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LAS SERVIDUMBRES
Los bienes
Los bienes
cacin. Se trata slo de una facultad derivada del dominio, por la cual el dueo
puede desplegar actividades tendientes a
precisar el objeto de su derecho.
Por lo mismo, no se est en presencia de un derecho real aparte (distinto
de los enumerados en el art. 577). Aunque s es posible estimar que existe una
accin de demarcacin, la que puede ser
calificada de real, porque es indiferente
quien sea el propietario vecino contra el
cual se ejerce; se ejerce contra el que sea
el titular al tiempo de interponerla; y tal
accin real nace del derecho real de dominio (art. 577, inc. 2, parte final).
En el aspecto pasivo, la demarcacin
constituye un deber jurdico, derivado de
las relaciones de vecindad, de concurrir
con el vecino a la precisin de los lmites
de los objetos de su respectivo dominio.
La demarcacin puede efectuarse de
comn acuerdo por los vecinos o, a falta
de acuerdo, por el tribunal.
Si se efecta por acuerdo, junto con
la implantacin de seales conviene estamparlo por escrito, para efectos probatorios; an ms, es preferible consignarlo
en escritura pblica complementada con
un plano o croquis (protocolizado), que
ser subinscrita al margen de la inscripcin. As, el acuerdo queda incorporado
a los ttulos, y con la constancia en el
Registro quedarn advertidos los futuros
adquirentes. Si ellos adquieren el predio,
lo adquieren con esos lmites (el solo instrumento privado basta, pero es ms fcilmente impugnable y carece de fecha
cierta respecto de terceros).
Si no hay acuerdo, cualquiera de los
vecinos puede tomar la iniciativa, acudiendo al tribunal; ejercitar, entonces, la accin de demarcacin. Incluso, es concebible que ambos colindantes quieran fijar
los deslindes, pero, no logrando acuerdo, decidan acudir al tribunal para que
l los fije (no se ve inconveniente para
que se presenten conjuntamente).
La circunstancia de existir una lnea
divisoria, con seales o cerco, no parece
ser obstculo para accionar de demarcacin. Puede acontecer que la delimita219
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cin existente haya sido diseada y construida unilateralmente por uno de los
vecinos; esa circunstancia no puede impedir la reclamacin del otro (pero la
accin podra ser desechada si se demuestra por el demandado que la existente
proviene del comn acuerdo de los que
a la sazn eran los vecinos).
En otro sentido, la peticin de demarcar procede sea que el conflicto se
deba a la realidad o a los ttulos; es decir,
tanto por discrepancias relativas a las marcas en el terreno como por oscuridad de
los ttulos en cuanto a la descripcin de
los deslindes.
Ntese que esta accin tiene por objeto pedir al juez que demarque, pero no
recuperar terreno posedo por otro, aunque, en el proceso, cada parte allegar antecedentes para demostrar que la lnea debe
ser trazada por donde a l le interesa.
Se llega as a una conjetura de frecuente ocurrencia en la prctica: suele
resultar dudoso si lo procedente es la demarcacin o la reivindicatoria. Ocurre especialmente cuando el sector de deslinde confuso es de apreciable superficie y
uno de los vecinos pretende alterar un
estado de hecho, existente por largo tiempo. Por cierto, cada una tiene su propio
objetivo: fijar lmites una y obtener la restitucin de la cosa poseda por otro, la
segunda. Pero en la prctica, frecuentemente la lnea que se trace implicar alterar la situacin existente, al menos en
ciertos tramos. Entonces surge la duda:
se deber reivindicar (el sector que se
disputa) o se debe pedir demarcacin,
con lo que quedar definida la distribucin del terreno. En la decisin se tendrn en cuenta, en primer trmino, las
caractersticas del caso. Y considerando
varios fallos, pueden formularse estas advertencias orientadoras:
a) De los planteamientos del actor
debe intentarse detectar si el principal
fin perseguido es la restitucin de un sector de terreno o la fijacin de la lnea de
deslinde.
b) Nos parece lo ms razonable (y as
se ha resuelto): si la zona conflictiva no
demarcacin slo uno (el nudo propietario o el usufructuario), conviene al demandado citar al juicio tambin al otro,
para que la sentencia afecte a ambos. Pero
un fallo ha resuelto que la accin la tiene el dueo.
