UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA

CURSO DE DIREITO

YGOR YVENS TEIXEIRA

PROTEO JURDICA DAS PESSOAS PORTADORAS DE

TRANSTORNO DO ESPECTRO AUTISTA

Belo Horizonte
2014

YGOR YVENS TEIXEIRA

PROTEO JURDICA DAS PESSOAS PORTADORAS DE

TRANSTORNO DO ESPECTRO AUTISTA

Trabalho de Concluso de Curso, apresentado

Disciplina de Orientao Metodolgica para
TCC da Universidade Salgado de Oliveira,
como parte dos requisitos para concluso do
curso de Direito.

Orientador: Prof. Carlos Frederico Saraiva

de Vasconcelos.
Doutorando em Cincias Jurdicas e Sociais,
Especialista em Contratos com nfase em
negcios;
Especialista em Direito e Economia da
Empresa.

Belo Horizonte
2014

YGOR YVENS TEIXEIRA

PROTEO JURDICA DAS PESSOAS PORTADORAS DE

TRANSTORNO DO ESPECTRO AUTISTA

Monografia apresentada ao Curso de Direito da

Universidade Salgado de Oliveira, como parte
dos requisitos para concluso do curso.

Aprovada em ______ de __________________ de 2014.

Banca Examinadora:

_______________________________________________
Examinador 1 - UNIVERSO

_______________________________________________
Examinador 2 - UNIVERSO

_______________________________________________
Carlos Frederico Saraiva de Vasconcelos
Professor Orientador

Belo Horizonte

Minas Gerais Brasil

AUTORIZO A CPIA E DIVULGAO TOTAL OU PARCIAL DESTE DOCUMENTO
PARA FINS DE ESTUDOS OU ACADMICOS, DESDE QUE CITADA AS FONTES.

TEIXEIRA, Ygor Yvens.

DIREITO

CONSTITUCIONAL:

PROTEO

JURDICA

DAS

PESSOAS

PORTADORAS DE TRANSTORNO DO ESPECTRO AUTISTA / Ygor Yvens

Teixeira; Orientador: Carlos Frederico Saraiva Vasconcelos Belo Horizonte - 2014.
44p.

TRABALHO DE CONCLUSO DE CURSO DE BACHREL EM DIREITO, REA DE

CONCENTRAO; UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA UNIVERSO.

1. CINCIAS HUMANAS.

DEDICATRIA

minha filha Maria Luza Miranda Teixeira, o anjo que Deus colocou em minha
vida, para ser minha fonte de amor, motivao, superao e felicidade.

A todas as pessoas portadoras de necessidades especiais, as quais precisam da

ateno e conscientizao da sociedade como um todo, para alcanar melhores
condies para uma vida digna, justa, solidria e socialmente equilibrada.

AGRADECIMENTOS

Agradeo primeiramente a Deus, por iluminar meu caminho e minha mente

para alcanar meus objetivos.
A toda minha famlia, por me proporcionar uma criao com valores e
princpios, dos quais prezo muito para uma vida digna, consciente da realidade
social.
Em especial a minha filha, Maria Luza Mal, que transformou minha vida,
tornando-me mais forte, mais sensvel, mais humano, atravs do amor incondicional
de ser pai, sendo minha fonte de combustvel, a quem dedico todo meu esforo, e
sou eternamente grato por chegar at aqui.
Aos sbios professores, amigos, nobres colegas de faculdade, aos quais
pude conviver ao longo do curso, companheiros nas dificuldades, angstias,
aprendizados e principalmente nas vitrias.
Sou grato e sinto orgulho por vocs terem marcado minha trajetria.

Muito Obrigado!

Se voc falar com um homem numa linguagem que ele compreende, isso entra na
cabea dele. Se voc falar com ele em sua prpria linguagem, voc atinge seu
corao.
(Nelson Mandela)

RESUMO

O presente trabalho visa trazer a lume um estudo da plena garantia dos direitos das
pessoas portadoras de Transtorno do Espectro Autista, sendo esses, direitos
fundamentais consagrados na Legislao Brasileira, que visam resguardar a
dignidade da pessoa humana, sob a luz da Constituio da Repblica Federativa do
Brasil e a recente Lei 12.764, de 27 de dezembro de 2012, que instituiu a Poltica
Nacional de Proteo dos Direitos da Pessoa com Transtorno do Espectro Autista.
A legislao, as pesquisas cientficas, bem como a sociedade brasileira como um
todo, tem evoludo em curtos passos em relao ao Transtorno do Espectro Autista,
comparando-se com pases desenvolvidos. No Brasil o preconceito e a falta de
polticas pblicas voltadas para atender pessoas com deficincia, constantemente
vm a ferir os princpios da dignidade da pessoa humana, isonomia, dentre outros,
sendo esses, princpios basilares para construo de uma sociedade justa, livre e
solidria, que visam reduzir as desigualdades sociais.
No que tange aos direitos das pessoas portadoras de Transtorno do Espectro
Autista, a Lei 12.764/12 trouxe um avano legislativo nos direitos dos portadores do
transtorno, porm, ainda existe no pas uma carncia de polticas pblicas, que
faam valer tais direitos, onde crianas e adultos enquadrados no espectro autista,
no alcanam a devida tutela estatal, para atender suas necessidades bsicas de
sade, educao, lazer, bem como integrao e incluso social.

PALAVRAS-CHAVE: Transtorno Espectro Autista; Polticas Pblicas; Dignidade

Pessoa Humana; Incluso Social.

ABSTRACT

The present work aims to bring to heat a study of the full guarantee of the rights of
people with Autism Spectrum Disorder people, and these fundamental rights
enshrined in the Brazilian legislation, which aims to safeguard the dignity of the
human person, in the light of the Constitution of the Federal Republic Brazil and the
recent Law 12,764 of December 27, 2012, which established the National Policy for
the Protection of the Rights of Persons with Autism Spectrum Disorder.
The legislation, scientific research, as well as Brazilian society as a whole has
evolved in small steps relative to the Autism Spectrum Disorder, comparing with
developed countries. In Brazil prejudice and lack of public policies to serve persons
with disabilities, constantly comes to smite the principles of human dignity, equality
person, among others, and these, fundamental principles for building a just, free and
harmonious society to reduce social inequalities.
Regarding the rights of people with Autism Spectrum Disorder persons, Law 12,764 /
12 brought a legislative advance the rights of holders of the disorder, however, still
exists in the country a lack of public policies, which to assert such rights, where
children and adults on the autism spectrum framed, do not reach the proper state
supervision, to meet their basic needs for health, education, leisure, as well as
integration and social inclusion.

KEYWORDS: Autism Spectrum Disorder. Public Policy. Dignity Human Person.

Social Inclusion.

SUMRIO

1. INTRODUO ............................................................................................... 11
2. OBJETIVOS. ................................................................................................. 12
2.1 Objetivo Geral. ............................................................................................... 12
2.2.

Objetivos Especficos ........................................................................... 12

3. DEFICINCIA MENTAL. ............................................................................... 13

3.1.

Viso Geral e Evoluo Histrica. ....................................................... 13

3.1.1. Sistemas Atuais de Classificao. ............................................................ 14

3.2.

Transtorno do Espectro Autista TEA. .................................................. 15

3.3.

Retratos do Autismo no Brasil. ............................................................ 19

4. PROTEO JURDICA DAS PESSOAS PORTADORAS DE DEFICINCIA.

....................................................................................................................... 21
4.1.
Proteo da pessoa com deficincia com base na garantia plena da
cidadania e na promoo dos direitos humanos. .......................................... 21
4.2.
A Proteo Jurdica das Pessoas Portadoras de Transtorno do
Espectro Autista segundo a Lei 12.764/2012 ................................................ 25
5. TUTELA ESTATAL E POLTICAS PBLICAS. ........................................... 27
5.1.

Polticas Pblicas voltadas ao Transtorno do Espectro Autista. .......... 27

5.2.

Polticas Pblicas e a Teoria do Mnimo Existencial. .......................... 30

5.3.

