La Prescripcion Adquisitiva - Pablo Maria Corna

Corna, Pablo Mara
Tesis doctoral
Facultad de Derecho
La prescripcin adquisitiva
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Corna, P. M. (1983). La prescripcin adquisitiva. Tesis doctoral, Universidad Catlica Argentina, Facultad de Derecho,
Argentina. Recuperado el .........................de
http://bibliotecadigital.uca.edu.ar/repositorio/tesis/la-prescripcion-adquisitiva.pdf.
(Se recomienda indicar fecha de consulta. Ej: Recuperado el 19 de agosto de 2010).
Facultad de Derecho y Ciencias Polticas
TESIS
DOCTORADO EN CIENCIAS JURIDICAS
AUTOR:
Dr. P a b l o Mara Corna
TEMA:
"La P r e s c r i p c i n A d q u i s i t i v a "
PROFESOR PATROCINANTE: Dr. Jorge H o r a c i o Alterini
TRIBUNAL EXAMINADOR DESIGNADO: Dr. Santiago de Estrada

Dr. Alfredo Di Pietro
Dr. Jorge Mazzinghi
FECHA DEL EXAMEN ORAL:
CALIFICACION:
5 de mayo de 1983.-
Distinguido
DOCTORADO EN CIENCIAS JURIDICAS
Proyecto de Tesis :
" LA PRESCRIPCION ADQUISITIVA "
Pablo Mara Corna
I.-ANTECEDENTES HISTORICOS:
1.- ETIMOLOGIA: proviene del latn "usus" que significa usar
una cosa y de "capere" que equivale a .tomar. En el Derecho
Romano la institucin de la usucapio era utilizada para la
adquisicin del dominio por la posesin (usus) durante un
cierto tiempo (1).-
2.-DERECHO _ ROMANO PRECLASICO: Esta institucin, exclusiva del

derecho quiritario. tena por finalidad, en convertir en
propietario a aquel que no detentaba esta situacin jurdica.
ya sea, porque el que le haba trasmitido la cosa no lo era o
no se haba respetado las formalidades legales.- Por lo tanto,
los peregrinos no tenan la posibilidad de utilizar este instituto por ser este un modo de adquisicin del derecho civil.Las doce tablas establecan que el dominio poda adquirirse por
la posesin continuada e ininterrumpida de un ao si la cosa
era mueble y de dos aos si era inmueble: "usus auctoritas
fundi bienium, cetenarum reum anus esto" ( 2 ) Por usus, como
dijimos se entiende a la posesin; por auctoritas,
------------------------------(1)Ulpiano: "Usucapio est domonii adeptio per continuationem

oosessionis anni vel biennii. rerum mobilium anni, imobilium
biennii. D. 41; 3.3. El trmino "immobilium" no es clsico,
interpola "temporis lene definite", en lugar de "anni vel
bienni. Ver Iglesias. "Derecho Romano" ed. Ariel-Madrid-ao
1965-pg.273.(2) XII Tablas, VI-3
-1-
la ayuda que debe prestar el enajenante al adquirente (3).Vencido el plazo legal de uno o dos aos, segn corresponda, se
consideraba que el usucapiente adquira un ttulo inatacable.Las cosas furtivas, las que estaban fuera del comercio, las res
publicae,
universitatis, sacrae, religiosae, los fundos
provinciales quedaban fuera del mbito de este instituto (4).

Tambin estaban expresamente prohibido por las doce tablas, la
usucapin de los cinco pies contados de la lnea separativa de
los fundos contiguos, que tenan la funcin de demarcar la divisin de los mismos, y a su vez era utilizado para el paso de
las personas, animales y arados (5).-
3.-LA BUENA FE EN EL DERECHO ROMANO: Se discuta si el antiguo

Derecho Romano exiga la buena fe coma elemento necesario para
----------------------------( 3 ) El significado del trmino "auctoritas" se haya muy discutido. Para algunos era la "obligacin de garanta del vendedor", para otros "la sancin pblica, que consagraba coma
propietario de la cosa al que la haba usado o posedo durante
los plazos legales".- Ver Iglesias, ob. cit. pg. 274.- Salvat
Raymundo M; "Tratado de Derecho Civil-Derechos Reales" (actualizado por Argaaraz) T.II-pg. 211-Ed. TEA. Quinta edicin.
Maynz T.I #196 al 198, Pg. 291.(4)Gayo II, 45, 46, 48.- Bonfante, Pedro: "Instituciones de
Derecho Romano". Ed. Instituto Editorial Reus-ao 1959-pg.285
(5)Gayo II, 47.-2-
llegar a usucapir. Parece que este elemeto tico de la "bona

fides", fue agregado con posterioridad, cuando el derecho progresa y se espiritualiza. Cul era entonces el concepto de
buena fe? La misma se daba cuando alguien que posea una cosa
crea que quin se la trasmiti era el verdadero propietario o
que nadie tena un derecho mejor que el suyo. Evidentemente,
descansaba sobre una creencia subjetiva errnea. El error que
admita era el error de hecho, no sirviendo para la usucapin
el error de derecho (6). Por lo tanto, de aqu en ms, los
elementos necesarios para la usucapion ordinaria sern el justo
ttulo (fusta causa possidendi) y la buena fe (bona fides), lo
que queda detalladamente legislado en el derecho justinianeo.Sin embargo, en esta etapa, nos encontramos con
casos anormales de usucapin, entre los que podemos mencionar
la "usucapio pro herede" y la "usurreptio", verdaderos vestigios del antiguo derecho y que eran denominadas en comn como
"usucapio ex lucrativa causa" en oposicin a la usucapin
normal, que se la llamaba "pro suo" (7).a)La "usucapio pro herede" era concedida a quienes
hubieren detentado bienes del causante con animus de dueo, por
un plazo mnimo de un ao, podan repeler las acciones de los
herederos que reclamaren dichas pertenencias.- Como al
-------------------------------(6)Petit, Eugene: "Tratado Elemental de Derecho Romano"-Ed.

Albatros-Buenos Aires, ao 1961-pg. 298.( 7 ) Gayo II. 52.-
**********************************
-3-
decir de Bonfante (8), este tipo de usucapin era considerado

como un "lucro malvado e injustificado" (improvo usucapio), se
le fue imponiendo limitaciones, entre las que podemos mencionar,
la del "heres necessarius" que quedaba a salvo de los e-
fectos
de
dictado
p
eticin
este
bajo
de
instituto.
Adriano
herencia
Posteriormente,
permiti
del
que
heredero,
un
senado
prosperara
una
an
frente
consulto
accin
un
de
poseedor
anual. Pero la usucapin segua siendo oponible a terceros. En

la poca de Marco A u r e l i o . se estableci el llamado "crimen
expilatae hereditatis
por el cual se castigaba a quienes
dolosamente se apoderaban de cosas hereditarias, subsistiendo el
rgimen
que
comentamos,
solamente
para
los
supuestos
de
posesiones de buena fe.b)Otro tanto va a ocurrir con la "usurreceptio ex

fiducia", que se produce cuando el propietario "mancipia" una
cosa, sea en virtud de un pacto de fiducia y por un determinado
plazo , o para garantizar el cumplimiento de una obligacin, y
en ambos casos, antes de la restitucin legal de la cosa, la
recupera factimante y la posee por cualquier
motivo
durante un ao, adquiere el dominio sin "fusta causa"
ni "bona fides"(9).c)Finalmente.
en el caso ' d e la "usureceptio ex
proediatura", ocurre otro tanto y se da cuando un ex propietario

recuperaba la posesin de un fundo, y lo posea pacficamente
durante un ao. y el cual haba sido embargado
-----------------------------( 8 ) B o n f a n t e , P e d r o - o b . c i t . pg. 2 8 6
( 9 ) G a y o : I I , 6 1 . P e t i t , E u g e n e - o b . c i t . pg. 3 0 4
-4-
vendido por crditos a favor del estado. Esta "usurreceptio se

llamaba "ex proediatura". porque los adquirentes de los bienes
vendidos
nombre
del
pueblo
del
senado
romano
se
llamaban
preediatores (10).-
4.-Por extensin se aplic la usucapin a la adquisicin del

usufructo (usucapio usufructos). Parece que en un tiempo se
aplic a la adquisicin de las servidumbres prediales. Posteriormente una Lex Scrivonia prohibi este tipo de usucapin. Sin
embargo,
esto no perjudic la existencia de la usucapio
libertatis, que funcionaba como una verdadera prescripcin

extintiva, aunque el ordenamiento jurdico romano lo consideraba
como una verdadera usucapin(11), en virtud de la cual quedaba
liberado un fundo de soportar una servidumbre por el no uso por
un tiempo determinado. Es muestra de ello el siguiente fragmento
del Digestor"Libertatem servitum usucapi p o s s e verius est, quia
eam usucapionem sustulit Lex Scribonia, quae servitutem
constituebat, non etiam eam, quae libertatem praestatat sublata
servitute (12).Pugliese,
nos dice, que los elementos necesarios
para la usucapio libertatis son los siguientes(13):

"1)Constitucin de un estado de cosas contrario al
ejercicio de una servidumbre;
2)Posesin de la cosa en las condiciones de libertad, nec vi, ne c l a m , nec precario por el tiempo transcu---------------------------( 1 0 ) G a y o : I I , 6 1 . - P e t i t , E u g e n e - o b . c i t . pg. 3 0 4
(11)Pugliese,
Giuseppe "La prescripzione acquisitiva" Unione
T i p o g r a f i c o - E d i t r i c e T o r i n e n s e - ao 1 9 2 1 ; pg. 1 6 . -5-
rrido para la usucapin"
5.-LA USUCAPION EN EL DERECHO EXTRAQUIRITARIO Y DURANTE LA

EPOCA CLSICA: Como la usucapin era una institucin de derecho
quiritario con el andar del tiempo se vio la necesidad de
crear una figura aplicable a los fundos provinciales.
as,
por
la
accin
de
los
presidentes
Nace
gobernadores
provin-
ciales la llamada "longui temporis proescriptio". oue era en su

origen
tarda.
un
medio
de
defensa
Posteriormente,
esta
para
repeler
excepcin
la
reivindicacin
evoluciona,
hasta
ase-
mejarse a una verdadera usucapin, otorgndosele al poseedor la

"replicatio longi temposris" para conseguir la restitucin de
la cosa contra el desposeedor, aunque este fuera el verdadero
propietario
sin
importar
que
intentare
oponer
la
"exceptio
iusti dominii".Caracalla
las
cosas
muebles,
extiende
durante
(ao
199)
la
proescriptio
Diocleciano
se
encuentra
este
instituto aplicado en toda Italia. Su lenta y segura extensin

a todo el Imperio, permitin que posteriormente se unificaran
ambos institutos en uno solo.En definitiva, la diferencia entre la prescriptio y
la usucapio. en la poca clsica. consista en que la primera
protega la propiedad quiritaria ganada por efecto del tiempo.
la segunda en cambio, mantena al titular que hubiera cumplido
------------------------------
(12)Digesto. F r . 4.( 1 3 ) P u g l i e s e , o b . c i t . pg. 1 6 - P . 7 . -6-
con
los
requisitos
legales
en
el
ius
possidendi.
Los
mismos
consistan en los siguientes:

1)
una
"fusta
Que el poseedor detentara la cosa en virtud de
causa".
La
misma
estaba
compuesta
por
el
titulus
la bona fides.2)
Que el objeto a prescribir sea jurdicamente
apto, es decir, que estuviera dentro del comercio.-
presentes
cuando
los
3)Una
posesin
veinte
entre
sujetos
continuada
ausentes.
habitaban
la
Se
de
diez
entenda
misma
aos
por
provincia
entre
presentes
ausentes
cuando habitaban provincias diferentes (14)
6.-DERECHO
la
JUSTINIANEO:
ciudadana
ello
haber
romana
perdido
Como
consecuencia
todos
los
importancia
de
habitantes
la
haberse
del
extendido
Imperio
distincin
entre
por
fundos
itlicos y provinciales Justiniano, decide unificar en un solo

instituto la Usucapio y la proescriptio longui temporis.Para
quisitos
su
exigidos
aplicacin,
eran
los
podemos
siguientes:
enumerar
a)res
que
habilis,
los
re-
b)pose-
sin, c)plazo o tiempo necesario, c)Iusta Causa, d)Bona Fides
a)Res Habilis: Queda abolida en esta poca la distincin entre

res mancipi y nec mancipi como tambin entre el dominio quiritario o in bonis. Por lo cual son usucapibles todas las
-----------------------------(14)Bonfante, Pedro: ob. cit. pg. 283 y s.s.
pag.
305
s.s.
Petit,
Eugene:
Pugliese, Giuseppe: 16, N. 8. Diez-Picazo,
Luis: "Fundamnetos de Derecho Patrimonial"
580-n. 577
-7-
Ed.
Tecnos,
pg.
cosas con excepcin de: 1)cosas absolutamente inalienables o

cosas
extra comercium; 2)cosas f u r t i v a s
( r e s furtivae),
sustraidas violentamente (res vi possessae) salvo que hubiera
vuelto a poder de su antiguo propietario; 3)Las cosas recibidas
por el magistrado en virtud de donacin contra la prohicin de
la Lex Iulia repetundarum, hasta que no hayan sido restituida al
donante o sus herederos; 4) inmuebles adquiridos por un poseedor
de mala fe (nove la 119-c); 5) los bienes del Estado
fiscales)
y del principe;
(res
6)los bienes de la
Iglesia, de las comunas o municipios y de las fundaciones pas

7)cinco pies entre los fundos contiguos; 8)las cosas en que la
ley prohbe su venta, como las litigiosas. los bienes inmuebles
dotales, bienes de los pupilos y de los menores realizados sin cumplir con la respectiva formalidad legal;
9 ) las
cosas heredadas y legadas en las cuales el heredero o legatario

las enajena contrariando la voluntad del testador o no cumple
con las cargas impuestas.-
b)Posesin: Exige que se tenga la voluntad de poseer continuamente la cosa durante el periodo apto para la usucapin. Las
cosas deben ser objeto de posesin, quedan excluidas aquellas
que han perdido su existencia individual por haber accedido a
otras.-
c)Plazo o tiempo necesario: Se fija el plazo de tres aos para

las cosas muebles y para los inmuebles de diez aos entre
presentes, es decir cuando las partes habitaban la misma provicia y de veinte entre ausentes. A los efectos de cumplimentar
la posesin continua se permite la accesin o unin de
-8-
posesiones, que tiene su origen en la antigua praescriptio. En

las transmisiones a ttulo particular ambas deban ser legales, en cambio, en las que se realizaban a ttulo universal el
heredero era investido de la posesin de su causante.La
maneras:
de
la
la
cosa,
prescripcin
interrupcin
y
poda
natural
ser
por
interrumpida
prdida
de
la
de
dos
posesin
la civil, por instauracin de la re-vindicatio.
Finalmente, con respecto a los das, estos se contaban enteros, da comenzado se consideraba ganado o terminado.-
c)Iusta Causa: (o iustus titulus) Bonfante la define como

"aquella relacin con el poseedor precedente que demuestra
positivamente la ausencia de lesin ajena en la toma de posesin.
y sera asimismo apta para justificar la adquisicin
de dominio" (15). Suceda generalmente que el que trasmita no

era el propietario,
o si lo era no estaba facultado para
hacerlo. Las fuentes mencionan la existencia de muchos ttulos,

pero la causa justificativa de la posesin se individualizaba con la partcula pro:
legato,
pro
designacin
"possidere"
dote,
que
soluto
pro.
genrica
pro emtore,
era
indicaba
(objeto
expresada
la
pro donato,
dado
en
el
en
pro
pago)(16).
concepto
"pro
La
suo
posesin en base a una causa jus-
ta.Otros
la
"fusta
cuales
causa"
hacen
autores,
como
aparecer
como
aquel
como
Dernburg
complejo
legtima
el
de
Ferrini,
hechos
seoro
explican
externos,
sobre
una
los
cosa
poseda (17). Lo que explicara ms facilmente cuando el an-------------------------------(15)Bonfante. Pedro - ob. cit. pg. 290
(16)Dig. lib. 41 - T. 4.-
-9-
malo "pro derelicto" (objeto abandonado por el poseedor anterior) era considerado "iustus titulus" en el nuevo seor de la
cosa. En contra de esta doctrina se elevan las voces de
Pacchioni y Pugliese que se adhieren a la postura tradicional
(18).Justiniano, contaba entre la "fusta causae" al
titulo pro herede. Quedaban comprendidos dentro de este:
I.-A1 heredero aparente que posea de buena fe las
cosas de la herencia.
II.-Al heredero verdadero que posea de buena fe
cosas que no eran de la herencia
I.-En cuanto al primer supuesto. podemos decir que no
es
otro que la "lucrativa pro herede usucapio". figura excepcional como hemos dicho (19), y resabio del antiguo derecho,
al cual no se aplicaban los requisitos de la "fusta causae" y
"bona fides". Justiniano.
estableci para estos
casos,
la
buena fe (titulo putativo) y el plazo de prescripcin de tres

aos para las cosas muebles y diez o veinte aos para los inmuebles.II.-El segundo supuesto, era tambin admitido en el derecho
clsico, en cuanto supona que el heredero crea la existencia
de un ttulo en cabeza del causante (titulo putativo),
----------------------------
(17)Ver Dernburg, E n r i q u e - Pnd. N . 2 2 0 - Ferrini,
Contardo
"Manuale di Pandette" N. 316 - 3a. ed. Milano-ao 1908.(18)Paccioni, "Corso di Diritto Romano" - Vol.
Pugliese, Giuseppe: ob. cit., pg. 18 y
el presente trabajo, pg. 2 p. 2.-
-10-
II-pg.
288.-
19-nota N. 4.-(19)Ver
sobre cosas determinadas (20).Justiniano,

"usucapio
pro
cree
herede",
con
con
el
esto,
nuevo
haber
rgimen
conciliado
por
la
instaurado
al cual lo considera ms justo. Sin embargo, le impone una litacin ms: no se puede usucapir contra el "heres sous" y cosas
que
el
posesin.
verdadero
Quedaba
de
heredero
esta
hubiera
manera
realmente
abierta
la
obtenido
accin
de
la
peticin
de herencia o el Interdicto Quorum bonorum.-
d)Bona _ Fides:
por
todo
derecho
el
En
esta
Imperio,
poca
este
en
su
totalidad.
Es
existencia
de
un
la
verdadero
error,
propietario
en
el
cristianismo
elemento
este
un
tico
va
elemento
creencia
de
constituirse
se
ha
extendido
impregnando
subjetivo.
recibir
legtimo
la
el
Es
cosa
titular
la
del
de
la
cosa que se adquiere.La buena fe era exigida al comienzo de la posesin, no importando que despus llegara al conocimiento del
sujeto que su detentacin no fuera la que correspondiera al
verdadero estado de cosas que supona legtima."Mala fides
superveniens non nocet." (21)
Se discuta en cierto tipo de adquisiciones, coma
-----------------------------(20)Nuestro
Cdigo
en
el
art.
2449
establece
el
supuesto
en
que el heredero haya credo que el causante era el propietario

y
poseedor
verdadero
Joaquin
de
la
cosa,
poseedor
Alterin,
(ver
contina
Cd.
Jorge
H.
detentando
Civil
glosa
Anotado
al
ella
de
art.
en
nombre
Llambas,
2449-Ed.
del
Jorge
Abeledo
Perrot ed. 1981.(21)El Derecho cannico, en cambio exige la buena fe durante

toda la poca de la posesin prescriptiva, el canon 1512 nos
-11-
la "pro soluto", si era necesario que la "bona fides" existiera

en
el
momento
adquisicin
de
de
la
la
celebracin
posesin.
Los
del
contrato
proculeyanos
exigan
de
la
la
buena
fe en el momento de la tradicin y los sabinianos, en cambio,

al
momento
de
celebracin
del
contrato.
Justiniano,
cree
con-
ciliar ambas posturas exigiendo la buena fe en los dos supuestos.- (22)

En la poca clsica, Paulo y Ulpiano se haban
proclamado contrarios al ttulo putativo como apto para la
usucapin. Justiniano introduce en el "Corpus Iuris" la opinin
contraria de Nerazio y Africano en favor de su validez, pero
con ciertas limitaciones en su aplicacin, pareciendo que
quedaba reducida esta a la "usucapio pro herede" (23).-
7.-PRAESCRIPTIO LONGISSIMI TEMPORIS: Tenemos su antecedente en

una constitucin de Teodosio II que la estableci
para los
supuestos en que se quisieran ejercer acciones reales o personales estas quedaban extinguidas por el transcurso de los
treinta aos,
a excepcin de la accin hipotecaria. Por lo
-------------------------------dice:
"Ninguna prescripcin vale, sino hay buena fe, no solo
al comienzo de la posesin, sino todo el tiempo de la misma que

se
requiere
para
la
prescripcin".
En
cambio,
para
nuestro
derecho basta que ella haya existido al inicio de la posesin,

art. 4008, segunda parte.(22)Vease Bonfante, Pedro: ob. cit. pg.
293.-Petit,
Eugene:
ob. cit., pg. 208.-Pugliese, Giuseppe: ob. cit., pg. 19.(23)Uease Petit, Pedro: ob. cit. pg. 309.-Bonfante, Pedro: ob.
cit.,
pg.292.-Pugliese,
Derecho
Cannico
el
Giuseppe,
ttulo
putativo
cin corta.-
-12-
ob.
es
cit.
apto
pg.
para
la
19.-En
el
prescrip-
tanto,
al
estar
expuesto
propiedad
cabo
de
de
ese
la
la
plazo.
"rei
cosa.
por
el
poseedor
de
vindicatio",
lo
cual,
mala
pero
se
fe,
no
perda
la
cesaba
de
adquira
la
posesin
no
tena accin legal para recuperarla.Una

el
poseedor
"rescriptio"
detentaba
una
de
cosa
Constantino
por
el
estableci
plazo
de
si
haba
que
cuarenta
si
aos
adquira la propiedad de esta.Justiniano
estableci,
que
se
posedo
de
buena fe por el plazo de treinta aos de cosas pertenecientes a

particulares y cuarenta de cosas pertenecientes a la Iglesia, al
Fisco Imperial, obras pas y municipios adquira la propiedad de
ellas (24).
8.-LA
PRESCRIPCION
EN
EL
DERECHO
MEDIOEVAL:
Extinguido
el
Imperio en Occidente, la legislacin de los pueblos brbaros en

aquellos
tiempos
no
distinguan
las
relaciones
de
propiedad
posesin, confundidas en el concepto de la "Gewere". no pudieron
acoger
derecho
inmediato
germnico
adquisicin
como
de
de
extintiva
no
le
derechos.
de
el
instituto
atribua
Solo
derechos
se
al
la
tiempo
le
los
de
admita
efectos
prescripcin.
eficacia
en
para
ciertos
prcticos
de
El
la
casos
evitar
pleitos y contestaciones interminables. que estaban basados en el

plaza de un ao y un da (25).-------------------------------------(24)
Ver
Iglesias, Jun-ob. cit. pg. 281; Petit, Eugene ob.
cit. pg.310.Bonfante,
Pedro ob.
Civil Espaol,
ao
(25)
Pugliese,
Giuseppe - ob.
cit.
cit.
pg. 20 N.11;
pg. 294; Gastan Tobeas "Derecho
Comn y Foral" - T. II; pg. 332,Ed. Reus, -
1978 - Diez Picazo,
Luis -ob.
cit. pg. 581.-.
Beneyto, "Instituciones de Derecho Histrica Espaol",
Barcelona, ao 1930 - vol 1 - pg. 212.-
-13-
Son
ejemplo
de
esto
algunos
fueros
municipales
espaoles como el de Brighuera, Alcal, Soria, Zorita y Molina

(26).Pasados los primeros tiempos de influencia germanica, y con el correr de los primeros siglos de la alta Edad
Media, y debido al renacer de la cultura y del estudio del derecho,
sobretodo por influencia de la Escuela de Bolonia, se
fue receptando el derecho romano en el derecho comn, sin

perjuicio de la influencia moderadora del derecho cannico.Aparece
llamada
tencia
prescripcin
de
una
as,
por
influencia
inmemorial,
posesin
que
inmemorial.
de
este
da
por
La
doctrina
ltimo
sentado
la
la
exis-
escolstica
llega a la conclusin que la memoria humana sobre la tierra no

se conserva por testimonio directo ms all de tres generaciones
(tria
cada
una
genicula).
de
ellas
lo
(27).
que
se
Esta
computa en treinta y tres aos
prescripcin
inmemorial
prevalece
sobre los ttulos anteriores a la posesin centenaria. Tiene su

fundamento en los siguientes supuestos:
a)
Ante el transcurso del tiempo y posible desa-
paricin de ttulos que demostraran ciertos derechos que estaban
unidos
al
orden
pblico
en
su
proteccin
defensa
queda-
ban saneados a travs de una posesin inmemorial.b)
Ante ciertos bienes en que el Estado y la
---------------------------(26)Castan Tobeas. Jos - ob. cit. pg. 333.(27)Vease que treinta y tres aos fue la edad de Cristo en la
tierra, y la triple generacin quiz sea explicable porque des
de antiguo se consideraba al nmero tres como sagrado o representante de la divinidad.-
-14-
declaran
Iglesia
imprescriptibles,
plero
que la aplicacin
practica de este principio es imposible, dado la falta de registros
adecuados, y a los efectos de una mayor seguridad ju-
ridica, se permite su prescripcin a travs de una posesin

inmemorial.-
9.- Como ejemplo de ello podemos mencionar:

a)
Los bienes pertenecientes a la Iglesia Romana
son usucapibles en base a la prescripcin inmemorial.

26,
Tit. 29. Part.
La
ley
3a. nos dice: "Las otras (cosas) que per-
tenecieren a la Iglesia de Roma tan solamente non la podra

ganar
por menor tiempo de cient aos". Esta doctrina escolastiene su fundamento en las Decretales (De prescr., X,
tica
2,
26 -c
VII; IX; -XIII) y se mantiene en
el actual Cdigo de-
Derecho Cannico, en el canon 63-p.2 ("possesio centenaria val

inmemorialis"). b)
nos
Los seoros: La ley XII, Titulo I,
part.
2a.
dice: "E ha podero cada uno de ellos (los seores) en su
tierra en
ramo
facer
justicia o en todas las otras cosas que -han
de seoro, segn dicen los privilegios que ellos han de
los emperadores e de los reyes que les dieron primeramente el

seoro
de
la tierra, o segund la antigua costumbre que usa-
ron de luengo tiempo". Por lo tanto, a travs de esta prescripcin
inmemorial
se supla la imposibilidad de recons-
truccin de antiguos ttulos (quod licet consuetudo inmemoriales

c)
Las
habeat
vim
regalas:
tituli seu privilegia, aut constitutii".La
ley
nica
del
Ttulo
XXXVI
Ordenamiento de Alcal nos deca: "de aqu adelante ningu-
-15-
del
no
non
tome
portadgo, nin peage, nin ronda, nin castellera
non teniendo cartas nin provillegios porque lo puedan tomar,

e
non aviendo ganado por uso de tanto tiempo ac que se pueda
ganar segnt derecho". A su vez el Papa Inocencio III haba

que
decidido
el derecho de percibir ciertas regalas como la
de cobrar peaje, gua y de sal deba ser concedido por el

Emperador
por
el Papa excepto que sea justificado por una
antigua y consetudinaria costumbre de cuyo origen la cual no

se tenga memoria" (28).d)
cales:
Privilegios de franquicias y exenciones fis-
ley 6a del Ttulo XVII del libro VI de la Novisima
La
Recopilacin reconoce que se puede demostrar franquicias y

exenciones
fiscales,
en
ausencia de titulos materiales, me-
diante la prescripcin centenaria. "El que no tuviere que tibulos
que prestar y se ayuda de prescripcin immemorial". Mas
adelante agrega que el "que alega y prueba prescripcin immemorial"
se
encuentra exento del pago de ciertas obligaciones
fiscales, tanto para el presente como para el futuro.e)
Cosas Pblicas: La ley 7a. Tit. XXIX, Partida
3a. establece la imprescriptibilidad de las cosas de dominio

pblico
favor de los particulares. Pero, como ya hemos di-
cho (29), la prctica jurdica contraria lleva a la conclusin

que
travs de la prescripcin inmemorial se permite la ad-
quisicin de estos bienes. Ejemplo de esto es lo opinin del

glosador
Gregorio Lpez que al
reguntarse si " sed an praes-
---------------------------------(28)Constitucin del ao 1209-26-X.(29)Ver punto 7 b de este trabajo.-
-16-
cribirentur istae res, quae sunt in usu publico, praescriptione
immemoriale?"
el mismo se responde "videtur quod sic", en
vitud del alcance de la prescripcin inmemorial, "amnia excepto libero homini usucapiuntur centum annis".-(30)
f) Mayorazgos: La Ley 41 de Toro, que se haya repetida
en la Ley 1a. Tit. XVII, Libro X, de la Novsima Reco-
pilacin estableci: "Mandamos que el mayorazgo se pueda probar por la escritura de constitucin del, con la escriptura de
la licencia del Rey que la di, seyendo tales las escrituras
que
fagan fee, o por testigos que depongan por las formas que
el derecho quiere del tenor de dichas escripturas; e assimesmo

por
costumbre immemorial, probada con las calidades que con-
cluyan los pasados haber tenido o posedo aquellos

por
bienes
mayorazgo".- La legislacin protega al mayorazgo como
una institucin fundamental para la conservacin de la sociedad
feudadal.
Pero, con el transcurso de los siglos se poda
haber destruido los titulos de su constitucin, por lo que se

la
permita
probar
su
existencia
an modificaciones en
cuanto a su extensin por la posesin inmemorial o centenaria.

Estan de acuerdo los glosadores Antonio Gmez, que al comentar
las
leyes
de
immemoriale
Toro
habet
nos
vim
dice
"quia
legitimi
possesio
tituli
et
per
tempore
concessionis",
asimismo de igual oinin es Luis de Molina que afirma:

"Praescriptio
immemoria
lis
in rebus maioratus etiam contra
omnes sucessores admitti tur". En igual docrtrina se inclinan

-------------------------------(30)Garca de Enterria. Eduardo: "Dosas estudios sobre la usucanibn en el derecho administrativo' - peg- 44 y 45_ Instituto
de Estudios Politicos - Madrid - ao 1955
-17-
Gregorio Lpez y el mayoraguista Trobat (31).g) Tambin se poda adquirir por posesin inmemorial muchos otros derechos, como las servidumbres continuas
y
aparentes y discontinuas, segn lo estableca la Partida 3a.
Ley 15. En nuestro derecho vigente, Velez fue claro al establecer
en
continuas
rentes
la
segunda parte del art. 3017: "Las servidumbres
no aparentes, y las servidumbres discontinuas apano aparentes no puede establecerse sino por ttulo.
La posesin aunque sea inmemorial no basta para establecerlas."
10.-En
barbaras
Francia
caecen
Alemania. cuando se imponen las invasiones

desuso
el transcurso del tiempo,
el sistema prescriptivo romano. Con

al- irse_receptando nuevamente
derecho romano aparece regulado en la Costumbre de Pars en su

art. 113 la prescripcin de diez y veinte aos con el requisito de justo ttulo_y buena fe. Asimismo se regulaba una prEs
cripcin general en ausencia de alguno de los antedichos elementoa de treinta aos.En cambio, otras costumbres como la de Orleans y
Catalua
( Usatge
Ommes Causae) establecieron un solo regimen
de prescripcin por el plazo de treinta aos.-
11.-
LA
PRESCRIPCION ADQUISITIVA EN
EL
DERECHO
PATRIO:
Produ-
cida la RevoluciN de Mayo, se sigui aplicando las normas his

hispanicas, con las modificaciones que establecieron las diver
---------------------------------(31)Garca de Enter a. Eduardo - ob. cit. pgs. 46/48.-
-18-
sas legislaturas locales hasta la sancin del Cdigo Civil.

lo
Nor
tanto,
era de aplicacin en la prescripcin corta el
plazo de diez o veinte aos, segn fuere entre presentes o

ausentes
con
los
de justo ttulo y buena fe, de
requisitos
treinta aos, cuando faltare algunos de esos elementos y
de
aos con un plazo adicional de cuatro aos ms de
cuarenta
gracia, cuando se prescribiere contra bienes del dominio del

estado. (L. 21-Tit. XXIX-Part. III; L.7-Tit.XXIX,Part.Ill).La legislatura de la Provincia de Buenos Aires,
sanciona
el
da 29 de julio de 1867 la ley N.500, que deroga
el plazo de gracia de cuatro aos a favor del estado, para

reclamar
sobre
un
bien
en
el cual un particular estuviere
prescribiendo un bien del estado. A tal efecto, el art. nico

de
deca: "La posesin de terrenos situados en el
ley
dicha
municipio de esta ciudad y en los ejidos de los pueblos de

campaas, continuada sin interrupcin por cuarenta o ms aos,
forma suficiente ttulo de propiedad contra toda gestin de
dominio
por
parte del fisco o de las municipalidades" (32).-
Entre los aos 1857 y 1870, la lelislatura de Buenos Aires,

dicta
diversas
leyes
que
se
refieren al otorgamiento de
ttulos sobre inmuebles propiedad del estado y posedos por

los
particulares
por un mayor plazo .de cuarenta aos, por la
venta de inmuebles sobrantes, segn surgiera de los ttulos,

venta preferencial a los arrendatarios de bienes provinciales,
etc. (33).-------------------------------
(32)Levitn, Jos: "Prescripcin adquisitiva de dominio"-2a.

edicin-ao 1977-Ed. Astrea, pg. 31.(33)Levitn. Jos: ob. cit. pg. 24 y s.s.-
-19-
Finalmente, la
Civil,
ley
340
sanciona
el
Codigo
el cual entr en vigencia el primero de enero de 1871
el cual en la Seccin Tercera del Libro IU regula el regimen

legal
de la prescripcin, tanto liberatoria como adquisitiva.
En el Ca- pitulo III de la Seccin y Libro antes indicado se

regula la usucapin de inmuebles. Cabe agregar, que la reforma
establecida por la ley 17711 en el art. 4016 bis llen el
vacio
de la usucapin de cosas muebles robadas o perdidas por
parte de terceros de buena fe.-
#2.-PRESCRIPCION ADQUISITIVA Y LIBERATDRIA.

