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ESTADO DE DERECHO
DEFINICIN
Kelsen H. (1960), seala que, por Estado de Derecho, debe entenderse un cierto tipo de
Estado: aquel que responde a las exigencias de la democracia y de la certeza del derecho.
En este sentido debe entenderse por Estado de Derecho aquel que posee un
ordenamiento jurdico relativamente centralizado en base al cual la jurisdiccin y la
administracin se hayan vinculadas por leyes, esto es, por normas generales emanadas
de un parlamento elegido por el pueblo, cuyos miembros del gobierno responden de sus
actos; cuyos tribunales son independientes; y donde se garantizan determinadas
libertades a los ciudadanos especialmente la libertad de religin, de conciencia y de
expresin (p. 314-315).
Zagrebelsky, G. (1997, p. 21) seala que, el Estado de Derecho indica un valor y alude
slo a una de las direcciones de desarrollo de la organizacin del Estado. El valor es la
eliminacin de la arbitrariedad en el mbito de la actividad estatal que afecta a los
ciudadanos. La direccin es la inversin de la relacin entre el poder y derecho.
Para Vanossi, J. (2008) el Estado de derecho es el Estado constitucional, que no es otra
cosa que el tipo de Estado basado en la democracia y en el pluralismo, que supone la
soberana popular, creacin del derecho por intervencin o representacin de los
gobernados, predominio del consenso sobre la coercin en la gestin de las decisiones
polticas fundamentales, separacin y distribucin de poderes, limitacin y control del
poder, independencia del controlante respecto del controlado, libertades individuales y
derechos sociales, pluralismo de partidos y de grupos, posibilidad permanente de
alternancia en el acceso al poder, responsabilidad de los gobernantes, rgimen de
garantas (p. 22).
Carbonell, M. y Vsquez R. (2009) precisa que, el Estado de Derecho es un ideal poltico
del que un sistema jurdico puede carecer o puede poseer en un mayor o menor grado.
Esto, en gran medida, es un lugar comn. Hay que insistir, tambin, en que el Estado de
Derecho es nicamente una de las virtudes que un orden jurdico puede poseer y por la
que puede ser juzgado (p. 15).
En un Estado de Derecho nadie puede hacer nada que no permita la ley, ni los ciudadanos
ni ninguna de las instituciones que les gobiernan. El Presidente de la Repblica, los
Ministros de Estado, los Gobiernos autnomos o regionales, el parlamento, los jueces,
deben cumplir la ley sin excepcin. Y si no lo hacen, deben responder de ello ante la
autoridad judicial.
El Estado de Derecho nace con la Revolucin Francesa y parte de una estricta separacin
entre las funciones de creacin y aplicacin de las normas, surgiendo de esta forma los
poderes legislativo, ejecutivo y judicial y que van a desarrollar las funciones legislativa,
ejecutiva y judicial, respectivamente.
Para nosotros, se denomina Estado de Derecho a una forma de organizacin poltica en la
cual el poder se halla circunscrito a un sistema de normas jurdicas, de manera real, con el
fin de proteger los derechos de la persona humana. En otras palabras un Estado de
Derecho es un Estado sometido a la ley, por tanto la ley determina lo que cada una de las
instituciones gubernamentales puede hacer e impedido lo que no deben realizar.
La libertad pertenece a la persona y est en la raz misma de la vida. Dado que la persona
tiene un fin propio, que trasciende al Estado, puede haber libertad fuera de l y an
contra l. Se dice que la persona humana trasciende el Estado porque encierra un destino
propio al tiempo. Cada quien es parte del Estado en relacin de ciertas relaciones de la
vida en comn; pero en razn de ciertas relaciones que estn por fuera o por encima del
Estado, cada quien trasciende la comunidad poltica y se dirige a su realizacin supra
temporal.
2. Igualdad ante la ley, quiere decir aplicacin objetiva de las normas, sin distingos de
posicin. La igualdad consiste en dar a todos las mismas oportunidades, no consiste en
distribuir equitativamente los bienes sino en posibilitar su justa distribucin.