Responsabilidade Estatal por ineficincia na assistncia sade. ..... 31

6. METODOLOGIA ............................................................................................ 35
7. RESULTADOS ............................................................................................... 36
8. DISCUSSO .................................................................................................. 37
9. CONCLUSO ................................................................................................ 41
10. REFERNCIAS .............................................................................................. 43

1. INTRODUO

Atualmente no Brasil, onde vivenciamos srios problemas de desigualdades

sociais, ineficincia de servios pblicos como: sade; educao; transporte;
segurana pblica; etc., alm da existncia de preconceito racial, sexual, religioso,
bem como preconceito contra os deficientes fsicos e mentais. Diante dessa
complexidade de problemas sociais, existe, e vem crescendo, uma parcela da
populao que necessita de uma ateno e tutela jurdica especial, sendo tal parcela
os deficientes mentais, especificamente as pessoas portadoras de Transtorno do
Espectro Autista, sendo os direitos dessas pessoas, o principal objeto de estudo do
presente trabalho acadmico.
Primeiramente, ser necessria a conceituao do que vem a ser o
Transtorno do Espectro Autista, abordando suas origens, os aspectos gerais de uma
disfuno neurolgica que afeta a comunicao e linguagem dos seres humanos.
Sendo o principal objetivo deste trabalho, o estudo da tutela jurisdicional das
pessoas portadoras de Transtorno do Espectro Autista, se faz necessrio, alm de
entendermos o que esse transtorno, nos atentarmos em conhecer as
necessidades especiais dos portadores, desde o diagnstico, visando adequar
eficientes terapias e projetos pedaggicos multidisciplinares, para almejar uma
melhor qualidade de vida.
A matria apresentada possui o devido respaldo legal, amparado pela
Constituio da Repblica Federativa do Brasil e pela Lei 12.764/12, portanto,
configura-se responsabilidade objetiva do Estado, que deve amparar juridicamente
os deficientes em questo, devendo promover polticas pblicas para resguardar os
direitos e garantias fundamentais, trazendo assim uma justia social humanitria.
11

2. OBJETIVOS
2.1. Objetivo Geral

O objetivo geral do trabalho demonstrar a responsabilidade objetiva do

Estado em traar, promover e executar polticas pblicas de sade, pedaggicas e
sociais, que venham a proteger os portadores de Transtorno do Espectro Autista.
Portanto, o Estado responsvel, inclusive, pela reparao de quaisquer danos, que
venham a recair sobre esses deficientes, em conseqncia da ineficincia dos
servios pblicos voltados para atender os mesmos, visando assim, resguardar a
dignidade da pessoa humana, bem como a garantia plena dos direitos difusos e
fundamentais.

2.2. Objetivos Especficos

Para alcanar o objetivo geral procurar-se-:

Identificar as necessidades especiais dos portadores de Transtorno do

Espectro Autista, demonstrando a importncia de uma tutela Estatal
adequada para a sade e educao dos diagnosticados com o transtorno,
para garantir de uma condio digna de vida;

Discriminar a legislao nacional pertinente proteo jurdica de pessoas

portadoras de deficincia, especificamente os portadores de Transtorno do
Espectro Autista;

Conjugar a tutela legal com as polticas pblicas efetivamente implementadas

para alcanar tais direitos.

12

3. DEFICINCIA MENTAL
3.1 . Viso Geral e Evoluo Histrica

O sculo XIX foi o primrdio dos estudos cientficos sobre a deficincia

mental. Conforme historiadores, o que se tem do perodo anterior inconsistente
acerca da concepo e caracterizao do fenmeno. Posteriormente, a nfase sobre
os aspectos deficitrios da deficincia mental foi substituda pelo sentimento de
humanidade e valorizao pessoal. O Trait du goitre et du crtinisme, escrito por
Fodr em 1791, constitui a primeira obra importante sobre o tema, sedimentando
as produes subseqentes (CARVALHO & MACIEL, 2003).

Pessotti no ano de 1999 realizou uma reviso histrica importante sobre os

diferentes sistemas de classificao das doenas mentais. Seu estudo permite situar
a deficincia mental entre os diversos sistemas. A natureza psicopatolgica da
deficincia mental teve sua inscrio no sculo XIX, sendo Pinel quem acrescentou
o idiotismo categorizao de alienao mental em sua obra clssica Trait Mdicophilosophique sur lalienation mentale, de 1809. O idiotismo de Pinel no era
concebido como loucura, mas significava carncia ou insuficincia intelectual
(CARVALHO & MACIEL, 2003).

Assim explica PESSOTTI apud CARVALHO & MACIEL (2003, p. 149):

A classificao de Pinel foi adotada e ampliada por Esquirol em Des

maladies mentales consideres sous ses rapports mdical, higinique et
mdico-legal, de 1838. A imbecilidade ou idiotia, como descrita por Esquirol,
devia-se a causas maturacionais. Afirmava que os rgos responsveis
pelas atividades intelectuais jamais se desenvolveram normalmente.
(Pessotti, op. cit., p. 61). Essa posio foi reforada por Beaugrand na obra
Alination, de 1865, onde distingue loucura de idiotia, sendo a ltima
includa dentre os estados de insuficincia radical de algumas aptides
intelectuais e morais (Pessotti, p. 97). Beaugrand lhe atribui causa
orgnica, congnita, de origem enceflica e provocadora de parada do

13

desenvolvimento. Essa
classificaes da poca.

concepo

veio

influenciar

as

demais

A concepo de deficincia mental no final do sculo XIX estava associada

perspectiva exclusivamente organicista, de natureza neurolgica, identificada pelo
atraso no desenvolvimento dos processos cognitivos. Diferente da concepo de
doena mental (CARVALHO & MACIEL, 2003).

Conforme PESSOTTI apud CARVALHO & MACIEL (2003, p. 149):

O Tratado de Psiquiatria de Bleuler, em 1955, j incorpora aspectos

dinmicos s chamadas doenas mentais. Abre espao para questes
subjetivas, admite a perspectiva de multicausalidade e aceita a diversidade
de expresses sintomatolgicas. A deficincia mental figura como distrbios
congnitos da personalidade, inscrito na categoria das oligofrenias, assim
entendidas como estados deficitrios congnitos e precocemente
adquiridos (Pessotti, op. cit., p. 171).

Considerando que as concepes histricas esto na base de atuais idias

sobre deficincia mental, particularmente quanto s concepes clnicas,
perspectiva desenvolvimentista precoce e centralidade no dficit. As tendncias
para mudana na direo de uma perspectiva multidimensional encontram-se em
andamento (CARVALHO & MACIEL, 2003).

3.1.1. Sistemas Atuais de Classificao

A AAMR - American Association on Mental Retardation foi criada em 1876,

com sede em Washington. Desde ento, lidera o campo de estudo sobre deficincia
mental, definindo conceituaes, classificaes, modelos tericos e orientaes de
interveno em diferentes reas. Os estudos da AAMR dedicam-se produo de
conhecimentos, que tem publicado e divulgado em manuais contendo avanos e
informaes relativos deficincia mental (CARVALHO & MACIEL, 2003).
14

Conforme CARVALHO & MACIEL (2003, p. 150), a definio atual de

deficincia mental:

O atual modelo proposto pela AAMR, o Sistema 2002, consiste numa

concepo multidimensional, funcional e bioecolgica de deficincia mental,
agregando sucessivas inovaes e reflexes tericas e empricas em
relao aos seus modelos anteriores. Apresenta a seguinte definio
de retardo mental (expresso adota por seus proponentes):
Deficincia caracterizada por limitaes significativas no funcionamento
intelectual e no comportamento adaptativo, como expresso nas habilidades
prticas, sociais e conceituais, originando-se antes dos dezoito anos de
idade.

Depreende-se da definio que a deficincia mental no representa um

atributo pessoal, mas um estado particular de funcionamento. Segundo o sistema de
2002, o processo de diagnstico, requer a observncia, portanto, de trs critrios
bsicos: (a) o funcionamento intelectual; (b) o comportamento adaptativo, e (c) a
idade

de

incio

das

manifestaes

ou

sinais

indicativos

de

atraso

no

desenvolvimento intelectual (CARVALHO & MACIEL, 2003).

Em relao ao diagnostico, CARVALHO & MACIEL (2003, p. 150) afirma:
Para que o diagnstico se aplique, necessrio que as limitaes
intelectuais e adaptativas, identificadas pelos instrumentos de mensurao,
sejam culturalmente significadas e qualificadas como deficitrias. Alguns
parmetros influenciam essa qualificao: (a) os padres de referncia do
meio circundante, em relao ao que considera desempenho normal ou
comportamento desviante; (b) a intensidade e a natureza das demandas
sociais; (c) as caractersticas do grupo de referncia, em relao ao qual a
pessoa avaliada; (d) a demarcao etria do considerado perodo de
desenvolvimento, convencionada e demarcada nos dezoito anos de idade.
Os indicadores de atraso devem manifestar-se, portanto, na infncia ou
adolescncia.