TRE AMBAS INSTITUCIONES.
DEN PUBLICO.
NATURALEZA JURIDICA.
ACCIONES IMPRESCRIPTIBLES.
DIFERENCIAS ENFUNDAMENTO.
OR-
IRRENUNCIABILIDAD.
CA-
DUCIDAD: COMPARACION CON LA PRESCRIPCIDN.
11.-El
tiempo,
factor
esencial
en la existencia de la vida
humana y necesario para la produccin del devenir hustrico va

a
tener lgicas consecuencias en las relaciones jurdicas. De
manera, por el cumplimiento de los plazos fijados por las partes o por las leyes, se producir el nacimiento o extincin de
las acciones, derechos y obligaciones--
12.-Prescripcin:
concepto.- El articulo 2219 del Cdigo Civil
francs define a la prescripcin como un "medio de adquirir o

libertarse
ciones
por un cierto lapso de tiem p o,
determinadas
y bajo las condi-
por la ley" de derechos u obligaciones.
Nuestro cdigo, teniendo por antecedente la norma anteriormen-20-
te expuesta y al art. 1933 del proyecto de Goyena, describe en

a segunda parte del articulo 3947 a la prescripcin "como un
medio
de
adquirir un derecho, o de libertarse de una obliga-
cin por el transcurso del tiempo".A su vez, la primera parte del art. 3947 nos dice
que "los derechos reales y personales se adquieren y se pierden
por
la prescripcin" No es exacto que todos los derechos
reales se puedan adquirir por la prescripcin adquisitiva,

puesto que quedan afuera de este modo de adquisicin los derechos reales de garanta y las servidumbres discontinuas aparentes
y no aparenres, y las servidumbres continuas y no apa-
rentes. Por otro lado, verdaderamente los derechos creditorios

u obligacionales no se extinguen por el transcurso del tiempo.
Ante la inactividad del acreedor, lo que sucede , es que funciona la prescripcin liberatoria en cuanto extingue la accin
o facultad de reclamar coercitivamente ante el rgano juridiccional
como
el cumplimiento de la obligacin, la que subsiste solo

obligacin
natural (arts. 515, 516 y 518).-
13.-Naturaleza juridica: Savigny

unitaria
(34),
critic
la
doctrina
de la prescripcin, la cual proviene de los glosado-
res, quienes vean en ella una causa comn en la adquisicin y

extincin
de
derechos
por el transcurso del tiempo. Ambos
institutos, la prescripcin extintiva y adquisitiva, para este

autor
no son ms que causas peculiares de modificacin de los
derechos particulares a que se aplican.---------------------------(34) Sistema de Derecho Romano Actual" 4, #177, y 5 # 237.-
-21-
Antes que Savigny, Pothier haba reconocido el

error de tratar como un solo istituto ambas prescripcioes. Al
encabezar su tratado de la prescripcin (35) nos comenta sobre
el tema "se trata bajo este epgrafe de dos especies de prescripciones que nada tienen de comn, salvo el nombre. Llamareotra,
mos a una prescripcin con efecto de adquirir, y a la

prescripcin con el efecto de liberar".-
Los autores desde Aubry y Rau consideran equivocada
la
doctrina unitaria y tratan ambas prescripciones como
figuras autnomas (36). Igual criterio siguen los
modernos
proyectos y legislaciones, como el proyecto franco italiano de

las obligaciones, los Cdigos civiles Alemn, Suizo,
de
1942,
Italiano
el Brasileo, el Boliviano y el portugus de 1966.-
------------------------(35) Pothier, Robert Joseph:"Ouvres, Trait de la prescription

que resulte de la posesion"- pg. 330 y IX, pg. 317). segunda
edicin, Ed. Enri Plon, Paris 1961.(36) Aubry Charles M.B.S. y Rau, Charles:"Courslde Droit Civil
Francais"
#210,
pg.
290,
tercera
Impremeur Editeur.- Cof. Planiol,

"Trait
edicin-ao 1863. Cose,
Marcel
Ripert,
George:
elementaire de droit civil" T. III, N. 688, pg. 589,
dcima edicin, Ed. Libraire Gnrale de Droit et Jurisprudence-Messineo.
Francesco: "Manual de Derecho Civil y Comercial"
traduccin de Santiago Sentis Melendo, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica-ao 1971, T. III, pg. 314. Mazeaud. Henri Len y
Mazeaud, Jean: "Lecciones de Derecho Civil",
IV,
pg.
194
parte
II.
Vol.
parte II, T. III, pg. 409.- Puoliese, Giu-
seppe: ob. cit.. pg. 28.-
-22-
Anteproyecto de Bibiloni legisla la prescripcin liberato-
El
ria en el Libro IV, Ttulo XVI, y la adqusitiva
en
el
Ttulo
siguente. Adopta tal metodologa legislativa, por entender que

sin perjucio de no poderse construir una teora general de la
adquisitiva y extintiva hay elementos que le son
prescripcin
comunes como las causas y plazos de interrupcin y suspensin,

la
del juez en el proceso y el momento de alegarla
situacin
(37). En cambio el proyecto de 1936 trata la prescripcin adaparte
quisitiva
de
la liberatoria como uno de los modos de
adquirir los derechos reales. Igual criterio adopta el anteproyecto de 1954. Sin embargo, el Cdigo Civil Mexicano adopta
--------------------------------(37)
Al
respecto Bibiloni nos dice: "una y otra se rigen por
disposiciones comunes sobre su acaecimiento. Comunes son las

reglas sobre computacin y trascurso de los trminos, sobre la
suspensin e interrupcin, sobre la situacin del
proceso,
de
la
juez
del
naturalezcL de sus efectos respe4,to de los
derechos mismos ejercitados. Nadie podr cometer error sobre

la
extensin
de
la usucapin a casos no perceptuados como
suceptible de ella desde que son reglas limitadas a relaciones

jurdicas circunscriptas por la ley...Con eso solo se demues tra que la prescripcin extintiva y la usucapin no son tan
opuestas
como
se pretende y que nada justifica la separacin
de institutos distintos, es cierto, pero afines, sometidos a

preceptos comunes aunque tengan caracteres individuales. ("Reforma del Cdigo Civil! anteproyecto dE Jun Antonio Bibiloni,
T.
III-pg. 582/583
Ed. Guillermo Kraft.
1940).-23-
Ltda. ao
el criterio sustentado por Bibiloni (38).-
14.-Podemos mencionar como notas distintivas entre la prescripcon adquisitiva y liberatoria a (39):
1) La
que
usucapin se refiere y se aplica a los derechos reales

se
ejecen por la posesin con exclusin de los de garan-
ta. La prescripcin liberatoria se aplica a la extincin de

ciertas acciones que no son las reales, las que perduran mientras subsista el derecho al cual protegen (40).2)
Desde el punto de vista del funcionamiento la prescripcin
liberatoria funciona "odio negligentiae" mientras que la usucapin "favore possesionis".

3)En cuanto a los efectos, la prescripcin liberatoria produce
la
extincin
de
la
accin (41), la adquisitiva, en cambio,
consolida al poseedor transformandolo en titular del
derecho
--------------------------(38) Cdigo Civil mexicano para el Distrito Federal y en materia federal: arts. 1135 y s.s.
(39) Sobre el tema ver a Diez-Picazo, Luis:
ob. cit. pg. 582,
# 580.(40) Sobre las acciones imprescriptibles ver el
pr.
24
del
presente trabajo.(41) Se ha discutido si la prescripcin liberatoria en su naturaleza
jurdica consiste en ser una accin o una excepcin.
Esta distincin es importante, porque si entraa ser una accin,
puede ser solicitado su reconocimiento por el interesa-
do como fundamento de una demanda para que se reconozca la extincin
judicial
de
una
obligacin ; en cambio, si es una
excepcin, debe esperar que accione el titular del crdito

para poder oponer su defensa. La doctrina mayoritaria a la
-24-
real,
siedo de esta forma un modo de adquisicin de los dere-
chos reales (42).4)La
usucapin,
diferencia de la prescripcin liberatoria
tiene su mbito de aplicacin en los Derechos Reales, en cuanto es causa de extincin de estos derechos patrimoniales (43).
----------------------------
cual
adherimos sostiene la primer postura: conf. Salvat, Ray-
mundo M.
2051-
"Tratado de Derecho Civil Argentino-Obligaciones",
Couture,
pg.
cit.
(42)
cin,
T.
I,
N.66-Rezznico, Luis Maria, ob.
1102.-
Bibiloni,
3964, en
L.Ley
N.
nos
dice
que atento lo dispuesto en el art.
cuanto el juez no puede suplir de oficio la prescrip-
y esta debe ser opuesta por la parte interesada oportu-
namente (art. 3962), "si no lo hace, si no se defiende oponiendo la excepcin perentoria, el derecho ejercitado y la accin que se apoya en l, producen todos sus efectos. No estan
extinguidos. La
prescripcin
no
ha
hecho, pues, adquirir el
derecho opuesto al ejercitado. No hay dos dominios posibles

sobre
una
cosa. El del reivindicante existe en toda su inte-
gridad y el juez no puede suplir la prescripcin que la parte no
opone, condena. La prescripcin no es un modo de adquirir
ni extinguir derechos. Es una facultad deferida por la ley

para
defenderse
impedir el ejercicio de un derecho contra
una persona que debe invocarla para que se le reconozca una

situacin
juridica
ob.cit. pg.
(43)
Art.
incompatible
con
la
accin
intentada"
581.-
2606 C.C.- Ver tambin Diez-Picazo, Luis:
pg. 583.
-25-
ob.
cit.
15.-
Es conveniente que situaciones inestables y
Fundamento:
dudosas
queden resuelten a travs del tiempo ante la inaccin
de los interesados. Si el acreedor o el propietario no reclasu crdito o su propiedad dentro del plazo establecido no
man
es justo que estas situaciones inciertas se prolonguen idefinidamente,
ms
cuando se ha borrado el acto de la memoria de
los protagonistas. por ello. los romanos la llamaban

Humanis
generis
et finem sollicitudinis
"Patrona
et litium". Otra ra-
zn es la presuncin de la inactividad del titularer del derecho implica en ciertos casos una renuncia tcita a los mismos.
Tambin se tiende a consolidar la estabilidad jurdica en la
relaciones
transacciones
econmicas, quien estara seguro
que aqul que le trasmite la propiedad no es su verdadero
tular,
ti-
pudiendo estar sometido a una reivindicacin tarda? Si
las cosas materiales fueran imprescriptibles sera imposible

el
estudio
de
ttulos en los inmuebles, base imprescindible
para seguridad en dichas adquisiciones.Por
lo
tanto, como dice Llambas "!facilita la
prueba del dominio ya que no hace necesaria la demostracin de

la legitimidad del ttulo durante el lapso de la prescripcin.
ahorrando la prueba de la legitimidad anterior. que si no tuviese un trmino resultara imposible"(44)
Poe Ultimo. se castiga a los titulares que abandonan
ciertos bienes materiales. consolidando la propiedad el
el actual poseedor. De esta manera. se busca, que vuelvan al

circuito econmico, estos bienes, que de otra manera quedaran
improductivos.-
-------------------------------(44)"Tratado...Parte General"
pg.
-26-
672.-
16.-Se pueden clasificar a las teoras que intentan justificar a

la usucapin en dos corrientes:
a)Teoras subjetivas: basan el fundamento de la prescripcin en
consideraciones humanas, aqu quedan encuadrados aquellos que
sostienen la importancia del presunto abandono del propietario
de su derecho, o su actuar negligente o desinteresado(45).b)Teoras objetivas: Las teoras objetivas, en cambio, fundamentan este instituto en causas que son ajenas a la naturaleza
humana, como fines de utilidad social, donde conviene dar seguridad y estabilidad al poseedor que detenta la cosa por un
cierto tiempo, como asimismo a las transacciones econmicas,
-------------------------------(45)Algunos autores ven en la prescripcin "una pena infligida
al propietario o autor negligente". Ver sobre el tema a Pugliese, Giuseppe, ob. cit. p. 19 y 20. Tambin se ha sostenido
que es una sancin, pena o renuncia" Ricci, "Corso teoricopratico di prescripzione nel dirtto civil italiano" T. 5 N.
143. Domat nos dice que "todas estas especies de presripciones,
que hacen adquirir o perder derechos, estn fundadas sobre esta
presuncin: que el que goza de un derecho debe tener algn
justo ttulo sin el que no se le habra dejado gozar tanto
tiempo; que el que deja de ejercer un derecho ha sido despojado
por alguna justa causa" Domat, Jean: Oeuvres. Trait de lois
civiles" Ed. Ches Louis Tenr, Paris 1822.Uer tambin: Machado
ob. cit. T. XI, pg. 18; Savigny, C. ob. cit. T. III, pag. pg.
196 y 197.-
-27-
como facilitar la prueba del dominio (46).c)Teorias mixtas:Entienden sus partidarios, que lo que verdaderamente
tiende
a justificar la prescripcin son razones de
orden subjetivo como objetivo. As Lafayette,

solo
nos dice que no
"la negligencia del propietario no es una razn determi-
nante de la prescripcin adquisitiva', lo que hay que valorizarlo "como una consideracin moral de gran valor que nos permite mirarlo bajo una luz ms favorable, y disminuir el carcter expoliativo que a primera vista se le suele atribuir" a la
prescripcin (47).----------------------------
Para Pothier lo explica como una pena o negligencia del acreedpr o propietario.
Cit. T. II. N. 679. 718 y 723. Ver tam-
Ob.
bin sobre las clasificaciones de las teoras sobre la prescripcin
adquisitiva
Forense,
Rio
(46)Para
Gomes. Orlando "Direitos Reais",
Ed.
de Janeiro, edicin ao 1976.-
Mourlon
la prescripcin se funda
"en
una presuncin
legal de una causa legtima de adquisicin o liberacin" "Rptitions crites", T.
III
N.
1753 y 1754.Para Diez-Picazo es-
te instituto "fue introducido en atencin al bien pblico y no

se
trata con ella de favorecer y de proteger con ella intere-
ses individuales sino un inters social general

econmica y jurdica"
Ob.
de
la
vida
Cit. pg. 588-p.585.-
(47)Direitos das Cosas, vol. 1. pg. 171.-Los redactores del

Cdigo
napolenico
se
han
inclinado por una postura mixta,
ejemlo de ello es el informe presentado en el Cuerpo Legislativo
por
el Tribuno Goupil-Prfeln el 24 del ventoso del ao
XII, que dice as: "La prescripcin es odiosa.
sin
duda.
si
ella es empleada por la mala fe para hacer de la usurp acin un

-28-
17.-Orden Publico: "De todas las instituciones del derecho civil, la prescripcin es la ms necesaria para el orden social"
nos deca Bigot de Prameneau al presentar ante el Cuerpo Legislativo el proyecto de ttulo relativo a la prescripcin(48)
Este insastituto, introduce seguridad en el derecho dado que
se
est poniendo limites en el tiempo a las reclamaciones ju-
rdicas. Por ello Laurent tan claramente alegaba: "Representaos un instante el estado de una sociedad en la que pudieran
ale g arse derechos Que dataran de diez mil aos! (49). De otro
sera imposible para los sujetos conservar indefinidamen
modo
te la documentaciones que demuestre la extincin de las obligaciones
la titularidad de los derechos reales. llegndose
as a verdaderas pruebas imposibles o diablicas-Muchos
sostiener qua de
esta manera se legalizan
---------------------------ttulo
legal de propiedad o para negar una adquisicin que no
est completada (o sea insuficiente) por ella. La opinin pjusticia de la expoliacin; pero se encuentra sin
hace
blica
otros medios y sin la fuerza para el restablecimiento de los

principios
de
lealtad y la moral que son necesarios...La
la
prescripcin es una de esas instituciones beneficiosas y saludables
sobre
cuales reposa la tr.anquilidad de todos, de
las
las familias y del orden social; ella debe ser consagrada por
la
cen
legislacin de todos los pueblos organizados y que reconoel
derecho
l'exposdes
de
propiedad"-"Code
Napoleon,
de
suive
motifs, sur choque loi, present par les Orateurs
du Goverment;...PARIS-Chez Firmin Didot, Libraire-Ed. 1808.(48)
Fenet, T. XV, pg. 573.-
(49)
Laurent, Francois: "Principes de droit civil"-4
ed.
Bruylant-Cristhe y Ca. - Bruselas 1876/1878-T.XUIII-N.5.-29-
Ed.
despojos, en donde el deudor en que no se haya li-
verdaderos
berado invocar la prescripcin, o el poseedor reclamar la

propiedad
por haber realizado actos posesorios en un inmueble
durante el plazo legal. Lo que aqu se castiga tambin, como

hemos dicho. la negligencia del acreedor y se pretende que los
hienes econmicos no queden indifinidamente inexplotados (50).
ello, es tan justa la apreciacin de Bigot de Prameneau:
Por
"Si, de resultas, la equidad se encuentra vulnerada, solo puede
ocurrir
casos particulares. La justicia general se ha
en
hecho; y de ese instante, los intereses privados que puedan

sentierse lesionados deben ceder ante la necesidad de mantener
el orden social (51).-
18.-Irrenunciabilidad:
ce:
"Todo
El art. 3965 de nuestro cdigo nos di-
que que puede enajenar, puede remitir la pres-
el
cripcin ya ganada, pero no el derecho de prescribir para lo

Son antecedentes inmediatos de esta norma los art.
sucesivo".
2220 y 2221 del C. C. Francs y el 2127 del C.C. Napolitano.

Velez
en
la
nota es bien claro al decirnos que "renunciar a
una prescripcin cumplida es renunciar al objeto mismo que la

prescripcin
ha
hecho adquirir, y por consiguiente puede ha-
cerlo el que tenga capacidad para enajenar. Pero renunciar con

anticipacin
a la prescripcin, es derogar
por
pactos una ley
que interesa al orden pblico, y autorizar convenciones que

favorecen
el
olvido de los deberes de un buen padre de fami-
lia, fomentado la incuria en perjuicio de la utilidad general.

------------------------
(50) Ver las teoras que explican el fundamento de este instituto, p. 15 Y 16, pg. 26 de este trabajo.(51) Fenet, T. XV, pg. 575.-30-
Si se permitiese tales renuncias,-vebdran a ser de estilos en

contratos, y la sociedad quedara desarmada, desde que se
los
le quitaba su ms firma apoyo"
Pueden los acreedores oponerse a
19.-
la renuncia de la pres-
cripcin que haga el deudor? El art. 3963 nos da la respuesta:

"Los acreedores y todos los interesados en hacer valer la pies
cripcin. pueden oponerla a pesar de la renuncia expresa o tacita del deudor o propietarios" En este caso, el derecho prescripto o la obligacin liberada es un derecho patrimonial del
deudor,
que
al disponerlo en forma gratuita perjudica a los
acreedores, teniendo estos en consecuencia la accin que le

brinda el art. 967 (52).Pero, si el deudor lo dispone en forma onerosa,
habr
que ver los distintos supuestos. Si es en virtud de una
transaccin nos encontramos con una doble prestacin, abandono

por
ambas partes de derechos contrarios, y rige la aplicacin
de los arts. 968 y s.s. Los mismos extremos se darn para los
distintos actos jurdicos a ttulo oneroso.En cambio, si se promueve una accin reivindicatoria. y el deudor no opone la prescripcin en tiempo oportuno
en perjuicio de sus acreedores, puede demandarse la nulidad
del acto? Habr que demostrar la colusin entre el deudor y el
reivindicante, sino nos encontramos ante la auotoridad de la
---------------------------( 52)Troplong citado en la nota al 3963, refirindose a estos
casos
nos
dice:
"si quereis mostraros generosos no prevale-
ciendoos de una caducidad que os repugna, podeis haceros sin

duda,
pero
a condicin de libertaros ante todo de las deudas
ms urgentes, y que no comprometais la suerte de los acreedo-
-31-
cosa juzgada.-
20.- Cules son los interesados que habla el qrt. 3963? Aqu
podemos
mencionar a los fiadores de las obligaciones persona-
les. Extinguida la accin, queda liberado el fiador, y mal

puede el deudor hacer renacer
la
fianza o garanta en la reun-
cia de la prescripcin.-
En el supuestos de los herederos habr que ver el carc-
21.-
ter de estos. Tanto los herederos presuntivos como los instino
tuidos
se
vern afectados por las decisiones que tome el
poseedor que haya usucapido una propiedad.Distinto
es el caso de los herederos forzosos si
ven afectada la legtima. En este supuesto, como estamos ante

un
acto
gratuito podrn reclamarlo an del antiguo propieta-
rio porque habra ingresado en el patrimonio del causante (53)
21.-El acreedor hipotecario, podr ejecutar una hipoteca sobre

un inmueble en donde hubiera prescripto la obligacin, y el
deudor
hubiere
renunciado
a la prescripcin? Si el inmueble
est en poder del deudor y no se pejudicase a terceros, evi-
-------------------------------res que han sabido mantener sus derechos" Prescpciption
N.103
y s.s. Velez a su vez agrega: "los acreedores pueden hacer valer todos los derechos y acciones de los deudores que no sean
exclusivamete personales de estos".(53) Conf. Machado, Olegario: "Exposicin y comentario del Cdigo
Civil Argentino", pg. 67-Felix Lajouane, Editor-ed. ao
1903.-
-32-
dentemente que s. Pero si ha sido trasmitido a ttulo oneroso a

un
tercer
poseedor,
prescripcin
misin.
Si
habr
extintiva
es
en
el
se
que
ver
produjo
ltimo
Si l a
antes
supuesto,
renuncia
despus
de
creemos
que
oponer
la
es
la
trans-
de
plena
aplicacin el art. 3166, y la solucin ser la positiva (54).-
22.-Si
podr
se
el
ha
hipotecado
deudor
propietario
hipoteca
en
el
un
inmueble
renunciar
perjuicio
acreedor
dicho
del
ganado
derecho
acreedor.
podra
por
a
prescripcin
favor
Seguira
perseguirlo
an
en
del
no
antiguo
valiendo
la
manos
su
de
antiguo dueo, porque el constituyente del derecho de garanta

era propietario de la cosa sobre la cual se supona constituir
este derecho real, conf. con el art. 3119 (55).-
23.-La renuncia a la prescripcin puede ser expresa o tcita. Es

expresa,
quvoca
cuando
de
la
resulta
de
voluntad,
una
manifestacin
contenida
en
un
expresa
acto
que
e
as
inelo
demuestre. La tcita, resultar de los hechos que demuestren

su abandono, como por ejemplo, ante una reivindicacin no
oponer la prescripcin como excepcin.------------------------------(54)Ver Laurent: ob. cit. T. 32
"Derecho Civil,
N.
215.-Llerena,
Concordancias y Comentarios del Cdigo Civil
Argentino"-Carlos Casavalle, Editor- Ed.

(55)Conf.
Laurent:
Baldomero:
ob.
cit.
T.
32
ao
N.215
1891.-pg.386.s.s.
Machado.
Olegario: ob. cit. T. 11, pg. 67-Llerena, Baldomero: ob. cit.

T.7, pg. 386 y 387.-
-33-
24.-Acciones
cipio
de
ciertos
imprescriptibles.
prescriptibilidad
derechos
que
se
de
Distintos
las
pueden
Supuestos:
acciones
ejercer
no
en
es
El
prin-
absoluto.
cualquier
Hay
momento
porque no lo perjudica el transcurso del tiempo.
25.-El art. 4019 establece el principio de la prescriptibilidad de las acciones, con las excepciones que all enumera. De
esta manera establece en el inc. 1 que es imprescriptible
accin
fuera
de
de
reivindicacin
comercio".
inalienables
por
su
de
Ello
la
es
condicin
propiedad
lgico
legal
dado
y
por
de
una
que
lo
cosa
estas
tanto
que
"la
est
cosas
son
pueden
ser
reclamadas en cualquier momento.-
26.-La misma accin de reivindicacin es en principio imprescriptible por el carcter perpetuo del dominio (art.
2510) y
tiende al reconocimiento de la existencia del derecho real

(art. 2756) en virtud del cual recupera la posesin perdida
(art.
2758 y 2772). Por lo tanto, la podr ejercer el titular
del derecho real hasta que este no lo pierda sea en forma voluntaria o involuntaria por la usucapin.-
Tambin son legitimados activos para el ejercicio

de la accin de reivindicacin y podrn ejercerlos como tal
hasta que no pierdan su derecho por cualquier causa de extincin, entre las cuales contamos el no uso por el plazo de diez
aos, el usufructuario (art. 2772, 2876 y 2924), el usuario
habitador (arts. 2950, 2772 y 2924).-
-34-
embargo,
27.-Sin
el
cdigo parecera traer dos supuestos de
excepcin, donde se manifestara la prescriptibilidad de la

accin
de
Una
de ella es con relacion a la
El art. 4039 nos dice que "se prescribe por seis me-
avulsin.
ses,
reivindicacin.
la accin de los propietarios ribereos para reivindicar
los rboles y porciones de terrenos, arrancados por la corriente
de
los
ros". Algunos autores, han considerado, que
este supuesto del art. 4039 donde se hace cesar una accin de
por s imprescriptible, es un caso de usucapin y no de prescripcin liberatoria (56).En cambio, otros autores pareceran que sostienen
la doctrina contraria a la cual adherimos en el sentido
que
en
nos encontramos frente a una excepcin a la imprescripti-
bilidad de la accin de reivindicacin (57).-
------------------------------------(56)ver: Llambias, Jorge J., Alterini, Jorge H.
Cdigo
Civil
Anotado-T.IV-A, pg. 372-glosa al art. 2584-Llambias, Jorge J.

"Tratado de Derecho Civil-Obligaciones"
2109),pg.
453/454.
El
ed.
Perrot-T.III-N.
autor citado, opina que "el punto de
partida de esta prescripcin de seis meses debe ubicarse en el

comienzo de la realizacin de los actos posesorios que efectu
el poseedor actual de las cosas removidas por el avulsin". En
el
mismo sentido, en que estamos ante un caso de usucapin se
pronuncian Spota A. G. "Tratado de Derecho Civil", vol. 10 N.

2267
bis;
Borda, G. A. "Tratado de Derecho Civil" D. Reales-
T. II - N. 1139 - Segovia. L."Cdigo
Civil
Comentado"
T.II,
pg. 786, nota 51 al art. 4041.(57)Salvat, que en primer momento pareciera que se inclina por
la
tesis
contraria
al decir que "pasados los seis meses, la
ley considera la propiedad adquirida por el dueo del fundo
-35-
28.- El otro caso es el del art. 3890 que establece que "si el
acreedor
prendario
ha
sido
desposedo
de
la
prenda
contra
su
voluntad, puede reivindicarla durante tres aos".Velez cita en la nota como antecedente al art. 2279
del
Cdigo
Civil
Francs
que
le
acuerda
la
accin
de
rei-
vindicacin durante tres aos a quien ha perdido o le han robado

una cosa mueble. Dicho plazo se cuenta desde que haya sucedido
la prdida o robo de la casa mueble, y el adquirente debe de ser
de buena fe.A
su
vez
Martou
citado
tambin
por
el
codificador
nos dice: "que el derecho de reivindicacin con que el art. 2279

arma
al
propietario
en
caso
de
prdida
de
robo,
puede
ser
invocado por el poseedor pignoraticio"(58) El cdigo civil

-------------------------------------donde
siendo
los
rboles
por
esta
extinguida";
pero
porciones
causa
que
de
la
enseguida
terreno
accin
sostiene
han
de
ido
depositarse
reivindicacin
que
el
plazo
se
queda
cuenta
desde el momento que el ribereo ha tenido "conocimiento de los

h e c h o s " - O b l i g a c i o n e s T . III, p g . 6 3 5 - n o t a N . 5 0 4 . - M a c h a d o ,
sostiene
que
"la
prescripcin
comenzar
correr
desde
que
el
hecho tuvo lugar, sin esperar a que el propietario haya conocido

la
prdida
sufrida"
adems
en
la
nota
al
art.
4039
nos
dice
q u e " e s t a a c c i n e s l a q u e s e p r e s c r i b e p o r s e i s m e s e s " ob. c i t .

