La constitucin real y la constitucin escrita (publicado el 23/1/13

en
Veintitrs)
Nadie podr sorprenderse si la campaa con miras a las elecciones de
medio trmino que se realizarn en este 2013 posterga los debates en torno
a propuestas legislativas para afincarse en la controversia acerca de un s o
un no a la reeleccin. Que se haga nfasis solamente en este aspecto no
favorece ni a las instituciones ni al pas, pero ayudar a los opositores a
encontrar una base de acuerdo que pueda aglutinarlos o, al menos,
dispersarle los votos al oficialismo en elecciones que, de por s y por los
cargos
en
disputa,
suelen
dispersar
el
voto.
Dado que la presidenta ha manifestado varias veces que no est en su
agenda la posibilidad de una reforma y que ningn alto funcionario se ha
manifestado seriamente al respecto, la hiptesis de un kirchnerismo que
avance furioso hacia una Asamblea Constituyente resulta todava algo
remota, pero, a su vez, resulta insoslayable la dificultad que tiene el
proyecto oficialista al momento de proyectar un sucesor algo que se
resolvera si se eliminase la clusula que impide una nueva reeleccin.
Pero la reeleccin sera lo nico que estara en juego en un eventual
llamado a Asamblea Constituyente? Sin duda no, y para profundizar esto
desarrollar algunos conceptos que seguramente sern de su inters.
Para comenzar digamos que cuando se habla de reforma constitucional se
hace referencia a la posibilidad de cambiar la letra de nuestra constitucin,
esto es, de la Carta Magna cuyo origen data de 1853 y cuya ltima reforma
data de 1994. Sin embargo, es posible adoptar una clasificacin distinta y
entender que hay otras constituciones que interactan de una u otra
manera con la escrita. Para ello retomar algunas de las categoras que
utiliza Arturo Sampay, el jurista argentino que estuvo detrs de la reforma
constitucional peronista de 1949, expuestas en un texto inconcluso
publicado
en
1978
en
la
revista
Realidad
Econmica.
Segn Sampay, la constitucin escrita de la cual venimos hablando es un
cdigo superlegal sancionado por la clase social dominante que instituye los
rganos de gobierno, regla el procedimiento para designar a los titulares de
estos rganos, discierne y coordina la funcin de los mismos [] y prescribe
los derechos y las obligaciones de los miembros de la comunidad. Sin
embargo, esta constitucin no es hija de la generacin espontnea sino que
se da en el marco de una idea que el constituyente peronista obtuviese de
Toms de Aquino. Se trata de la nocin de constitucin primigenia, la cual
puede comprenderse mejor a partir de lo que un autor como Johann Herder
definira como klima, esto es, el modo en que una comunidad poltica est
determinada por las condiciones geogrficas, los valores y la tradicin.
Pero existe todava un tercer tipo de constitucin que Sampay llama real y
que est compuesta por la clase dominante, por el modo en que sta
estructura su poder y por los mecanismos a travs de los cuales crea y
distribuye
los
bienes.
Descriptas las 3 formas de constitucin, la escrita, la primigenia y la real, la
pregunta que sigue es cmo interactan entre s y all se podr observar