3.2.

Transtorno do Espectro Autista TEA

Segundo MONTOAN apud FELCIO (2007 p. 11), so muitos os estudiosos

que procuram explicaes para as causas e conseqncias do Autismo.
15

O autismo definido pela Organizao Mundial de Sade como um

distrbio do desenvolvimento, sem cura e severamente incapacitante. Sua
incidncia de cinco casos em cada 10.000 nascimentos caso se adote um
critrio de classificao rigoroso, e trs vezes maior se considerarmos casos
correlatados, isto , que necessitem do mesmo tipo de atendimento
(MANTOAN, 1997, p. 13).

Uma das primeiras reas do desenvolvimento a trazer preocupao nas

pessoas que cuidam e observam as crianas diagnosticadas como autistas a de
comunicao e interao social, ainda nos dois primeiros anos de vida da criana
(FELCIO, 2007).

Os estudos a respeito do autismo comearam, com Leo Kanner, um

psiquiatra americano que, em 1942, descreveu por meio de um artigo, a condio de
11 crianas consideradas especiais, abordando o autismo sob o nome "distrbios
autsticos do contacto afetivo". Assim, ele parte do pressuposto de que este quadro
se caracteriza por um autismo extremo, obsessividade, estereotipias e ecolalia.
Kanner tambm observou que os sintomas surgiram muito precocemente (desde o
nascimento), sugerindo at que as crianas autistas poderiam ter um bom potencial
cognitivo e at mesmo certas habilidades especiais, como uma memria mecnica
(FELCIO, 2007).

Conforme descreve KANNER apud FELCIO (2007 p. 11-12), interessante

ressaltar o termo autista da psiquiatria adulta:

[...]havia sido empregado por um psiquiatra, Beutler, para definir a tendncia

de certos pacientes esquizofrnicos a centrarem, em si mesmos, todo seu
mundo imaginativo, encerrando-se em imagens auto-referidas. Kanner
sugeria uma relao (que foi questionada) entre o distrbio profundo do
desenvolvimento dos seus casos e a esquizofrenia adulta, estimulando uma
tendncia perigosa a acreditar que nas crianas autistas, tambm, existe
um rico mundo imaginativo, auto-referido e no qual se fecham. (p. 274).

Porm, apesar desta definio do autismo como uma sndrome independente,

KANNER no foi o primeiro a descrever crianas com essas caractersticas. Desde a
16

antiguidade, sabe-se de acontecimentos, no s de crianas, mas tambm de

adultos

que

apresentavam

comportamentos

estranhos,

podendo

tais

comportamentos terem relao com o autismo (FELCIO, 2007).

De acordo com a tese inicial de KANNER de que crianas autistas sofreriam

de uma incapacidade inata de se relacionarem emocionalmente com outras
pessoas, foi retomada e estudada tambm por HOBSON, conforme aponta FELCIO
(2007, p. 12).

[...]a teoria afetiva sugere que o autismo se origina de uma disfuno

primria do sistema afetivo, qual seja, uma inabilidade inata bsica para
interagir emocionalmente com os outros, o que levaria a uma falha no
reconhecimento de estados mentais e a um prejuzo na habilidade para
abstrair e simbolizar.

Com relao s causas do autismo, existe uma teoria bastante interessante,

denominada lobo frontal, conforme DUNCAN apud FELCIO (2007, p. 13):
[...] muitas das caractersticas dessa sndrome, como por exemplo,
inflexibilidade (expressa atravs de atividades ritualizadas e repetitivas),
perseverao, foco no detalhe em detrimento de um todo, dificuldade em
gerar novos tpicos durante o brinquedo de faz-de-conta e dificuldades no
relacionamento interpessoal, podem ser explicadas por comprometimento
no funcionamento do lobo cerebral frontal (DUNCAN, 1986 apud BOSA,
2001, p. 2).

A explicao dessa teoria se deu com a comprovao das semelhanas entre

os autistas e pessoas com leso frontal, por meio de resultados do desempenho e
desenvolvimento dos autistas analisados, com objetivo principal de obter noes
sobre suas funes executivas (FELCIO, 2007).
As investigaes sobre o autismo, a partir dos anos sessenta demonstraram
uma forte caracterstica na deficincia no desenvolvimento dos mundos simblico e
imaginativo, que acompanhada de uma deficincia tambm mental, na maioria dos
casos. Entretanto, partindo da idia inicial de um bom potencial cognitivo, o autismo
17

comeou a ser estudado no como uma psicose semelhante esquizofrenia adulta,

mas sim como um distrbio profundo do desenvolvimento (FELCIO, 2007).
Tais consideraes so mais teis, sob o aspecto educacional e refletem o
resultado obtido do grande nmero de investigaes acerca do assunto,
estabelecendo as relaes entre o desenvolvimento normal e o autista. Assim
tambm, caracteriza-se por uma tentativa de estabelecer definies mais precisas e
aceitveis universalmente que as defendidas aps KANNER.
FELCIO (2007, p. 14) demonstra:
Entre as vrias definies do autismo mais atuais, interessante ressaltar a
do DSM-III (AMERICAN PSYCHIATRIC ASSOCIATION, 1980) que define o
autismo e seus distrbios de desenvolvimento tais quais Kanner. No
entanto, nesta nova definio admite-se que o quadro pode ocorrer depois
de um desenvolvimento normal at os 30 primeiros meses, ou seja, no
necessariamente inato.

Em relao ao tratamento do Transtorno do Espectro Autista BRENTANI

(2013) descreve inmeras questes a serem abordadas, trata-se de um complexo
multidisciplinar, envolvendo desde o diagnstico precoce, bem como treinamento
dos pais, anlise aplicada do comportamento, terapia cognitivo comportamental e
tratamento farmacolgico para sintomas-alvo.
Conforme demonstra BRENTANI (2013, p. s66), as caractersticas de
intervenes efetivas para criana com Transtorno do Espectro Autista:
1) Iniciar os programas de interveno o mais cedo possvel;
2) Tratamento intensivo, 5 dias por semana, por no mnimo 5 horas por dia;
3) Uso de oportunidades de ensino planejado repetidas, que sejam
estruturadas durante breves perodos de tempo;
4) Suficiente ateno adulta, individualizada e diria;
5) Incluso de um componente familiar, incluindo treinamento para os pais;
6) Mecanismos para avaliao contnua, com ajustes correspondentes na
programao.

18

Nesse sentido BRENTANI (2013, p. s69), conclui as diversas abordagens a

serem empregadas que auxiliam o desenvolvimento dos pacientes portadores de
Transtorno do Espectro Autista:
A TEA representa uma grande preocupao na sade pblica como sendo
um distrbio do desenvolvimento neurolgico prevalente, com risco
acentuado para a falha de adaptao em situaes sociais, educacionais e
psicolgicas. Porque a identificao de atrasos e desvios da TEA so
possveis desde os 18-24 meses de idade, pediatras devem se esforar
para identificar e comear a interveno em crianas com TEA to cedo
quanto os sinais se manifestarem. Escalas e instrumentos especficos
devem ser usados para avaliar manifestaes clnicas, e guiar a construo
e monitoria de programas de tratamento abrangentes. Uma verdadeira
recuperao do autismo no foi relatada na histria, mas terapias
educacionais, psicossociais e lingusticas, frequentemente combinadas com
tratamentos adjuvantes, como terapia com drogas para sintomas
especficos, esto bem estabelecidas para seus benefcios no TEA. A
natureza complexa e persuasiva do TEA requer uma equipe de mltiplos
profissionais para um diagnstico apurado e cuidados clnicos.

3.3.

Retratos do Autismo no Brasil

O Transtorno do Espectro Autista (TEA) vem aumentando cada vez mais o no

Brasil. Pessoas so diagnosticadas em idade escolar ou j adultas, sendo possvel
atualmente, detectar as caractersticas do transtorno at mesmo antes dos 18
meses de idade (HO & DIAS, 2013).
Relatam HO & DIAS (2013, p. 37) sobre o quadro do diagnstico no pas:
Pouco a pouco a barreira do diagnstico vem sendo derrubada, apesar de
ainda deixar muito a desejar: continua sendo comum mes procurarem uma
explicao para as dificuldades do seu filho e no encontrarem respostas
nos profissionais de sade.
Apesar das questes graves e da dor que o autismo pode trazer, o aumento
dos diagnsticos uma vitria, tanto para aqueles que no sabiam como
nem onde procurar ajuda, quanto para aqueles cujas possibilidades de
superao das suas deficincias so muito maiores ao terem diagnstico
precoce.
Por outro lado, esse aumento, junto com a conscientizao das famlias,
causa tambm o crescimento da procura por tratamento e educao para as
pessoas com autismo.