T.
11
pg.340/341.-
Para
Rezznico,
esta
"accin
de
los
propietarios ribereos para reivindicar los rboles y porciones

de terrenos arrancados por la corriente de los ros (avulsin)"
prescribe a los seis meses.
Rezznico, Luis Mara - Estudio de
las Obligaciones en nuestro Derecho Civil - Ediciones Depalma novena edicin - ao 1986.-(58) Martou. II; 452.
-36-
francs le otorga al acreedor prendario que hubiera sido desposeido contra su voluntad la facultad de reivindicar la cosa en
los trminos del art. 2279 inc. 2 de dicho cuerpo legal (59).
Por lo tanto queda equiparado el rgimen de reivindicacin de
cosas muebles por parte del propietario que la hubiera perdido
o
le
hubieran
robado
con
la
reivindicacin
del
acreedor
prendario.En cambia, nuestro cdigo en su redaccin originaria, estableci a diferencia de la legislacin francesa, en
la
cual
tibilidad
tuvo
de
de
las
inspiracin
cosas
en
muebles
esta
matreria,
adquiridas
por
imprescripterceros
ad-
quirentes de buena fe de cosas robadas o perdidas, salvo la

limitacin del art. 2768 en cuanto hace al pago del precio que
el poseedor hubiere hecho (60). De esta manera queda demostrada
que el legislador rompi la armona que exista en la fuente
que tom de modelo. Por lo tanto, el problema planteado es el
determinar si el plazo que establece el art. 3890 es a) un caso
de prescripcin adquisitiva por parte del poseedor de la cosa
mueble?;
b)
es
un
supuesto
de
caducidad
en
el
derecho
de
ejercer la accin reivindicatoria por parte del acreedor prendario?; c) o es un supuesto de prescripcin de la accin rei----------------------------(59) Mazeaud, Henri y Leon-Mazeaud, Jean: ob. cit. pg. 116 y
s.s. (n. 78). Ver de los mismos autores Parte II, vol. IV-pg.
235 y s.s. (n.1516) sobre la adquisicin de la propiedad de los
muebles por la posesin de buena fe (Rgimen de los arts. 2279 y
2280).(60) Ver pr.160 y s.s del presente trabajo.-
37-
vindicatoria?
29.-
Negamos
la
posibilidad de que nos encontremos ante una
prescripcin adquisitiva de cosas muebles, porque aunque el

acreedor prendario no pueda promover la accin reivindicatoria
si
lo podr hacer el propitario de la cosa con las limitacio-
nes del art. 2768 y 4016 bis. del Cdigo.-
30.- Algunos autores se inclinan a creer que nos encontramos

ante un plazo de caducidad para ejercer la accin de reivindicacin (61), postura que no compartimos por entender que la
caducidad debe interpretarse en forma restrictiva.-
31.- Finalmente creemos que nos encontramos ante otro supuesto

de prescripcin liberatoria de la accin de reivindicacin dado que el legislador nada aclara sobre la naturaleza de esta
accin.- (62)
-----------------------------------------(61)
Conf. Llambas, Jorge
Joaqun;
ob. cit. "Tratado...Obli-
gaciones" T. I, pg.718 - n. 589-Allende, Guillermo L. y

riani
de
Vidal:
Ma-
"Los privilegios en la ley de concursos y en
el Cdigo Civil", pg. 70-Victor P. de Zavala-Editor-ao 1974

(62)
En
el derecho comparado la mayora de las legislaciones
le acuerdan acciones posesorias y petitorias al prendario.

el
derecho
italiano
adems de estar habilitado para ejercer
las defensas posesorias tiene acciones petitorias.

de
esta
ejerciendo
manera la accin de reivindicacin a "nomine proprio
de una accin ajena. o sea que usa de ella iure alieno:

tamente.
En
exac-
segn la nocin de sustitucin procesal (art. 81 del

-38i
accin
32.-La
confesoria es imprescriptible cuando tenga ior
finalidad el reconocimiento de la plenitud de las servidumbres

hasta
tanto
estederecho no se haya extinguido
(arts.
3045 al
3067). Lo mismo ocurre, cuando se tenga por finalidad la

proteccin de las restricciones al dominio reguladas en el Titulo
UI del Libro III del Cdigo. El ejercicio de dicha legi-
timacin surge del art. 2796 en cuanto habla de la proteccin

de
los
"derechos inherentes a la posesin, que se determinan
en este Cdigo" que no son otros que la contrapartida de las

"obligaciones inherentes a la posesin" del art. 2418
( 63).-
--------------------------------C.
de
Proc.
Civ."
por el trmino que la podra utilizar el
propietario.- (Ver. art. 2789/1790 C. C. italiano-Messineo.

Francesco:
"Manual de Derecho Civil y Comercial" Traduccin de
Santiago Sentis Melendo-Ediciones Jurdicas Europa Amrica.

ao
1971-Buenos
Aires.- pg. 89. Igual postura adopta el C-
digo Civil Boliviano: art. 1406: "El acreedor que ha perdido

involuntariamente
la
posesin de la cosa recibida en prenda,
puede ejercer, adems de las acciones en defensa de la posesin,
la accin reivindicatoria, si ella corresponde al cons-
tituyente". En cambio, en el derecho alemn se la concede en

"iure propio" - ver Hedemann, J. W. "Tratado de Derecho Civil"
vol. II - pg. 492 - Ed.
Revista de Derecho Privado - ao 1955
( 63)Conf. Mariani de Uidal, Marina: "Curso de Derechos Reales"

Ed. Victor P.
de Zavalia - T.III - ao 1975 - pg. 166-P.3.-39-
33.-La
accin
negatoria que tiende a la proteccin de la li-
bertad del ejercicio de los derechos reales (art. 2800 y 2801)

y
como
tal es imprescriptible hasta que alguien pueda oponer
una usucapin contraria (art. 4019 - inc. 4) (64)
34.-El
Cdigo
enumera entre las acciones imprescriptibles la
de "divisin" mientras dure la indivisibilidad de los comuneros y la del propietario de un fundo encerrado por las propiedades vecinas, para pedir el paso por ellas a la va pblica
4019
(art.
inc.
6). Igual caracter tienen la accin de
deslinde de inmuebles, de construccin de muros, cercos y fosos,
de construccin de acueducto en predio ajeno (conf. art.
3082) y la de recibir aguas de predios superiores cuando ello

fuere
motivado por razones de riego o funcionamiento de esta-
blecimientos industriales (art. 3097) (65).En estos casos, el fundamento de la imprescriptibilidad se encuentra en que estamos ante "facultades que
co-
rresponden a ciertos derechos, -que no viven independientemente

de estos"(66). "El derecho...forma la base de donde. nacen
las
facultades que el individuo ejerce para gozar o usar de las
------------------------------------( 64)0onf.
Llambas,Jorge "Tratado de Derecho Civil" Parte Ge-
neral, pg. 675, N. 2106.- Machado, ob. cit. pg. 269.( 65)Ver
anteproyecto Bibiloni, art. 3425. inc. 6. proyecto de
1936, art. 323, inc. 8 y 9:anteproyecto
de
1954.
art.
322,
inc. 5 y 6.( 66)Llambas, Jorge J. "Tratado..."Parte General. pg. 675. N.

2107.- Llambas. Jorge Joaquin. Alterini, Jorge Hctor "Cdigo
Civil..." T. IU-A Glosa a los arts. 2515, 2516 y 2518-pg. 310
-40-
cosas" (67). Estas
'
.,,gozan de las caracteristicas de "non datur
praescripto" porque se hallan "atadas" al ejercicio de los derechos y subsistiran hasta que estos se extingan.
El Cdigo nos dice que es imprescriptible "la accin re-
35.-
lativa a la reclamacin de estado, ejercida por el hijo mismo"

(art.
4019,
2). La doctrina est de acuerdo en que son
inc.
imprescriptibles todas las acciones referentes a las relaciones familiares y pueden ser deducidas en cualquier momento para obtener el reconocimiento del estado familiar (68). Esta
solucin
fue
en el anteproyecto de Bibiloni (art.
propuesta
3389; Proyecto de 1936, art. 323 inc. 4 y anteproyecto de 1954

art. 306, 2a. parte).-
36.-El inc. 5 del art. 4019 incluye tambin entre las acciones
imprescriptibles
la
"de
separacin de patrimonios, mientras
que los muebles de la sucesin se encuentran en poder del heredero".
El
art.
380 del Cdigo Civil Francs declara que a
los tres aos prescribe la accin para solicitar la separacin

de
patrimonios,
pero
en el caso de los inmuebles esta puede
ejercerse mientras se encuentre el bien en poder del heredero.

La
nota
de Velez al inc. de referencia dice que "esta es una
de las acciones que no se prescriben directamente, pero si indirectamente
prescrbese las cosas", por lo que parecera que
------------------------------( 67)Machado, Jos Olegario, ob. cit. T. 11-pg. 271-comentario

al art. 4019. inc. 6.(68)Machado, Jos Olegario, ob. cit. T.11, pg. 263 y s.s.-comentario al art. 4019-inc. 2)-Llambias. Jorge Joaquin, "Trata-
-41-
tuvo
la
intencin
de
que
se
refera a los inmuebles. Segovia
hace notar que dado que es similar la situacin de los muebles e

inmuebles, el art. 3443 autoriza la separacin mientras est en
poder del heredero, o del heredero de ste. (69).
37.-Caducidad. Comparacin con la prescripcin: Probablemente la

caducidad es uno de los temas ms oscuros del derecho. Josserand
la define como "el plazo que concede la ley para hacer valer un
derecho, para realizar un acto determinado, y que tiene carcter
fatal. Una vez transcurrido y ocurra lo que ocurra, el derecho
no puede ser ejercitado, el acto no puede ser ya cumplido: el
retardatario
incurre
en
una
verdadera
prdida:
pierde
la
prerrogativa, la posibilidad que le conceda la ley"(70). A su

vez, Aubry y R a u , la explican diciendo que "cuando la ley por
razones particulares vinculadas al carcter de la accin y a la
naturaleza
de
los
hechos
relaciones
jurdicas,
que
le
dan
nacimiento, acuerda esa accin con la condicin de ser ejercida

en
un
tiempo
determinado,
cuya
expiracin
ello
importa
una
caducidad y no constituye una variedad de la prescripcin ( 7 1 ) . -------------------------------
(69)
Segovia,
Jos O l e g a r i o : "Exposicin y Comentario..." T .
11-pg. 270/271-comentario al inc. 5 del art. 4019.-
(70)
J o s s e r a n d , L o u i s "Derecho C i v i l " E d . L a E d i t o r i a l Catlica
Madrid- N. 1002.(71)
Aubry
Rau:
ob.
cit.
T.
VI-pg.
516-N.
771.-Tambin
nos
dicen los autores citados que l a caducidad p r o d u c e l a extincin

del
derecho,
con
independencia
del
accionar
negligente
de
la
parte e n cuanto ejercitan o n o l a a c c i n . V e r pi d e pgina N .

7 e n l a obra citada.-42-
38.-Otros autores, como Tissier(72) sostienen que no existen

diferencias entre prescripcin y caducidad. Igual criterio
adopta Bibiloni, que en el art. 3390 nos dice "Los derechos
que en virtud del acto jurdico constitutivo o por disposicin
legal, solo existen por tiempo determinado o deben ser ejercidos dentro de l, no estn sometidos a las reglas de prescripcin. Caducan por la expiracin del trmino, si no se dedujese
la accin o se ejerciese el derecho; se aplican en este caso
las disposiciones sobre interrupcin de la prescripcin" (73)
39.-Recientes posturas doctrinarias, entienden que la diferencia entre la caducidad y la prescripcin, estriban en que la
----------------------
------
(72) Prescription. N. 36.(73) Anteproyecto... ob. cit. pg.584 - T. III.- Por ello para
Bibiloni, los plazos de caducidad no son ms que casos especiales de prescripcin que "se caracterizan por ser establecidos para efectuar hechos dentro de ellos, sea en el acto
constitutivo, sea independientemente del acuerdo o voluntad de
los interesados, con el objeto de caducar la facultad por el
simple transcurso de ellos". Semejante criterio adopta el proyecto de 1936, al establecer en el art. 305 "in fine" que "les
&on aplicables las reglas sobre interrupcin de la prescripcin prevista en el art. 316". Es decir, ambos no aceptan que
puedan suspenderse los plazos de caducidae. sino suspenderse.
Por lo tanto, en su naturaleza jurdica, entienden que son supuestos especiales de prescripcin.-
-43-
primera es correlativa a un poder o potestad. mientras que la

prescripcin lo es a un derecho subjetivo(74).-
40.-La doctrina nacional entiende en su mayora que las difer
encias entre ambos institutos consiste en que:
1) La caducidad extingue e l derecho, en cambio la prescripcin

solamente
la
accin.
Por
lo
tanto,
la
caducidad,
produce
un
efecto ms intenso, por lo que su aplicacin en caso de duda de

estar ante uno u otro instituto es que nos encontramos frente a
una
prescripcin.
Otra
consecuencia
que
fa s e
deriva
de
lo
expresado, que cumplida una obligacin prescripta ella no puede

repetirse por encontrarnos frente a una obligacin natural, hay
pago
vlido
obligacin
(art...
caduca,
516
hay
C.C.)
pago
En
cambio
invlido,
sin
si
se
causa,
cumple
una
por
que
lo
puede repetirse (art. 793 C. C.) (75).2)La prescripcin es una institucin de carcter general que
afecta,
en
principio
todos
los
derechos.
La
caducidad,
en
cambio. afecta a ciertos derechos particulares. que nacen con

una
vida
limitada
en
el
tiempo.
Para
vernos
eximidos
de
la
prescripcin-se requiere la existencia de una norma de carcter

general (76).------------------------------(74)Messineo, Francesco: ob. cit. T. II-pg. 76-p.l3bis.( 7 5 ) Ver: Troplong: ob. cit. T. I N. 27- Galli, en "Tratado de
Derecho C i v i l . . . O b l i g a c i o n e s " d e R . S a l v a t N . 2 3 1 1 b . - R e z z o n i c o ,
Luis
Maria:
ob.
cit.
pg. 1205 y s.s. T. II- Llambias, J. J.
" T r a t a d o . . . P a r t e G e n e r a l " T . I . pg. 6 9 9 / 7 0 0 , N . 2 1 4 8 y 2 1 4 9 . ( 7 6 ) L l a m b a s , J . J . " T r a t a d o . . . P a r t e G e n e r a l " T . I I , pg. 7 0 0

N. 2149.-
-44-
3)La prescripcin puede verse afectada en su curso por la suspensin e c interrupcin. La caducidad, en cambio no, sus plazos son perentorios. Si no se ejerce el derecho dentro del
mismo, este se extingue (77.4)En cuanto a su origen,, la prescripcin tiene su fuente en la
ley. La caducidad, en cambia puede ser establecidsa por la ley
o por la convencin de las partes. Distintos son los fundamentos de una y de otra. La prescripcin tiende al mantenimiento
del orden social y de la seguridad jurdica. La caducidad, en
cambio no, al ejercio de un derecho dentro de un plaza determinado.5) Por ltimo, la prescripcin suele tener plazos ms amplios
que la caducidad. atento la ndole de derechos subjetivos que
tienden a proteger.-
----------------------------
( 77)Conf.
lambas, J. J.: "Tratado...Parte General" T. II,
pg. 700, N.2149.- Rezzonico. Luis Mara: ob. cit. T. II, pg.
1205 y s.s. Bibiloni, en cambio sostiene que conviene que la
caducidad se vea afectada por la suspensin. Uer p. 38 del
presente trabajo y nota 73.-
-45-
3.-SUJETOS.
QUIENES
CONTRA
QUIENES
SE
PUEDE
USUCAPIR.
PERSONAS
FISICAS, JURIDICAS Y DE DERCHO PUBLICO Y PRIVADO. CAPACIDAD.
4 1 . - E l a r t . 3 9 5 1 n o s d i c e que " E l Estado g e n e r a l o p r o v i n c i a l ,
todas
las
prescripciones
derechos
personas
jurdicas
que
particulares,
los
suceptibles
de
ser
estn
propiedad
sometidas
en
cuanto
privada;
las
sus
pueden
mismas
bienes
igualmente
oponer la prescripcin".El antiguo derecho patrio estableca que este r e g i m e n

estaba dada por la prescripcin de diez o veinte aos entre presentes
o ausentes con justo ttulo o ttulo colorado que era aquel que tena
visos de autentico ttulo sin serlo.-La prescripcin de treinta aos
por la cual se adquira las cosas sin ttulo (78). La de cuarenta
aos para adquirir los bienes races de la Iglesia local y de las
ciudades
villas
cuando
no
fueren
de
uso
comn.
Finalmente
la
prescripcin centenaria o inmemorial para adquirir los bienes de la

Iglesia
----------------------------------------
(78)5e
era
discuti mucho si durante la vigencia del derecho hispnico
necesaria
treintaal.
la
Haba
buena
una
fe
durante
corriente
muy
el
tiempo
fuerte
que
de
la
prescripcin
sostena
que
deba
primar en este tema el Derecho Cannico, el cual establece el requisito

permanente
de
la
buena
fe
durante
el
plazo
prescriptivo.
Molinario, Albero D. "De las Relaciones Reales": pg. 274, E d .

Ley" ao 1 9 6 5 . -
-46-
Ver
"La
Romana de las ciudades o villas cuando fueren de uso comn(79)

42.-El Cdigo ha establecido la equiparacin de las personas en
cuanto
ellas
embargo,
pueden
este
sufrir
principio
de
ganar para s la prescripcin. Si
equiparacin,
ha
dejado
salvo
de
este instituto, por la ndole de los derechos de que se trata,

los bienes pertenecientes al dominio pblico del estado y de la
Iglesia
Catlica
que
estn
destinados
al
culto
de
Dios,
como
templos, altares, ornamentos sagrados, etc. (80).-
43.-Por
lo
tanto,
prrafo
anterior,
sin
perjuicio
la
prescipcin
de
la
puede
salvedad
ser
expuesta
opuesta
en
corre
el
a
favor de las personas pblicas y privadas, quedando comprendidas
dentro
sociedades
de
estas
civiles
ltimas:
y
1)
las
comerciales;
personas
2)las
fundaciones autorizadas por el estada (art. 43 y

3)las
simples
asociaciones
que
no
son
fsicas;
2 )l a s
asociaciones
45
personas
C.C.);
jurdicas
(arts.46
(79)ver P.8 del presente trabajo; pg. 13 y s.s.

(80)El art. 2345 nos dice: "Los templos y las cosas sagradas y
religiosas cor r e s p o n d e n a las respectivas iglesias y parroquias,
y Estn sujetas a las d i s p o s i c i o n e s de los artculos 33 y 41.
Estos bienes pueden ser enajenados en conformidad a las
disposiciones de la Iglesia Catlica respecto de
L a s l e y e s q u e r i g e n El.
ellos, y
patr0 nato nacional. Ver Llambas, Jorge

J o a q u n : T r a t a d o ...Parte General ob. cit. pg. 244; N. 1354.-
-47-
C.C.);
4)Las
entidades
que
no
requieren autorizacin para
funcionar pero que se le reconoce personalidad jurdica, como

el consorcio de propietarios, etc.; 5)Las sucesiones vacantes;
6)Los fallidos.-
44.-Personas fsicas:
sicas
la
plena
El cdigo le reconoce a las prsonas fi-
capacidad
para adquirir derechos y contraer
obligaciones, salvo los casos que expresamente las declara incapaces, conforme lo dispone el art. 54 del
C.C. Entre los ac-
tos permitidos se encuentra el de adquirir derechos reales por

prescripcin,
capacidad
la que alude expresamente el art.
3950 al decirnos que "Todos los que pueden adqirir pueden

prescribir".
Se
refiere la norma a la adquisiciones de dere-
chos reales, puesto que para la adquisicin de la posesin

basta
tener
uso
completo
de razon segn lo dispone el art.
2392.-
45.-La
prescripcin
corre
tambin contra la mujer casada, a
tal efecto el art. 3971 en su parte pertinente nos dice "...la

prescripcin corre contra la mujer casada, no solo en cuanto a
los bienes cuya administracin se ha reservado, sino tambin
respecto
los bienes que han pasado a la administracin del
marido". El legislador ya se haba enrolado en este tema en la

moderna
corriente
de
excluir privilegios que produjeran su-
puestos de excepcin de sujetos que no estuvieran sometidos a

sufrir la prescripcin, o que se produjeran a su favor la suspensin de la misma. Debemos hacer notar, que ya la ley de
derechos civiles de la mujer la haba practicamente equiparado
al marido, en cuanto a la adminstracin y disposicin de bienes. Finalmente la ley 17711 suprime del art. 55 a las mujeres
-48-
nes.-
46.-Incapaces: El Cdigo haba establecido en el art. 3966 que

"La
prescripcin no corre contra los menores de edad, estn o
no emancipados, no contra los que se hallen bajo una curatela,

aunque
la
prescripcin hubiere comenzado en la persona de un
mayor a quien haya sucedido, con excepcin de los casos en que

las
leyes
hubieren establecido lo contrario". La doctrina
haba considerado que esta norma estableca un excesivo privilegio
favor
de estos, a pesar de la clara enunciacin del
art. 58 del C.C. La ley 17711 dispone en la nueva redaccin

del art. citado que la prescripcin corre contra los incapaces
que tengan representantes legales, en el supuesto que no estn
designados se aplicar la suspesin de la prescripcin conforme lo dispone el art. 3989.-
47.-Con
respectos
a los entes que no son personas fsicas, y
que hemos enunciado anteriormente en el N.43 son suceptible de

ganar la prescripcin como de sufrir la misma siendo suficientemente claro el art. 3951 al incluir a las personas jurdicas.
48.-Sucesiones vacantes: El art. 3977 del C.C. establece que

"La
prescripcin
corre contra una sucesin vacante y a favor
de ella, aunque no est provista de curador". Hagamos notar

que en nuestro derecho las herencias vacantes no son sujetos
-49-
de derecho, son masas de bienes que son objeto de derecho, que

tienen
su titular, el cual es desconocido ignorando su condi-
cin de heredero, o ante la inexistencia de este ser en consecuencia
el
Estado quin, por imperio del art. 2342,
inc.
le pertenecen los bienes vacantes y mostrencos. Si se desea

interrumpir
durante este perodo se deber
demandar al curador de la sucesin. Si este no se haya designado
an,
la
prescripcin
en dicho lapso se cumple el plazo prescriptivo,
sea a favor o en contra de la sucesin es de aplicacin el

art. 3980 del C.C., en cuanto se refiere a la imposibilidad de
obrar, prolongando el plazo prescriptivo hasta tres meses
despus de haber cesado el impedimento.(81)-
49.-Fallidos: La prescripcin corre a favor y en contra de estos,
as
lo
establece expresamente el art. 3979 del
C.C.
En
consecuencia deber demandarse para imterrumpir la prescripcin al sndico del concurso, y este a la inversa estar legitimado para promoveer la correspondiente accin petitoria
cuando el bien sea propiedad del fallido.-
50.-Accin de los acreedores y otros
interesados*
remisin,
ver el N. 18 y s.s. del presente trabajo.-------------------------------(81)Conf. Llambas, Jorge J. "Tratado...Parte general" T. II N
2130 bis-pg.
688.-
-50-
4.-OBJETO
DE
LA
USUCAPION.
DERECHOS
ADQUIRIBLES
POR
PRESCRIPCION.
COSAS INMUEBLES Y MUEBLES.-
51.-El art. 3952 del Cdigo Civil nos dice: "Pueden prescribirse todas
las cosas cuyo dominio o posesin puede ser objeto de una adquisicin"
(82)
------------------------------(82)Troplong
realiza
una
clasificacin
de
las
cosas
que
pueden
prescribirse, y nos dice en el comentario que hace al artculo 2226

del Cdigo Civil francs y que nuestro codificador r e p r o d u c e en este
artculo: "Hay cosas que son imprescriptibles por s mismas, otras que
no
lo
son
sino
por
razn
de
su
destino,
otras
por
razn
de
las
personas que las poseen. Las cosas imprescriptibles por s mismas. son
aquellas que por destino n a t u r a l pertenecen a todo el mundo, y no son
suceptibles
de
apropiacin
privada.
como
el
mar,
la
libertad
del
hombre, etc. Las cosas imprescriptibles por razn de su destino, son

aquellas que por si mismas admiten la propiedad privada: pero que por
un destino accidental, estn retiradas del comercio y afectadas al uso
pblico, como los caminos, las calles, etc. Mientras estas cosas se
conservan afectadas al servicio pblico, permanecen imprescriptibles;
ms como su destino es por el hecho del hombre que lo ha creado, puede
tambin el hombre destruirlo. Las cosas que no son prescriptibles por
razn de las personas que las poseen son las que pertenecen a personas
privilegiadas, contra las cuales no corre la prescripcin. Cuando
el
privilegio
prescripcin
cesa
sigue
y
su
la
persona
curso
entra
contina
en
su
el
accin".
cit. comentario al art. 2226 del C . C . francs.-
-51-
derecho
comn,
Troplong,
la
ob.
Como seala la norma pueden prescribirse todas las cosas que se hallen dentro del comercio y
que por lo tanto pueden ser posedas por los particulares.(83). Cabe preguntarnos si las cosas
que se hallan fuera del comercio pueden ser objeto de usucapin. Al respecto el art. 2400 en su
primera parte establece que "Todas las cosas que estn en el comercio son susceptible de
posesin'", y el art 2337 nos dice que las cosas estn fuera del comercio por su
inenajenabilidad absoluta o por su inenajenabilidad relativa, y a continuacin
declara que son absolutamente inenajenable: "1.Las cosas cuya venta o
enajenacin fuere expresamente prohibido por la ley; 2.Las cosas cuya
enajenacin se hubiere prohibido por actos entre vivos o disposiciones
de
ltima
voluntad,
en
cuanto
este
cdigo
permita
tales
prohibiciones".Con respecto al primer inciso tenemos comprendido dentro

de
esta
categora
destinados
un
segundo
inciso
cdigo
permite
uso
los
bienes
comn
entran
dentro
establecer
del
dominio
excluida
de
este
la
de
pblico
posesin.
aquellas
libre
que
Con
por
respecto
prohibiciones
enajenabilidad
estar
que
las
al
el
cuales
encontramos en los arts. 1364 en cuanto declara vlida la clusula que

prohbe enajenar la cosa vendida a persona determinada en el contrato
de compraventa y la del art. 2613 al establecer que "los donantes o
testadores
no
pueden
prohibir
los
donatarios
sucesores
en
sus
derechos. que enajenen los bienes muebles e inmuebles que les donaren
o dejaren en testamento, por mayor trmino que el de diez aos".
- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - (83)Conf.
Segovia,
Lisandro,
ob.
cit.
T.
II,
pg.
738;-ver
24.Esta norma, se relaciona con los artculos 2400, 2459 y 2604.
-52-
nota
En este caso,en los inmuebles cabe preguntarnos si en el

supuesto
del
art
1364
puede
ser
posedo
para
ganar
la
prescripcin adquisitiva por parte del sujeto al cual le

establa
prhibida
la enajenacin, y en el art. 2613 puede ser
posedos por terceros los mismos bienes a para llegar a la

adquisicin del dominio por usucapin. Parecera que no, tesis
a la cual nos inclinamos dada la economa del codigo en la materia. Debe cesar las causas de ina . lienabilidad para poder ser
posedos dichos bienes.Con
respecto
al
art. 2338 que establece que las
coss "que son relativamente inenajenables las que necesitan una

autorizacin previa para su enajenacin". Aqu quedan comprendidos los bienes del dominio privado del estado, los bienes
de
los
incapaces
de los adquiridos gratuitamente por los
emancipados, los cuales pueden prescribirse adquisitivamente

al establecer el cdigo que la prescripcin corre sobre dichos
bienes del dominio privado del estado y contra los incapaces.
52.-
Las
cosas muebles son en principio imprescriptible. Asi
lo haba establecido el cdigo civil al no establecer ningn

plazo de usucapinbn para estos bienes. La ley 17711 intercala
el art. 4016 bis que establece "El que durante tres aos ha
posedo
con buena fe una cosa mueble robada o perdida, adqui-
re el dominio por prescripcin. Si se trata de cosas muebles

cuya
transferencia exija inscripcin en registros creados o a
crearse, el plazo para adquirir su dominio os dos aos en el

mismo
supuesto de tratarse de cosas robadas o pedidas. En am-
bos casos la posesin debe ser de buena fe y con tinua"
-53-
De esta manera queda solucionado un viejo problema que la

doctrina
en
forma unnime sealaba. El Cdigo de Comercio en
el art. 477 ya impona un lmite a la reivindicacin del art.

2412 del
C.C.
53.-Finalmente pueden prescribirse el usufructo y las servidumbres continuas y aparentes
(arts.
4015: 2812 inc, 4 y 3017)
Con respecto a la prescripcin del usufructo dificlmente se de

porque el poseedor en la prctica va a preferir alegar el
dominio, derecho real ms completo que el primero.-
-54-
para
usucapir.
Actos
posesorios.
Unin
de
4.-Posesin
posesiones. Actos de simple facultad y de mera tolerancia.
54.-La
posesin
caracteres:
continua
para
usucapir
1)posesin
no
debe
contener
ttulo
interrumpida
de
los
siguientes
dueo;
2)posesin
3)posesin
pblica
pacfica.
55.-El art. 2351 del C.C. nos dice q u e " H a b r posesin de l a s

cosas
cuando
alguna
persona,
por
por
otro,
tenga
una
cosa bajo su poder, con intencin de someterla al ejercicio

de
un
derecho
sujeto
de
propiedad".
prescribiente
debe
"animus
domini",
sin
derecho
sobre
cosa
"animus
domini"
sobre
la
otro
nos
la
cosa.
tener
reconocer
que
se
adems
otro
la
la
norma,
el
"corpus"
el
ningn
detentando.
en
frente
la
del
comportarse
reconoce
encontramos
seala
en
est
significa
Si
Como
Por
como
posesin
tipo
de
ello,
el
propietario
de
tenencia,
la
cosa
art.
2352
instituto que no sirve para alcanzar la usucapin.Sin

posibilidad
condmino
embargo,
que
por
se
est
otro
condominio.
Tambin
el
reconozca
poseedor
no
se
debe
excluyendo
se
puede
en
est
darse
otro
de
descartar
la
posesin
ganando
el
la
caso
nudo
su
poco
parte
la
algn
en
el
probable,
que
propiedad
de
esta
manera salo gane el usufructo sobre la cosa.No

exteriorizado
913
del
C.C.,
es
por
ello
enunciativo
olvidemos,
a
travs
el
los
que
que
el
actos
que
de
se
el
"animus
hechos,
va
art.
conf.
expresar
2384
posesorios,
e l animus y p o r e l l o
-55-
nos
del
domini"
lo
dispone
sobre
el
da
con
cual
debe
se
va
el
estar
art.
corpus,
carcter
a
inferir
presumir la posesin.(84)
La exigencia de la continuidad en la posesin est enun-
56.-
ciado en el art 3999 para la prescripcin breve y en el 4015

para
la
larga.
Que quiere significar nuestra ley con que la
posesin debe ser continua? Entendemos con Salvat (85) que

esta debe ser sin intermitencias ni lagunas. Recordemos que el
art. 2445 al decirnos que "la posesin se retiene y se conserva
por
sola voluntad de continuar en ella, aunque el po-
la
seedor no tenga la cosa por si o por otro. La voluntad de conservar
posesin se juzga que contina mientras no se haya
la
manifestado una voluntad contraria", por lo tanto, le basta al

despojante haberse introdicido en la posesin y haber realizado actos posesorios, y luego, con posterioridad conservar la
posesin
el tiempo para usucapir y ganar
animus" por
"mero
la propiedad. Algunos autores, como Llerena (86), Machado

(87),
Legn
la conservacin de la posesin por el art. 2445 solo
que
los
beneficia
aquellos
un
.
(88), Dassen Vera Villalobos (88 bis), entienden
que
poseedores legtimos del art. 2355, es decir
su posesin se haya ejercitada en
virtud
de
derecho real, y no a los poseedores ilegtimos.
Legn
que
sostiene
la
difeencia
--------------------------------------(84) Ver Llambas, J. J.-Alterini, J.H. en C. C. Anotada, pg.

