DOCTRINA DEL MINISTERIO PBLICO 2011

1.- FECHA DE ELABORACIN:

2.- DEPENDENCIA:

DIRECCIN DE REVISIN Y DOCTRINA

3.- TIPO DE DOCTRINA:

DERECHO PENAL ADJETIVO

15-01-2011

MEDIDAS DE ASEGURAMIENTO PROBATORIO

4.- TEMA:

5.- MXIMA

EL CARCTER (I)LCITO DE UN BIEN ASEGURADO DETERMINA EL TTULO BAJO EL CUAL

STE ES OCUPADO PENALMENTE, LA NATURALEZA DE LA OCUPACIN EST
CONDICIONADA A LA LICITUD O ILICITUD DEL OBJETO AFECTADO POR UNA MEDIDA
DE ASEGURAMIENTO PROBATORIA.
LOS OBJETOS ASEGURADOS A TTULO DE DECOMISO SON SUSCEPTIBLES DE
DEVOLUCIN, EN CONSECUENCIA, LA FINALIDAD SUBSIDIARIA DE LA MEDIDA ES
PROCURAR LA ENTREGA DE LOS BIENES OCUPADOS A SUS LEGTIMOS PROPIETARIOS
UNA VEZ SATISFECHAS LAS EXIGENCIAS NATURALES DE LAS ACTUACIONES DE
INVESTIGACIN PENAL.
LA INCAUTACIN, EN CAMBIO, ENCIERRA DOS DIFERENCIAS MEDULARES CON
RELACIN AL DECOMISO. EN PRIMER LUGAR, LA INCAUTACIN ENTRAA LA
DESPOSESIN DEFINITIVA DE LOS BIENES ASEGURADOS, POR TANTO, LA
INCAUTACIN NO ES TEMPORAL O PROVISIONAL, SINO DEFINITIVA Y PERMANENTE. Y
EN SEGUNDO LUGAR, LA INCAUTACIN SLO PROCEDE PARA ASEGURAR BIENES DE
ILCITO COMERCIO.
6.- CONTENIDO
6.1.- NMERO DE ESCRITO
6.2.- FECHA:

DRD-6-340-2011

11-08-2011
6.3.- RESUMEN

()
En criterio de este Despacho, la solicitud de autorizacin al Tribunal de Control para
proceder con la incautacin de tales objetos, es errnea en funcin de los siguientes argumentos:

Junto a las Medidas de Aseguramiento Cautelares (personales y reales), coexisten en el

proceso penal las Medidas de Aseguramiento Probatorias. Las Medidas de Aseguramiento
Probatorias no cumplen una funcin netamente cautelar, sino que su propsito es asegurar las

fuentes de prueba que resultan indispensables para establecer la ocurrencia del delito y la
responsabilidad de sus autores y partcipes.
Las Medidas de Aseguramiento Probatorias pueden ser acordadas por los representantes
del Ministerio Pblico sin que medie previamente autorizacin judicial. Precisamente, ese es el
sentido teleolgico del artculo 283 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, cuando faculta a los
representantes del Ministerio Pblico a procurar el aseguramiento de los objetos activos y pasivos
relacionados con la perpetracin del delito.
Las medidas de aseguramiento probatorias difieren sustancialmente de las providencias
cautelares o de aseguramiento cautelar, pues mientras las primeras procuran discernir, obtener y
conservar las fuentes de prueba que delatan la comisin del hecho punible y sus probables
responsables, las segundas, en cambio, tienden a evitar que la resolucin judicial definitiva sea de
imposible cumplimiento (entindase: las Medidas de Aseguramiento Cautelares buscan garantizar
que cualquier fallo judicial ulterior no devenga en ilusorio). En resguardo de todo lo aducido, para
el acuerdo de las Medidas Aseguramiento Probatorio no es necesario considerar el fumus boni iuris
y el periculum in mora como presupuestos de procedencia.
Bsicamente, nuestro ordenamiento jurdico consagra las siguientes modalidades de
Medidas de Aseguramiento Probatorio: (i) decomiso; (ii) incautacin; (iii) recoleccin de bienes; y,
(iv) clausura asegurativa. Sin nimo de ahondar en la delimitacin conceptual de cada una de ellas,
nos referiremos exclusivamente al alcance dogmtico y procesal de la incautacin en nuestro
rgimen procesal penal vigente.
El carcter (i)lcito de un bien asegurado determina el ttulo bajo el cual ste es ocupado
penalmente. En palabras distintas, la naturaleza de la ocupacin est condicionada a la licitud o
ilicitud del objeto afectado por una medida de aseguramiento probatoria.
A ttulo referencial, el artculo 5 de la Ley Penal del Ambiente dispone en su ltimo aparte
lo siguiente: Los objetos e instrumentos decomisados se vendern, si son de lcito comercio, y su
producto se aplicar a cubrir responsabilidades civiles del penado. Precisamente la norma in
commento funge como una oportuna licencia para discernir las diferencias que median entre las
medidas de decomiso e incautacin. La primera colige la desposesin temporal -provisional- de
determinados bienes con el objeto incorporarlos al proceso y procurar la recoleccin de fuentes de
pruebas indispensables en el esclarecimiento de los hechos objeto de la investigacin. Los objetos
asegurados a ttulo de decomiso son susceptibles de devolucin, en consecuencia, la finalidad
subsidiaria de la mentada medida es procurar la entrega de los bienes ocupados a sus legtimos
propietarios una vez satisfechas las exigencias naturales de las actuaciones de investigacin penal.
Adicionalmente, el decomiso slo admite el aseguramiento de bienes dedicados al lcito comercio,
pues de lo contrario, la ocupacin penal ser impuesta a ttulo de incautacin. La frmula del
artculo 5 de la Ley ambiental es extremadamente inteligible: los instrumentos decomisados se
vendern, si son de lcito comercio....
La incautacin, en cambio, encierra dos diferencias medulares con relacin al decomiso.
En primer lugar, la incautacin entraa la desposesin definitiva de los bienes asegurados, por
tanto, la incautacin no es temporal o provisional, sino definitiva y permanente. Y en segundo
lugar, la incautacin slo procede para asegurar bienes de ilcito comercio. A modo de ejemplo, las
drogas, alimentos contaminados, medicamentos en mal estado, cintas cinematogrficas copiadas,