19

O impacto do Transtorno do Espectro Autista sobre as famlias muito grande

dos pontos de vista emocional, social e econmico. Pouqussimas famlias tm
condies econmicas de arcar com o custo do tratamento adequado e, se tornando
dependentes de algum apoio institucional, para atender as necessidades dos seus
entes familiares portadores do transtorno (HO & DIAS, 2013).
Nesse sentido, HO & DIAS (2013, p. 38) exemplificam:
Talvez por isso a maioria das instituies de assistncia a pessoas com
autismo tenham sido criadas por pais, como aconteceu com a AMA, em
1983. A Associao de Amigos do Autista comeou atendendo menos de 10
pessoas no quintal de uma igreja batista, ficou por um bom tempo
atendendo apenas 13, agora assiste 187. A proximidade dos 30 anos de
existncia da organizao trouxe a necessidade de rever sua histria e se
preparar para o futuro, mas tambm a possibilidade de aprofundar e ampliar
sua contribuio questo do autismo no Brasil.

Em conjunto com a ABRA, a AMA props Secretaria Nacional de Promoo

dos Direitos da Pessoa com Deficincia a realizao da Campanha Nacional pelos
Direitos e pela Assistncia Pessoa portadora de Transtorno do Espectro Autista,
da qual faz parte uma pesquisa sobre a situao da assistncia ao autismo no
Brasil, cujo objetivo principal responder inmeras questes e apresentar seus
resultados no livro Retratos do Autismo no Brasil (HO & DIAS, 2013).
De maneira mais incisiva HO & DIAS (2013, p. 38) questionam:
Onde e como esto as instituies brasileiras que acolhem, tratam e
educam as pessoas com autismo e suas famlias? Essas associaes,
escolas e rgos pblicos de assistncia e educao tm pessoal
capacitado e infraestrutura mnima para atender pessoas com autismo?
Tm condies de avaliar, elaborar e colocar em prtica planos teraputicos
e educacionais adequados? Como se mantm? Como se atualizam?
O que as instituies precisam para se manter, mas tambm crescer e se
aprimorar, adaptando-se demanda crescente? Quais os principais papis
que rgos governamentais, famlias e sociedade podem desempenhar
para apoi-las e ao mesmo tempo avaliar o seu desempenho?

Sobre a questo do diagnstico do Transtorno do Espectro Autista,

importante frisar que atualmente no pas, estima-se que 90% (noventa por cento)
dos brasileiros no so diagnosticados. Devido falta de informao e por nunca ter
20

sido criada uma campanha de conscientizao no Brasil, segundo palavras do

psiquiatra Estevo Vadasz, coordenador do Programa de Transtornos do Espectro
Autista do Instituto de Psiquiatria do Hospital das Clnicas de So Paulo (SILVEIRA,
2013).
Por fim, em relao ao diagnstico e inexistncia de entidades que cuidem de
portadores de Transtorno do Espectro Autista, HO & DIAS (2013, p. 40) apresentam
os nmeros de sua pesquisa:
Tomando como base as regies brasileiras, organizamos os dados
considerando sua populao total e uma estimativa da populao com
autismo a partir da mdia mundial de prevalncia apontada por estudos
epidemiolgicos. Com esses dados tentamos avaliar quantas instituies
seriam necessrias para assistir as pessoas com autismo de cada regio,
conforme a mdia de assistidos por instituio. O Brasil teria, conforme
essas projees, cerca de 1,2 milho de pessoas com autismo e
necessitaria de quase 40 mil instituies para cuidar de seus cidados com
transtornos globais de desenvolvimento.

4. PROTEO JURDICA DAS PESSOAS PORTADORAS DE DEFICINCIA

4.1.

A proteo da pessoa com deficincia com base na garantia plena

da cidadania e na promoo dos direitos humanos

Historicamente nota-se que as pessoas com deficincia e portadoras de

necessidades especiais, tradicionalmente, sempre foram alvo de sentimento pouco
nobre, de pena, tratada de forma misericordiosa, como se fossem vtimas de uma
enorme tragdia pessoal, que a acompanharia durante toda a sua vida. Os
deficientes visuais, auditivos, fsicos ou portadores de algum transtorno mental,
automaticamente passava a apresentar a condio de vtima, uma vez que, nessa
ordem de idias, seria incompatvel ostentar tais limitaes e, ao mesmo tempo,

21

almejar um projeto de vida prprio, concretizar sonhos e ser dono do prprio destino
(FERRAZ & LEITE, 2013).
No fim da dcada de setenta, aps reconhecimento da matria como uma
questo de direitos humanos, o quadro das pessoas portadoras de deficincia
comeou a ser alterado lentamente. Nesse sentido concluiu FERRAZ & LEITE
(2013), tal mudana de paradigma significou o reconhecimento da pessoa com
deficincia como verdadeiro sujeito de direitos, a partir da promoo da cidadania
plena para todas as pessoas, independentemente de seus atributos ou
qualificaes.
Portanto, nota-se que a partir da, a tutela dos interesses da pessoa com
deficincia, deixa de ser uma questo assistencialista passando para uma questo
humanitria, acompanhando a evoluo dos direitos humanos.
Os autores FERRAZ & LEITE (2013, p. 214), traz tona a matria
conjugando com Constituio Brasileira de 1988:
Ressalta-se que, na experincia brasileira, a nova tbua axiolgica
impressa na Carta Magna de 1988 cumpriu papel essencial para a alterao
de rota. De acordo com o art. 1, III, a dignidade da pessoa humana foi
reconhecida expressamente como um dos fundamentos da Repblica.
Significa que a proteo da pessoa humana foi definida como prioritria e
que toda e qualquer pessoa merecedora de igual respeito e considerao,
na medida em que toda pessoa apresenta valor intrnseco. Com isso,
qualquer tratamento desigual, que no esteja amparado em um critrio
lgico jurdico, viola a Constituio Federal e, por isso, no tem amparo
legal.

Destaca-se

que,

proteo

da

dignidade

humana

est

direta

necessariamente atrelada ao implemento da igualdade material, ou seja, assegurado

pelo princpio da isonomia descrito no art. 5 da Constituio Federal. Portanto, a
tutela do direito fundamental igualdade traz a garantia do direito diferena, uma
vez que, a despeito de atributos fsicos, tnicos, culturais, ideolgicos, intelectuais,
22

sensoriais, orientao sexual, etc., todas as pessoas devem ser tratadas com
igualdade, posto que apresentam a mesma dignidade, apesar de eventuais traos
que as distingam (FERRAZ & LEITE, 2013).
importante frisar que historicamente o prestgio do axioma da Constituio
incluindo os seus preceitos sobre direitos fundamentais decorre do poder
constituinte originrio, emanado da soberania de um povo, encontrando-se acima
dos poderes constitudos, portanto, no pode ficar absolutamente dependente de
uma intermediao legislativa para produzir efeitos (BRANCO, 2012).
Na sbia explanao de BRANCO (2012, p. 174), podemos concluir a
aplicabilidade imediata dos direitos fundamentais:
A Constituio Brasileira de 1988 filiou-se a essa tendncia, conforme se l
no 1 do art. 5 do Texto, em que se diz que as normas definidoras dos
direitos e garantias fundamentais tm aplicabilidade imediata. O texto se
refere aos direitos fundamentais em geral, no se restringindo apenas aos
direitos individuais.
O significado essencial dessa clusula ressaltar que as normas que
definem direitos fundamentais so normas de carter preceptivo, e no
meramente programtico. Explicita-se, alm disso, que os direitos
fundamentais se fundo na Constituio, e no na lei como o que se deixa
claro que a lei que deve mover-se no mbito dos direitos fundamentais,
no o contrrio. Os direitos fundamentais no so meramente normas
matrizes de outras normas, mas so tambm, e sobretudo, normas
diretamente reguladoras de relaes jurdicas.