123 (comentario al art. 2384).(85) Salvat, R. Ob. cit. pg. 229-T. II.(86)Llerena,
Baldomero:
ob. cit. pg. 150-comentario al art.
2481. Tambien ver comentario al art. 2445, pg. 118.(87)Machado, Jos Olegario: comentario al art. 2445-pg. 364.(88)Leg6n, ob. cit. pg. 232, Nm. 7.-
(88
bis)
Dassen, Julio y Vera Villalobos, Enrique:"Manual de
Derechos Reales" Parte General,
-56-
Ed. TEA ao 1962, pg. 121.-
se encuentra explicada en que los- poseedores legtimos cuentan

la presuncin "iuris tantum" de los arts. 2411 y 4003 del
con
C.C. (89). Destaquemos que estas posturas no se ven sustentadas por ninguna disposicin legal en nuestro cdigo.-
Sin embargo, hagamos notar que la postura savigniana de Velez no es tan rgida como parecera, el art. 2445 debe
integrarse en su aplicacin con el 913, de lo que resulta que
el
"animus" no implica la mera voluntad ntima, sino debe ser
expresarse por actos exteriores (90). Para Ovejero para determinar si subsiste la posesin hay que ver si el poseedor tiene
la posibilidad de restablecerse en el corpus(91). Salvat(92) y
Legon(92bis),
posibilidad
en cambio sostienen que lo importante es ver la
material de poder disponer-`de la cosa, si ello no
existe, no hay posesin (art. 2452), o ella se ha perdido. Que

da
salvo, los casos de poder ejercer la posesin por impo-
sibilidad temporaria como en lugares de dificil acceso segn

las pocas del ao y que deban habitarse en forma transitoria.
57.- Velez en la nota al art. 2481 distingue la diferencia en--------------------------------(89)Legn, ver nota anterior.Tambin consultar Llambas,
-Alterini,
J.J.
J. H. Cdigo Civil Anotado, T. IV-A comentarios a
los arts. 2445 y 2481.(90)Llambas ,
J.J.-Alterini, J.H. "Cdigo Civil Anotado" T.
IV-A comentario al art.
2445.-
(91) Ovejero, Daniel: ob. cit. pg. 220-p.112.(92)Salvat, R. ob. cit. T. I, pg. 181-Nm. 222.-
(92
bis)Legon,
ob.
cit. T. I pg. 112; pg. 115 N. 5-T.VII,
pg 232 N. 7.-
-57-
cia entre la discontinuidad con la interrupcin, nos dice al

referirnos
al
tema "que es preciso no confundir la disconti-
nuidad de la posesin con la interrupcin de la posesin. Sin

duda que una posesin es discontinua. cuando ha sido interrumpida, pero una posesin puede ser discontinua sin haber sido
interrumpida. La discontinuidad tiene por causa la omisin del
que posee, mientras que la interrrumcin supone un hecho positivo, sea el hecho del poseedor. por ejemplo, el reconocimiento que hiciese del derecho del propietario, sea el hecho de un
tercero, como una desposesin o una citacin en juicio"(93).-
58.- El instituto de la "unin de posesiones" legislado en los

arts.
2474
al 2476 los cuales se hayan ubiacdos en el Titulo
III
del Libro
de
posesiones
III
del C.C.
para
en cuanto se refiere a la accesin
poder
ejercer
las
acciones posesorias
"strictu sensu" y sus correlativos 4004 y 4005 en materia de

usucapin,
teniendo en cuenta especialmente lo establecido
por el codificador en los

ditaria
configura
arts.
3417 y 3418 en materia here-
este importante instituto, el cual es util
para ganar la anualidad en materia posesoria o la usucapin

cuando
el
adquiriente
no cuenta porer si solo con el tiemon
suficiente para estos casos. Veremos a continuacin en que caso
el
poseedor puede unir voluntariamente su posesin con el
---------------------------------( 93)Ver
tambin Molitor J. P.: "La possesion, la revindication
la publicienne et
Gnrale de H.
les
Hoste,
servitudes"
pg.
Editeur-Paris 1868.-
-58-
194-
p.106-Librarie
causante y en cuales est obligada a soportar las consecuencias
de
la
calidades
los
vicios
de
la
posesin
de
su tras-
mitente.-
59.-Sucesin universal: El art. 3417 nos dice: "El heredero que

ha entrado en la posesin de la herencia, o que ha sido puesta
en ella por juez competente, contina la persona del difunto, y
es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto era
propietario,
creedor
deudor,
con
excepcin
de
aquellos
derechos que no son trasmisibles por sucesin..." y

el
3418:
tambin
se
le
"El
en
la
heredero
sucede
no
slo
en
la
propiedad
sino
posesin del difunto. La posesin que este tena
transfiere
con
todas
sus
ventajas
sus
vicios..."
Si
aceptamos la distincin entre los sucesores universales y los

herederos,
bra
para
vacantes
la
adquisicin
estos
ltimos.
los
legatarios
"ipso
El
iure"
fisco
estn
en
de
el
la
caso
obligados
posesin
de
solo
las
pedir
ca-
herencias
que
se
les
p o n g a e n p o s e s i n d e l a s c o s a s (arts. 3 5 8 9 y 3 7 6 8 ) _ El
sostiene
que
principio
"la
establecido
posesin
del
en
el
sucesor
art. 2 4 7 5
universal
en
se
cuanto
juzgar
siempre unida a la del autor de la sucesin; y participa de las

c a l i d a d e s q u e e s t e t e n g a " s e e n c u e n t r a r e f i r m a d o e n e l art 4 0 0 4
en
materia
universal
de
del
usucapin
poseedor
breve
del
al
establecer
inmueble,
aunque
que
sea
"el
de
sucesor
mala
fe,
puede prescribir por diez aos cuando su autor era de buena fe;
y
recprocamente,
contrario,
no
pesar
es
de
admitida
su
buena
la
fe
prescripcin
personal".
En
en
el
el
caso
ltimo
supuesto de esta norma no le quedara al poseedor ms remedio
-59-
que recurrir a la prescripcin veiteaal, pudiendo en este caso
su posesin c con la de su causante a los efectos de
unir
cumplir con el plazo establecido (94)-
60.-Sucesin particular: A diferencia de la "sucesin
univer-
sal" en la que el herederero contina la personalidad del causante con todos los efectos explicados, en la "sucesin
el
gular",
sin-
sucesor puede unir facultativamente su posesin a
la de su antecesor. Para que ello tenga lugar se debe cumplir

con ciertos requisitos:
a)Ninguna de las posesiones a unir debe ser viciosa:
El art.
2475 exige que para unir dos posesiones, solo podrn si ambas
no son viciosas. Por lo tanto, si existe algunos de los vicios
enumerados en el art. 2364 no podr hacerse uso de este instituto.
Por
otro lado, el art. 4005 en materia de prescripcin
adquisitiva en su ltima parte establece que un sucesor podr

unir
"la pososin a la de su autor, si las posesiones son le-
-------------------------------(94)Para
Machado, considera este autor que es excesivo que se
trasmita al sucesor universal los efectos de los
arts. 3417
3418 del C.C. en cuanto a la ficcin de continuidad de la personalidad del causante en el heredero en cuanto se refiere a
la calidad de la posesin. Considera, que estas son personales
e inherentes a cada uno e los individuos, y que es injusto en
que
se est escudando el heredero en la buena fe del causante
cuando este no lo es, y reciprocamente sufra sunala fe. Propone
que
sea considerado en una reforma legislativa. Ver ob.
cit. T.11, comentario al art. 4004, pg. 198.-
-60-
gales" Cul es el alcance de que ambas posesiones sean legales? Para algunos autores, como Lafalille (95),y Legn (96) en
tienden en que ninguna de las posesiones deben ser viciosas.
Esta
es
la
postura que sigue el derecho francs fuente e la
norma (97). Para otros autores como Segovia (98), Mariani de

Vidal(99)
y Borda (100) entienden que ambas deben ser de bue-
na fe. Alterini (101) considera con justa razon que la polemica
es
poco trascendente debido a que "no hay que confundir
las posesiones a los efectos de ser idneas para la usucapin
breve, donde indudablemente se requiere que ambas sea de
buena fe, con la unin de posesin en general". Por ello, salvo
en
el caso de la prescripcin corta que por exigencia del
art. 3999 que establece que el poseedor sea de buena fe, en el

supuesto de la prescripcin larga es irrelevante que cualquiera de las posesiones sean o no de las mismas calidades, bastando que ambas no sean viciosas.----------------------------(95)Lafaille, Hctor, ob. cit. Vol. I.-pg. 216 y s.s. p.252.(96)Legon, ob. cit. pg. 322.(97)Mazeaud,
Leon:
Henri-Mazeaud,
ob. cit.parte II-Vol. IV-
pg.200-N.1489.(98)Segovia,
Lisandro:
ob.
cit. T.II-pg. 759-comentario al
art. 4007.(99)Mariani de Vidal, Marina: ob. cit. T. I-pg. 115.(100)Borda, Guillermo: "Tratado de Derecho Civil", Derechos
Reales -Ed. Perrot - Bs. As. 1975-pg. 322/323-N.381.(101)Alterini, Jorge "Codigo Civil Anotado" dirigido por el
Dr.
J.J. Llambias. comentario a los arts. 2474/75/76-pg. 234
-61-
b)Debe proceder la una de otra sin que exista solucin de continuidad

entre ambas, como apunta bien Lafaille (102) a pesar del defecto de
redaccin del art. 2476 que reza "que es necesario que ellas no hayan
sido interrumpidas por una posesin viciosa". La interrupcin por el
tercero puede ser viciosa o no, y en este ltimo caso tampoco podr
unir su posesin con su antecesor por la falta de continuidad.-
c) Que estn unidas por un vnculo jurdico: Debe haber un vinculo jurdico entre ambas, es
decir que haya por ejemplo una venta, una permuta o una cesin de derechos. De esta manera,
si el que sigue se introduce en el inmueble aprovechando que su antecesor abandona su
posesin, aunque sea voluntariamente, no podr unirla a la de este por
hallarse ambas desvinculadas.
d) La unin es facultativa: La unin depende de la voluntad del sucesor particular. Si le

conviene, la unir, como por ejemplo para lograr la prescripcin veinteaal. En ciertos casos, en
la prescripcin decenal, si su posesin es de buena fe y llega a los diez aos y tiene justo titulo y
su causante es de mala fe, es lgico que no la una, porque con el plazo cumplido le
bastar para haber adquirido su derecho.-
---------------------(102)Lafaille, Hctor: ob. cit. Vol.

Molitor,
I-pg.
217
p . 2 5 2 . -Ver
o b . c i t . pg. 1 8 5 - p . 1 0 0 - S e g o v i a , L i s a n d r o : T . I I
pg. 6 5 comentario a l a r t . 2 4 7 8 - n o t a 2 0 .
-62-
61.-Actos de simple facultad:
El rt. 2232 del C.C. francs al
referirse a este tipo de actos nos reza que "los actos de mera
facultad y los de simple tolerancia no pueden fundar
sesin
ni
el
po-
prescripcin". El cdigo civil espaol nos dice en
el art. 1942 ubicado en el capitulo II del Ttulo XVIII

trata
ni
donde
tema de la prescripcin adquisitiva que "no aprove-
chan para la posesin los actos de carcter posesorio, ejecutados
en
virtud
de
licencia o por mera tolerancia del due-
o"(103). Tambin se refiere a ello el cdigo civil chileno en

el
art. 2499 al disponer que "la omisin de actos de mera fa-
cultad y la mera tolerancia de actos de que no resulta gravamen,
no
confieren
posesin ni dan fundamento a prescripcin
alguna"(104).El legislador argentino probablemente no consider necesario

legislar en este tema puesto los que lo- ejecutan no lo hacen
a ttulo de dueo y no se favorecen para ganar la prescripcin
adquisitiva.
Lafaille seala con acierto que la dificultad estriba en caracterizarlos, dado que suelen confundirse con los
"facultativos"
y an con los de mera "tolerancia", categoras
que se mencionan an dentro de los mismos textos juntos con

-------------------------------------(103)Anota Jean Carbonier que el legislador espaol cometi un
error de pluma en esta norma, puesto que lo correcto es que de
biera decir "prescripcin" en lugar de "posesin". Ob. cit.
pg. 356.(104)El cdigo civil colombiano es ms explicito al disponer
-63-
ellos (105).La
doctrina
ha
discutido
desde
la
sancin
del
Cdigo napolenico el alcance del art. 2232, ocurriendo lo mismo
en
todos
fuente.
cance
aquellos
Tampoco
de
estos
ordenamientos
escapa
actos
la
que
han
problemtica
sus
de
diferencias
brevado
en
distinguir
con
los
dicha
el
al-
posesorios
aquellas legislaciones como la nuestra donde no los distinguen

explcitamente.
Por
lo
tanto
nos
encontramos
con
diferentes
interpretaciones doctrinarias de los actos de simple facultad y

de mera tolerancia.a) Para algunos, con respecto a los primeros, in-
--------------------------------------en
el
art
2520:
"La
omisin
de
actos
de
mera
facultad,
la
mera tolerancia e actos de que no resulta gravamen, no confieren posesin, no dan fundamento a prescripcin alguna.
As el durante muchos aos dej de edificar en un
terreno suyo, no por eso confiere a su vecino el derecho de
impedirle que edifique.Del mismo modo, el que tolera que el ganado de su
vecino
transite
por sus tierras, o paste en ellas, no por eso
se impone la servidumbre de este trnsito o pasto.Se

puede
otro".
ejecutar
El
llaman
en
cdigo
lo
actos
de
suyo,
sin
civil
mera
italiano
facultad
necesidad
no
ha
de
los
que
cada
cual
consentimiento
mantenido
precepto
de
an-
logo que figuraba en el art. 688 del cdigo de 1865; semejante

postura tambin adopt el legislador boliviano al no reproducir
el art. 1534 de su antiguo ordenamiento.(105)Lafaille, Hctor: ob. cit. Vol. I, pg. 587.
-64-
terpretan
que
dicho
gnero de actos, son los que ejercen en
uso de la libertad que a cada cual le incumbe (106).b)Otro
grupo
de autores vinculan el tema con la
posesin y consideran que no pueden encuadrarse en ella por

algunas de las siguientes razones:
1) Porque no se ejerce con caracter exclusivo sobre bienes de la comunidad (107).2)
Porque lo realiza el propietario en su fun-
3)
Por alguna de las dos razones expuestas (109)
do(108). -
c)
Algunos, en cambio, estiman que aqu nos encontramos con

hiptesis
d)Hay
de
las
servidumbre-
negativas
(110)
quienes asimilan los actos de "simple facultad" a los
los de
"mera
tolerancia" considerando que
ambos
son
---------------------------(106) Laurent, "Prncipes de Droit Civil

pg.
311.
Francais",
T.XXXIII
N. 298. Demolombe, T. XI, N. 178. Mazeaud. Henri y
Leon, ob. cit. Paete II, Vol. IV, pg. 56, N.1441. Tambin Legon,
Fernando,
ob.
cit.
pg. 227, Mariani de Vidal, M. ob.
cit. vol. III, pg. 120. Pea Guzman, Luis A. ob. cit.
T.III,
pg. 211-N.634.(107)Podemos citar a Troplong, ob. cit. N. 112,
381
s.s.,
Marcad, ob. cit. T. XII, pg. 89

(108)Guilloard, I; N. 499.(109)Ver:
Pugliesse, ob. cit. pg. 335, N. 164.- Aubry y Rau,
ob. cit, T.II, N. 179.(110)Ver
Colmet
de
Santerre,
cit. pg. 336, N.164.-
-65-
VIII, 338 bis. Pugliesse, ob.
equivalentes (111).e)Lecomte
despus de criticar todos los sistemas
propone la siguiente definicin: "Pura facultad es el beneficio que puede resultar y que efectiva y normalmente se deriva,
en virtud de la disposicin de los lugares por uno o varios
individuos, del no ejercicio por otro, de una o varias prerrogativas inherentes a su derecho de propiedad" (112). Pone diejemplos sobre el tema, como el aprovechamiento de las
versos
aguas surgentes o pluviales por el vecino de un terreno

rior
infe-
por no haberla utilizado el vecino del inmueble superior;
el goce de una vista sobre un terreno, cuyo propietario no ha

ejercido
el
derecho
de
edificar; la abertura de ventanas o
vistas en pared divisoria, no medianera (113).Lafaille
considera
este
criterio demasiado res-
trictivo, ya que no debe reducirse la mera facultad a las omisiones,
por
mucho
que en esta esfera puedan presentarse con
mayor frecuencia y producirse entonces, la confusin con la

simple
tolerancia
(114).-
En principio cuando alguno no ejerce un derecho o

-------------------------------
(111)Locr, XVI, N. 53.

(112)Lecomt,
droit civil",
(113)Lecomt,
Henri,
pg.
"Essai
la notion de la
pg.
287/288.Sobre
Henri, ob. cit.
vol. I,
las
Lecomt, Henri:.ob. cit.
s.s., Pugliese, Giuseppe ob. cit.
Hctor, ob. cit.
facult en
285/286.-
doctrinarias expuestas ver:

y
sur
pg.
pg.
-66-
pg.
285
331, N.163; Lafaille,
586, N. 773.-
(114)Lafaille, Hctor: ob. cit. T. I,
sintesis
pg.
588.-
no lo usa, no por ello adquiere un derecho sobre la cosa ajena

quien se beneficie con ello. Recordemos que el dominio no se
pierde por el no uso, lo que no ocurre con el usufructo y servidumbres donde si tiene campo de aplicacin porque la ley lo
autoriza. Se ha sealado, que para usucapir se necesita un
avance sobre el derecho ajeno, "mientras que cada cual ejerza
el suyo o deje de hacerlo, lo mismo cuando se proceda con anuencia del titular, nada podr aquirse por el transcurso del
tiempo (115).-
62.-Actos de
si
"mera tolerancia":
Este tipo de actos envuelve en
una conducta pasiva. Aqui el dueo del inmueble permite el
uso de un fundo como un acto de cortesa, de familiaridad,

(116), entroncndose con el antiguo concepto romano de "precarium", concesin revocanble a voluntad del otorgante (117).Como
ejemplo de ello podemos dar, cuando se per-
mite el paso sobre un fundo ajeno, apertura de ventanas a menor
distancia
de la permitida, cuando en los campos abiertos
se permite que el vecino haga pstar sus animales a determinadas
horas.
El problema es muchas veces, como seala Borda es
ver cuando se est en presencia de actos posesorios o de

ple
tolerancia
sim-
(118). Estos actos, generalmente, se realizan
en largos intervalos y son compatibles con el goce ordinario

-----------------------------(115)Planiol y Ripert, "Traitaire elementaire" I, N. 2957.(116)Merlin, ob. cit. T.
XII, pg.
736
(117)Dig. Lib. 41, Tit. 2, Ley 41.-
-67-
de la cosa por el dueo de ella; este lo tolera porque no le

causa
perjuicio
apreciable, faltandole a quien lo realiza el
animus domini para ser verdaderos actos posesorios (119).
------------------------------(119)Lafaille, Hctor: ob. cit. vol.I pg. 588, N.774
-68-
dela prescripocin:
63.-5uspensin
Es la detencin temporaria
del curso de la prescripcin en favor de ciertas personas (menores, insanos, conyuges, etc.) o por ciertas causales que la
ley
determina, sin que se aniquile retroactivamente el tiempo
corrido con anterioridad (120).La justificacion de este instituto ha dado lugar a

que la doctrina se encuentre dividida, as para
ella
una
es
Picard
(121),
de equidad inventada a favor de ciertas
medida
personas que no estn en condicines de interrumpir la prescripcin
sta corre en su contra, para Aubry y
cuando
Rau
su
(122) su fundamento est dado en que, son un favor personal

que
reclama
condicin personal de los que son protegidos
la
(por la ley) para rechazar la prescripcin, o una dispensa de

accionar que motiva el beneficio de ciertas personas en detrimento de otras a las que le corre la prescreripcin; Troplong,
lo
fundamenta
en
la
mxima:
"agere non valenti non currit
proescriptio (123), Josserand, en cambio sostiene que viene a

constituir
una
anomala,
por
lo
menos para quien ve en la
prescripcin un medio de prueba de la propiedad, eternizndose

as
la duracin de la prescripcin adquisitiva, cuyo curso va
a encontrarse suspendido durante varios aos, con lo que se

--------------------------(120)Capitant, Henri
Aquiles
Horacio
"Vocabulario
Guaglianone,
Ed.
jurdico",
Depalma,
(121)Ver Planiol M. y Ripert, G. ob. cit. T.
pg.
622.-
(122)ob. cit. T. II, #214,

(123)ob. cit. T. II,
pg.
pg.
301
700.-
-69-
Traduccin
de
1961-pg. 532.III,
nm.
735,
torna ms dificil e incierta la prueba de la propiedad inmobiliaria
(124).
Para los hermanos Mazeaud su fundamento est
dado por una razon de justicia, supuestos que se dan cuando

existan
causas
que 4mposibi-liten demandar la interrupcin de
la prescripcin (125). Hagamos notar que estas "causas" deben

ser
establecidas
por
la
ley disposicin que tra el cdigo
francs en el art. 2251: "La prescripcin corre contra toda

clase
de personas, a menos de que se encuentren en alguna ex-
cepcin establecida por la ley" (126).-----------------------------------(124)Josserand, L., ob.

(125)Mazeaud,
cit.
T.
III,
N.
1586,
pag.
187.
Henri y Len, ob. cit. parte II, vol. III, pg.
421, Num. 1181.(126)En
la
antigua legislacin francesa, los Parlamentos ha-
ban establecido una regla muy general: la prescripcin se

suspenda siempre a favor de los que se encontraban en la imposibilidad de demandar, fuese cual fuese la causa de esa imposibilidad:
"contra non valentem agere, non currit praescri-
ptio" (contra los que no pueden demandar, no corre la prescripcin).
Algunas Parlamentosas haban sido tan generosos en
la aplicacin de este principio que lo haban llegado a aplicar en supuestos en que el acreedor no haba demandado por ignorancia de su derecho, tornndo ineficaz el instituto de la
prscripcin.
De all la razn del art. 2251 que establecieron
los redactores del Cdigo napolenico. Igual criteria siguen

la
generalidad
de
las
legislaciones modernas. Ver Mazeaud,
Henri y Leon: ob. cit. parte II, vol. III, pg. 421, nm. 1181
-70-
64.-La diferencia entre la suspensin y el instituto de la interrupcin
de la prescripcin estriba en que mientras la pri-
mera no borra el efecto de la prescripcin ocurrido con ante
rioridad a la causa a la cual le da lugar, la segunda aniquila

los efectos ya cumplidos.El art. 3983 de nuestro cdigo nos dice "El efecto de la suspensin es inutilizar para la prescripcin, el
tiempo
por
la
cual
ella ha durado; pero aprovecha para la
prescripcin no solo el tiempo posterior a la cesacin de la

suspensin,
sino
tambin
el
tiempo anterior en que ella se
produjo". Las
causas
de
suspensin en nuestra legislacin,
tanto en el sistema de Velez como despus de la reforma consisten en:

a)La minoridad (art. 3966 anterior a la reforma de
la ley 17711).b)la sujecin bajo curatela (art. 3966 anterior a
la reforma de la ley 17711).c)supuesto de tutela y curatela del art. 3973
d)El matrimonio (arts. (3969 y 3970).e)Supuesto del herecdero beneficiario (art. 3973)
f)La
imposibilidad
proveniente
de
fuerza
mayor
(art. 3980).Nos
referiremos
separadamente a cada urio de estos
supuestos.-
65.- a)La minoridad:

pone
El art. 2252 del cd. civil francs
dis-
que "la prescripcin no corre contra los menores ni con -
-71-
tra
los
teger
sujetos
los
intererdiccin"
menores
an
contra
la
Lo
que
se
buscaba
negligencia
de
su
era
pro-
represen-
tante legal. Por ley del 9 de julio de 1956 se atempera el

viejo criterio ampliando las excepciones del
cdigo
francs.
interdictos.
disminuyendo
De
esta
el
manera,
en
art.
privilegio
beneficio
de
del
2.278 del
los
menores
inters
pblico
ceden los viejos privilegios que tenan estos sujetos, quedandoles
abierta
solamente
representantes(127).
la
accin
Igual
por
criterio
responsabilidad
siguieron
contra
legislaciones
c o m o e l c d i g o s u i z o d o n d e no s e t o m a e n c u e n t a l a i n c a p a c i d a d
como factor de suspensin o prolongacin de la prescripcin. El
cdigo alemn (128) prolonga la prescripcin de
-----------------------------------------( 1 2 7 ) M a z e a u d , Henri y L e n , ob. c i t . , p a r t e I I , v o l . III, p g . 4 2 1

y 424. Nms. 1181 y 1184.(128)Cdigo
lebrar
est
alemn,
negocios
sin
art.
206:
jurdicos
representante
"Si u n a
limitada
legal,
la
persona
en
la
incapaz
capacidad
prescripcin
que
de
ce-
negocial
corra
contra
ella no se consuma antes del transcurso de seis meses contados

a
partir
capaz
del
momento
cesa
prescripcin
determinado
la
es
para
en
que
falta
menor
la
de
la
de
persona
se
hace
representacin.
seis
prescripcin
meses,
se
el
subroga
Si
ilimitadamente
el
periodo
en
plazo
de
de
tiempo
el lugar de los
seis meses.Estas
disposiciones no se aplican en tanto que una
persona limitada en la capacidad negocial tenga capacidad procesal.-
-72-
los
derechos
de
los
incapaces
carentes
de
representantes
hasta
seis meses despus de nombrado el representante o adquirida la

capacidad.
El
prescripcin
cdigo
contra
civil
los
italiano,
menores
no
en
cambio,
emancipados
suspende
la
interdictos
por enfermedad mental, durante el tiempo que carecieren de representantes
legales
por
seis
meses
posteriores
su
desig-
nacin o cesacin de la incapacidad (129).
6 6 . - E l a n t i g u o a r t . 3 9 6 6 d e c a : " L a p r e s c r i p c i n n o c o r r e con-
tra c o n t r a l o s m e n o r e s , e s t n o n o e m a n c i p a d o s . . . " S e v e c l a r a mente
que
menores,
algunos
la
el
privilegio
que
verdaderamente
casos
sucesin
la
de
le
exagerado
suspensin
varios
conceda
de
menores
la
en
el
poda
cdigo
llegar
prescripcin
un
crdito
civil
los
suponer
cuando
una
se
en
daba
propiedad.-
Hubiera sido quiz ms justo, que la suspensin se diera en los

supuestos
de
falta
de
representante
legal
hasta
que
este
la
con-
fuere designado.-
-------------------------------(129)Cdigo
dicin
civil
del
1)contra
italiano:
titular.-
los
menores
art.
La
no
2942.
Suspensin
prescripcin
emancipados
queda
los
por
en
sujetos
suspenso:
a
interdic-
c i n p o r e n f e r m e d a d m e n t a l , p o r e l t i e m p o p o r e l q u e no t i e n e n
representante
legal
por
seis
meses
siguientes
al
nombramiento del mismo, o a la cesacin de la incapacidad;

2)en
tiempo
de
guerra,
contra
los
militares
en
servicio
los
pertenecientes a las fuerzas armadas del Estado y contra aquellos
que
se
encuentran
por
razones
de
servicio
siguiendo
dichas fuerzas, por el tiempo indicado por las disposiciones
-73-
Sin
embargo,
Velez haba puesto dos supuestos de
excepciones, los legislados en los
arts.
3967 y 3968 y que con
ciernen a loa prescripcin de la accin del menor llegado a la

mayora de edad contra su tutor, por los hechos de la tutela,
corre
caso
en
de muerte, contra
sus herederos menores; y la
referente a la prescripcin de la accin de nulidad contra los

actos
jurdicos,
comenzada
contra un mayor corre igualmente
contra los herederos menores.-
67.-La ley
17.711:
El nuevo art. 3966 ha dispuesto: "La pres-
corre contra los incapaces que tuvieren representan-
cripcin
tes legales. Si carecieren de representacin, se aplicar lo

dispuesto en el art. 3980". Llambias critica la tcnica legislativa en la redaccin de este art., por considerar que repite
un
principio ya asentado con anterioridad que es el de reite-
rar para los incapaces el principio general del curso de la

prescripcin
respecto
de todos los no exceptuados (130). Sin
lugar a dudas, la solucin propuesta a pesar del defecto de

tecnica
legislativa
lleva
en
definitiva a una solucin ms
justa que la legislada en el cdigo.-
68.-b)Lasujecin bajo curatela:
El antiguo art. 3966 compren-
-------------------------
--------
(130)Llambias, Jorge Joaqun, "Tratado de ...Parte General',

T.II, pg. 684-Nm. 2121 bis. Este autor propone como articulo
3966 el siguiente: "Cuando se cumpla una prescripcin en perjuicio
de
un incapaz que carezca en ese momento de represen-
tante. se aplicar lo dispuesto en el art.
-74-
3980".-
da tambin a los sujetos bajo curatela: "La prescripcin no

corre
contra
los menores de edad, estn o no emancipados, ni
contra los que se hayen bajo curatelaaunque la prescripcin

comenzado en la persona de un mayor a quien hayan su-
hubiere
cedido, con excepcin de los casos en que las leyes hubieren

establecido lo contrario". Como bien seala Llambas, la norma
favoreca a los siguientes sujetos (131):
1)Las personas por nacer (art. 57, inc. 1)
2)Los dementes declarados tales (art. 57, inc. 3)
3)Los
sordomudos
que no saben a darse a entender por escrito
(art. 57, inc. 3)

4)Los ausentes simples (ley 14.39.4, arts. 19 y 20)
5)Los condenados a prisin por ms de tres aos (Cd.
Penal
art. 12).-
69.-Solucin de la ley
17.711:
remitimos a lo dicho en el nm.
67 del presente trabajo.-
70.-Supuesto de tutela
dice:
o curatela del art.
3973:
Dicha
norma
"La prescripcin de las acciones de los tutores y cura-
dores contra los menores y las personas que estn bajo curatela,
como
tambin
las acciones de stos contra los tutores y
curadores no corren durante la tutela y curatela". El artculo

resuelve
el
caso
en que un tutor o curador encontrase entre
los bienes posedo por su pupilo un inmueble de su propiedad,

lo
que le plantea la problemtica de dejarlo prescribir o ac-
-----------------------------(131)Llambas,
Jorge
Joaqun:"Tratado...Parte
-75-
General" pg.
cionar para interrumpir la prescripcin y recuperarlo. Esto es

lo que busca evitar la ley al establecer este supuesta de suspensin (132).Igualmente queda suspendida la prescripcin en el
supuesto inverso, cuando deba de accinar fuera el pupilo
contra el tutor o curador.
Esta norma era verdaderamente superflua en el regimen
de Velez dada que se superpona con el art. 3966. Ahora
despus de la reforma, cobra autonoma esta norma dado que es

una excepcin al nuevo art. 3966 (133)
72.-El
matrimonio:
El cdigo establece dos supuestos de sus-
pensin tratando evitar de este modo que se resquebraje la

unidad matrimoial.El primero de ellos se haya contemplado en el art.
3969
al disponer que la "prescripcin no corre entre marido y
mujer, aunque estn separados de bienes, y aunque esstn divorciado por autoridad competente"
La ley ha querido que la suspensin subsista an
cuando
exista
separacin de bienes y hasta el divorcio. Deja
abierta de esta manera la posibilidad de una posible reconciliacin
evitando
de
esta manera la iniciacin de procesos y
citaciones judiciales que podran enervar las circunstancias

que dieron lugar a la desunin matrim oq nial.-----------------------------------(132)Ver:
(133)conf.
Aubry y Rau, ob. cit. # 214! 5=

Llambias, Jorge Joaqun, ob. cit. "Tratado...Parte
General", T. II, pg. 687, Nm. 2129.-
-76-
Entendemos que la suspensin de la prescripcin

subsiste an con disolucin vincular dispuesta mediante la vigencia del art. 31 de la ley 14.394, dado que no fue establecida ninguna excepcin expresa a ello (134).El segundo caso de suspensin por causa del matrimonio
est
dado por el art. 3970, segn el cual "la pres-
cripcin es igualmente suspendida durante el matrimonio, cuando
accin de la mujer hubiere de recaer contra el marido.
la
sea por un recurso de garanta. o sea porque lo expusiese a

pleitos, o a satisfacer daos e intereses'". Ejemplo: un marido
vende como suyo un bien de su mujer
la
a un tercero, esta entabla
de reivindicacin y el adquirente cita de eviccin
accin
al marido. La accin de la mujer se mantiene en suspenso. Como

bien
seala
Velez
citando a Troplong en la nota al art. 3970:
"se ha considerado con mucha razn que una mujer cuya accin
tuviera
la consecuencia inmediata.de poner a un extrao en el
caso de reclamar sus derechos del marido, o exigirles las indemnizaciones
debidas,
se abstendra de ocurrir a los jueces
para salvar sus derechos, y se sacrificara as sus intereses

y los de sus hijos, a la afeccin conyugal"
73.-e)
Supuesto del
heredero
beneficiario:
(135).-
El art. 3972 dice:
"La prescripcin no corre contra el heredero que ha aceptado

---------------------------------(134)Llambias, Jorge Joaquin: ob_ cit. "Tratado.Parte
ral".
pg.
685-Nm.2224
(135)Troplong, ob. cit. T. II, N. 768,
-77-
pg.
286.-
Gene-
la herencia con beneficio de inventario, respecto de sus cr

ditos contra la sucesin". La herencia con benefocio de inventario supone la existencia de un patrimonio especial en cabeza
del heredero, lo que podra llegarse a la incongruencia de tenerse que demandarse a s mismo para interrumpir la prescripcin. Con la suspensin se supera dicho problema.-
74.-f)Imposibilidad
proveniente
de
fuerza
mayor: Es un prin-
cipio generalmente admitido que nadie est obligado a lo imposible
(ad
impossibilia meno tur)(136) De esto se pueden pre-
--------------------------------(136)En
el derecho romano encontramos el fundamento del prin-
cipio consagrado "agere non valenti, non currit praescripto"

fuente es el #2, tt. 40, lib. 7, cod. Rom. en el que el
cuya
Emperador Justiniano dirigiendose a Juliano que era prefecto

del pretorio le dice: "a fin de que esta ley no parezca incompleta, pues se ha ordenado que las prescripciones corran contra los hijos de familia, por lo que respecta a sus bienes maternos, desde el momento en que han dejado de estar bajo la
patria potestad, no se ha orenado nada especialmente con relacin a los otros bienes. Ordenamos por esta ley aclaratoria
.que no se pueda oponer ninguna prescripcin a los hijos de familia
por lo que concierne a toda clase de bienes, que no son
adquieidos por sus padres, excepto desde el momento en que han

podido ejercer una accin; es decir desde que han salido de la
patria potestad".- Conf. Aubry y Rau, ob. cit. #214; Zacharie,
ob. cit. #848; Marcado, ob. cit. comentario al art.
la
legisacin
2251.
En
podemos citar como ejemplo de imposibilidad de
-78-
sentar
cumplir
diversos
supuestos,
servicio
fuera
de
alguien
la
que
en
Repblica,
tiempo
el
de
insano
guerra
que
de-be
no
tiene
representante legal y deja cumplir una prescripcin(137) V e l e z
haba
dispuesto en el antiguo art. 3980: "Cuando por razones de dificultades

o
imposibilidad
ejercicio
de
acreedor,
de
una
al
hecho,
accin,
se
los
propietario
hubiere
jueces
de
las
impedido
estn
temporalmente
autorizados
consecuencias
de
la
librar
el
al
prescripcin
cumplida durante el impedimento, si despus de su cesacin el acreedor

o propietario hubiera hecho valer sus derechos inmediatamente"
Llambias
(138)
hace
notar
que
este
precepto
me-
reca tres observaciones:

1)Ms
con
una
que
prolongacin
de
un
supuesto
la
de
suspensin
prescripcin,
dado
que
nos
encontrbamos
no
cesaba
se
detena en ningn momento el curso de la misma.2)La

automtica,
el
exencin
interesado
de
deba
la
prescripcin
hacerla
valer
cumplida
no
era
inmediatamente.-3)La
autorizacin que le conceda la ley a los .
- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - obrar por fuerza m a y o r , a l Cdigo C i v i l Italiano a r t .
2942,
ver nota 1 2 9 d e l presente trabajo, cdigo brasileo a r t . 1 6 9 y

ley N: 19 del 10/02/47; ley N. 1025 del 30/12/1949 y art.
cdigo
comercial
452
d e l B r a s i l ; cdigo boliviano, a r t . 1 5 0 2 i n c .
1 ; Cdigo Mexicano ( D . F e d e r a l ) a r t . 1 1 6 7 , i n c s . V y 'JI.- ( 1 3 7 ) C .