que el eje central se da en esa compleja relacin existente entre el cdigo

jurdico, expresado en la constitucin escrita, y la clase dominante,
expresada en la constitucin real. Tal tensin se da en el marco de la
amplitud que en una sociedad como la argentina tiene la constitucin
primigenia, con tradiciones europestas y latinoamericanistas en pugna,
diferencias geogrficas y de costumbres enormes a lo largo del pas y, en
todo caso, una enorme discusin no saldada acerca de la matriz productiva
del pas. Si bien, entonces, el debate acerca de lo que entendemos por
constitucin primigenia puede plantearse en esa querella eterna acerca de
qu somos los argentinos, probablemente, la raz tomista del concepto hace
que Sampay la interprete como una ley con la fuerza de los hechos
naturales a la que no se la domina sino que slo se la obedece. As, sea lo
que fuere esa constitucin primigenia, la posibilidad de transformarla
voluntariamente slo sera un forzamiento antinatural como el que se
produce cuando sostenemos un objeto para que no sea atrado por la ley de
gravedad.
Pero donde puede haber variantes y ms rpidas es en la constitucin
escrita y en la real. En la primera alcanza con una decisin del poder
constituyente, el pueblo, siguiendo los canales institucionales adecuados, y
una pluma inspirada que la lleve al papel; para la segunda, el cambio sin
duda ser ms lento pero las diferentes revoluciones existentes en
occidente y las transformaciones sociales al interior de este proceso que
podemos llamar modernidad muestran que es posible un cambio en la
estructura real del poder dominante y que no hay ninguna clase que
gobierne
naturalmente
con
la
fuerza
de
los
hechos.
Ahora bien, segn Sampay, la relacin entre la constitucin escrita y la real
puede darse de diversas formas y para explicar el tipo de vnculos posibles
recurre a la nomenclatura del jurista alemn Karl Loewenstein quien aplica
lo que llama un anlisis ontolgico que permite establecer las relaciones
entre la palabra de la constitucin y el poder real de una sociedad. La
hiptesis de Loewenstein es que las perspectivas positivistas que slo se
fijan en la letra de la constitucin pasan por alto que para que sta tenga
validez hay que observar qu es lo que hacen los detentadores y los
destinatarios del poder con ella. As, si la constitucin escrita reproduce los
intereses de la clase social que compone la constitucin real se est frente a
una constitucin semntica que no hace ms que reproducir los intereses de
la clase dominante en detrimento del resto del cuerpo social; si, por el
contrario, la constitucin escrita va en contra de los intereses de la real
existe el riesgo de que se caiga en una constitucin cuyas prescripciones
queden en una pura letra vaca sin fuerza obligatoria, transformndose as
en una constitucin meramente nominal; por ltimo si la constitucin escrita
logra de algn modo ser aceptada por los detentadores y por los
destinatarios del poder, es posible que se d una relacin simbitica entre
sta y la real que devenga en una constitucin normativa donde la ley y el
proceso poltico existente fuesen de la mano (en el artculo citado Sampay
cree que una constitucin normativa podra darse con una constitucin
escrita que vehiculice los intereses de la clase popular determinando, por

ejemplo, que los principales medios de produccin sean bienes pblicos).

Las categoras aqu expuestas son pasibles de ser revisadas y en muchos
casos son hijas de ciertos presupuestos controvertibles. Con todo, y a los
fines de este trabajo pueden servir para elevar las condiciones del debate
actual acerca de la reforma constitucional. En esta lnea adelanto algunas
preguntas: la constitucin escrita vigente en la Argentina es una
constitucin semntica en el sentido de que vehiculiza y eterniza los
intereses de la clase dominante que es la que finalmente la instituye? O
acaso el kirchnerismo est poniendo en cuestin esa legitimidad y el grupo
social que acompaa las transformaciones de la ltima dcada comienza a
sentir que la constitucin vigente es nominal respecto de sus necesidades?
Y si estuviramos en un escenario en el que la clase social dominante sigue
siendo la misma pero existe la posibilidad de que un nuevo grupo pujante
modifique la constitucin escrita ponindola contra aquellos intereses? Es
posible ello? Cul sera el desenlace? Una derogacin de facto como la
que se produjo en 1957 con la constitucin que le daba rango supralegal a
las conquistas sociales del primer peronismo o la confirmacin de un avance
inequvoco en el que emerge una nueva constitucin real?
Como se ve, las preguntas son muchas y podramos agregar un listado
enorme si el diagnstico fuese distinto y dijramos que el kirchnerismo que
representa a las masas populares ya se ha transformado en algo as como
una clase social dominante y que, por ello, la constitucin escrita vigente
debe dar lugar a una nueva que se transformara en semntica o normativa
segn la perspectiva que se adopte. En otras palabras, podra plantearse
que la constitucin real ya no es aquella que insufl a la Constitucin escrita
de 1853 y que se reprodujo en 1994, sino una construccin distinta que
necesita plantar sus intereses en el papel. En cualquier caso, la discusin
sobre acabar con la clusula que limita la reeleccin, no es irrelevante
mxime cuando puede interpretarse como elemento distintivo de la nueva
conformacin poltica que puja. Pero sin duda, y eso es lo que intent
plantear con ese conjunto de preguntas, un debate constitucional excede
largamente la discusin sobre la posibilidad de que se le permita a un
presidente presentarse a elecciones para, eventualmente, ser nuevamente
reelegido.