Abordando outro ponto, podemos ainda, falar do direito fundamental

identidade pessoal, sendo este, implcito, fruto da expressa garantia constitucional
da igualdade, da liberdade, da no discriminao e da privacidade. Trata-se,
ademais, de direito que provm diretamente da promoo da dignidade humana
(FERRAZ & LEITE, 2013).
Os referidos autores esclarecem (2013, p. 215) a respeito da identidade
pessoal:

23

A identidade pessoal significa o conjunto de caracteres, atribudos, aes

que individualizam uma pessoa, permitindo dissoci-la das demais. Dito de
outro modo, trata-se do conjunto de singularidades que tornam cada pessoa
nica, a partir de sua prpria subjetividade. Com isso, toda pessoa tem
assegurada a garantia de exigir que terceiros respeitem tais particularidade,
evitando-se, deste modo, seja desfigurada sua individualidade em nome dos
padres sociais dominantes. Trata-se, como visto, de direito de liberdade,
em que reconhecido a cada pessoa o direito de viver conforme suas
prprias escolhas, como forma de concretizar o seu projeto de vida, os seus
valores e ideais.

Vale ressaltar que, independente da existncia de outros tratados

internacionais direcionados proteo dos direitos humanos da pessoa com
deficincia, sem dvida a Conveno dos Direitos das Pessoas com Deficincia CDPD, foi a mais relevante para assegurar os direitos dessa classe atualmente. O
referido tratado foi assinado pelo Brasil em 2007, passando a vigorar no pas em
2008, com status de emenda constitucional, por meio do Decreto Legislativo n
186/2008, nos moldes descritos no art. 5, 3, da Constituio Federal (FERRAZ &
LEITE, 2013).
Conforme aponta GALINDO (2013, p. 235-236), do ponto de vista
principiolgico, a Conveno dos Direitos da Pessoa com Deficincia traz seus
princpios gerais sistematizados no seu art. 3:
Art. 3. Os princpios da presente Conveno so:
a) O respeito pela dignidade inerente, a autonomia individual, inclusive a
liberdade de fazer as prprias escolhas, e a independncia das pessoas;
b) A no-discriminao;
c) A plena e efetiva participao e incluso na sociedade;
d) O respeito pela diferena e pela aceitao das pessoas com deficincia
como parte da diversidade humana e da humanidade;
e) A igualdade de oportunidades;
f) A acessibilidade;
g) A igualdade entre o homem e a mulher;
h) O respeito pelo desenvolvimento das capacidades das crianas com
deficincia e pelo direito das crianas com deficincia de preservar sua
identidade.

Nesse sentido, conclui GALINDO (2013, p. 236):

24

A CDPD e seus princpios e diretrizes tm dado contribuies decisivas na

proteo dos direitos da pessoa com deficincia. No mbito legislativo,
aumenta consideravelmente o nmero de leis nacionais, estaduais e
municipais detalhando e especificando os direitos presentes na Conveno.
Nos mesmos planos da federao, o poder executivo tem sido mais atuante
na elaborao e implementao de polticas pblicas pertinentes, no
obstante ainda a serem profundamente insuficientes. O prprio judicirio
tem sido sensibilizado a participar da concretizao da CDPD, provocando
com cada vez mais freqncia a decidir aes civis pblicas de natureza
individual, dirigidas ao Estado e a particulares que tenham obrigaes de
cumprimento de dispositivos convencionais.

Abordaremos a seguir no presente trabalho a Lei n 12.764/2012, que institui

a Poltica Nacional de Proteo dos Direitos da Pessoa com Transtorno do Espectro
Autista, sendo sem dvida o mais relevante e atual desdobramento legislativo da
Conveno dos Direitos da Pessoa com Deficincia.

4.2.

Proteo Jurdica das pessoas portadoras de Transtorno do

Espectro Autista segundo a Lei 12.764/2012

Em 27 de Dezembro de 2012 foi sancionada a Lei n 12.764/12, tambm

conhecida como Lei Berenice Piana, em homenagem a uma me de um portador do
Transtorno do Espectro Autista, que lutou durante anos pelos direitos do seu filho.
Essa lei, de forma sucinta, em apenas oito artigos, institui a Poltica Nacional
de Proteo dos Direitos da Pessoa com Transtorno do Espectro Autista e as
diretrizes para sua consecuo, elencando um amplo rol de direitos aos portadores
do transtorno, bem como as respectivas aes do Poder Pblico para promover tais
direitos (SANTOS, 2014).
Destarte primeiramente enfatizar, que o 2 da Lei 12.765/2013 define que:
A pessoa com transtorno do espectro autista considerada pessoa com deficincia,
para todos os efeitos legais. Fato que, tornam os autistas detentores de prioridades,
25

conforme afirma SANTOS (2014, p. 22): Essa prioridade no pode ser relativizada
nem comparada, porque imposta por leis especficas.
Conforme dispe a Lei em comento, GALINDO (2013, p. 239) diz que o art.
3 traz um conjunto de direitos das pessoas com autismo, alguns mais especficos
outros mais gerais, reafirmando a dignidade pessoal das mesmas. So eles:
o

Art. 3 So direitos da pessoa com transtorno do espectro autista:

I - a vida digna, a integridade fsica e moral, o livre desenvolvimento da
personalidade, a segurana e o lazer;
II - a proteo contra qualquer forma de abuso e explorao;
III - o acesso a aes e servios de sade, com vistas ateno integral s
suas necessidades de sade, incluindo:
a) o diagnstico precoce, ainda que no definitivo;
b) o atendimento multiprofissional;
c) a nutrio adequada e a terapia nutricional;
d) os medicamentos;
e) informaes que auxiliem no diagnstico e no tratamento;
IV - o acesso:
a) educao e ao ensino profissionalizante;
b) moradia, inclusive residncia protegida;
c) ao mercado de trabalho;
d) previdncia social e assistncia social.
Pargrafo nico. Em casos de comprovada necessidade, a pessoa com
transtorno do espectro autista includa nas classes comuns de ensino
o
regular, nos termos do inciso IV do art. 2 , ter direito a acompanhante
especializado.

SANTOS (2014, p. 22) enfatiza a importncia da lei para garantir a dignidade

dos portadores de transtorno do espectro autista, pelo estabelecimento formal de
seus direitos, por meio de legislao especfica. Vale lembrar a lio de Gustavo
Tepedino:
O legislador contemporneo, instado a compor, de maneira harmnica, o
complexo de fontes normativas, formais e informais, nacionais e
supranacionais, codificadas e extracodificadas, deve valer-se de prescries
narrativas e analticas, em que consagra expressamente critrios
interpretativos, valores a serem preservados, princpios fundamentais como
enquadramentos axiolgicos com teor normativo e eficcia imediata, de tal
modo que todas as demais regras do sistema, respeitado os diversos
patamares hierrquicos, sejam interpretadas e aplicadas de maneira
homognea e segundo contedo objetivamente definido. Supera-se, dessa
forma, a desconfiana gerada pelas clusulas gerais e pelos conceitos
indeterminados no passado, cuja definio era subjetivamente atribuda ao
magistrado ou doutrina, sem um critrio seguro que respondesse lgica
do sistema.

26

Antes da lei os portadores de transtorno do espectro autista no tinham

proteo especfica s particularidades da sndrome. Ainda, a expressa previso
legal de incluir o autismo como deficincia, apresenta conseqncias positivas no
mbito legal (SANTOS, 2014).

5. TUTELA ESTATAL E POLITICAS PBLICAS

5.1. Polticas Pblicas voltadas ao Transtorno do Espectro Autista

Conceituando preliminarmente as polticas pblicas, podemos dizer que so

ferramentas do governo que visam implementar os direitos fundamentais positivos,
exigindo do Estado sua prestao direta, ou seja, programao de ao do
governamental buscando coordenar (CRDOVA, 2009).
Na viso de BUCCI apud CRDOVA (2009, p. 41):
Pode-se dizer que as polticas pblicas representam os instrumentos de
ao dos governos, numa clara substituio dos "governos por leis"
(government by law) pelos "governos por polticas" (government by policies).
O fundamento mediato e fonte de justificao das polticas pblicas o
Estado social, marcado pela obrigao de implemento dos direitos
fundamentais positivos, aqueles que exigem uma prestao positiva do
Poder Pblico (BUCCI, 1996, p. 135).