Nac. C i v i l S a l a D , E . D . , T . pg. 2 8 2
(138)Llambas,
Jorge
Joaqun,
ob.
r a l " T . I I , pg. 6 8 8 , Nm. 2 1 3 0 . -
-79-
cit.
"Tratado...Parte
Gene-
jueces,
referida
estaba
a que estos deban valorar si haba
existido imposibilidad de obrar (139)
75.-La reforma de la ley
17711:
El art. 3980
reformado
dice:
"Cuando por razon de dificultades o imposibilidad de hecho, se

hubiere impedido temporalmente el ejercicio de una accin, los
jueces
estn
autorizados a liberar al acreedor, o al propie-
tario de las consecuencias de la prescripcin cumplida durante

el impedimento si despus de su cesacin el acreedor o propietario hubiese valer sus derechos en el trmino de tres meses".
"Si
el
por
maniobras
aqulla,
acreedor
los
no hubiere deducido la demanda interruptiva

del
dolosas
jueces
deudor,
podrn
aplicar
tendiente
lo
dispuesto
postergar
en este
artculo". (140).Existe
aqu
una prolongacin del plazo de pres-
cripcin si el afectado hace valer su derecho dentro del plazo

leoal. Por otra parte es acertado el temperamento de la reforma de reemplazar el advervio "inmediatamente" por el plazo de
tres
meses que es de caducidad. De esta manera no queda supe-
ditado a la interpretacin judicial el otorgar la liberacin

-------------------------------(139)Segovia, Lisandro; ob. cit. comentario al art. 3982, pg.
749,
nota 69. Tambin Machado, Olegario; ob. cit. T. IX, pg.
104, comentario al art. 3980.-(140)El
anteproyecto de 1954 dice en el art. 314 segunda par-
te: "Tambin se suspender la rescripccin durante el lapso en

que
el titular estuviere imposibilitado por fuerza mayor para
hacer valer su derecho si intentare la accin correspondiente
-80
del
efecto
prescriptivo,
basta
plantearlo
dentro
del
p l a z o e s tablecido.Llambias critica
considerando
que
es
elagregado final al art. 3980,
innecesario
casuista,
pues,
puede
"una
entraar.
interpretacin errnea con respecto a otras situaciones anlogas no incluidas

que podran quedar desechadas m e d i a n t e
del
principio
deduccin
de
"qui
dicit
demanda
prescripcin
en
causa
de
la
indiscreta
aplicacin
uno negat de altero", v. gr. la no
tiempo
de
una
til
para
interrumpir
la
i g norancia o error excusable sobre la
existencia del derecho prescripto, que
es
una
hiptesis
tpica
de
funcionamiento de la imposibilidad moral de obrar" (141).-
76.-Relatividad
q
ue
"el
puede
la
beneficio
ser
personas,
est
de
de
invocado
en
suspensin:
la
establecida,
no
supuesto
de
un
varias
personas,
y
sigue
corriendo
da
usufructo,
en
dueo,
designado
el
la
sus
inmueble
las
norma
que
usufructuario
es
de
haye
las
un
menor
legal,
en
la
las
ella
contra
sus
el
condominio
de
favorece
contra
ante u n a
edad
no
en
tercero
de
cuales
aplicarse
condminos
por
contra
solo
Tambin
establece
prescripcin
puede
se
dems
poseda
la
personas,
suspensin
los
representante
de
3981
cointeresados
prescripcin.
es
art.
beneficio
la
la
no
por
Ejemplo:
beneficiario
por
cointeresados".
que
suspensin
sino
perjuicio
El
con
sin
suspensin
al
quienes
cosa
da-
animo
de
habrsele
aprovecha
este y no al
----------------------------(141)Llambias,
Jorge Joaqun, ob. cit. "Tratado...Parte Gene-
ral", T . I I , p g . 6 9 0 , 2 1 3 0 b i s . -
-81-
nudo propietario
77.-El
(142)-
principio enunciado en el art. 3981 tiene su excepcin
en la norma sigueinte (art. 3982): "La disposicin del articulo anterior no comprende las obligaciones o cosas reales indivisibles". Entendeos que el verdero pensamiento del legislador fue el de referirse a los derechosas reales indivisibles.
Supongamos el caso de una servidumbre real indivisible, si entre los copropietarios del fundo dominante existe alguien a
favor
de
quien se suspenda la prescripcin, dicho hecho va a
ser aprovechado por los dems por el caracter indivisible de

este derecho real (art. 3007 y 3062).(143).-
-----------------------------------
(142)Salvat, Raymundo M.,
ob.
cit. "Tratado...Derechos Reales"
T. II, pg. 280. Nm. 997.

(143)Este
art.
3982 tiene su fuente en Aubry y Rau,
y proba-
blemente fue mal traducido, puesto que este autor dice al respecto
"la
regla de que hemos hablado, recibe sin embargo ex-
cepcin, tanto a lo que se refiere a la materia real

sible,
cuanto a lo que concierne a las obligaciones
ble"; ob.
Conf.
cit. T. II, #214, texto a la
Segovia.
Baldomero,
Segovia,
ob.
L.
ob.
nota
37,
indiviindivisi -
pg.
310.-
cit. T. II, Pg/ 750, Nm.78, Llerena,
cit. T. VII, pg. 403, comentario al art. 3982,
Olegario,
ob.
cit.
T.
XI, pag. 120, comentario al
art. 3982; Rezznico, Luis Maria, ob.
-82-
cit. pg.
1135.-
78.-Interrupcin
rrumpe
de la prescripcin:
La prescripcin se inte-
cuando sobreviene algn acontecimiento que desvirta
los efectos ya consumados (144) Es decir, se produce la inutilizacin
del
plazo
prescriptivo ocurrido, y si la prescrip-
cin se reanuda habr que contar el plazo desde dicho evento.

A
tal
efecto,
nos dice el art. 3998: "Interrumpida la pres-
cripcin, queda como no sucedida la posesin que la ha precedido;
la prescripcin no puede adquirirse sino en virtud de
una nueva posesin".La
interrupcin
de
la prescripcin adquisitiva
puede ocurrir de la siguiente manera:

1)Interrupcin natural, el poseedor es privado de la posesin,
contra su voluntad (art. 3984).2)Por interrupcin civil, que a su vez puede resultar:
a)por demanda judicial contra el poseedor (art. 3986);
b)sometimiento de la posesin a juicio de arbitres (art. 3988)
c)del reconocimiento expreso o tcito que hiciere el
poseedor
a favor de aquel contra quien prescribe (art. 3989).El abandono voluntario que hiciere el poseedor de
la posesin es un supesto de prdida de esta por la propia voluntad del prescribiente (art. 2454) (145).------------------------------(144)Carbonier, Jean, ob. cit.
(145)Conf.
pg.
281,
pg.
364.-
Argaaraz, en Salvat: "Tratado...Derechos
nota 358 a.-En contra Machado, Olegario:
Reales",
"La
inte-
rrupcin de la posesin puede tener lugar en dos modos: 1)contra la voluntad del poseedor; 2)por la voluntad del mismo"
cit. T. XI, pg. 128,
Num.
ob.
1082. Conf. con esta postura encon-
-83-
79.- Interrupcin natural: Ella se encuentra legislada en el art. 3984: La prescripcin se

interrumpe cuando se priva al poseedor durante un ao, del goce de la cosa por el antiguo
propietario, o por un tercero, aunque la nueva posesin sea ilegtima, injusta o violenta
debemos complementar el concepto que nos da el art. Citado con el art. 3985: Aunque la
posesin de un nuevo ocupante hubiese durado ms de un ao, si ella misma ha sido
interrumpida por una demanda, antes de expirar el ao, o por el reconocimiento del derecho del
demandante, la nueva posesin no causa la interrupcin de la posesin.Veamos un ejemplo, si una persona est poseyendo un inmueble y
lleva diez y nueve aos en el, y es desposedo por un tercero y entabla la accin posesoria para
recuperar su posesin antes del ao, obteniendo sentencia favorable aunque esta haya sido
dictada con posterioridad a dicho plazo, el sujeto habr ganado la prescripcin adquisitiva por
haber superado el plazo de los veinte aos ( arts. 4015 y 4016 ) como consecuencia de que el
art. 3984 establece la ficcin jurdica que la posesin se considera no interrumpida. Pero, si el
poseedor deja pasar el ao sin entablar accin posesoria, se considera que su posesin
originaria fue irremediablemente perdida, y cualquier recuperacin posterior en la detentacin
de la cosa ser considerada nueva posesin.-
tramos a Salvat en ob. Cit. Tratado...Derechos Reales T. II pg. 282, Nm. 1001.- Notemos
que si el prescribiente abandona voluntariamente la posesin para luego recuperarla no cumple
-84-
80.-Vemos
que
el
art. 3984 exige desposesir materiel de la
cose de manos del poseedor. A su vez esta desposesir puede

provenir, de ur tercero, o del "antiguo" propietario como ircorectemente dice
le
ley porque ste todava ro perdi su de-
recho de propiedad per no haberse cumplido
el ' plazo legal para
prescribir (146).
el art. 3984 en cuartos a los efectos
81--No
hace
distingos
que va 3
a producir la nueva posesin sea esta ilegitima,
justa o violenta. Esto haba dado a dudas y soluciones
doc-
dispares er el derecho romero y en los autores que
trirarias
comentan
in-
el
cdigo
civil frarcs (147) en el supuesto de la
desposeSin violenta. Legn (148) critica la termirologa utilizada
en
la parte final del art. que comentamos dado que no
condice con le clasificaci6n que hace el legislador sobre la

posesin ilegitima en los art. 2355, 2355, 2354 y concordantes
recordemos que a tal efecto, la posesin
ilegtima
puede
ser
de buena o mala "e (art.2355), la de mala fe puede presentarse como viciosa o no viciosa (149). Por lo tanto queda sin
sentido
la
posesin
"
injusta
"
Tambin
es
norma haga referercia a la posesin "violenta

clase
de
redundante
"
que la
siendo esta una
p osesin viciosa (arts. 2364 al 2357 )
bastando por
---------------------------------(145 ) Conf. Salvat. R.: ob. cit. "Tratado...Derechos Reales", pg.

283, Nm. 1002.( 147 ) Pothier, T. XI, Presc. Nm. 40.( 148 ) ob. cit. T. Pg. 380.( 149 ) Ver Llambas, J.J. y Alterini, J. H. ob. cit. "Cdigo..."
-85-
lo tanto
a que se
hubiera referido a
la posesin
"ilegtima".
82.-Como dijimos en el p. 79 para que la privacir material de

?
la posesin produzca irterruocir de le misma es necesario que
esta
haya
por
el
durado un
ao
con
total inactividad del poseedor. Si
contrario, el poseedor recurre a los remedios legales
que la ley le otorga para la restitucin de la posesin, o

reconocimiento de sus derechos, en ese caso no se producir la
i nterrupcin (art. 3585)(151)
--------------------------(150)El enteproyectc ibiloni (art. 3409) y el proyecto de

1936 (art. 1556) repiten el mismo error.(151) Ver:
Troplong,
"Preccripcin",
"Prescripcin"
Nm.
Nm.
544,
Vazeille,
175. Notemos que el instituto de la in-
terrupcin de la prescripcin se pone
en
relacin
con
las
acciones posesorias calificadas que exigen la anualidad en la

oosesin y que solo pueden ser entabladas por el plazo de un
ao (arts.
2473
4035).
Er el derecho romero, donde encon-
tramos el origen de esta relacin, se data que aquel que haba

sido
privado por la fuerza de una cosa, se lo consideraba que
la posea
clamar por
an, nientras duraba el tiempo en que la poda realgunos de los interdictos. La misma ficcin pas
r
el derecho francs, es inte esante come seala Machado
oomentado
(T. Xl,
al art. 3985) recordar las palabras del orador del
gobierno ante el cuerpo legislativo, Bigot de preamereui
"Hay interrupcin natural cuando el hecho mismo de la
-86-
posesin
es
El
art.
3985 dispare que el antiguo poseedor
puede interrumpir la cueva posesin

demanda
artes
con la
iniciacin
de
una
de expirar el ao. Esta demanda corsistir ge-
reralmerte er un interdicto de recobrar que legislan los cdigos

de
procedimiento locales o una accir de despojo (art.249O
-----------------------------------Si
interrurcido.
cuando se trata de ur fundo, esta nterrup-
pcir re se he prolongado ur cierto tiempo, se presume que es

un simple error de parte de
quier se apoder
de l. Se presume
tambin que l estaba en posesin ha vuelto ha tomarla, o ha

reclamado inmediatamente que ha tenido conocimiento de la ocupacin, y que no la he consentido. Se
ha corsiderade
que,
si
le ocupacin momentnea de un fundo bastase para privar de los

efectos de la posesin, sera una causa de desorden; que todo
poseedor
estara
cada momento a tener un
poceso para jus-
tificar su derecho de propiedad...La regla de la posesin

anial
respecto
de inmuebles ha regido siempre er Francia; es
es ms propia para mantener el

trascurso de
un
ao en
order
pblico.
Es
durarte
el
que los frutos se han recogido; es
durarte ese tiempo que una posesin pblica y cortirua toma ur

carcter que impide confundirla con ura simple ocupacin. As,
radie puede mar despojado del ttulo
pose sin
razn
de
otra
personsa
la posesin que no ha
Ce
poseedor sito por la
durante un ao; y por la misma
sido
de
interrumpir la prescrip cin". Machado critica
un
ao
no ha
innecesaria
esta
ficcin que an conserva la legislacin moderna (ver Machado
ob.
cit. en el presente texto).-
-87-
podido
C.C.) o de restitucin calificada (art. 2487)

Tambin puede ocurrir como seala Salvat(152) que
produciendose la desposesin por un tercero sin titulo alguno,
el poseedor con justo titulo y buena fe, confindose en la
eficacia
del
suyo opta por ejercer
la
accin petitoria (art.
2482).7
En
consecuencia,
iniciada la accin de restitu-
cin antes del ao, y obteniendose sentencia fa vorable, aunque
esta
se dicte despus de vencido este,
se tendr por no inte-
rrumpida la posesin del antiguo poseedor. En ello el texto de

la
ley
es
claro:
"aunque
la posesin de un nuevo ocupante
hubiese durado ms de un ao, si ella misma ha sido interrumpida por una demanda, antes de expirar
el
ao, ...la nueva po-
sesin no causa la interrupcin de la Hrzscripcin" (art.3985)
83.-Tambin establece el art. 3985 que la interrupcin se tendr por vlida "por el reconocimento del derecho del demandante".
Este reconocimiento puede al producirse en juicio, tiene
el valor de sentencia. Puede producirse tambin el reconocimiento sin haber existido demanda judicial, entendemos que dicho supuesto tendr el mismo efecto anterior( 153).-
---------------------------------(152)Salvat, Raymundo M.,
ob. cit. "Tratado...Derechos Reales"
T. II, pg. 285, Nm. 1005.153)Machado nos hace notar que pasa si el reconocimiento tanto judicial como extrajudicial a favor del antiguo poseedor se
produce despus de haber expirado el ao. Sin perjuicio de recuperar
la cosa,
se tiene por interrumpida la posesin? Este
autor se inclina por la negativa, por una razn de justicia, y
-88-
84.-Debemos observar que el art. 2455 establece que la desposecin en caso de violencia se produce inmediatamente: "La posesin se pierde cuando por el hecho de un tercero sea desposedo
poseedor o el que tiene la cosa por l, siempre que
el
el que lo hubiese arrojado de la posesin, la tome con nima

de
poseer". Puede ser "arrojado" de la posesin el poseedor o
su representante para encontrarnos con el vicio de los

2365
arts.
al 2368. La prdida de la posesin en este caso es inme-
diata. En cambio el art. 2456 legisla otro supuesto: "Se pierde
la
tambin
posesin cuando se deja que alguno la usurpe,
entre en posesin de la cosa y goce de ella durante un ao,

sin
que el anterior poseedor haga durante ese tiempo acto al-
guno de posesin, o haya turbado la que la usurp". La norma

se refiere aqu especialmente al vicio en la adquisicin de la
posesin en forma clandestina (art. 2370), aunque por generalizacin
se aplica a toda adquisicin que se realiza en forma
no violenta como tambin aquellas que son realizadas por abuso de confianza, simplemente de mala fe (mala fe no viciosa) o
en forma ilegtima de buena fe(art. 2356) (154).-
-------------------------autor entiende que la norma puede interpretarse de dicha forma

(Ver
ob.
cit. con comentario al art. 3985). Salvat considera
sin entrar en valoraciones ni discusiones que en el -"reconocimiento fuera de juicio, la antigua posesin contina en este
caso en toda su plenitud y no puede, por consiguiente, existir
interrupcin
de la prescripcin".
ob.
cit."Tratado...Derechos
Reales", T. II, pg. 285, Nm. 1006.(154)Ver
Llambas, J. J. y Alterini, J.H.
-89-
ob.
cit. "Cdigo C.
Como
ya
hemos anotado, en el Derecho Francs la
posesin se pierde en todos los supuestos al ao de la prdida

efectiva de la posesin(155), siguiendo de esta manera en gran
parte la vieja tradicin romana. Por lo tanto queda armonizada
estas
normas
relativas a la desposesin con las de interrup-
cin de la misma(156).En
uesto
derecho
esto no ocurre, por lo tanto,
cules son el alcance de estas normas y como se relacionan con

los
arts.
3984 y 3985? Nos encontramos con diversas corrientes
doctrinarias que polemizan entre si. De esta manera, hay quienes
en
forma
mayoritaria entienden que el art. 2456 hay que
interpretarlo en el sentido literal, es decir,"que si el usurpador
goza de la cosa durante un ao, sin que el anterior po-
seedor haga durante ese tiempo acto alguno de posesin, o haya

turbado
la
que
la
usurp ". Podemos incluir dentro de esta
doctrina, en la cual nos enrolamos,

(158),
Llerena(157),
Salvat
Lafaille(159), Ovejero (160), Molinario(161), Alterini
---------------------------------------(155)Ver nota 151.(156)Art. 2243 C. C. francs y 23 C.

Mazeaud,
ob.
Procedimientos.Tambin
cit. parte II, Vol. IV, pg. 202, Nm. 1493.-
(157)Ob. cit. T. IV, comentario al art. 2456 y T.
XI,
comen-
rio al art. 3984.(158)Salvat, Raymundo,
ob.
cit.
"Tratado...Derechos
Reales"
Nms. 239, 244 (T. I) y 1007 (T.II).(159)Lafaille, Hctor,
ob.
N. 182, nota 187, pg.
164.-
(160)0b.
cit.
"Tratado...Derechos
cit. Nm 117, pg. 227.-
-90-
Reales",
J . H.(162), P e a G u z m a n ( 1 6 3 ) y 8 o r d a ( 1 6 4 ) . L a f a i l l e y
Ovejero
apuntan que durante el ao coexisten dos posesiones, la del

antiguo
del
poseedor
nuevo
que
la
que
no
puede
la
perdi
hacer
valer
por
ficcin
contra
jurdica,
terceros(165).
la
Otra
corriente interpreta que atento el art. 2401 no pueden subsistir
dos
posesiones
inmediata
con
la
sobre
una
usurpacin.
cosa,
por
Entienden
lo
que
tanto
lo
la
prdida
es
que
legisla
el
art. 2456 es la prdida del "ius possesionis" que se producir

con la prescripcin de las defensas posesorias. Adhieren a esta
doctrina, Segovia(166),
Argaaraz(167),
Dassen
Vera
Vi-
llalobos(168), Garrido Andorno(169), Laquis(170), Highton(171)

----------------------------------
(161)Ob.
cit.
(162)"Cdigo
pg.
Civil
283
s.s.
Especialmente
nota
524.-
Anotado", Llambias, J.J. y Alterini, J.H.
T . I V - A c o m e n t a r i o al a r t . 2 2 4 5 6 , p g . 2 0 4 . T a m b i n v e r d e A l terini,
J.H.
"La locacin y los derechos reales con funcin
equivalente", La Plata Nm. 176.( 1 6 3 ) P e a Guzman, L u i s A . , ob. c i t . T . I , N m . 2 7 2 , p g . 3 5 0 y T ,
I I , N m . 6 5 7 , pg. 2 2 7 . (164)ob. cit., Nm 89, pg. 89.(165)Notas 158 y 160.(166)Ob. cit. T. II, pg. 59 nota 188.(167)En Tratado de Derecho Civil actualizado por este autor, T.
II, pg. 286, nota 365a.( 1 6 8 ) " M a n u a l d e D e r e c h o s R e a l e s " , T i p o g r f i c a E d i t o r a Argentina,
ed. 1 9 6 2 . - P g . 1 2 4 , N m 7 5 . ( 1 6 9 ) " C d i g o C i v i l A n o t a d o " , L i b r o III, " D e r e c h o s R e a l e s " , T . I
-91-
Legn en postura aislada distingue en posesin legtima e ilegitima,
conservndose
la primera un ao y perdindose la se-
gunda en forma instantnea(172).-
85.-En nuestra opinin los arts. 3984 y 3985 establecen un rgimen de carcter especial en la materia que ellos regulan.
La
posesin queda perdida en el instante mismo de la despose-
sin violenta como lo establece el art. 2455. Pero tratndose

de
la prescripcin las normas mencionadas establecen un regi-
men excepcional en que la prdida de la posesin queda subordinada
que no sea demadado por el antiguo poseedor dentro
del ao a que se le restituya la cosa, o no se haya reconocido

su derecho. Por lo tanto, si ello ocurriere, no habr sido interrumpida la prescripcin.-
86.-Interrupcin civil:
Hemos dicho (p. 78) que la interrup-
cin civil se poda producir: a)por demanda judicial contra el

poseedor; b)por sometimiento de la posesin a juicios de rbitros; c)por reconocimiento expreso o tcito que hiciere el poseedor a favor de aquel contra quien prescribe (art. 3989).Veremos por separado cada uno de estos casos.---------------------------------pg. 401 y s.s.(170)"Derechos Reales", T. I, pg. 457 y s.s.
(171)"Derechos Reales" Nm. 160 y
s.s.
(172)ob. cit. T. III, pg. 223 y s.s.
-92-
87.-a),Interrupcin
de
la
prescripcin
por
demanda
judicial
contra el poseedor: Establece el art. 3986 en su primera parte

que
"La
prescripcin
poseedor
petente
nido
o
o
deudor,
fuere
decir
que
un
puesto
mandante
de
aunque
legal
sea
sea
y
para
presentada
reclamo
ante
interrumpe
defectuosa
capacidad
articulo
se
juez
aunque
su
mejor
demanda
interpuesta
aunque
el
ante
en
una
contra
demanda
formal,
sea
no
an
el
incomte-
Exige
el
poseedor.
defectuoso,
cambio
el
haya
juicio'.
incompetente
derecho.(173).En
contra
juez
demandante
presentarse
judicial,
un
por
por
parte
el
modelo
Es
interdel
de-
francs
al articulo nos dice que basta 'una citacin ante la justicia"

(art.
si
2244)
la
(174).
pretensin
Puede
es
tambin
expresada
el
mismo
travs
efecto
de
una
interruptivo
reconvencin,
excepcin, es decir un acto autntico que tenga por fin producir la interrupcin de la posesin(175).-----------------------(173)La
pretensin
tiene
que
estar
referida
al
hecho
del
re-
clamo de la posesin, as una denuncia por usurpacin no interrumpe la prescripcin, E. D. T.56-pg.627 ni una sucesin E.D.
T.41-pg. 773.(174)En el derecho romano no se interrumpa la prescripcin por
la presentacin del reclamo ante el magistrado porque no haba
sido todava desposedo el poseedor, por lo tanto poda seguir
prescribiendo contra terceros. Pero en cambio si el reclamante
triunfaba
la
presentacin
de
acuerdo
de
a
sentencia
su
la
era
pretensin.
naturaleza
retroactiva
Esto
del
era
al
da
tcnicamente
derecho
que
de
ms
-93-
justo
estudiamos.
cambio en nuestro derecho, la demanda interrumpe la pres-
la
En
Es
interrumpir
la
necesario
la
prescripcin?
notificacin
Entendemos
de
que
la
no,
demanda
y
esta
para
es
la
doctrina dominante a la cual nos adherimos(176)
----------------------------------entre una demanda formada ante la justicia por citacin, cuando
las
manda
partes
no
formada
partes
estn
han
abierto
la
incidentalmente
en
presencia
contienda
del
por
juez?
judicial,
una
de-
reconvencin
cuando
las
La
de
expresin
nuestro
artculo, "citacin en justicia", debe, pues, entenderse de una

manera
ante
extensa;
la
hubiera
justicia"
sido
Presc.
ms
pg.
exacto
82.
Nm.
decir.
562.-La
"una
demanda
antigua
le-
gislacin hispnica sobre la cual innova Velez. exiga una demanda
judicial
contra
el
poseedor
que
este
fuera
citado
emplazado por el juez, para que pudiera conocer la demanda

(Ley
7,
tt. 11, Lib. 2, Fuero Real 29,., tt. 29, Part. 3 y
65 de Toro).(176)Conf.
Machado:
ob.
cit.
T.
XI,
pg.138,
comentario
3986; Llerena, ob. cit., T. VII, pg. 409 comentario

3986;
Salvat,
al
al
art
art.
R. "Tratado de las obligaciones en general" T.
III, nms. 2133/5; Argaaraz, actualizado por este autor, pg

287,
nm. 1007a; Llambias, J.J. ob. cit. "Tratado...Parte Ge-
neral", T. II, num. 2134, Pea Guzman, L. A., ob. cit. T. II,
pg. 229, nm. 659, Rezzonico, L. M. ob..cit. T. II, pg. 1142
Segovia
entiende
que
la
demanda
interrumpe
la
prescripcin
siempre que se la notifique, ob. cit. T. II, pg. 752, nota 86

La doctrina judicial mayoritaria adopta el criterio mayoritario:
C.S.N., 9/10/1940, J.A. T. 72, pg. 505; E.D. T.50, pg.
550; E.D. T. 40. pg. 271.-
-94-
Finalmente,
el
art.
3986
en
su
ltima
parte
nos
d i c e q u e i g u a l s e t e n d r p o r i n t e r r u m p i d a l a p r e s c r i p c i n si e l
demandante
no
tuviera
capacidad
legal
para
presentarse
en
juicio.-
88.-b)Sometimiento
artculo
3988
nos
pblica,
sujetando
de
la
dice
la
posesin
que:
"El
cuestin
juicio
compromiso
de
la
de
hecho
posesin
"El
rbitros:
en
escritura
propiedad
juicio de rbitros, interrumpe la prescripcin". Tiene por antecedente esta norma una decisin de la Corte de Paris del 9 de
junio
de
1826
que
para
interrumpa
la
concepto
demanda
de
justificar
prescripcin,
a
fin
que
fue
que
un
compromiso
necesario
quedara
arbitral
asemejarlo
comprendido
en
la
al
dis-
posicin del art. 2245. Por ello la Corte francesa al referirse

al tema que "el compromiso, en derecho, produce el efecto
de
una
demanda
ante
el
juez
ordinario"
(177).
Velez,
tomando
esta doctrina redacta el art. 3988 en la forma transcripta anteriormente.La
ley
exige,
siguiendo
la
tradicin
del
derecho
patrio hispnica que el compromiso deba ser hecho en escritura