son bienes susceptibles de incautacin y nunca de decomiso; son bienes de ilcito comercio y, por
tanto, destinados a su destruccin, inutilizacin o uso excepcional. De igual modo, sobre aquellos
bienes cuya posesin configura la comisin de un hecho punible (v.gr. bienes provenientes del
contrabando o el arma de fuego cuyo porte es prohibido) se impone su ocupacin a ttulo de
incautacin, en consecuencia, respecto al tenedor de tales objetos la medida comporta la prdida
definitiva de la propiedad del bien.
A decir de Tamayo, el decomiso no persigue un apoderamiento definitivo de los bienes

sino temporal, en tanto que la incautacin s, pues lo incautado no est sujeto a devolucin, ni
siquiera en caso de absolucin del imputado. Ambas son medidas de aseguramiento (ocupacin)
destinadas a permitir una prueba sobre ellos, que generan consecuencias jurdicas diferentes1.
Consecuencialmente, incautacin y decomiso no son trminos sinnimos en cuanto a los
efectos jurdicos que producen su imposicin. El bien decomisado es susceptible de ser devuelto a
su tenedor o propietario una vez satisfechas las exigencias de las labores de investigacin que
motoriza el representante del Ministerio Pblico. Los bienes incautados, en cambio, slo tienen un
nico destino: su destruccin, inutilizacin o su uso excepcional en supuestos especficos como los
contenidos en la ley de drogas.
No obstante, en la praxis jurdica, por amparo de verdaderas imprecisiones en que incurre
la normativa vigente, se tiende a utilizar indiscriminadamente ambos trminos como si supusieran
idnticos efectos, circunstancias que, tal y como se acot en lneas precedentes, es ajena al espritu
y contenido de las instituciones comentadas2. Consecuencialmente, a modo de ejemplo, hacemos
hincapi en lo dispuesto en los dos primeros apartes del artculo 218 del Cdigo Orgnico Procesal
Penal:

Artculo 218. Incautacin. En el curso de la investigacin de un hecho delictivo, el

Ministerio Pblico, con autorizacin del Juez de control podr incautar la
correspondencia y otros documentos que se presuman emanados del autor
del hecho punible o dirigidos por l, y que puedan guardar relacin con los
hechos investigados.
De igual modo, podr disponer la incautacin de documentos, ttulos,
valores y cantidades de dinero disponibles en cuentas bancarias o en caja de
seguridad de los bancos o en poder de terceros, cuando existan fundamentos
razonables para decidir que ellos guardan relacin con el hecho delictivo investigado.
En los supuestos previstos en este artculo, el rgano de polica de investigaciones
penales, en casos de necesidad y urgencia, podr solicitar directamente al Juez de
control la respectiva orden, previa autorizacin, por cualquier medio, del Ministerio
Pblico, la cual deber constar en la solicitud. (Negrillas y subrayados nuestros).
La norma aludida confunde la ocupacin penal a ttulo de decomiso o de incautacin. La
desposesin de la correspondencia del imputado, as como los documentos, ttulos, valores y
cantidades de dinero disponibles en cuentas bancarias o cajas de seguridad de los bancos o en
poder de terceros, es de carcter provisional o temporal, circunstancia que obliga a concluir que la

Tamayo Rodrguez, Jos Luis. Medidas Cautelares o de Coercin Real.... Caracas, 2002.
Amn de las confusiones semnticas susceptibles de alegar.

ocupacin penal en tales supuestos responde a la medida de decomiso y nunca a ttulo de

incautacin. Y ello es as conforme lo siguientes asertos: primero, tales objetos no son de ilcito
comercio; y segundo, sobre los bienes u objetos enumerados -en el supuesto de estar involucrados
con la comisin del hecho punible- corresponder la aplicacin de la pena de comiso 3 y no la
destruccin o inutilizacin de los mismos.

3
Siempre y cuando dichos objetos no pertenezcan a la vctima u otro tercero afectado, supuestos en los cuales, los bienes
debern ser devueltos a sus legtimos propietarios.