Necessita-se fazer uma abordagem mais especfica quanto questo das

polticas pblicas para a sade mental, gnero de estudo principal em questo,
sendo este, o primeiro campo da medicina em que necessrio e obrigatrio
trabalhar com interdisciplinaridade e a intersetorialidade para apontar novos
paradigmas (CRDOVA, 2009).
Nesse sentido, conclui CRDOVA (2009, p. 43):
Esse novo paradigma configurou as polticas pblicas de sade mental de
vrios pases ocidentais a partir de 1980, dentre eles o Brasil que alm de
estar passando por algumas experincias inovadoras, teve novo
ordenamento jurdico do setor da sade a partir do ano de 1990, com a

27

promulgao da Lei Orgnica da Sade. Desde 1991, os regulamentos da

Poltica Nacional de Sade mental Portarias nmero 189/91 e 224/92 definem claramente a integralidade como componente obrigatrio dessas
polticas.

Adentrando nas polticas pblicas relativas sade dos portadores de

Transtorno do Espectro Autista, SPNOLA (2014, p. 69) diz que esta questo carece
de maior ateno do Poder Pblico para implementao de Polticas Pblicas
capazes de atender s necessidades especiais de cada diagnstico.
Analisando a tutela dos direitos dos portadores de TEA, alm de elencados na
Constituio Federal de 1988, o art. 3, da Lei n. 12.764/2012, sendo essa, lei
especfica, que assegura os direitos sade do portador de Transtorno do Espectro
Autista, traz em seu inciso III:
III - o acesso a aes e servios de sade, com vistas ateno integral s
suas necessidades de sade, incluindo:
a) o diagnstico precoce, ainda que no definitivo;
b) o atendimento multiprofissional;
c) a nutrio adequada e a terapia nutricional;
d) os medicamentos;
e) informaes que auxiliem no diagnstico e no tratamento;

Portanto, os portadores de TEA, passaram a serem protegidos por lei

especfica, devido s particularidades da sndrome, alm do fato de serem esses
pacientes, equiparados s pessoas com deficincia (SANTOS, 2014)
Nas palavras de SANTOS (2014, p. 22):
Apesar de haver contrariedade na utilizao do termo portador de
deficincia para a criana autista, o certo que para fins legais, como
estipulado na Lei n 12.764, de 27 de dezembro de 2012, a utilizao desse
termo torna a criana autista detentora de prioridade. Essa prioridade no
pode ser relativizada nem comparada, porque imposta por leis
especficas.

Os pacientes portadores de TEA devem ser distinguidos de outros deficientes

mentais, pois para seu desenvolvimento com dignidade, assegurado seus direitos
fundamentais, necessitam de tratamento inter e multidisciplinar, composto por
28

mdicos, psiclogos, pedagogos, fonoaudilogos, terapeutas ocupacionais, entre

outros profissionais, estando o Estado obrigado a custear o tratamento, para cumprir
o previsto no art. 3 da Constituio Federal (SPNOLA, 2014).
Nesse sentido, SPNOLA (2013, p. 69) conclui, fazendo meno importncia
de atuao do Ministrio Pblico de So Paulo, em relao a um julgado que
envolve diretamente o tratamento do Transtorno do Espectro Autista:
A atuao do Ministrio Pblico Paulista foi importante para se avanar na
proteo dos direitos dos portadores de autismo naquele estado, pois
utilizou-se dos procedimentos investigatrios cabveis, produziu provas a
embasar sua pretenso, utilizou-se da via adequada para implementar a
poltica pblica, que a via coletiva, e atuou de forma incisiva para cessar
os abusos do juzo de execuo.

Abordando agora as diretrizes da lei para implementao de polticas

pblicas, vejamos o art. 2 do dispositivo legal:
o

Art. 2 So diretrizes da Poltica Nacional de Proteo dos Direitos da

Pessoa com Transtorno do Espectro Autista:
I - a intersetorialidade no desenvolvimento das aes e das polticas e no
atendimento pessoa com transtorno do espectro autista;
II - a participao da comunidade na formulao de polticas pblicas
voltadas para as pessoas com transtorno do espectro autista e o controle
social da sua implantao, acompanhamento e avaliao;
III - a ateno integral s necessidades de sade da pessoa com transtorno
do espectro autista, objetivando o diagnstico precoce, o atendimento
multiprofissional e o acesso a medicamentos e nutrientes;
IV - (VETADO);
V - o estmulo insero da pessoa com transtorno do espectro autista no
mercado de trabalho, observadas as peculiaridades da deficincia e as
o
disposies da Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990(Estatuto da Criana e
do Adolescente);
VI - a responsabilidade do poder pblico quanto informao pblica
relativa ao transtorno e suas implicaes;
VII - o incentivo formao e capacitao de profissionais especializados
no atendimento pessoa com transtorno do espectro autista, bem como a
pais e responsveis;
VIII - o estmulo pesquisa cientfica, com prioridade para estudos
epidemiolgicos tendentes a dimensionar a magnitude e as caractersticas
do problema relativo ao transtorno do espectro autista no Pas.
Pargrafo nico. Para cumprimento das diretrizes de que trata este artigo, o
poder pblico poder firmar contrato de direito pblico ou convnio com
pessoas jurdicas de direito privado.

29

Com base no princpio constitucional da dignidade da pessoa humana, bem

como analisando os direitos assegurados nessa lei, e conjugando com as diretrizes
para promoo de polticas pblicas para valerem os direitos dos portadores de
transtorno do espectro autista, no resta dvida quanto responsabilidade objetiva
do Estado em promover tais polticas aos destinatrios diretos da lei Berenice Piana.

5.2.

Polticas Pblicas e a Teoria do Mnimo Existencial

O Transtorno do Espectro Autista traz consigo reflexos na vida dos pacientes

e de sua famlia, nos aspectos, econmico, social e emocional. Em funo disso, o
paciente e seus familiares, necessitam de uma ateno e ajuda do Poder Pblico,
que na maioria dos casos vem impossibilidade econmica da famlia em arcar com
as variadas formas de tratamento (SANTOS, 2014).
Nesta linha de raciocnio, NETO apud SANTOS (2014, p. 23-24)
explana:
Nesse diapaso, a Lei n 12.764, de 27 de dezembro de 2012, garante o
mnimo necessrio criana autista. Esse mnimo ao tratar da educao
vincula a Administrao Pblica a agir almejando a dignidade da criana
autista e de sua famlia. Eurico Bittencourt Neto66 expe as consequncias
do direito ao mnimo existencial, no caso, a educao:
O direito ao mnimo para uma existncia digna, ou, como mais
comumente chamado no Brasil, o direito ao mnimo existencial, tem sido
objeto de inmeras e dispares referncias em trabalhos jurdico-cientificismo
e em decises judiciais. Tal quadro tem gerado certo desgaste da
expresso, seja pela impreciso com que empregada, seja pela confuso
que muitas vezes se faz entre o mnimo existencial e o regime ordinrio de
eficcia dos direitos sociais a prestaes. [...]Fica claro que os direitos
sociais no constituem uma categoria de direitos que s possuem eficcia
nos termos da lei.
Todos os direitos fundamentais possuem dimenses de eficcia diretamente
fruveis e dimenses de eficcia dependentes da interveno do legislador.
tais dimenses permitem a escolha entre mais de um meio de
concretizao, alm do que a pluralidade de tarefas estatais, no campo dos
direitos fundamentais e em outros campos de sua atuao, demanda
priorizao na alocao de recursos materiais.

30

Diante do exposto, ressalta-se que os direitos e garantias da criana autista,

demandam de uma abordagem multidisciplinar luz dos princpios constitucionais.
Sendo necessria a aplicao de legislaes especficas, como o Estatuto da
Criana e do Adolescente, Lei de Diretrizes e Bases, bem como a Lei Berenice
Piana (12.764/2013), em comunicao com os princpios constitucionais de direitos
fundamentais (SANTOS, 2014).
A aplicabilidade imediata dos direitos fundamentais; dignidade da pessoa
humana; o interesse superior da criana; a garantia do mnimo existencial; a mxima
efetividade dos direitos sociais; a proteo especfica a criana autista; conforme
abordado neste trabalho, so argumentos para constituir os direitos tutelados pela
Lei Berenice Piana (SANTOS, 2014).

5.3.