----------------------------------(177)Ver: Machado, ob. cit. comentario al art. 3988, Troplong,
o b . c i t . c o m e n t a r i o a l a r t . 2 2 4 5 , N . a. : J 4 L a u r e n t , o b . c i t . T .
XXXII; pg. 126, Nm. 119.- En el derecho romano una constitucin
de
raliter
Justiniano
definimus
haba
establecido:
conventum
in
"Plenius
scriptis
apud
tamen
et
gene-
compromissarium
iudicem factum, it temporis interruptionem iducere, quasi in

ordinario iudicio lis fuisset inchoata".
-95-
pblica. Machado seala que si las legislaciones locales autorizan
en sus cdigos procesales que el compromiso se pudie-
ra establecer en otro tipo de instrumentos ello tamben inla prescripcin porque el juicio habra comenzado
terrumpira
con el sometimiento de la cuestin a'la cual se la reconoce

litigiosa a jucio arbitral.(178).
89.-Otro problema que se planta es que si la escritura compromisoria
es
por un defecto de forma produce o no los
nula
efectos del art. 3988. Debemos de distinguir:

a)
Si los Cdigos locales aprueban o permiten la constitucin
de compromisos en instrumentos privados este interrumpe la

prescripcin.(p. 88).b)En caso contrario, si las legislaciones locales exigen la
escritura
pblica, y se hiciere el compromiso por instrumento
privado, es de apliczcin lo dispuesto en el art. 977 que establece:
"Cuando
se hubiese orenado exclusivamente una clase
de instrumento pblico, la falta de esa especie no puede ser

suplida
por especie diferente", por lo tanto no tendra dicho
acto ningn efecto interrumtivo. Al interesado,

abierta
le
quedara
la posibilidad de exigir la elevacin a escritura p-
blica por lo dispuesto en el art. 1185. Claro est, que la

presentacin
de la demanda para elevar a escritura pblica el
compromiso arbitral dar lugar a la interrupcin.c)Ei
la
escritura pblica fuera nula por falta de algn ele-
mento extrnsicos entendemos que en este caso se produce el
------------------------------------------(178)0b. cit. T. XI,
pg.
152,
comentario
-96-
al art. 3988. -
efecto interrumptivo, dado que hay reconocimiento de partes que

hay situacin litigiosa (179).-
89.-Si la nulidad es de fondo, como por incapacidad de alguna de las

partes, debemos distinguir los siguientes supuestos: a)incapacidad del
reclamante:
aplicando
por
analoga
el
art.
3986,
se
producir
la
interrupcin de la prescripcin.b)incapacidad del poseedor: en este caso, estara realizando un acto

de
consentimiento
que
puede
tener
por
finalidad
disponer
de
sus
derechos sin la correspondiente autorizacin. Hasta que dicho acto no

sea saneado, no producir la interrupcin prescriptiva.c)Incapacidad del rbitro: existe reconocimiento de las partes que hay
una cosa litigiosa. La incapacidad, muerte o renuncia del rbitro no
va a afectar el efecto interruptivo del acto.-
90.-La
segunda
parte
de
la
norma
en
cuestin
establece:
"sujetando
la
cuestin de la posesin o propiedad a juicio de arbitras". Est bien en claro

que aqu se discute es el hecho de la posesin que va a tener como efecto que
por el transcurso del tiempo se llegue al derecho de propiedad. 0 puede ser
tambin, alguien que teniendo un justo ttulo se considere en su buena fe
propietario de la cosa. El cdigo establece, que de esta manera queda
en
por
forma
lo
irrevocablemente
tanto
el
plazo
interrumpida
transcurrido
la
hasta
prescripcin,
ese
momento.
perdindose
Pero,
si
se
sujeta a compromiso una pose--------------------------------
(179)
Cnf. Machado, ob. cit. T. XI, comentario al art. 3988,
-97-
sin
propiedad
ya ganada por el transcurso del tiempo, en
dicho caso el rbitro se ver obligado a fallar a favor del

poseedor
propietario. El comrpomiso arbitral no podr dejar
sin efecto el tiempo ya transcurrido ni el efecto que este

produce, que es el que el poseedor gana el "ius posessionis" o
la propiedad segn sea el caso. Nos encontramos con un derecho
adquirido por el prescribiente, y si este se quisiera desprenderse de la cosa a favor de su reclamante, deber recurrir al
instituto de la donacin o renucia del derecho de dominio a fa
vor de deteminada persona.-
91.-Finalmente
la ltima parte del art. 3988 establece que el
acto compromisorio "interrumpe la prescripcin".

gislador
siguiendo
Nuestro
le-
la doctrina francesa que co mentamos solu-
ciona un vaco legislativo dejado por el codificador francs o

que
tuvo
que recurrir a una solucin jurisprudencial. Pigeau
(180), aconsejando a la corte de Paris dijo: "la prescripcin

se
interrumpe
durante el compromiso, porque los rbitros re-
presentan, respecto de las partes, a los tribunales ordinarios;
no
comienza su curso sino cuando el poder de los rbi-
tros ha concluido" Es clara la confusin del autor francs en

cuanto pretende que el "compromiso arbitral" interrumpe "duran
te" la actuacin de los rbitros, cuando la interrupcin produ
duce irrevocablemente la prdida de los efectos de la prescrip
cin con respecto al tiempo pasado, sin afectar el porvenir.Por
lo
tanto,
no
debe
confundirse
los
efectos
------------------------------(Ver: Troplong, ob. cit. Nm. 594; Laurent, ob. cit. Num. 119,
Machado, ob. cit. comentario al art. 3988, T. XI. -
-98-
de este instituto con los de la suspensin(181). Velez ha sido

claro
en
el
tema
al
disponer
que
el
acto
compromisorio
inte-
rrumpe la prescripcin(art. 3988). Pero esto no implica, que si

el juicio arbitral se prolonga indefinidamente en el tiempo y de
la ltima diligencia transcurre veinte aos, el poseedor habr
ganado
en
ese
caso
una
nueva
usucapin
habr
adquirido
definitivamente el derecho real.-
92.-Qu sucede si el actor desiste del procedimiento iniciado, o

si
las
partes
insuficiencia
abandonan
de
el
compromiso,
facultades
vence
el
los
rbitros
plaza
para
tienen
arbitrar?
Llambas entienden entiende que se aplica por analoga lo dispuesto
en
el
art.
efecto
interruptivo.
3987
(182)
Nos
en
cuanto
inclinamos
por
queda
la
eliminado
doctrina
el
contraria
por las siguientes razones:

a)Ubicacin
rrupcin
hubiera
fuera
del
por
3987
compromiso
deseado
comn
art.
la
puesto
con
arbitral(art.
expresamente
interrupcin
anterioridad
3988).
que
la
por
demanda
Si
doctrina
y
al
el
del
la
inte-
legislador
art.
3987
compromiso
ar-
bitral la hubiera colocado ambos artculos en orden inverso;

b)El compromiso arbitral es un acto jurdico en el cual intervienen todas las partes interesadas. Por lo tanto se desprende
----------------------------------(181)Conf.
Machado, ob. cit. T. XI, comentario al art. 3988,
pg. 151.(182)Ob. cit. "Tratado... Parte General", T.II, pg. 696, Nm.
.2143.-
-99-
que
han
deseado
interrumpir definitiva y voluntariamente la
prescripcin transcurrida(183).-
93.-El
artculo que estamos analizando no distingue si es ne-
cesario sujetar la cuestin de la posesin o propiedad a jui-
-----------------------------------------------(183)Cnf. Machado,
pg. 152. Llerena,
Ob.
Ob.
cit. comentario al art. 3988, T. XI,

cit. comentario al art. 3988, pg. 412.
Legn, en cambio propone para lograr una solucin ms justa,

el compromiso arbitral y el juicio que de l se derive suspenda la prescripcin.
Ob.
cit. pg. 413, Nm. 18. 8ibiloni asi-
mila esta situacin a una emanda iniciada ante un tribunal especial; anteproyecto art. 3416: "Si la demanda debe ser deducida ante un tribunal arbitral, la interrupcin se produce por
la celebracin del compromiso. Si los rbitros no han sido
nombrados
en
l, o si su nombramiento es procedente por otra
causa, o no puede la juridiccin arbitral conocer antes de la

realizacin
de
interrumpida
todo
lo
otro hecho o condicin, la prescripcin queda
por el hecho que el que pretende un derecho hizo
necesario
para
que se resolviera la cuasa". Son de
aplicacin en consecuencia lo dispuesto en los

3413.
El
proyecto
de
1936
arts.
3412
dice al respecto, art. 317: "El
otorgamiento de un compromiso arbitral interrumpe la prescripcin. Cuando no designase arbitros, o por cualquiera circunstancia fuese menester nombrarlos, o si la juridiccin arbitral
slo pudiera actuar, despus de cumplida una condicin, bastar que el interesado haga cuanto de l dependa para la marcha
del procedimento".-
-100-
co arbitral o rbitros amigables
componedores. La ley no dis-
tingue por lo que las partes quedan libradas a
su
arbitrio
elegir entre ambos institutos(184).-
94 -El articulo 3989 establece: "La prescripcin es interrumpida
por el reconocimiento, expreso o tcito, que el deudor o
el poseedor hace del derecho de aquel contra quien prescribe".

Encontramos
el
antecedente
de
esta norma en el proyecto de
Garca Goyena (art. 1987), donde aqul autor le hace el agregado
de "expreso o tcito" que no figura en el modelo francs
(art. 2248). Puede suceder que la prescripcin est cumplida y

por lo tanto el derecho ganado, en consecuencia el derecho que
all se renuncia es ms bien un acto de enajenacin. En cambio
cuando est corriendo el plazo de prescripcin la renuncia que
a
ella
se pueda hacer es a una expectativa porque el derecho
an no est adquirido. Troplong explica magistralmente y en

pocas
palabras esta doctrina: "toda la diferencia est en que
se renuncia a una prescripcin cuando est adquirida, y que se

interrumpe una prescripcin cuando no se ha cumplido"(185).
----------------------------------------
(184)Conf. Segovia, ob. cit. T. II, pg. 753, Nota 92.
Macha-
do, ob. cit. T. XI, comntario al art. 3988. Argaaraz, en Salvat:
ob. cit. "Tratado...Derechos Reales", T. II, Nm. 1007C,
pg. 289; Pea Guzmn, ob. cit. T. II, Nm. 660, pg. 230.(185)Ob. cit. pg. 131, Nm. 613.-
-101-
95.-Sujeto activo del reconocimiento:

materia
usucapiva
que
La ley nos habla que en
es el poseedor. Se discute cual es la
capacidad necesaria para que el reconocimento sea util. Primeramente
hagamos notar que en el supuesto del parrafo anterior
(p. 94) donde estamos ante una renuncia de un derecho ya adquirido y por ende ante un acto de enajenacin no hay duda que
la capacidad requierida ser la de disponer. Con respecto a la
no cumplida la mayora de la doctrina se inclina
prescripcin
que es necesario la capacidad para disponer(186).

-------------------------------
(186)Conf.
Laurent porque se est por consolidadr el dereccho
de propiedad.
Rau,
Ob. cit. T.XXXII, N. 124, pg. 132, Aubry y
. cit. T. II, #215, Segovia: "Importando el reconocimiento

de
derecho ajeno que se posee como propio, una renuncia a
un
la posesin y sus ventajas, y una especie de enajenacin del

que se prescribe, no podr hacerlo sino el que tenga
inmueble
capacidad para disponer del inmueble".

753,
nota
93.
Ob. cit.
T.
II,
pg.
Machado: "Como se comprende, para todos estos
actos se necesita capacidad de enajenar en la persona que hace
el
reconocimento; porque si bien no existe en realidad la
enajenacicin de un derecho adquirido, la renuncia priva al

que lo hace de un derecho en expectativa".
Ob. cit. T. XI, pg
156, comentario al art. 3989. Llerena .dem.,

pag.
413
comentario
ob. cit. T.
al art. 3989, conf. Pea
Guzman,
III,
T. II,
pg. 231, Nm. 661. Para Llambias se requiere la capacidad necesaria para cambiar el estado de su derecho (art. 1040 C. C.)
Ob. cit. "Tratado...Parte General", pg. 697, Nm.
2144.-
opinin contraria encontramos a Pugliese para quien esta
-102-
re-
En
Tambin
puede
realizarse
el reconocimiento por
medio de mandatario. 5e rquerir que se cumplan con respecto a

este
instituto
las
disposiciones
sobre capacidad. Lo mismo
ocurrir con respecto a la gestin de negocios, cuando esta ra

tificada
es
de aplicacin la retractividad del art. 2304 del
Cdigo Civil. Pueden los representantes necesarios de los incapaces realizar actos de renuncia del tiempo ganado en la prescripcin? Para Pugliesse(187) como estamos ante situaciones de
hecho acepta la validez de estos actos siempre qu no estn
viciados de violencia o dolo. El error, para eeste autor,
por
puede ser opuesto como causa de revocacin del reconocimiento

por no ser titular de derecho el prescribiente (derecho en espectativa) y el verdadero titular es extrao a lo actuado. Maen cambio, posisin a la cual adherimos, sostiene
chado(188),
que no tiene facultades para impedir que se consolide en su

pupilo
algn derecho de propiedad. Pero si ha hecho perder la
posesin de la cosa por entrega materail de esta al reclamante se habr interrumpido la prescripcin y le deber al pupilo
----------------------------------nuncia hay que analizarla en los hechos, si ha sido cumplimentada en un acto bilateral ser necesaria la capacidad para
enajenar,
si
ha sido expresada en un acto unilateral bastar
la capacidad de disponer.
Legn
estamos
Ob.
cit. pg. 485, Nm. 246. Para
ante la simple documentacin de un hecho, para
la cual se requiere conciencia"
(187)0b. cit. pg. 487, Nm.
Ob. cit. pg. 417.-
246.-
(188)0b. cit. T. XI, pg. 157, comentarioc al art.
-103-
3989.-
los daos y perjuicios correspondiente de su mala administracin.96.-El acto de reconocimiento. Naturaleza jurdica: Es un acto por medio del
cual el poseedor reconoce el mejor derecho sobre la cosa en otro sujeto. En
cuanto a la naturaleza jurdica del acto reconocitivo nos encontramos con una
primer doctrina de carcter contractualista sostenida por Dunod quien expresa
que toda vez que exista un reconocimiento expreso o tcito de la propiedad en
otro
sujeto
se
producir
una
interrupcin
civil
convencional
(bilateral)
(189). Marcad refuta esta concepcin, al decirnos que un acto emanado de un

poseedor tenga el carcter
de
un
reconocimiento
interruptivo,
no
es
indispensable que se haya formalizado con el propietario; ni tampo--------------------------------(189)Ver Troplong, ob. cit. Nm. 620. Tambin Fadda e Bensa se incorporan a
esta corriente contractualista al sostener que el reconocimiento debe ser
realizado frente al acreedor; 1)porque equivale a una interpelacin; 2)porque
debe contener una seria afirmacin de la vitalidad del derecho; 3)porque por
analoga
se
entiende
que
queda
comprendido
dentro
del
art.
1358.
Ver
Pugliese, G. ob. cit. pg. 284, nm. 245.- Con respecto al primer punto
podemos hacer notar que el reconocimiento de derecho ajeno no necesita ser
notificado ni interpelado el acreedor o propietario y con respecto al segundo
punto si el reconocimiento se realiza en forma clara y unilateral no por ello
necesariamente
se
crear
estado
de
dudas
con
respecto
la
afirmacin
realizada por el poseedor, quedando en gran medida reducido el problema a un

medio de prueba.-
-104-
co que se haya aceptado por este

Un
sostienen
(190).-
segundo grupo de doctrina son aquellas que
que nos encontramos dentro del acto unilateral por
la intervencin de una sla de las partes (art. 1138 C.C.).DeDebemos
distinguir
aqu dos posturas: a)aquellas que similan
el reconocimiento a una renuncia; b)doctrinas que consideran

que nos encontramos ante un mero acto unilateral.
97.-a)Doctrinas que asimilan el reconocimiento a una renuncia:

Podemos
citar aqu a: Laurent(191) quien sostiene que se re-
nuncia al tiempo de la prescripcin que ha corrido a favor del

poseedor, Baudry-Lancatinerie-Tissier lo expresa como renuncia
renuncia al beneficio de la prescripcin comenzada, pero ms
adelante aclara que esta renuncia se asimila ms a una confesin porque no crea vnculo jurdico entre las partes y por lo
tanto
no
requiere
aceptacin por el beneficiario(192); para
Segovia importa una renuncia a la posesin y sus ventajas, y

-------------------------------
(190)Conf. Marcad;.
ob.
long,
cit.
ob.
cit. T. XII, pg. 208, nota 1.
Trop-
Nm. 610 y 615.- Pothier ya deca: por cual-
quier acto que el deudor reconozca la deuda (el poseedor), ese

acto
interrumpe
el
tiempo
de
la prescripcin sea que haya
pasado con el acreedor (propietario) o sin 61"
"Trait
de
Obligatons", Nm. 692.
(191)0b. cit. T. XXXII, Nm. 121. pg. 128.(192)Baudry-Lacantinerie-Tissier:

y
528. -
-105-
Ob.
cit. pg. 389, Nns. 527
una especie de enajenacin del inmueble que se prescribe(193);

Llerena estamos frente "a una renuncia a la prescripcin
para
adquirida"(194); para Llambas estamos frente a una "confesin" y "renuncia parcial de la prescripcin ganada"(195); Reentiende que ese reconocimiento implica la re-
zznico(196)
nuncia
del deudor a adquirir un derecho por en transcurso del
tiempo, e implica una reafirmacin del carcter de obligado, y

una confesin del derecho del acreedor(aplicable a la relacin
entre poseedor propietario).-
98.-b)Doctrinas
que sostienen que nos encontramos frente a un
acto unilateral: Estas doctrinas critican aquellas que como

hemos visto asimilan el reconocimiento a "una renuncia" puesto
que esta no quedara firme o no sera vlida hasta que el beneficiario
no
la aceptase, permitiendo de esta manera que el
poseedor pudiera retractarse(art. 875 C.C.). Machado responde

que
nos encontramos frente a un mero "reconocimiento" del me-
jor derecho de otro. Lo que si se renuncia en este caso, sostiene este autor es a la espectativa de un posible derecho futuro(197). Para Argaaraz es un acto jurdico unilateral que
no
necesita
ser aceptado por el propietario(198). Para Legn
-----------------------------(193)Segovia,
L.
Ob.
cit.
T.
II,
nota
93,
pg.
753.-
(194)Llerena. ob. cit. og. 413, comentario al art. 3989.(195)Llambas,
J.
J.
Ob.
cit. "Tratado...Parte General",
pg. 697, Nm. 2144.(196)Ob. cit. pg. 1148.(197)Machado, Ob. cit. Comentario al art. 3989, pgs. 154/155.
-106-
el reconocimiento de mejor derecho.en el propietario es un mero hecho, que en la usucapin significa la prdida del
"animus
domini" lo que torna imposible la prescripcin (199). Pugliese

(200)
opina
que
el
reconocimiento es un acto esencialmente
unilateral, pero en la prctica puede darse de manera no poco

frecuente que el reconocimiento interruptivo forme parte de un
contrato. Debe ser una precisa y unvoca manifestacin de la
del (sujeto) reconociente, y no necesariamente se de
voluntad
la aceptacin de ste.-
99.-El
art. 3989 nos dice tambin que el reconocimiento puede
ser "expreso o tcito'. Dimos en el p. 94 que este agragado

proviene
del proyecto de Garca Goyena, y el cual no lo espe-
cifica expresamente el art. 2248 del C. Civil francs antecedente
de
la norma que comentamos. Entendemos que el agregado
es adecuado puesto el reconocimiento no est sujeto a ninguna

formalidad,
pudiendo
este
ser, a travs de una carta misiva
que le enva el poseedor al propietario, al contestar demanda,

o
en la "confesin" mientras se sustancia el proceso, y an en
la forma en que se comporte el poseedor como por ejemplo si

comienza
pagar
arrendamientos, o reconoce pblicamente su
carcter de tenedor intervensionando su titula y reducindose

de esta manera su situacin de poseedor a la de tenedor.-
---------------------------------(199)Legn, ob. cit.

(200)ob. cit.
pg.
pg.
484,
426 y s.s.
Nm.
245. -
-107-
100.-A
quines
aprovecha
la
interrupcin de la
prescripcin:
Cuando la prescripcin ha sido interrumpida por uno de los

interesados
veremos los efectos que elle tiene con respecto a
los dems cointeresados. El cdigo nos da algunos supuestos a

partir del art. 3990.-
101.-Interrupcin
de
la prescripcin realizada por
un
tercero:
El art. 3990 nos dice "La interrupcin de la prescripcin

aprovecha
al
propietario, aunque no sea por hecho suyo, sino
por un tercero, que el poseedor ha sido privado de la posesin

por mas de un ao". Si una persona es desposeda por un tercero cuando estaba a punto de prescribir, dicha interrupcin de
la
prescripcin
va a aprovechar al propietario. Sin embargo,
el antiguo poseedor va a tener las defensas posesorias para

recuperar
su
posesin perdida durante el ao, plazo de pres-
cripcin d2 las mismas (art. 4038) o de caducidad de la accin

de
despojo
(art. 2493). La norma tiene como fuente a Aubry y
Rau(201) donde exige que "el poseedor haya sido orivado por
ms
de
un
ao"
de su posesin. Segovia(202) y Machado(203)
critican la redaccin de esta parte de la norma por imprecisa,

sosteniendo
con
razn
que debera decir "durante un ao' en
:lugar de "por ms de un ao'.
102.-Segovia(204) y Llerana entienden que este artculo
es
uma
------------------------------------------(201)0b. cit. T. II, #215 C; pg. 321.(202)Ob. cit. T. II, pg. 753/754,,-nota 94.(203)0b. cit. T. XI, comentario al art. 3990,
pg.
158/159.-
(204)0b. cit. T. II, pg. 753/754, nota 94.(205)0b. cit. T. VII, pg. 413, comentario al art. 3990.-
-108-
repeticin del 3984 y que podra suprimirse. Hacen notar que

el Cdigo francs no lo tra, y que es una copia textual de ce
Aubry y Rau cuando comenta el art. 2243 fuente de nuestro
3984(206). El art. 3984 habla de la interrupcin natural mediante el hecho de la desposesin, y el 3990 a quienes aprovecha dicha interrupcin, por lo que podemos concluir que no est dems. Esta interrupcin aprovecha al propietario y a todos
aquellos
que
puedan tener inters que se interrumpa la pres-
cripcin del poseedor, porque la posesin pblica e initerrumpida es el nico medio por el cual se puede acceder al derecho
real sin la existencia de un ttulo suficiente. El principio
consagrado
por el articulo se aplica a la prescripcin adqui-
sitiva de las servidumbres personales y reales y a la extincin
de la accin hipotecara mediante la prescripcin extin-
tiva(207).-
103.-El
art.
3991 nos dice a quin aprovecha la interrupcin
civil de la prescripcin. "La interrupcin de la prescripcin

causada
por
demanda judicial, no aprovecha sino al que la ha
entablado, y a los que de l tengan su derecho". A contrario

del
art. 3990 en que como hemos visto la interrupcin aprove-
cha atodos si el poseedor es privado durante un ao de su posesin
por faltarle el elemento esencial pr- llegar a dere-
(206)Aubry y Rau, #215 C. pg. 321.(207)Ver:
Aubry
Rau nota anterior, Machado, comentario al
art. 3990, pg. 159, T. XI; Salvat, R. ob. cit. "Tratado...Derechos reales" T. II, pg. 291, Nm. 1010.-
-109-
Cho
real
travs
demanda
civil
provoca
porque
cosa.
Como
de
solo
puede
el
bien
este
Instituto,
aprovechar
poseedor
sigue
en
al
en
cambio
demandante
dice Aubry y Rau(208)
aprovecha
ella
sino
aqul
de
causahabientes
procamente;
que
la
de
la
11La i n t e r r u p c i n
ex t i n t i v a ,
general,
la
le d e t e n t a c i n
de la p r e s c r i p c i n , sea a d q u i s i t i v a , sea
en
con
que
no
emana
ella
no
puede
ser
civil
sus
reci-
invocada
sino
contra
aqul
respecto de q u i e n se ha opera o y sus causahabientes (208).Si

la
demanda
excepcin
la
cosa
demandada,
solo
aprovechar
del
art.
3996
perteneciere
quien
que
la
se
entabla,
refiere
varios,
salvo
a
la
cosas
indivisibles.-
Cul
los
que
de
artculo?
los
es
expresin
alcance
tengan
Comprende
singulares?
su
adems
Hemos
le
tambin
es
los
visto
sus
tiene
derecho"
El
sucesor
por
lar
el
utiliza
singular,
sobre
lo
"a
universales
Rai-
posesin
derechos,
expresin
utilizada
Aubry
la
la
sucesores
que
trasmitida
todos
que
de
causahabientes.
comprador,
como
el
que
la
como
la
un
cose
tambin
le
s e r a t i l a s u f a v o r l a i n t e r r u p c i n operada.-
104.-El
artculo
prescripcin
3992
hecha
acreedores,
cuando
aprovecha
los
que
causado
se
ha
enuncia: "La
nos
por
no
otros;
uno
hay
y
contra
de
los
interrupcin
co-propietarios
privacin
de
la
recprocamente,
uno
solo
dE
la
1bs
de
o
la
co-
posesin,
no
interrupcin
co-poseedores
co-deudores, no
(208)Db.
cit.
mxima
persona
"a
T.
al
II
pg.
personaam
321
non
artculo
fit
la
interruptio
nota
54.
activ
passiv" Ser tambin Troplong, ob. cit. II pg. 147, Nm. 627.
-110-
De
nec
puede oponerse a los otros". Si uno de los condminos reivindica
el
inmueble, la demanda aprovechar unicamente a aqul,
porque el poseedor continuar en la posesin del inmueble,

salvo
el supuesto de que la cosa fuese indivisible por dispo-
cisin del art. 3996: "Siendo indivisible la obligacin, o el

objeto
de la prescripcin, la interrupcin de esta. hecha por
uno solo de los interesados, aprovecha y puede oponerse a los

otros"(209).-
105.-El art. 3993 refirindose a los coherederos nos dice
"La
demanda entablada contra uno de los coherederos, no interrumpe

la prescripcin respecto de los otros, an cuando se trate de
una
deuda hipotecaria, si la demanda no se ha dirigido contra
el tenedor del inmueble hipotecado" La norma se refiere ms a

la prescripcin extintiva, pero deja en claro el
nal
fecto perso-
de la demanda contra quien est dirigida, porque mientras
los dems coherederos sigan poseyendo podrn llegar a la prescripcin adquisitiva, salvo que sea de aplicacin el art. 3996
--------------(209)Esta
ob.
cit.,
norma
T
---------------------es
XI,
correlativa con el art. 688.

pg.
172
1012;
Machado.
comentario al art. 3996. Salvat, R.
ob. cit. "Tratado...Derechos

y
Ver:
Reales" T.
Pea Guzman, ob. cit. T. II,
-111-
II
pg.
pg.
231.
292,
Nm.
Nm.
664. -
1011
. -F.*EFECTOS DE LA
USUCAPION:
106.-Adquisicin de derechos reales: La prescripcin adqusitiva hace adquirir a travs de la posesin continua, pblica e
ciertos
initerrumpida
derechos
reales que se ejercen por la
posesin. De esta manera, es til para la adquisicin del dominio
inmuebles,
de
arts.
2524
inc. 7, 3948, 3999 y 4015.
Cuando son varios los poseedores que han prescripto adquiriran
en
caso el condominio. Tambin son aplicables estas
ese
normas para la adquisicin de la propiedad horizontal por

cuanto son compatible con este derecho real.-
107.-Con respecto a la propiedad mobiliaria entendemos que

esta
era imprescriptible en el cdigo originario de Velez es-
tableciendo un regimen especial que lo regula en los arts.

2412
al
2415, 2767, 2778 y dems correlativos que se encuen-
tran en el Captulo de la Accin de Reivindicacin. Este regimen
estableca
la imprescriptibilidad de las cosas robadas y
perdidas y que podan ser reivindicadas por sus propietarios

an
frente
adquirentes
de buena fe. La reforma de la ley
17.711 agreg el art. 4016 bis que permite su prescripcin adquisitiva siempre que el adquirente sea de buena fe y haya posedo en forma continua por el plazo de dos aos en cosas registrables y tres en no registrables.-
108.-Tambin es prescriptible el usufructo. Lo encontramos establecido
especialmente
en el art. 2812 inc. 4 y 4015. En la
prctica dificilmente se d, porque el poseedor prefirir ad-
-112-
quirir el derecho ms completo que es el dominio.-
109.-Finalmente es adquirible las servidumbres, estableciendo
la
ley
que solo se pueden adquirir por usucapin las que
son continuas y aparentes por la posesin de veinte aos (art.

3017).-
110.-La usucapin tiene tambin por efecto en transformar al

poseedor
en poseedor legtimo. El derecho real que
ilegitimo
nazca, como por ejemplo el domonio ser de caracter originario

y que en nada tedra en relacin con el dominio anterior. Si el
adquirente respetara derechos constituidos sobre el fundo como
una
servidumbre pasiva, en nada alterar su adqusicin origi-
naria(210).-
-----------------------------------
(210)Ver: Molinario, A. ,
sobre
ob. cit. pg. 288, Nm.
el carcter retroactivo de la usucapin,
tado...Derechos Reales", T. II, pg. 293, Nm.

tambin
Laurent,
T.
114-Salvat,
ob. cit. "Tra1014
1015,
XXXII, Nm. 425 y Troplong, T. II, Nm.
826.-
-113-
II.-USUCAPIDN CORTA:
111.-Antecedentes:
En el antiguo derecho romano, el justo ti-
tulo y la buena fe no era necesaria para usucapir. Bastaba que

quien
poseyera lo hiciera por el corto tiempo fijado para que
pudiera adquirir la propiedad. Esto fue remediado por la ley

de
las
doce
tablas
que estableci que no se poda usucapir
cuando la posesin fuera clandestina, violenta u obtenida a

ttulo de precario. Posteriormente, se desarrolla la nocin de
la "iusta causa possesionis" y ms adelante la de la
fe"
"buena
que va a desarrollarse durante el bajo imperio y influir
travs del aporte del derecho cannico a este instituto.

tanto
Por
en el derecho moderno queda como requisitos necesa-
rios "el justo ttulo" y la "buena fe", temas que desarrollaremos en este captulo.-
112.-Objeto: El
objeto de la prescripcin corta son los inmue-
bles, lo que est establecido especficamente en el art. 3999:

"El que adquiere un inmueble con buena fe y justo ttulo
pres-
cribe la propiedad por la posesin continua de diez aos".-
113.-Plazo: Como vimos, el art. 3999 modificado por la ley

17711
establece
el
plaza nico de diez aos. De esta manera
queda abrogada la antigua exigencia de "diez aos si el verdadero
propietario
habitaba
en
la provincia" y por "veinte
aos si estba domiciliado fuera de ella" (antiguo art. 3999).

Ello daba lugar a la necesidad de regular algunos supuestos de
excepcin:
-114-
a)Co-propietarios
domiciliados
unos
en
la
provincia donde
estaba ubicado el inmueble, y los restantes fuera de ella: se

por diez aos con respecto a los primeros y veinte
prescriba
con referencia a los segundos (art. 4000 deregado por la ley

17.711).-
b)Supuesto de que el propietario estuvo parte del tiempo presente
tambin ausente con respecto al poseedor prescri-
como
viente: se contaba cada dos aos de ausencia por uno para completar los diez aos entre presentes(art. 4002 derogado por la
ley 17.711). La
solucin
legislativa
es adecuada, porque no
condeca con las necesidades modernas la antigua distincin

apuntada,
permitiendo
de
esta manera la consolidacin en el
adquirente en el plazo decenal, ms que suficiente para el

resguardo de los derechos del antiguo propietario.-
114.-Justo
ttulo-Antecedentes histricos:
a)El
concepto
romano de "iustus titulus" parece ser obra de interpolaciones(211) puesto que los textos clsicos nos hablan de la "ius-
---------------------------------(211)La palabra "titulus" no clasicamente romana. D'Ors, afirma que este trmino era el rtulo o inscripcin que se efectuaba
en el
album que contena el Edictum del Pretor, los que
eran suscriptos en rollos para su conservacin e inscripcin.