3. La separacin de poderes, est destinada a dar la seguridad de cada rgano del
Estado se halla contrapesado por los otros. La idea del equilibrio de poderes, destinado a
impedir que los gobernantes y las autoridades se excedan del mbito legal. Para impedir
el abuso del poder, el Estado de Derecho ha multiplicado las autoridades pblicas, en
forma tal que las atribuciones de cada uno estn limitadas por una autoridad conexa. Un
sistema de competencias garantiza el cumplimiento de las normas y obliga a cada
autoridad u organismo estatal a ceirse a la rbita que le es especfica. Sin pretender que
exista una divisin del poder, los rganos del Estado no pueden exigir algo sino en virtud
de normas preestablecidas.
4. El control de la constitucionalidad de las leyes, se ha impuesto en muchos pases
por extensin de una construccin doctrinaria y judicial elaborada en los Estados Unidos
de Norte Amrica. La proteccin judicial de la constitucionalidad no constituye un
gobierno de jueces sobre los gobernantes. Tal sper legalidad de la norma constitucional
es tutelada solamente al juzgarse casos concretos y la declaracin judicial surte efectos,
estrictamente, para el litigio en que recae; a efectos de controlar en forma efectiva el
Estado de Derecho.
EL ESTADO DE DERECHO Y SU RELACIN CON LA DIVISIN DE PODERES
1. El Estado de Derecho y el Poder Legislativo
Para apreciar las condiciones de funcionamiento del Estado de Derecho en el mbito del
Poder Legislativo, se parte del sistema de eleccin de los legisladores. Se trata en este
caso de asegurar que los representantes del pueblo sean personas ms idneas y
calificadas para legislar. El sistema electoral debera brindar la oportunidad al elector de
decidir sin sujecin a listas preestablecidas que condicionen el voto y distorsionen el
sentido del sufragio.
La falta de claridad y de rigor tcnico jurdico en la elaboracin y sancin de las leyes,
conspira contra el goce y ejercicio de los derechos, al igual que las constantes
travs
de
varios
mecanismos
establecidos
constitucionalmente.
requisitos. En nuestro
interpretar y aplicar el derecho por medio de resoluciones que tengan autoridad de cosa
juzgada.
La competencia y organizacin del Poder Judicial es atribuido por la Constitucin, ella
organiza el poder estatal como reparto del poder pblico y de acuerdo a la voluntad
soberana.
Cdigos civil y mercantil de Napolen, seguidos por todos los del continente europeo.
Constituye aquella la base del modo de produccin que va a pasar a identificarse como
capitalismo. Economa competitiva de libre mercado, economa con bajos salarios,
subconsumo, mera subsistencia y pobreza para numerosos grupos de poblacin. Fuerte
acumulacin privada de capital, control y decisin muy minoritaria sobre las plusvalas, los
excedentes y, en definitiva, sobre las inversiones y la orientacin general de la economa.
Estos seran algunos de los rasgos de tal situacin, que hoy algunos pretenden en cierta
medida resucitar, aunque ya en el ineludible marco del Estado o la sociedad denominada
del bienestar.
4. Con todo, declaracin y proteccin jurdica de libertades y de ciertos
derechos fundamentales, civiles y polticos (de pensamiento, expresin, religin,
participacin pblica aunque as restringida, etc.), garantas de seguridad penal y procesal
decisivas, sin duda, para todo lo que se estaba forjando y lo que vendra despus. Todos
estos no eran slo inevitablemente derechos de y para la burguesa, como ha simplificado
a veces, de modo esencialista, algn radicalismo izquierdista. Precisamente las exigencias
y presiones sociales para el cumplimiento efectivo del Estado de Derecho y las
potencialidades de realizacin igualitaria de tales derechos iban a coadyuvar despus
muy coherentemente a la progresiva superacin de tal clasista reduccionismo. Pero,
mientras tanto, resultaba de todo punto evidente que, en ese contexto social y estatal y
bajo se rgimen econmico y de propiedad, tal reconocimiento de derechos humanos
fundamentales era,
de
hecho,
profunda e
injustamente desigual
e insuficiente,
2. Sociedad de masas, con sus componentes buenos y menos buenos, sociedad industrial,
ms tarde postindustrial, tecnolgica y de servicios, desbordante sociedad de consumo,
incluso de derroche y despilfarro, sociedad orgnica y corporativa. Estos son algunos de
los rtulos y calificativos utilizados por los socilogos para referirse a estas diferentes
dimensiones entre las que se mueve el Estado Social. Como es bien sabido se constata en
nuestros das una alarmante insistencia en la reduccin y/o degradacin del Estado de
bienestar, y tambin consecuentemente de la pretendida sociedad del bienestar que, de
modo acrtico, a veces se alega como clusula de sustitucin ideolgica desde algunos
sectores neoliberales.