Responsabilidade Estatal por ineficincia na assistncia sade

A sade um direito de todos e dever do Estado, assegurado pelo artigo 196

da Constituio Federal de 1988. O Estado tem o dever de reduzir o risco de
doenas e outros agravos, bem como o dever de garantir um acesso universal
isonmico aos servios de sade. Portanto, essa responsabilidade do Estado
pressuposto basilar para efetivao da sade nos padres de um Estado
Democrtico de Direito (GOMES, 2009).
Imprescindvel acepo de Estado Democrtico de Direito por HUMENHUK
apud GOMES (2009, p. 116):
Quando se fala em um Estado Democrtico de Direito, se fala em superar
as desigualdades sociais e regionais e instaurar um regime democrtico que
realize justia social. (Humenhuk, 2005, p. 29)

31

direito

vida

sade,

garantia

fundamentai

irretirvel,

constitucionalmente resguardado. A responsabilidade do Estado est explicitamente

consagrada no artigo 37, 6 da Constituio Federal de 1988 (GOMES, 2009, p.
116):
As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras
de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa
qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o
responsvel nos casos de dolo ou culpa.

Diante desse pressuposto, podemos concluir que foi adotado o princpio da

responsabilidade objetiva, recaindo ao Estado o dever de indenizar sempre que
demonstrada a existncia do fato, praticado por agente do servio pblico, que
nessa qualidade vier a causar dano a outrem (GOMES, 2009).
Esta responsabilidade est consagrada tambm no artigo 927 do Cdigo Civil
Brasileiro, que versa:
Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica
obrigado a repar-lo.
Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente
de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade
normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza,
risco para os direitos de outrem.

Verifica-se em princpio, que o Estado responde pelos danos sofridos em

consequncia do funcionamento anormal ou ineficiente dos servios de sade,
apenas se exonerando dessa responsabilidade, mediante prova da regularidade ou
eficincia do atendimento mdico-hospitalar prestado, decorrendo o resultado de
fato inevitvel da natureza (GOMES, 2009).
Conforme apresentado, a anlise do ato ilcito, que est positivada nos artigos
186 e 187 do Cdigo Civil Brasileiro, dever ser o primeiro ponto a ser abordado,
sendo caracterizado pela infrao ao dever legal de no violar direitos e no lesar
outrem (GOMES, 2009).
32

Neste sentido, GOMES (2009, p. 117) conclui sobre a responsabilidade

objetiva do estado em relao ineficincia dos servios de sade estatais:
Ato ilcito uma fonte de obrigao e, tal como o lcito, tambm
uma manifestao de vontade, uma conduta humana voluntria, contrria
ordem jurdica.
Portanto, fica demonstrado o dano decorrente de ineficincia do servio de
sade pblica, seja por ausncia ou por falha, caracterizada a
responsabilidade do Estado e, consequentemente, o dever de indenizar.
A indenizao deve compor, tanto os danos materiais, ou seja, as perdas
patrimoniais causadas ao cidado, como por exemplo, as despesas com
medicamentos ou tratamentos particulares, quanto os danos morais,
caracterizados pelo desconforto pessoal. A doutrina ainda menciona o dano
esttico, como uma das variantes dos danos indenizveis.

O referido autor, ainda traz tona, para melhor elucidar a matria, decises
do Superior Tribunal de Justia, as quais demonstram o entendimento desta Corte
Superior a respeito da Responsabilidade do Estado por danos causados aos
cidados por ausncia ou ineficincia na prestao de servios pblicos de sade.
Em especial, para vincular com a matria apresentado no presente trabalhos, um
julgado, onde uma cidad reivindica indenizao pela morte de seu filho, portador de
eficincia mental, que foi internado em um hospital pblico psiquitrico. Faltando
vigilncia mais ostensiva, seu filho fugiu do hospital, cometendo suicdio logo em
seguida (GOMES, 2009).
GOMES (2009, p. 120), elucida:
A julgadora salientou que a teoria predominante na doutrina moderna a
objetiva, tendo sido acolhida no artigo 37, 6, da Constituio Federal. Na
responsabilidade objetiva, h sempre o dever de indenizar pela s
verificao do dano e do nexo de causalidade entre este e o comportamento
do agente estatal, no dependendo do exame do elemento subjetivo por
parte dos prepostos estatais.

Segue agora a deciso em comento para anlise, conforme GOMES (2009, p.

121) tratando-se do julgamento de Recurso Especial 2003/0192193-2. Relatora
Ministra Eliana Calmon:
33

ADMINISTRATIVO RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO ATO

OMISSIVO MORTE DE PORTADOR DE DEFICINCIA MENTAL
INTERNADO EM HOSPITAL PSIQUITRICO DO ESTADO.
1. A responsabilidade civil que se imputa ao Estado por ato danoso de seus
prepostos objetiva (art. 37, 6, CF), impondo-lhe o dever de indenizar se
verificar dano ao patrimnio de outrem e nexo causal entre o dano e o
comportamento do preposto.
2. Somente se afasta a responsabilidade se o evento danoso resultar de
caso fortuito ou fora maior ou decorrer de culpa da vtima.
3. Em se tratando de ato omissivo, embora esteja a doutrina dividida entre
as correntes dos adeptos da responsabilidade objetiva e aqueles que
adotam a responsabilidade subjetiva, prevalece na jurisprudncia a teoria
subjetiva do ato omissivo, de modo a s ser possvel indenizao quando
houver culpa do preposto.
4. Falta no dever de vigilncia em hospital psiquitrico, com fuga e suicdio
posterior do paciente.
5. Incidncia de indenizao por danos morais.
6. Recurso especial provido.

Portanto, conforme explicado e exemplificado as situaes pertinentes

responsabilizao objetiva do Estado, em virtude da ineficincia dos servios
pblicos de sade, e consequentemente o dever previsto na Constituio Federal de
1988 de prestao de servio de sade condigno e eficaz (GOMES, 2009).

34

6. METODOLOGIA

O alcance do objetivo proposto neste trabalho acadmico foi propiciado com

base na utilizao dos mtodos de abordagem comparativo, sociolgico e histrico.
Vez que, o mtodo comparativo, no momento da atividade de pesquisa e
cognitiva, pode ser considerado como parte do processo de construo do
conhecimento. O raciocnio comparativo entre grupos do presente e do passado ou
contemporneo, mas, de culturas diferentes, nos permite perceber deslocamentos e
transformaes, identificar continuidades e descontinuidades e diferena e
similaridades entre os indivduos em relao resposta aos fenmenos nos
diferentes estgios do desenvolvimento social.
O mtodo sociolgico aplica-se a compreenso dos fatos sociais, sendo
hbitos coletivos, se exprimem por meio de formas definidas: regras jurdicas,
morais, costumes populares, so a expresso de uma coletividade referente a algum
campo, como leis, comportamento e etc. Servindo assim a compreenso da
constituio pormenorizada da constituio de cada coletividade, bem como, seus
aspectos a originrio e formao ideolgica. O fato social seria ento:
toda maneira de agir fixa ou no, suscetvel de exercer sobre o indivduo
uma coero exterior [...] apresentando uma existncia prpria,
independente das manifestaes individuais que possa ter (DURKHEIM;
1977: 11)

A combinao dos mtodos de pesquisa apresentados produziu lastros de

consistncia material ao presente trabalho, sendo primordiais sua concluso, as
pertinentes orientaes do Professor Carlos Frederico S. Vasconcelos.

35

7. RESULTADOS

A presente monografia dispensa o desenvolvimento deste captulo devido

ausncia de dados estatsticos, grficos e ou tabelas, conforme orientao do
formato META.