Posteriormente se comenz a codificarlas en libros, abandonando la vieja forma material, y estas nuevas "rbricas" se las
-115-
ta causa usucapionis". Primitivamente bastaba que en la toma de

la posesin no se hubiera efectuado un mal a ningn sujeto,
debiendo, por lo tanto, existir ausencia de "furtum".-
b)Posteriormente
se
reemplazado
uno
comprende
por
tambin
restringe
el
equivalente
concepto
el
de
de
"furtum"
"fusta
siendo
possesio",
que
la ausencia de no lesionar a otro en su po-
sin, debiendo ser manifestada por elementos exteriores(212)
c)En
el
perodo
possidendi
ausencia
de
clsico
se
usucapionis"
lesionar
evoluciona
en
donde
otro,
hacia
deba
la
"iusta
existir
permitindose
un
alegar
causae
absoluta
hasta
el
e r r o r i s ( i u s t a e c a u s a e e r r o r i s ) c o n t a l q u e e l e r r o r s e a excu-
sable ( p r o b a b i l i s
tolerabilis
erroris).
De
esta
manera,
la
prueba que demostraba la propiedad en virtud de una "fusta

causae possidendi" estaba a cargo del usucapiente. Diez Picazo,
revindose
al
tema
nos
dice
"el
concepto
negativo
de
posesin
no viciosa deviene ahora en un concepto positivo de pose

----------------------------llam
"tituli",
las
que
se
impuso
en
el
lenguaje
jurdico
partir de Diocleciano y fueron utilizadas por los abogados para

referirse
pretendido
los
por
textos
la
que
parte.
hacan
Los
textos
la
prueba
clsicos
del
hablan
derecho
de
la
"iustae causae usucapionis" o simplemente "iustae causae". Ver

D i e z P i c a z o , L u i s , ob. c i t . V o l . I I , p g . 6 1 8 .
Tambin
Igle-
sias, J u n , ob. c i t . p g . 2 7 7 .
(212)La
misma
ausencia
de
"furtum"
era
prueba
fundamental
esta etapa, la que estaba a cargo del demandante. Ver: Diez
-116-
en
sin con
justa causa"(213).
d)En la etapa posterior vemos que el concepto de la "buena fe"

va impregnando por evolucin de los post-clsicos e influencia
del cristianismo la totalidad del derecho. Esto trae aparejado
que el tema de la "iustae causae" se vea influnciado cada vez
ms
por
el
concepto
de
la "buena fe", llegando en algunos
casos a absorverlo en su totalidad, convirtindose en consecuencia en una "iustae causae" ms(214), lo que quedar prsente en el derecho medioeval y especialmente en el derecho cannico como una categora jurdica que influye, ampara e ilumina
todas sus instituciones.
e)Bajo
Justiniano, debido a interpolaciones e influencias del
Derecho comn como del Cannico son consoderados el "justo titulo"
y "la buena fe" como requisitos independientes(215). El
-----------------------------------------------Picazo,
ob.
Luis
en la nota anterior; tambin a
Petit, Eugene en
cit, pg. 294.
( 213)Ob. cit. Vol. II, pg. 619.( 214)supuesto de probabilis o tolerabilis error. anteriormente mencionado.(215)El Derecho Cannica exige que la buena fe exista no solo
en el comienzo de la prescripcin sino tambin durante toda la
extensin
de ella. El Cdigo de Derecho Cannico que recoge
la tradicin bi-milenaria de la Iglesia lo plasma en el
-117-
primero de ellos coma un requisito material y objetivo, el segundo coma una actitud tica del agente.
f)Pothier
acto
define
que
es
de
al
"justo
naturaleza
ttulo"
tal
como
que
es
un
apto
"contrato
para
otro
trasmitir
la
propiedad por la tradicin que se hace en consecuencia"(216).-A

su vez, las Costumbres de Pars hacan valer el ttulo putativo
como
equivalente
corta(217),
al
"justo
receptndose
ttulo"
as
la
til para la prescripcin
influencia
post-clsica
del
derecho romano y del Derecho Cannico.-
115.-Nuestro
Cdigo
Civil:
Velez
lo
define
en
el
4010:
art.
"El justo ttulo para la prescripcin, es todo ttulo que tiene

por
objeto
vestido
de
sideracin
trasmitir
las
a
un
derecho
solemnidades
la
condicin
de
exigidas
de
la
propiedad,
para
persona
estando
re-
su validez, sin conde
quien
emana".
Es
bien clara la influencia de Aubry y Rau(218), fuente de esta
-------------------------------------------Canon 1 5 1 2 : " N i n g u n a p r e s c r i p c i n v a l e , s i n o h a y b u e n a f e , n o
solo
al
comienzo
de
la
posesin,
sino
todo
el
tiempo
de
la
misma que se requiere para la prescripcin".(216)Pothier, cit. por Diez Picazo-ob. cit. vol. II-pg. 619.( 2 1 7 ) M a z e a u d , Henri y Leon: ob. c i t . P a r t e I I , T i t . I V - p g . 2 1 9
(218)ob. cit. T. II-#218; pg. 335 quin define al justo ttulo
como
"al
ttulo
que
considerado
en
-mismo;
sea,
con
abstraccin del punto de saber si emana del verdadero propie-
-118-
norma quin tiene bien en claro la diferencia del "justo ttulo" y la "buena fe".Debe
entenderse
por
"ttulo"
la causa y no el
"instrumento formal". Esta causa es un acto jurdico definido por el art. 944 que tenga por finalidad la trasmisin o adquisicin de la propiedad(219). Se da por supuesto que dicho
-------------------------------tario y e una persona capaz de enajenar, es idneo para conferir
un
derecho
de propiedad. En otros trminos, todo ttulo
que tiene por objeto transferir un derecho de propiedad, forma

un
justo
ttulo,
cuando est legalmente autorizado para ese
fin mismo, sin tener en cuenta la condicin de la persona de

quien emana".- Sin embargo, este concepto tan claro de Aubry y
Rau no exista en la poca de la sancin del Cdigo Civil

francs.
En
la
exposicin de motivos sobre todas las leyes,
presentada por los oradores del Gobierno ante el Cuerpo Legislativo nos dice el Tribuno Goupil-Prefeln en la sesin ocurrida el 24 ventoso del ao XII: "El adquiriente que haya posedo
pacficamente
ttulo de propietario durante el tiempo re-
querido para este gnero de prescripcin, presentar su ttulo, y el ttulo ser justo si esta adquisicin ha sido de buena fe, y en el ser presumida la buena fe si el que reivindica
la
propiedad
no prueba la mala fe"."Code
Napoleon",
Pars T.
VII, pg. 169-ref. art. 2268.-Probablemente la confusin del

Drador
surja por influencia de las Costumbresas de Pars, de-
recho vivo al momento de esas seiones legislativas donde la

buena fe era asimilada al justo ttulo.(219)Por "propiedad" tenemos incluido todos los derechos reales que se puedan adquirir por usucapin.-
-119-
acto
jurdico deber tener un objetpo lcito (art. 953 C.C.),
sino no ser un justo ttulo.-
116.-Vamos
introducirnos
en
la explicacin del tema ana-
lizandolo desde los siguientes aspecto:

a)Acto
suceptible
de trasmitir el dominio y estar
revestido de las formalidades legales (art. 4010).:

b)Sin consideracin a la condicin de la persona de
quien emana.c)Ttulo
verdadero
aplicado al inmueble posedo
(art. 4011):
d)Que
el
acto
no
contenga vicios de forma (art.
4012). e)El problema de las nulidades intrnsicas del acto

y
la buena fe (art. 40139.f)Justo ttulo y el acto inoponible.-
117.-a)Acto suceptible de trasmitir el dominio y estar revestido de las formalidades legales:
Los romanos haban desarro-
llado la doctrina de "la iusta causa traditionis" y consideraban que este era cualquier ttulo traslativo que produjera a
favor
del
acipiens la adquisicin del dominio siempre que la
cosa hubiera pertenecido al tradens. Cuando haba un defecto en

la condicin de la persona del trasmitente a travs de la usucapin y por el transcurso del tiempo se le permita adquirir
el dominio a travs de una posesin breve(220).-
--------------------------------------(220)Gayo, Inst. 11-41:"Nam si
tibi rem mancipi neque mancipa-
-120-
Dimos
que
el
concepto
de
ttulo
es
el
acto
jur-
rico que puede producir la trasmisin del derecho real. Podemos

mencionar
la
sociedad,
las
compraventa,
ventas
permuta,
judiciales,
la
donacin,
dacin
en
aporte
pago
por
de
entrega
de bienes, el legado, etc.(221).No
quedan
comprendidas
las
relaciones
jurdicas
que tengan por objeto la trasmisin de la tenencia. Ejemplo: la

locacin,
el
depsito,
el
prstamo
de
uso
como
tambin
los
actos jurdicos que sean declarativos de derechos como la particin,
la
transaccin
siempre
cuando
ello
no
signifique
una
transferencia de derecho real a una de las partes o a un ter------------------------------nero neque in ure cessero, sed tantum tradidero, in bonis
quidem tuis ea res efficitur, ex iure quiritum vera mea permanebit,
por
sino
donc
tu
cam
mancipacin
que
possidendo
cesin
usucapies"
ante
el
pretor
(pues
una
si
no
cosa
trasmito
mancipable,
se la entrego simplemente aquella se hace de tu pro-
p i e d a d b o n i t a r i a , q u e s i g u e s i e n d o m a p o r d e r e c h o d e l o s Q uirities
hasta
Institutas:
que
2,6
t,
pr.:"Et
ganimus, quae cautum

sed
in
omni
poseyndola,
ideo
la
adquieras
constitutionem
por
usucapin).
super
hoc
promul-
est..., at his modis non solum in Italia,
terra...dominia
rerum
fusta
causa
possissionis
praccedente, acquirantur"(y por ello promulgamos sobre el particular una constitucin, en la que se dispuso...y que de esta
manera
no
adquiera
solamente
el
dominio
en
Italia
de
todas
sino
las
en
cosas
toda
la
tierra...,
precediendo
una
se
justa
causa de posesin).(221)Aubry y Rau, ob. cit. #21E. Salvat, R. ob. cit.

...Derechos Reales": T. II, pg. 241.-
-121-
"Tratado
cero. Lo mismo ocrre con la condicin de heredero queno

produce ttulo alguno, dado que la ley presupone la ficcin
que
el heredero contina la personalidad del causante, siendo
su causa de adquisicin, la que este tena (arts. 3417, 3418 y

4004).
En el caso de la mensura de inmuebles, como se
refiere
al
deslinde
amojonamiento
de estos el ttulo ya
exista de antes.Cuando
la
norma
indica que el ttulo debe estar
"revestido de las solemnidades exigidas para su validez" no se

refiere
a la forma del instrumento, al cual le dedica el art.
4012, sino a la causa de trasmisin que debe ser traslativa

como antes lo exprcaaramos(222).-----------------------------(222)Conf.
Aubry y Rau, ob. cit. #218. Ver: Segovia, ob. cit.
T. II, pg. 763 nota 136; Machado, ob. cit. T.

comentario
al
art.
4010;
XI,
pg.
226
Llerena, E. T. VII, comentario al
art. 4010 pg. 434; Salvat, R.
Ob.
cit.
"Tratado... Derechos
Reales" T. II, pg. 238 nm. 946; Lafaille, ob. cit. T. I, pg

596
Nm.
785;
Legon, ob. cit. pg. 309 Nm. 5, Laurent, ob.
cit. T. XXXIIpg. 408 Nm. 389; Pugliese, G. Ob. cit. pg. 588
y
s.s.-"El justo ttulo a que se refiere el art. 3999 del C-
digo Civil es el acto jurdico apto por s mismo para trasmitir el dominio de un inmueble y ha de estar revestido de las
solemnidades exigidas para sasu validez".- E. D.
569/571.-
-122-
T.XXX,
pg.
Finalmente, el objeto del acto debe ser lcito,

porque
son
actos prohibidos por las leyes no producen ningn
efecto(223).-
118.-Sin consideracin a la condicin de la persona de quien

emana
(art. 4010 ltima parte): Estudiaremos el presente des-
de dos supuestos:
a)Trasmitente incapaz y propietario de la cosa;
b)Trasmitente no propietario;
119.-a)Trasmitente
incapaz
=
, n:
propietario
El
proyecto
Goyena nos dice refirinbndose al justo ttulo(art.

"entindese
por
justo ttulo, el legal y
leyes 9, 14, 18, tt. 29,
part.
3a.
1958):
capaz de transferir
la propiedad" y explica estas condiciones con

las
de
las palabras de
ror compra, donadio,
por cambio o por otras razn semejate de estas" refirindose
al
acto
que
transfiere
la propieduc sin consideracin a la
capacidad de la persona(224). La incapacidad no debe surgir

del
ttulo de trasmisin ni tener de ello conocimiento el ad-
aquirente, porque se violara el principio de la buena fe y no

podra
llegar
la
usucapin
breve
por
imperio del art.
3999(225).-------------------------------
(223)Ver Llerena,
B., ob. cit., T. VII. Machado,
ob.
T.
cit,
XI, comentario al art. 4010 pg. 228. Si se quiere dar en pago

en la Repblica con un inmueble la compra de un esclavo en un
pais donde la esclavitud est permitida, el objeto del acto es
ilcito y repugna al art. 953 del
C.C. por
lo
que
no
puede
servir de justo ttulo.( 224)Machado,
ob.
4010. (225)Legn,
cit. T. XI, pg.
ob.
228,
comentario -al
cit. pg. 322, Nm. 10, Salvat, R.
-123-
art.
ob.
120.-b)Trasmitente
no propietario: Puede emanar de un no pro-
pietario. En la nota que comenta el justo ttulo Aubry y

Rau(226) dice: "Por justo ttulo se entiende exclusivamente la
reunin de las condiciones legales que prescribe el articulo.
Cuando
se
exige
un justo ttulo, no es un acto que emane el
verdadero propietario, puesto que es contra

toriza
l que la ley au-
la prescripcin. Precisdsamente el vicio resultante de
la falta de todo derecho de propiedad en el autor de la trasmisin,
es lo que la prescripcin tiene por objeto cubrir..."
Si alguien vende un inmueble que no es de su propiedad

plienose
los
cum-
externos del art. 4010 y se ha cumplimentado con
el requisito de la buena fe que exige el art. 3999, y el verdadero
propietario reivindica el adquirente podr oponerle la
uscapin decenal. El derecho protege de esta manera toda la

apariencia
estado de
pietario,
de seriedad que ha tenido el acto reforzado por el
animus del adquirente al considerarse legtimo prosumndose
ello incuria del antiguo titular en no
vigilar el estado de su inmueble(227).-
-----------------------------------cit. "Tratado...Derechos Reales", T. II, pg.

Molinario,
A.
ob.
cit.
228,
pg. 305 Nm. 123. Aubry y
Nm
946.
Rau como
transcribimos en la nota 218 define al justo ttulo: "un ttulo
que
considerado
en s, es decir, con abstraccin de si
emana ....de una persona capaz de enajenar".(226)0b. cit. #218 A. 1.(227)Ver: Machado,
al
art.
3999.
ob.
cit. T. XI, comentario al art.
Lafaille, H.
784. Molinario, A.
4010
ob. cit. T. I, pg. 594/595, Nm
ob. cit. pg. 305 Nm. 123.
-124-
Troplong,
ob.
Si
el
trasmitent del inmueble adems de ser no
propietario es incapaz, vale el acto como justo ttulo? Entendemos que s, porque igualmente se cumple con los recaudos que
exige el 4010 en su parte final en que no se debe tener en
consideracin la condicin del enajenante.-
121.-c)Titulo verdadero y aplicado al inmueble posedo: Es la

1
exigencia
del
art. 4011. El Codificador reemplaza el trmino
que empleaba Goyena en el que el ttulo deba ser verdadero y

vlido.
Este ltimo concepto incluye la idea no solo sobre la
forma sino tambin sobre la capacidad del enajenante. En nuestro
derecho
puede haber justo ttulo si este es incapaz o no -
propietario del inmueble. Por ello la solucin es correcta:

"titulo
verdadero y aplicado a la realidad del inmueble pose-
do". Si la casa de la trasmisin, en su objeto, no corresponde al inmueble posedo, nos encontramos con un ttulo putativo
no apto para la prescripcin corta. De esta manera, el legislador
innova con respecto al derecho patrio que autorizaba la
prescripcin si haba mediado un justsimo error de hecho(228)
122.-d)Que
el
acto no contenga vicios de forma: art. 4012: El
ttulo nulo por defecto de forma, no puede servir de base

ra
la
prescripcin".
pa-,
Se refiere a las nulidades extrnsicas
del acto. Su antecedente es el art. 2267 del Cdigo Civil

francs
que dice textualmente: "El ttulo nulo por defecto de
forma, no puede servir de base para para la prescripcin de

--------------------------------(228)Uer Machado ob. cit. T. XI
-125-
comentario al art. 4011.-
diez y veinte aos". Vemos que el legislador no transcribi la

ltima
de
parte
la norma por considerarla innecesaria, dado
que el presente captulo del cdigo se refiere a la prescrip-
cin corta. No debe confundirse la doctrina que emana del

4012
art.
con
el 4009, dado que este ltimo se refiere a la
mala fe. El argumento del art. 4009 sienta el principio que el

que tenga defectos de forma no sirve para la prescrip-
ttulo
cin decenal. Por lo tanto, nos encntramos con que se exige

en
estos
casos el cumplimiento de ciertas formalidades y so-
lemnidades legales, y las faltas de ellas da lugar a la nulidad
(extrnsica) del acto. Ejemplo de ello, es intentar hacer
valer una compraventa de inmueble por instrumento privado como

justo ttulo(230).--------------------------------------
(230)En contra Borda, dice este autor: "Aunque no est rodeado

de las formalidades que la ley exige (escritura pblica), debe
considerarse
tambin
justo
ttulo el boleto de compraventa.
Conviene en detenerse en este punto. La jurisprudencia anterior

a la ley 17.711 ha sido adversa en considerar el boleto
de compraventa como justo ttulo, lo que era coherente con el
sistema
del
cdigo.
Pero aquella ley agreg al art. 2355 un
parrafo segn el cual se considera legtima la posesin de inmuebles
de
buena
fe, adquiridos por boletos de compraventa.
Posesin legtima quiere decir que se funda en un ttulo apto

para
poseer. Lo que significa que aunque el boleto de compra-
venta no tiene las formalidades legales para la trasmisin del

dominio perfecto, la ley lo ha asimilado al justo ttulo. Des -
-126-
123.-e)El
problema
de las nulidades intrisicas del acto y la
----------------------------------de
el punto de vista de la justicia, la solucin no puede ser
ms razonable. Quien ha entrado a poseer en virtud de un boleto
de compraventa y ha pagado el precio (o parte de
l),
debe
beneficiarse con la prescripcin de diez aos. No es posible

que se encuentre en las mismas condiciones del poseedor de mala fe, que ha tomado por s y ante s la posesin, saba que
tena
derecho
a hacerlo. "Tratado de Derecho Civil. Derechos
Reales-Ed. Perrot-Buenos Aires ao 1975-T.
I-pg.
317/318".-
No compartimos la posisin del autor por entender que confunde

el concepto de "posesin legtima" con el de "justo ttulo".
La
posesin
legtima
est
definida en la primera parte del
art. 2355: "La posesin ser legtima, cuando sea el ejercicio

de
un derecho real, constituido en conformidad a las disposi-
ciones de este cdigo". La ley 17.711 agrga un apartado al

2355
que
art
deja perpleja a la doctrina: "Se considera legtima
la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe, mediando
boleto de compraventa", declarando de este modo que el
poseedor por boleto de compraventa es de buena fe o legitimado

la
adquisicin mediante este instrumento; rompiendo la arqui-
tectura del cdigo.Por
otra parte el art. 4010 exige para que haya
justo ttulo debe estar "revestido de las solemnidades exigidas
para
su
validez", sin perjuicio de la clara disposicin
del art. 4012 que tratamos en este acapite.Por
otra
parte, la solucin que propone el Dr.
Borda no se compadece con la justicia, dado que
-127-
que s
tie-
fe (art. 4013): Nos dice la.norma que comentamos: "Aun-
buena
que la nulidad del ttulo sea meramente relativa al adquirente

la
no puede prescribir contra terceros ni contra aque-
cosa,
llos mismos de quienes emana el ttulo".Para
algunos
presenta dificultad congeniar esta
norma con el art. 4010 llegando Lafaille a propiciar su derogacin(231). Segovia considera que la nica interpretacin ra-
-------------------------------------ne justo ttulo, es poseedor ilegtimo, por imperio de la primera parte el art. 2355. Por qu al poseedor con boleto de
compraventa
legitimado
en
su posesin o adquisicin de ella
por la ley, vamos a entender por una incorrecta interpretacin

que
su
instrumento
privado
sea considorado justo ttulo en
comparacin con quien se ha preocupado
cumplir
con
las
formalidades legales en su adquisicin?-Entendemos que la exi1184
gencia de las solemnidades establecidas en el art.

primero
para
la
adquisicin,
constitucin
inc.
extincin de
derechos realese y el 4010 para el justo ttulo no ha sido un

mero
capricho
del
legislador.
Se ha intentado con bastante
xito establecer un sistema que d seguridad en los negocios

inmobiliarios. Creemos que es un error intentar modificar tal
sistema por la inseguridad jurdica que se creara. En Mxico,
la legislacin permite que las trasmisiones sobre inmuebles no
inscriptas por un monto inferior a quientos pesos y las inscriptas por un monto inferior a cinco mil pesos pueden hacerse
por instrumento privado. Dichas trasmisiones han creado verdaera
inseguridad
jurdica.-(art. 2317 y 2321
Cod. del D.F. de
d Mexico).-
(231)Lafaille, H. ob. cit. T. I pg. 601-Nm. 792.-
-128-
cional
es
la nulidad relativa del ttulo es conocida
cuando
por el poseedor, impidiendo prescribir contra terceros, lo que

importa
decir
que
no
ha distinguido suficientemente la
se
cuestin del ttulo de la buena fe y el caso se refiere a este ltimo y no al primero(232).Salvat opina que los actos que son de nulidad abno constituyen justo ttulo, como una venta prohibida,
soluta
una enajenacin en fraude a la ley. Si estamos frente a un acto de nulidad relativa podramos encontrarnos con un justo ttulo siempre que no sea atacado por quien pudiera hacerlo(233
). Para Moisset de Espans la
ubicada
en
el art. 4013 del
C.C.
palabra
"relativa"
es sinnimo de "vinculada"
con relacin a la persona del adquirente. Niega que nos encontremos frete a nulidades relativas; como cree la doctrina, en
----------------------------------(232)Segovia, ob. cit.
nota
143 in fine-pg. 729.-
(233)Salvat, ob. cit. "Tratado...Derechos
244,
Nm.
953.
Reales",
T. II
pg.
En la pgina 250 Nm 960 del tomo citado nos
pone el ejemplo del poseedor que no puede pescribir..."contra

terceros,
si la venta hubiese sido por una persona que no era
propietaria, en cuyo caso a la enajenacinbn a "non domino",

suceptible
de
ser
cubiera por la prescripcin, se agrega la
causa de nulidad determinante de la mala fe del poseedor y que

hace
imposible
la prescripcin de diez a veinte aos; contra
aquellos mismos de quien emana el ttulo, en el caso de que la

venta hubiera sido hecha por el verdadero propietario, vctima
-129-
contraposicin a las nulidades absolutas. Entiende que se debe

concordar el 4013 con el 4012, que se refiere a las nulidades
de
forma,
estas son siempre absolutas; cualquiera sean las
partes que las hayan provocado(234).Machado, partiendo de la nta al art. 4012 distinfue entre nulidades extrnsicas e intrnsicas del acto. Las
extrnsicas
se
refieren
los vicios de forma, problema re
suelto en el art. 4012 y se da cuando se violen las solemnidades
legales.
En
cambio, nos enfrentamos con las nulidades
intrnsicas cuando se afecta las condiciones esenciales del
----------------------------------(234)Nos contina diciendo el

fuese
interpretado
en
autor
funcin
citado: "y si el art. 4012
de algunas referencias a las
llamadas "formas intrnsicas", que efecta

esa
norma,
Velez en la nota a
de ah se pretendiese extraer la conclusin de
que los vicios que afectan el contenido del acto tambin

pueden privar al ttulo de su caracter de "justo"...seria forzoso llegar a la conclusin de que nunca se puede prescribir
cuando la nulidad es "manifiesta", pero no tanto porque no haya justo ttulo, cuanto porque faltara la buena fe; y en tal
caso
el
art. 4013 encontrara tambin si justificativo en la
inexistencia de buena fe, pues la persona que provoca los defectos
del ttulo (sean que afecten a las formas, o al conte- ;
nido del acto), no goza de la buena fe requerida para prescribir
en el plazo breve de diez aos.- Moisset de Espans, Luis
-Semanario Jurdico comercio y justicia" Crdoba Nm. 27 del
7/3/1978.-130-
contrato(235).Contina
preguntndose
Machado
Cmo
puede
ser
explicado el presente art. 4013 que declara inhbil para prescribir con un ttulo cuya nulidad sea meramente relativa? Sostiene
siguiendo
Vazeille
en
el
Nm.
481
de
su
obra
"qu
el
poseedor que conoce los vicios de su ttulo no tiene la buena

fe ni
el justo ttulo necesario para prescribir"(236). Pero,
puede darse el supuesto, que hubiera prescripto la accin resarcitoria;

capaz,
ejemplo
vende
su
un
menor
propiedad,
puber
pasando
se
hace
pasar
por
persona
dos
aos
desde
que
llega
la mayora de edad y no reclama la nulidad del acto este queda
confirmado
trasmitida
(art.
la
4031).
propiedad
Por
lo
tanto,
al
:adquirente
frente
al
trasmitente
en
virtud
queda
de
un
acto traslativo de dominio(237).-----------------------------------------(235)Machado,
ob.
(236)Vazeille,
cit.
T.
XI,
comentario
al
art.
4012.-
T . I I - p g . 2 9 N m . 4 8 1 ; e l m i s m o a u t o r n o s di-
ce: " s i n d u d a l a n u l i d a d q u e n o e s s i n i r e l a t i v a a l a p e r s o n a
que
ha
tratado,
se
cubre
por
la
carencia
de
reclamo,
en
el
plazo de las acciones rescisorias, pero de all no resulta

que,
a
dentro del mismo tiempo, el adquirente puede prescribir,
la
que
vez,
le
contra
han
etrangers
la
otorgado
ce
nulidad
de
"et c o n t r e
titre". C a n
su
le
respecto
ttulo,
droit
a
de
estos
frente
propiet
ltimos
aquellos
de
es
tiers
nece-
sario para la prescripcin un justo ttulo y el ttulo no es

justo
sino
desde
que
vlido,
respectivamente,
"a
ceux
qui
l'ont consenti".(237)Hacemos notar en el supuesto de referencia, exista buena
-131-
Nos encontramos a continuacin con los terceros que tienen

inters
en
la
Evidentemente,
cosa(238).
estos
terceros
son
que
pueden
promoveer una accin de reivindicacin, previa declaracin de anulabilidad

del acto, contra el adquirente, y que ello entra en el mbito de aplicacin
del art. 4013 del C. C. Cul es
el plazo que tiene el tercero para prom o v e e r
l a r e s c i s i n d e l a c t o y l a a c c i n d e r e i v i n d i c a c i n ? E n el Cdigo
de Velez entendemos que no hay duda que era el de diez aos, porque al
vencimiento de dicho trmino queda adquirido el dominio en el poseedor en
virtud de lo dispuesto en el art. 3999 del C.C. Despus de la sancin de la
ley 1 7 . 7 1 1 i m p e r a
igual
plazo,
quedando
concordado
los
arts.
3999 y 4023 del C. C. (239) . -
------------------------------fe
en
el
adquirente.
confirmacin
del
en el
acto
caso
para
de
mala
fe,
transformarlo
se
necesitar
en
buena
la
fe.-
( 2 3 8 ) M a c h a d o , ob. c i t . T . X I , p g . 2 3 9 . (239)El art. 4023 establece que "Toda accin personal por deuda
exigible
se
prescribe
por
diez
aos,
salvo
disposicin
es-
pecial". L a r e f o r m a a g r e g : " I g u a l p l a z o r e g i r p a r a i n t e r p o n e r
la
accin
de
nulidad
trtese
de
actos
nulos
anulables,
si
n o ' estuviere previsto un plazo menor". Conf. Llambias: "Salvo

en
los
plaza
aos".
casos
menor,
Parte
en
que
ella
la
se
General-T.
accin
rige
de
nulidad
relativa
por
el
plazo
comn
II-pg.
620
Nm.
1996-bis
tuviera
de
y
los
pg.
un
diez
678
Nm. 2111 bis.- En el derecho francs, est establecido que la

accin de "nulidad absoluta" prescribe a los treinta aos, que
es el plazo de la prescripcin adquisitiva larga,
-132-
Contina
diciendo
Machado: Cuando el adquirente
ha ignorado la incapacidad del enajenante, o cuando lo ha

credo dueo de la cosa, sin serlo, en esos casos la prescripcin de diez y veinte aos viene en su ayuda, y en ese sentido
Zacharie
sostiene
en el Nm. 854 de se obra: "pero un ttulo
no ser inutil para la usucapin, porque unicamente aqul de

quien emana no tuviera derecho para enajenar la cosa, o porque
pudiera ser atacado por causa de nulidad relativa", as por
ejemplo
venta de cosa ajena es un "titulus ad usucapionem
la
habilis" con tal que el vendedor haya vendido la cosa como suya".(240)
y
Este principio es reafirmado por Mass y Verg y la
la doctrina en general al sostener que "es precisamente para

este caso y los casos anlogos que la usucapin por diez
para
aos ha sido establecida"(241).---------------------------------------siendo comn para ambas las causas de suspensin e interrupcin.
En cambio, la accin para solicitar la nulidad relativa
es de diez aos coincidiendo con el plazo de prescripcin corta.-Ver Mazeaud-ob. cit. part. II-Vol. IV-Nm. 1504-pg. 217.(240)cit. por Machado on ob. cit. pg. 240.( 241)Mass
Verg, cit por Machado en ob. cit. t.XI comenta-
rio al art. 4013. Este mismo autor nos

concepto
de
justo
ttulo
dice
reafirmando
el
con respecto a trasmisiones a non
domino: "si el enajenante capaz hubiera vendido una cosa que

no
le
perteneca,
ignorando el comprador esa circunstancia,
pues entonces podia prescribir por diez o veinte aos":
ob.
cit. nota al art. 4006 pg. 210.- "este es el mbito normal de
-133-
Marcad sostiene que no puede haber buena fe sin

------------------------------------la
usucapin decenal: para tal adquirente, cuando sea de buena fe, o
sea, cuando haya credo tratar con el verdadero propietario, es para

el
que
quiere
abreviar
el
legislador
el
plazo
de
la
usucapin".
Mazeaud-ob. cit. P a r t . II, Vol. IV Nm. 1502

p g . 215.
Messineo
nos
dice:
"El
periodo
til
para
la
usucapion
inmobiliaria queda (art. 1159, primer apartado) reducido a diez aos (la
llamada usucapin abreviada), en el caso de que la cosa objeto de la
usucapin haya llegado al usucapiente por transferencia que se le haya
hecho
por
adquisicin
quien
de
no
la
era
propietario
posesin
haya
ido
(non
dominus),
acompaada
en
el
siempre
momento
que
en
la
que
tena lugar de la buena fe (que se presume: art. 1147 tercer apartado)

del
adquirente;
derive
contrato traslativo arts.
de
un
ttulo
1159, primer
(la
fusta
apartado,
causa
1160;
usucapionis);
1162
primer
apartado), que, aunque proveniente del no propietario, sea idneo para

transferir la propiedad, por ser valido en cualquier otro respecto, y
haya sido hecho pblico debidamente (transcripto)" o b . cit. T. I I I , A. 81,
Nm. 6, pg. 320.- Llerena ( o b . cit. comentario a los a r t s . 4010, 4012 y
4013) nos hace notar que si en el acto de trasmisin de una cosa inmueble sea
"a domino" o a "non domino" y tiene por causa un objeto ilcito que afecte a la
moral y buenas costrumbras (art. 953), (como podra ser la entrega de una finca
a cambio de drogas) estaramos frente a una nulidad absoluta e inconfirmable,
no
sirviendo
el
ttulo
para
la
prescripcin
corta. (Conf. Troplong, o b . cit. Nms. 904/906; L a u r e n t , o b .
-134-
justo ttulo, pero s justo ttulo sin buena fe(241).

tanto, la condicin
de
la
existencia
del
justo
ttulo
se
Por
lo
introduce
dentro de la buena fe.

