a que
cominada a pena de recluso:
Pena deteno, de 1 (um) a 6 (seis) meses, e multa.
Entretanto, a jurisprudncia vem entendendo que para a caracterizao do crime
previsto no art. 348 do Cdigo Penal, h necessidade de ao, no se configurando pela
forma negativa. Nesse sentido, no constitui crime deixar de comunicar a ocorrncia do
delito autoridade policial (RT, 487:278; RF, 150:442 e 212:413).
EX POSITIS, por medida de justia, aguarda-se seja a presente ao penal julgada
totalmente improcedente em relao r (XXX), com a conseqente absolvio da
acusada da denncia contida na inicial, nos termos dos incisos IV e VI do art. 386 do
Cdigo de Processo Penal, admitindo-se, alternativamente, a desclassificao para o
delito de Favorecimento Pessoal, previsto no art. 348, caput, do Cdigo Penal.
Termos em que, pede deferimento.

So Paulo, 08 de maio de 2.003.

IRINEU HOMERO DE SOUZA

OAB/SP n 71.196
DIANTE DOS MODELOS CRIMINAIS, ADEQUAR S CARACTERSTICAS DE
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR, PORM, QUE SEGUEM OS
MESMOS RITOS DO PROCESSO PENAL.

Leia mais: http://jus.com.br/forum/101907/defesa-em-sindicancia#ixzz3lONgDn2A