36

8. DISCUSSO

Conforme demonstrado no presente trabalho, o Transtorno do Espectro

Autista (TEA) vem aumentando consideravelmente no Brasil, porm, sendo ainda
baixo o nmero de pacientes efetivamente diagnosticados. Conclumos que, o TEA
necessita de uma abordagem multidisciplinar para que o tratamento tenha uma
maior eficcia, envolvendo diversos profissionais, como: psiquiatras; neuropsiquiatras; psiclogos; fonoaudilogos; terapeutas ocupacionais; pedagogos; entre
outros. Apesar de que, o tratamento, na maioria dos casos, apresenta um carter
mais pedaggico do que clnico, propriamente dito, trata-se de uma questo de
sade dos portadores de TEA.
Diante dessa multidisciplinaridade do tratamento do TEA, podemos observar
que a maioria das famlias brasileiras se depara com diversas dificuldades, sendo
elas, emocionais, sociais, e principalmente financeiras, em custear o tratamento do
transtorno, uma vez que, o mesmo no fornecido de maneira eficiente e
satisfatria pelos servios pblicos de sade. Essa ineficincia do Estado gera
prejuzos imensurveis para o desenvolvimento e qualidade de vida dos portadores
de Transtorno do Espectro Autista, bem como para seus familiares.
Em contrapartida, a Constituio Federal de 1988 assegura o direto sade,
alm de trazer a dignidade da pessoa humana como princpio basilar. Nota-se
tambm que, com o advento da Conveno dos Direitos da Pessoa com Deficincia,
nos anos setenta, a sociedade comeou a evoluir para tratar a questo das pessoas
com deficincia como um todo, de forma mais igualitria.
Adentrando especificamente na questo do Transtorno do Espectro Autista,
alm

dos

direitos

assegurados

constitucionalmente,

houve

uma

evoluo
37

considervel da legislao infraconstitucional, sendo o final do ano de 2012, o marco

principal desta evoluo, com o advento da Lei 12.764, de 27 de dezembro de 2012,
ou seja, os direitos dos portadores de TEA vieram a ser assegurados tambm por
uma lei especfica, fato que por si s, j demonstra a necessidade de uma ateno
especial do Estado matria.
A Lei 12.764/2012, conhecida como Lei Berenice Piana, tutela os direitos dos
portadores de Transtorno do Espectro Autista em seu artigo 3 in verbis:
o

Art. 3 So direitos da pessoa com transtorno do espectro autista:

I - a vida digna, a integridade fsica e moral, o livre desenvolvimento da
personalidade, a segurana e o lazer;
II - a proteo contra qualquer forma de abuso e explorao;
III - o acesso a aes e servios de sade, com vistas ateno integral s
suas necessidades de sade, incluindo:
a) o diagnstico precoce, ainda que no definitivo;
b) o atendimento multiprofissional;
c) a nutrio adequada e a terapia nutricional;
d) os medicamentos;
e) informaes que auxiliem no diagnstico e no tratamento;
IV - o acesso:
a) educao e ao ensino profissionalizante;
b) moradia, inclusive residncia protegida;
c) ao mercado de trabalho;
d) previdncia social e assistncia social.
Pargrafo nico. Em casos de comprovada necessidade, a pessoa com
transtorno do espectro autista includa nas classes comuns de ensino
o
regular, nos termos do inciso IV do art. 2 , ter direito a acompanhante
especializado.

Alm de assegurar os direitos dos portadores de Transtorno do Espectro

Autista, a Lei Berenice Piana, traa as diretrizes para implementao das polticas
pblicas, portanto, dever do Estado executar essas diretrizes.
Vejamos o art. 2 do dispositivo legal:
o

Art. 2 So diretrizes da Poltica Nacional de Proteo dos Direitos da

Pessoa com Transtorno do Espectro Autista:
I - a intersetorialidade no desenvolvimento das aes e das polticas e no
atendimento pessoa com transtorno do espectro autista;
II - a participao da comunidade na formulao de polticas pblicas
voltadas para as pessoas com transtorno do espectro autista e o controle
social da sua implantao, acompanhamento e avaliao;
III - a ateno integral s necessidades de sade da pessoa com transtorno
do espectro autista, objetivando o diagnstico precoce, o atendimento
multiprofissional e o acesso a medicamentos e nutrientes;

38

IV - (VETADO);
V - o estmulo insero da pessoa com transtorno do espectro autista no
mercado de trabalho, observadas as peculiaridades da deficincia e as
o
disposies da Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990(Estatuto da Criana e
do Adolescente);
VI - a responsabilidade do poder pblico quanto informao pblica
relativa ao transtorno e suas implicaes;
VII - o incentivo formao e capacitao de profissionais especializados
no atendimento pessoa com transtorno do espectro autista, bem como a
pais e responsveis;
VIII - o estmulo pesquisa cientfica, com prioridade para estudos
epidemiolgicos tendentes a dimensionar a magnitude e as caractersticas
do problema relativo ao transtorno do espectro autista no Pas.
Pargrafo nico. Para cumprimento das diretrizes de que trata este artigo, o
poder pblico poder firmar contrato de direito pblico ou convnio com
pessoas jurdicas de direito privado.

Pelo exposto, obrigao do Estado executar as polticas pblicas para

atendimento das necessidades dos portadores de Transtorno do Espectro Autista,
respeitando os seus direitos, no podendo relativiz-los, uma vez que, alm de
tutelados pela Constituio Federal de 1988, esto previstos em Lei Especfica.
dever do Estado, portanto, atender ao princpio do mnimo existencial, para que os
portadores de TEA, dentro das peculiaridades individuais de cada diagnstico,
alcanarem seus respectivos tratamentos adequados, efetivando assim as
condies de uma vida digna.
Ressalta-se, primeiramente que, os servios pblicos de sade devem ser
eficientes para promoo da vida digna em um Estado Democrtico de Direito,
recaindo sobre o Estado a reparao de quaisquer danos. A responsabilidade do
Estado est explicitamente consagrada no artigo 37, 6 da Constituio Federal de
1988:
As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras
de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa
qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o
responsvel nos casos de dolo ou culpa.

39

Portanto, o direito a sade um direito de todos, e obrigao do Estado

oferecer os servios de maneira eficiente. Se o Estado demonstra ineficincia na
prestao desses servios, o mesmo deve ser responsabilizado na reparao dos
danos ocasionados aos cidados em virtude dessa ineficincia.
Diante da complexidade e multidisciplinaridade que circundam o Transtorno
do Espectro Autista, principalmente no que tange ao diagnstico e tratamento,
dever do Estado traar as polticas pblicas para suprir a carncia de diagnstico
existente no pas, capacitar os profissionais da sade, bem como os profissionais da
educao, visando tratamento adequado dos pacientes, de forma humanitria,
fazendo valer a dignidade humana, a justia e a incluso social dos portadores de
Transtorno do Espectro Autista.
O presente trabalho tem o condo de abordar os problemas sociais em
relao matria em questo, podendo servir como fundamento para novas
discusses, e apontamentos de quaisquer divergncias com a realidade jurdicosocial. Podendo ainda, servir como fonte de estudo para outros interessados na
matria, acadmicos, etc., bem como pela administrao pblica para averiguar as
necessidades de implementao das polticas pblicas aqui abordadas.

40

9. CONCLUSO
O presente trabalho baseou-se na pesquisa da legislao brasileira,
doutrinas, evidncias sociais, dentre outras fontes. Visando demonstrar as
dificuldades

dos

portadores

de

deficincia,

especificamente

as

pessoas

enquadradas no espectro autista, enfatizando os direitos previamente consagrados

na Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, e majorando esses
direitos, luz da Lei 12.764/2012, sendo essa, uma lei especfica, que adveio de
uma histria de luta e evoluo social, para fazer valer tais direitos, bem como traar
as diretrizes para alcance e finalidade da mesma.
Pode-se verificar, sem dvida alguma, o grande avano legislativo com a
nova Lei 12.764/2012, porm, notria a carncia de polticas pblicas
implementadas para alcanar os objetivos da Lei Berenice Piana, deixando assim,
muitas famlias sem a devida tutela, principalmente sem acesso aos servios de
sade adequados para diagnstico e tratamento eficiente dos portadores de
Transtorno no Espectro Autista, o que compromete o desenvolvimento, a interao e
incluso social dos pacientes enquadrados nesse transtorno.
Conclui-se, portanto, que o Estado deve obrigatria e imediatamente intervir,
planejando, traando, executando polticas pblicas de sade e educacionais, para
amenizar, ou at mesmo reverter, o quadro atual em que se encontram os
portadores de Transtorno do Espectro Autista em todo pas, melhorando a qualidade
de vida dos indivduos, atingindo assim, a justia social to almejada no Estado
Democrtico de Direito.
Nesta linha de raciocnio, o conclui-se ainda que, o Estado deve ser
responsabilizado por qualquer dano que recaia sobre os cidados, em decorrncia
41

da ineficincia da prestao dos servios pblicos de sade. Pode-se, assim, fazer

uma analogia dessa responsabilidade objetiva do Estado, com a proteo jurdica
das pessoas portadoras de Transtorno do Espectro Autista, tuteladas na legislao
vigente e abordadas no presente trabalho, com base no princpio dos direitos
fundamentais.

42

10. REFERNCIAS
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