3. La economa del paradigma poltico expresado en el Estado Social, advirtase en
relacin con todo, lo anterior, no pretenda romper sin ms con el denominado modo
capitalista de produccin, aunque tampoco renunciaba a reformas progresivas que
transformasen realmente el sistema. La lgica de tal actitud implica entender, desde
luego, que el capitalismo y socialismo no son esencias cerradas y absolutas, totalmente
aisladas e incomunicadas entre s, el mal o los bien radicalmente incuestionables, sino
que deben verse como momentos, partes o sectores de un siempre abierto e inacabable
proceso histrico.
4.Lo que a pesar de todo, no puede de ningn modo olvidarse desde la necesaria
coherencia democrtica es que, como base imprescindible, en el Estado Social se buscaba
hacer tambin ms reales e iguales para todas esas libertades y esos derechos civiles y
polticos proclamados pero tantas veces postergados y convertidos en ficcin por los
regmenes liberales. Junto a ello y muy fundamentalmente se reclamaba implantar y hacer
efectivos con carcter de universalidad los derechos sociales, econmicos y culturales
derivados de las necesidades bsicas de la salud, la enseanza, la vivienda, un rgimen
de prestaciones de seguridad y sistema pblico de pensiones, exigibles a fin de dar un
muy diferente sentido y una mejor esperanza de vida real a millones y millones de seres
humanos.
C. Estado Democrtico de Derecho
Carbonell, M. y Vsquez R. (2009, p. 106-111), sostienen el Estado democrtico de
Derecho, caracterizacin por tanto a tomar en consideracin en cada una de sus
especficas dimensiones, como posibles vas de solucin de futuro, y actual, ante las
dificultades y problemas que han ido localizndose en el imprescindible Estado Social y,
especialmente, en la reduccin neoliberal del Estado de bienestar. As:
1. Se tratara en dicha propuesta del paso necesario desde un tipo de Estado que en el
pasado result a veces involucrado en exceso en un inabarcable e indiscriminado
intervencionismo cuantitativo, hacia un Estado de intervencin mucho ms cualitativa y
selectiva con importantes revisiones y correcciones dentro de l. Que ste, el Estado, por
querer hacer demasiadas cosas no deje de ningn modo de hacer, y de hacer bien (sin
corrupciones, chapuzas, ni despilfarros), aquello de contrastada superior entidad racional
que le corresponde hacer en funcin de las metas, necesidades, intereses generales y
particulares, obligaciones ticas y polticas que asimismo los ciudadanos puedan y deban
exigirle.
Tambin
en
atencin
muy
prevalente
hacia
los
verdaderos
intereses
generales
bienestar o, mejor, del Estado Social), ahora son nuevos derechos (tercera generacin) los
que reclaman de un modo u otro su incorporacin a la legalidad : derechos de las minoras
tnicas, los derivados de las diferencias sexuales, lingsticas, de la marginacin por
diferencias de causas, derechos de los inmigrantes, ancianos, nios y mujeres, derechos
en relacin con el medio ambiente, las generaciones futuras, la paz, el desarrollo
econmico de los pueblos, la demografa, las manipulaciones genticas, las nuevas
tecnologas, etc. En una lista todo menos que arbitraria, cerrada y exhaustiva.
D. Estado Constitucional del Derecho
El Estado
REFERENCIA BIBLIOGRFICAS
Carbonell, M. y Vsquez, R. (1994). Estado de Derecho.
Cod. 342.042 c26
Haberle, P. (2003). El Estado Constitucional. Universidad Autnoma de Mxico. Lima:
Pontificia
La Catlica del Per
Vanossi, J. Estado de Derecho
Cod. 342.042 v27
Wolfgang, A. (1986). El Estado de Derecho Democrtico y Social como proyecto poltico.
Madrid: Centro de Estudios Constitucionales
Zagrebelsky, G. (1997). El derecho dctil. Ley, derechos, justicia. Madrid: Editorial Trottar
Garca, M. (1984). Derecho constitucional comparado. Madrid: Alianza