Se ha resuelto que cualquier comunero puede demandar de demarcacin al vecino, sin que sea necesario que concurran
todos los comuneros (con los arts. 2305,
2078 y 2132; el fallo parece aplicar la doctrina de que en la comunidad habra entre los comuneros un mandato tcito y
recproco, que permitira a cualquiera pedir la demarcacin como acto administrativo o de conservacin). Aplicando este
postulado puede surgir el siguiente debate: cuando ms tarde el vecino pretenda
que otro comunero cumpla tambin la sentencia respetando la demarcacin definida por el juez, ste podra defenderse
sosteniendo que l no fue parte en el litigio y las sentencias tienen efectos relativos
(art. 3 del CC.); entonces se replicar que
el fallo le afecta (y se dir afecta a todos
los comuneros) por la existencia del mandato tcito y recproco contenido en los
textos citados; y entonces se vislumbra el
peligro siempre presente en las concepciones de mandato tcito y recproco: un
comunero podra coludirse con el vecino
y perjudicar a los otros.
Sujeto pasivo: Todos los que pueden
demandar, pueden ser demandados. De
modo que se aplica lo dicho. Pero se ha
resuelto que si el predio vecino pertenece a una comunidad, para que el fallo
afecte a todos, todos deben ser incluidos
en la demanda (por cierto, esta decisin
no es coherente con la relatada al tratar
el sujeto activo).
Se tiene entendido tambin que no
obstante los trminos que se empleen (demandante y demandado) la accin de
demarcacin es de las llamadas dobles:
ambas partes estn en una misma posicin procesal ante el juez; no exactamente la de uno como demandante y el otro
como demandado.
Por otra parte, la sentencia es declarativa; constata una situacin, clarificndo-
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otro(s) predio(s), tiene derecho para exigir paso a su travs en cuanto fuere indispensable para el uso y beneficio de su
predio, previo pago de la justa indemnizacin (art. 847).
La regulan los arts. 847 a 850. El
procedimiento es el sumario (conforme
al art. 680 N 2 y sgts. del CPC.). Y para
la correcta comprensin del art. 848 del
CC. (que da a entender que son los peritos quienes resuelven sobre el monto de
la indemnizacin y el ejercicio de la servidumbre) debe tenerse presente lo dispuesto en el art. 410 del CPC.: el juez
resuelve en el procedimiento que corresponda (el sumario), slo que dentro de
ste debe tener lugar el informe de peritos.
sta, que s es una autntica servidumbre, conforme las diversas categoras puede ser calificada de positiva, discontinua,
aparente o inaparente (aunque generalmente es de la primera clase).
Por cierto, corresponde al juez (como
ya se dijo) determinar la direccin y las
caractersticas de la senda que constituir la servidumbre, conforme a las particularidades del caso, con el auxilio de
expertos si es necesario. Asimismo y esta
situacin puede ser conflictiva, l tendr que resolver cul es el acceso a la va
pblica que puede estimarse como pertinente cuando hay dos o ms predios que
se interponen y que, por lo mismo, se
presentan como potenciales sirvientes. En
estas discordias tendr que orientarse por
el objetivo de lograr la mayor eficiencia
posible para el dominante con el menor
perjuicio posible para el sirviente.
Si no se renen las exigencias legales para constituirla forzadamente, puede constituirse como voluntaria si hay
acuerdo entre los dueos de los predios
(por ej., si el predio tiene acceso a la va
pblica, pero es en algn sentido inconveniente).
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diferencia de dueos. La servidumbre reaparece, constituida ahora por la destinacin que mantuvo el propietario mientras era dueo de ambos.
El servicio que originar la servidumbre debe ser continuo y aparente (art. 881).
Adems, conviene observar que el
art. 883 inc. 2 no reconoce expresamente esta forma de constitucin como una
especial, sino que atribuye a esta forma
la virtud de reemplazar al ttulo, como tambin puede reemplazarlo el reconocimiento expreso del dueo del predio sirviente (la ley 6.977, que tambin contempla expresamente esta forma de
constitucin respecto de la servidumbre
de alcantarillado, dispone que si alguien
establece un servicio de esta naturaleza
entre dos predios que le pertenecen, en
todo caso debe otorgar escritura pblica en que conste la instalacin, e inscribirla en el Conservador; y si posteriormente pasan los predios a ser de distintos dueos, subsiste el servicio ahora
como servidumbre, a menos que se estipule lo contrario, tambin por escritura inscrita).
256. Derechos y obligaciones de los
dueos de los predios. Para determinar
los derechos y obligaciones, ya del dueo del predio dominante, ya del dueo
del predio sirviente, hay que remitirse
al origen de la servidumbre: al ttulo, a
la forma en que se posey si se adquiri
por prescripcin, a la forma en que se
us el servicio en el caso de destinacin
del padre de familia (art. 884; tambin
debe tenerse en cuenta lo prescrito en
el art. 888).
257. Extincin. En principio, por constituir servicios de predio a predio, son
como se dijo perpetuas. Sin embargo,
hay factores que pueden producir su extincin. Estn consignados en los arts. 885
(que incluye la prescripcin extintiva), 886
y 887 del Cdigo. Adems, debe considerarse la extincin por expropiacin, mencionada en la extincin del fideicomiso.
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