As, el vicio de forma en el ttulo de adquisicin
---------------------------------------------
cit. T. XXXII, Nm.396). Pero si la nulidad es relativa? Al respecto

sigue Vazeille inspirador de la norma que comentamos en el 482 de su
obra: "acabamos de establecer que los actos nulos por la incapacidad
del disponente, cuando era conocida por el adquirente, son intiles
p a r a esa prescripcin, an despus de pasado el trmino para deducir
la accin rescisoria. Pero creemos que se debe acordar ms efectos a
los actos contra los que no habra medios de rescisin fundados sobre
la violencia, el error o el dolo. Si esos actos en el fondo parecen
menos justos an que los otros, su nulidad no es tan positiva,
ella
no
se
manifiesta
tan
fcilmente;
se
funda
en
circunstancias
en
hechos de fraude que no se presumen y que es necesario probar"

estos supuestos para esta doctrina, la nulidad relativa del acto de
trasmisin- conocida por el adquirente impide la existencia del justo
ttulo. Pero podra ocurrir, que frente a una trasmisin "a domino"
hubiera vencido el plazo para reclamarla rescisin del acto, sea por
el art. 4031 en el caso de la incapacidad de los menores o 4030 en el
supuesto
de
violencia,
convirtindose
en
ese
intimidacin,
caso
la
dolo,
trasmisin
error,
en
falsa
traslativa
causa,
de
la
propiedad. Pero en el supuesto de la trasmisin a "non domino" deber

el poseedor recurrir a la prescripcin veinteaal (241)Marcad, o b .
cit.
-135-
hace
suponer
la
mala
fe en el poseedor (art. 4009), lo que
queda colplementada con el art. 4012 "El ttulo nulo por

defecto de forma no puede servir de base para la prescripcin"
Esto hace a la violacin de las formas extrnsicas que nos
habla la nota del art. 4012.
Con respecto a la violacin de las formas intrinsicas
la doctrina explicada interpreta "aunque la nulidad del
ttulo sea meramente al que adquiere la cosa, no puede prescribir
contra terceros ni contra los mismos de quienes emana
el ttulo", se refiere unicamente a los caos en que el adquirente
conoca el vicio de su ttulo y pul consiguiente no te-
na la buena fe necesaria para la prescripcin.-
124.-Justo ttulo y acto inoponible: El Cdigo en el art. 1051

nos dice: "Todos los derechos reales y personales trasmitidos
a
terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado a
ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn

valor
tual",
"salvo
pueden
ser reclamados directamente del poseedor
ac-
la reforma de la ley 17.711 agerg a continuacin

los derechos de los terceros ddquirentes de buena fe a
ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable"
125.-Recordemos
la
antigua discusin con respecto al alcance
de la originaria redaccin de la norma que comentamos (discusin que an subsiste segn el alcance que se le d al agregado de ley 17.711) sobre la procedencia de la declaracin de
---------------------------------(242)Uer tambin Legn,
ob.
cit. pg.
-136-
319.-
nulidad del acto de trasmisin y la posterior procedencia de

la accin de reivindicacin.
126.-Nos encontramos con una primer doctrina entre los que

principalmente
adhirieron,
Segovia(243),
Llerena(244),
Machado(245), Castro (246), Rivarola(247), Lafaille(248), Salvat(249),
Bibiloni
(250),
Alsina
Atienza(251),
De Gasperi
(252), Galli(253) y Molinario(254) quienes sostienen que siem----------------------------------(243)ob. cit. t. II pg. 198 nota 63.
( 244)ob.
cit. T. IV, comentario al art. 2777, pg 414 y s.s..
(245)ob.cit. T. VII pg. 211 y s.s. comentario al art.

(246)Accin
reivindicatoria,
Buenos
2778.-
Aires, 1898, pg. 145 y
s.s.(247)Instituciones de Derecho Civil Argentino, 2a. ed. Bs. As.

1941, T. I pg. 469 al 471 nms. 598 y 599.(248)ob. cit. T. III, Nm. 2092, pg. 460 y s.s.
(249)ob. cit. T. III, Nm. 2081, pg. 689 y s.s.
(250)Ob. cit. nota al art. 256D, pg. 158.(251)Atienza, Dalmiro, "Efectos jurdicos de la buena fe"
ue-
Buenos Aires ao 1935, nms. 394/6.(252)De Gasperi, Luis "Tratado de las obligaciones", vol.
II,
pg. 200/201, Nm. 986-aos 1945/46.(253)En Raymundo M. Salvat: ob.

en
cit.
"Tratado...Obligaciones
general" 6 ed. actualizada por Enrique V. Galli, T. I pg.
325 Nm. 336 a).(254)Molinario,
Alberto: "La reivindicacin inmobiliaria y el
adquirente de buena fe a titulo oneroso" en E.C. ao 1964 pg.
-137-
pre progresa la reivindicacin salvo en los casos expresamente

excluidos
por
la
ley.
Dan por supuesto que los art. 2777 y
2778 son complementarios del 1051. En

fuente
el
Esbozo
Freitas,
de
ellos, nos encontramos con el art. 3882 inc. 1) en
de
donde se detiene la accin de reivindicacin frente a una

de buena fe ms buena fe ms ttulo oneroso. Al no
trasmisin
no transcribir dicho artculo el legislador innov con respecto a la fuente haciendo la norma ms estricta que su modelo.126.- Una segunda corriente, ms moderna e innovadora seguida por
Tezanos
Pintos(255),
Rayces(256)
nieles(258), Ovejero(259), Llambas(260),

nieles(258),
Colmo (257)
For-
Dassen(261),
Spota
(255)Tezanos Pintos, David: cit. por Lafaille, en ob. cit.
T.
pg.449 Nm. 2087 y por Molinari, en op. cit. "La reivin-
III
dicacin inmobiliaria..." E.D. T. 7 pg. 182 nota 22.(256)Rayces,
Alejandro:
"Alcance de la accin reivindicaci"
Revista jurdica de Ciencias sociales. Bs. As.

pg 369
1916,
T.
33,
y s.s.
(257)Colmo, Alfredo: "Reivindicacin contra terceros adquirentes",
Revista
Jurdica de Ciencias Sociales" ao 1917, T. 34
pg. 32 y s.s.(258)Fornieles,
Salvador:
"Reivindicacin contra terceros de
buena fe" en J. A., 1943 IV-A pg. 12/13.( 259)0vejero, Daniel: "Los terceros adquirientes", J. A. 1945I,
pg. 627 a 630.-
(260)Llambas,
J.
J.: ob. cit. "Tratado...Parte General", T.
II Nm. 2022 bis. pg. 633 al 636; Nm. 2038 pg. 645 y
2041
pg. 646.(261)Dassen, Julio: "La accin reivindicatoria: sus
-138-
limites",
(262), Allende(263) consideran que.hay que hacer un
interpre-
-------------------------------en Lecciones y Ensayos, Nm. 6 pg. 62 y s.s. y

Posesorias",
Bs .;As.
e,
"A .ccones
1966 pg. 149 y s.s..-
(263)Spota, Alberto Gaspar. A pesar de la reJaccin del agregado por la reforma al art. 1051 que habla de "los derechos de
los terceros adquirentes de buena fe a ttulo oneroso" el autor
entiende
que
se protege tambin a lns "adquirentes". Al
respecto argumenta "es lcito el argumento a contrario de la

primera
parte del art. 2778...aunque
el
art. 2777 pareciera
exigir para que funcione la apariencia jurdica dos enajenaciones de buena fe y a ttulo oneroso estamos ms que autorizados, obligados a una comprensin de tales normas que conduzca
un resultado concorde con la buena
porque solo as se satisface ese valor

seguridad
en
el
estimativa jurdica,
esencial
es
la
mundo de los negocios jurdicos. Dicho art.
2777, cuya fuente lo es el art. 3877. inc. 2,

be
que
Pr.
Freitas, de-
interpretarse en el sentido de que abarca la hiptesis del
eajenante que no ostentaba investigadora plausible,

comodatario.
Entonces
se
comprende cual
v.
gr.
el
dificil es ante esa
causa de la tenencia de la cosa, pueda omologarse de apariencia

jurdica,
tratndose
de una cosa inmueble. Solo en este caso
debe exigirse la doble enajenacin a tclo oneroso y de buena

fe para que resulte improcedente la reivindicacin, como surge
del art. 3882,
Parte
inc.
su arg."
"Tratado
de
Derecho
Civil
General" T. I., nm. 1973 nota 24 pg. 842.- El Dr.
Borda opina que la modificacin de la ley 17.711 protege a los
-139-
tacin contraria de la taxativa porque de lo contrario el lehubiera
gislador
cado
en una inutil casustica, por lo que
llegan a la conclusin que es vlido el esquema planteado por
-----------------------------------tambin a los primeros adquirentes, dice al respecto: "Conforme con esa reforma los adquirentes de buena fe y a ttulo oneroso de derechos reales o personales sobre un inmueble estn a
de toda accin de reivindicacin, sea el acto nulo o
cubierto
Borda, G. "Tratado...Derechos Reales", T. I pg.
analuble."
324 Num. 383.-Adroge opina al respecto que el art. 1051 modificado ampara al "tercero, subadquirente de buena fe y ttulo
oneroso,
estar
slo
protegido en tanto que adquiera de una
persona legitimada registralmente"(Adrogu, Manuel en

de
Derechos
Reales"
"Temas
Ed. Plus Ultra ao 1979, Capitulo XVIII
"El artculo 1051 del Cdigo Civil y su influencia sobre el

regimen
de
los derechos reales" pg. 283- -Nm.4) y contina
diciendo el autor "en nuestra opinin el art. 1051 del Cdigo

Civil
ha consagrado con alcances restringidos el principio de
la fe pblica registral, al amparar aquien confiando en las

constancias
del
reoistro, ha adquirido de quien contando con
ttulo nulo o anulable, estaba legitimado, registralmente para
dsiponer
del
mismo" (trabajo cit. pg. 282 Nm. 3) y con
respecto a la buena fe en el enajenarte considera que no es

Exigible
porque
la
norme del 1051 "ha derogado al art. 2777
del Cdigo Civil, por razn de tratarse de una norma especial

posterior"
(ob.
cit. pg. 285 Nm. 9).-Vemos que despus de
la reforma se han multiplicado las interpretaciones en
torno
al alcance del 1051 y sus relaciones con los arts. 2777 y 2778
-140-
Freitas
3882
en
inc.
su obra a pesar de no haberse transcripto el art.

del Esbozo.Esta
doctrina que compartimos y que cuenta con la
adhesin de Alterini(264) considera que en aquellos supuestos

en
donde
no ha intervenido el verdadero propietario, como en
la escritura falsificada, aplica la teora del acto inoponble,

dado que al no haber autora por no haber participado el dueo
de la cosa no rigen los principios del 1051.Por lo tanto compartimos con este distinguido jurista la doctrina que al subadquirente le queda abierto el camino de la prescripcin decenal a traves del justo titulo y la
buena fe, consolidndose de esta manera el derecho de propiedad en el subadquirente por la prescripcin decenal.-
127.-Es obligacin del interprete, siguiendo una sana hermeneutica
jurdica
tratar
de
armonizar las normas del cdigo
(265). De esta manera quedan armonizados los
arts.
1051, 2777,
---------------------------------(263)Allende, Guillermo: "El acto juroicc real", L.L. T.
110
pg. 1073.(264)Alterini, Jorge H.: "El art. 1051

acto
inoponible"
del Cdigo Civil
Separata de la Revista Notarial del Colegio
de Escribanos de la Provincia de Erdoba Nm. 21 ao 1971-pg.

11.(265)Nos declaramos en contra de la doctrina que facilmente
aplica
la teora de las derogaciones implcita o tcitas ante
posibles colisin de normas buscando de esta manera interpretaciones simplistas e injustas. Aplicadas en la realidad judi-
-141-
el
2778
tiene la prescripcin decenal instituto meticulosa-
mente regulado por el legislador con el siguiente campo de

aplicacin(266):
a)adquientes y subadquirentes de buena fe y titulo gratuito
por especial exclusin del 1051, 2777 y 2778.b)adquirentes de buena fe
ttulo
oneroso
(exclusin
del
1051)
c)Supuestos de aplicacin del acto inoponible
(contando
con
buena fe de los adquirentes y subadquirentes).d)En los supuestos de mala fe el poseedor no tendr ms remedio que recurrir a la prescripcin veinteaal.-
128.-Titulo
sujeto a condicin:
El art. 4014 nos dice "El ttu
lo subordinado a una condicin suspensiva, no es eficaz para

la prescripcin, sino desde el cumplimiento de la prescripcin
El ttulo sometido a una condicin resolutiva, es util desde
su origen para la prescripcin". Analizaremos el tema desde el
-------------------------------------cial
an contando, con la ms buena voluntad e inteligencia
de los jueces, puede llevarnos a las mayores de las injusticias: lo que puedede ser considerado derogado para un tribunal
para otro puede estar vigente, de esta manera la ley, que debe
ser
fuente
de
igualdad
justicia entre los ciudadanos se
puede convertir en fuente de las ms graves de las iniquidades

(266)Borda
opina
que
la prescripcin decenal solo conservan
inters para los casos de adquisiciones a ttulo gratuito,

posisin
que desde ya no compartimos. ob. Cit. "Tratado...De-
rechos Reales" pg. 324 nm 383 in
-142-
fine.-
supuesto de la condicin suspensiva.y resolutoria.-
Supuesto
129.ley
2,
de
nm. 2,
condicin
tit.
4,
suspensiva:
El Digesto dice en la
lib. 41: "En las ventas condicionales
el comprador no prescribe mientras la condicin est en suspenso.
mismo sucede si por error creyese que la condicin
Lo
se ha cumplido, no habiendo sucedido tal cosa". En el derecho

francs,
Durantn(267) sostena que la enajenacin hecha bajo
condicin suspensiva poda servir de base para la prescripcin

corta, porque una vez cumplida la condicin sus efectos se retrotraen a la fecha de celebracin del contrato.
Pothier se opuso a la doctrina de Duranton sosteniendo que hasta que se cumpla la condicin, el adquirente no
es propietario de la cosa, su ttulo de adquisicin es incierto, y si el adquirente hubiese llegado a poseer la cosa, no
podra
poseerla como una cosa que le pertenece, -sino como una
cosa que podra pertenecerle si la condicin se cumpliese,
le
falta la opinionem quoesiti domini necesario para la prescripcin(268). Creemos que Aubry y Rau(269) combati
victoriosa-
mente la postura de Duranton al sostener que "no se trataba en

este caso de terminar los efectos jurdicos que produce el
cumpliento de la condicin puesta en un contrato por el que la
-------------------------------------------(267)ver
Machado
242, Salvat
ob.
actualizado
cit. T. XI pg. 242 comentario al art.

por
Argaaraz,
Reales" pg. 245, nm. 287, Troplong,

(268)ver nota anterior, Pothier,
"Tratado...Derechos
ob. Cit.
Nm. 910 y s.s.
"Prescription" nm. 9D.-
(269)0b. cit. T. II, nm. 218, pg. 339 nota
-143-
12.-
trasmisin de la propiedad era condicional, sino de considerar

si el adquirente a quien se le ha dado la posesin antes del
advenimiento
de
la
condicin,
poda creer que haba tenido
desde ese momento de una manera cierta y positiva,

domini
animus
sabiendo que sera obligado a restituir el inmueble si
la condicin vendra a fallar. La negativa p arece

cuanto
el
que
la
ms
cierta
posesin anticipada al adquirente no se haba
operado, evidentemente en ejecucin del contrato principal, y

solo se explicaba por una convencin accesoria que, por implicar para aquel una obligacin eventual de restituir, solo haba
crdo una situacin provisional y equvoca" A los efectos
de evitar que no repitiera la discusasin ocurrida en la docfrancesa Velez redacta en la forma mencionada la prime-
trina
ra parte del art. 4014, quedando en claro que hasta el cumplimiento
de la condicin un ttulo bajo condicin suspensiva no
es apto para valer como "justo ttulo".-
130.
Supuesto de condicin resolutoria:
condicin resolutoria se caracteriza por
El
no
dominio
sujeto
ser perpetuo, por-
que cumplida la condicin este debe volver a su antiguo propietario.
Ejemplo
de
esto son los art. 2663 y s.s. donde el
cdigo regula el dominio revocable. Desde la existancia del

ttulo
tradicin habr nacido el dercho real en cabeza del
adquirente, y podr en consecuencia hacer valer su posesin

para la prescripcin decenal si detenta "justo ttulo" y "buena fe", frente a terceros. Por supuesto, esto no obsta que
por
cumplimiento de la condicin resolutoria quedara revocada
la propiedad en favor del antiguo propietario.-
-144-
131.- Qu sucede si quien trasmite el dominio lo tena en virtud
de
un
ttulo
nulo y fuera aplicable la doctrina de la
inoponibilidad con respecto al subadquirente? Entendemos que

si
el trasmitente hubo su derecho en virtud de un justo ttu-
lo podr el subadquirente beneficiarse con la accesin de posesiones para llegar a la prescripcin decenal.Lo mismo podr hacer, el primer adquirente si se
cumple
la condicin resolutiva y le retorna el derecho de do-
minio sobre la cosa. Si ambos tienen buena fe podrn unirse

las posesiones para la usucapin ordinaria(270).-
132.-Ttulo suficiente: En el Derecho Romano clsico, para que

la tradicin diera lugar al traspaso de la propiedad exiga
la
existencia
de
la
"fusta causa traditionis". Normalmente
esta subsubsume dentro de la causa de un negocio jurdico

concreto.
Podemos
mencionar
compraventa, el mutuo la fiducia,
manera
la
de
permuta,
ejemplo
la
la
donacion,
etc(271)
--------------------------------
(270)Vease
sobre el tema: Machado, ob. cit. T. XI, comentario
al art. 4014; Troplong, ob. cit. T. II, Nm. 911;
Laurent
T.
XXXII Nm. Nm. 398; Marcad, ob. cit. comentario al art. 2267
(271)Iglesias nos dice, "para que la simple entrega -nudo
traditio-
implique
adquisicin de propiedad, es menester que
descanse en una causa a la que el ordenamiento jurdico

atribuye
eficacia
trasmisora.-Ahora bien, si toda trasmisin
depropiedad debe tener una causa que la justifique, y si entre

-145-
En la poca clsica, la justa caus resida en el animus

transferendi at adquirendi dominii, con prescindencia del acto
jurdico que haya existido entre partes(272).-No importaba que
estuviera
viciado
de error, dolo o violencia, el propietario

la
no tena accin real para lograr la recuperacin de

cosa.Solo
le quedaba la accin llamada "conditio" de caracter
prsonal, para ser indemnizado por el perjuicio sufrido.- En

nuestro derecho el art. 2602 adopta la postura clsica del
derecho romano: "La tradicin debe ser por ttulo suficiente
para
transferir el dominio". Por lo tanto, podemos definir al
ttulo suficiente, como el acto jurdico revstido de las forma

exigida porlaly emanado de personas capaces y sucep-
lidades
tible de provocar una trasmisin o constitucin de derechos

reales sobre una cosa.justa
causa,
el
compraventa,
que
Este acto jurdico se refiere a la

puede
estar
donacin,
representado
aporte
por
una
societario,
----------------------------------------------las
voluntades
causales
de ambas partes, esto es, entre la
causa dandi y la causa accipendi, ha de haber pleno acuerdo,

el
disenso sobre un elemento imprescindible-esencial-para que
la existencia del negocio, cual es su propia causa, impide el

traspaso
del dominio. Del disenso en la causa deriva la falta
de causa, y de aqu la impo igbosiblidad de la trasmisin. Esto es, a
nuestro entender, el principio dominante en la poca clsica."

-Iglesias,
Juan
-Derecho
Romano-Instituciones
Privado. Quinta edicin -Ed. Ariel
-Barcelona
de
Derecho
-1965-pg.
273.(2) Maynz -T.I, 192, pg. 611 y 55, entenda que, este
concepto de iusta causa rega tambin en la poca clasica.-
-146-
etc.,
el que debe estar revestido por las solemnidades
legales
que
la
ley
exige.(La
escritura
pblica,
art.
1184,
inc. 1 . C . C . ) . Debe
no
produce
la
tenerse
presente
adquisicin
del
que
la
causa
dominio(273)
sin
la
tradicin
tradicin
sin
contrato o causa, tampoco, produciendo slo la trasmisin de la

posesin,
quedando
abierto
en
este
caso
el
camino
para
la
usucapin como modo de adquisicin del derecho real.
(273)Art.577"Antes
adquiere
sobre
derechos
que
de
ella
una
la
tradicin
ningn
persona
de
cosa,
el
acreedor
real".-Art.3265
derecho
trasmita
la
por
contrato
"Todos
otra
no
los
persona,
slo pasan al adquirente de esos derechos por la tradicin, con

excepcin
de
lo
que
se
dispone
respecto
las
sucesiones".
S e g o v i a e n ob. c i t . p g . 1 0 8 , T . I I n o s d i c e : " L a t r a d i c i n p o r
si misma no es traslativa de dominio, sino precedida de un
contrato
vlido
que
se
propone
su
trasmisin,
de
la
escrituracin en su caso (art. 2609, 4010, 1183, y 1184). Luego

el
contrato
vlido
es
para
la
traslacin
del
dominio
un
antecedente tan indispensable como la tradicin misma, que no e

sino
la
realizacin
de
lo
convenido"."La
mera
tradicin
nunca
transfiere el dominio, dice el proemio de la ley romana que el

mismo
Dr.
Velez
cita,
sino
le
precede
la
venta,
otra
justa
causa en virtud de la cual la tradicin se rige".Para
Machado
(ver
ob.
cit.
pg.
605-T.6-nota
art.
2502)
"entiende por ttulo suficiente, el que se funda en un contrato

para
transferir
el
dominio,
como
la
compraventa,
permuta,
etc., pues la tradicin o entrega de la cosa en el prstamo o
-147-
El cdigo en el art. 2509 establece que "el que

una vez ha adqurido la propiedad de una cosa por un ttulo, no
puede en adelante adquirirla por otro, sino por lo que faltase
al
ttulo
por
cual la haba adquirido". Se consagra, de
el
esta manera, la mxima romana "non amplius quam semel res mea
esse
potest, saepius autem deberi"(274), lo que significa que
una cosa slo se puede adquirir por un ttulo, por una sola
causa, salvo cuando fuere necesario completar aquella "causa",
que faltare(275)
--------------------------------------
no lo transfiere, aunque el adquirente haya tenido
locacin
intencin de tomarla para s, porque la voluntad de ambos debe

coincidir en cuanto al acto".- Legn (Tratado de los Derechos
Reales
en
el
Cdigo
Valerio Abeledo 1948) en
el
"modo"
entre
indisoluble
en la Reforma - T.XI - pg.
86 -ed.
art. 2602 encuentra" la trabazn

y
"titulo"...tomando el segundo de
los vocablos en el sentido de "causa "jurdica "adquirendi" de

propiedad,
lo
sin
cual
el "modo" es un mero continente sin
puede
ser de alguien ms que una vez, an
sentido.
(274)Una
cosa
no
cuandopueda serle debida ms de una vez.( 275)Paulo,
44; 2; 14; 2: neque enim amplius quam semel
Dig.
res mea esse potest, saepius autemdeberi potest

cosa
no
puede
ser
ma
deber mucho).- Llerena ob.

2509
(porque
una
ms que una sola vez, pero se puede

cit. T. 5, pg. 182 nota al art.
nos dice que "esto no obsta para que una cosa trasmitida
en virtud de un ttulo nulo no se adquiere en adelante por uno

vlido,
pues
que
siendo nlo el ttulo es insuficiente para
-148-
133.-Ttulo _ putativo:El art.2357 nos define que "el

putativo
equivale
poseedor
tiene
de
un
ttulo
un
razones
su
ttulo
realmente
suficientes
favor,
para
poseda"(276).- Evidentemente
para
existente,
creer
extender
se
su
refiere
en
cuando
la
existencia
ttulo
dos
el
la
cosa
supuestos
de
buena fe en la posesin ilegtima:

a)No existe el ttulo, pero el poseedor est convencido, que
este existe - Ejemplo: un supuesto heredero, que posee los
bienes de la herencia y no sabe que hay un testamento posterior
que
revoca
excusable
al
del
primero.
supuesto
Debe
al
verificarse
que
se
un
relaciona
error
el
de
hecho
929
art.
del
C.C.b)
El
ttulo
refiere
el
existe
titular
pero
no
se
detenta.
aplica
Podra
al
ser
inmueble
el
caso
al
del
que
se
escribano
que en una venta se equivoca, y escritura por error otra finca
134.-En
el
derecho
verdaderos,
hispnico
presuntos,
colorados
patrio
y
se
hablaba
putativos
de
ttulos
como
independientes
- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - hacer
adquirir
la
propiedad".-A
manera
de
ejemplo,
podemos
dar
el supuesto de alguien que ha comprado una cosa en virtud de un

ttulo nulo, pero el propietario le dona los derechos sobre ella
(276)Etimolgicamente proviene del trmino latino putare:
creer, suponer. Jurdicamente es la creencia errnea, pero
disculpable.
Nos encontramos frente a la iusta erraris causa,
p o b a b i l i s o t o l e r a b l i s error.-
-149-
1)titulos
verdaderos:
son
aquellos que tienen un existencia
real. Se los consideraban que podan ser a) EXPRESOS,

no
era
cuando
necesario demostrar su titularidad; b) TCITOS: eran
aquellos cuya existencia se fundaba en ciertas circunstancias

(277)Estabamos aqu en el campo de lo aparente, y como ejemplo
tenamos a las cosas muebles, que, ante la inexitencia de un
titulo
expreso era necesario probar su titularidad.En nuestra
legislacin actual, la disposicin del art. 2412 no es un

ttulo
tcito, sino verdadero, la posesin de buena fe de una
cosa mueble que no sea robada o perdida crea la presuncin

de ttulo suficiente, salvo prueba en contrario.2)Ttulo presuntos o presumidos:son aquellos en que la ley
presupone
su
existencia
prescripcin treintaal.
se colocaba en este supuesto a la
Para
el
cdigo
no
es
un
ttulo
presumido la usucapin, es un modo de adquisicin del dominio.

3)Titulo colorado: eran los ttulos anulables y necesitaban
del
auxilio
de la posesin y prescripcin larga para comple-
tarlo.4)Titulo
putativo: es el que hemos comencado al referirnos al
art. 2357.-
135.-En
el
antiguo Derecho Romano los juristan discutan so-
bre la posibilidad de que si el ttulo putativo , o la mera

creencia de buena fe de ser el exclusivo dueo de la cosa bastaba
para
la
usucapin
(278).-
------------------------------------(277)Machado-ob.cit.
T.11,
pg. 230.-
(278)Son favorables al ttulo putativo: Pomponio D. 41; 10; 4;
-150-
la poca anterior a la codificacin francesa
En
ya estaba formado el requisito que deba llenar el "justo titulo"
para
la prscripcin corta. Pothier lo defina "como un
contrato u otro acto que es de naturaleza tal que es apto para trasmitir la propiedad por la tradicin que se hace en consecuencia"(279).Sin embargo, Las Costumbres de Pars (La Chatelet
de Pars) estableca que bastaba el titulo putativo para la
prescripcin
corta(280).
El art. 2265 del Cdigo de Napolen
establece: "Aqul que adquiere de buena fe y por justo ttulo

un inmueble, prescribe la propiedad por diez aos..." En cambio el art. 550 del Cdigo civil Francs que se refiere a la
adquisicin
de los frutos por el poseedor, hace del ttulo un
simple elemento de la buena fe. De aqu surgen dos corrientes

doctrinarias, una la mayoritaria, entre quienes se enrola Troplong(281) que entiende que a lo contrario del derecho anterior
-----------------------------------2.-Africano: D. 41; 4; 11.-Neracio: D. 41;
10;
5.-En
contra
Papiniano: D, 41; 8; 3.-Ulpiano: D. 41; 9; 1; 4.- D, 41; 8; 1.

Celso: D, 41;3; 27.- Paulo: 41; 3; 18.-D.41; 4; 2.- D, 41;
1.-D,
41;
8;
6;
2.-Justiniano acoge la discusin y se inclina a
favor del ttulo putativo. Ver: Iglesias: ob. cit. pg. 279.( 279)Citado
por
Diez
Picazo, Luis en ob. cit. Vol. II, pg.
219.(280)Mazeaud, Henri y Len: Ob. cit. Part. II-T. IV-pg. 219.(281)0b. cit. comentario al art. 2267-Nm 890 y s.s.
(282)Ver nota 278.-
-151-
de
"La
chatelet
de
Pars",
el
ttulo putativo ha quedado
excluido como habil para la prescripcin ordinaria. La otra

corriente,
que
como
hemos
visto
tiene
sus orignes en el
Derecho Romano(282), fuetomada por algunas de las Costumbres

locales
cuenta
todava
con
adeptos
como
los
hermanos
Mazeaud(282)quienes sostienen que el legislador francs no fue

concluyente
en
excluir al titulo putativo como habil para la
prescripcin decenal haciendo, por lo tanto,
primar
el
550
sobre el 2265.136.-Velez, que tena conocimiento de esta discusin, y deseando
reafirmar
que el ttulo putativo no era asimilable al
justo ttulo redacta el art. 4011 que nos dice que "El ttulo
(para
la
prescripcin corta) debe ser verdadero y aplicdo en
realidad al inmueble posedo. El ttulo putativo no es sufficiente,
cualesquiera
que sean los fundamentos del poseedor
para creer que tena un ttulo suficiente".-
----------------------------------------(282)Mazeaud, Henri y Leon y Jean: Ob. cit. Part. II,

pg.
T.
IV-
219.- Estosas autores entienden que la mera inclusin de
la conjuncin en el art. 2265 no es un elemento concluyente

para excluir el ttulo putativo.-
-152-
137.-La
na
fe
Buena
Fe:
requerida
alguna
del
El a r t .
para
poseedor,
la
de
4006
primera
prescripcin
ser
el
parte
es
la
exclusivo
nos
dice:
creencia
poseedor
"La
sin
de
la
bue
duda
cosa".
La ley de Partida, citada en la nota a dicho artculo expresa:

"que la buena fe, consiste en creer de aqul de quien recibe la
cosa,
es
dueo
puede
enajenarla"(284).
Velez
excluye
ta-
xativamente el estado de "duda", en el agente o poseedor de la

cosa.
que
Por
ello
comentamos
coincidimos
al
con
sostener:
Voet
"que
citado
no
debe
en
la
ser
nota
al
art.
considerado
en
estado de buena fe, el que duda si su autor era o no seor de

la
cosa,
tenia
no
el derecho a enajenarla, porque la duda
es un trmino medio entre la buena y mala fe". A su vez Pothier, la define de la siguiente manera: "bona fidis nihil aluid
est
quam
manera
fusta
opinio
suprimido
quoe
cualquier
siti
dominii"(285).
posible
existencia
Queda
de
de
algn
esta
estado
intermedio entre la buena o mala fe(286).-
---------------------------------(284)"Que crea que aquel de quien ovo que era suya, e que ava
p o d e r d e l a e n a g e n a r : L . 9-T.29, p a r t . 3 . (285)Pothier: Pandect. T. III-pg. 149.(286)Pugliese,
fe
en
el
derecho
nos
dice
claramente:
si
piu
imaginare
non
menti
una
dispari,
maggior
"Ora
uno
di
se
stato
1'ignoranza
diligenza
italiano
del
refirindose
ignora,
intermedio
vero
conocerlo"
la
(o s e
non
si
la
buena
ignora;.
ma
abraciante
due e l e -
posibilit
mediante
ignora
no s e
ig-
nora; pero no se puede imaginar un estado intermedio abrazan-do

dos,
elementos
sibilidad
dispares,
mediante
una
la
mayor
ignorancia
de
diligencia
s e , Giuseppe: o b . c i t . p g . 6 2 8 N m . 335.-
-153-
de
la
verdad
conocerlo)
la
po-
Puglie-
Entendemos
sencia
del
pasiva
sujeto
de
que
mala
haya
que
fe,
la
ley
sino
excluido
no
una
el
solo
exige
actitud
estado
una
mera
positiva
duda.
de
por
Por
au-
parte
ello
el
art. 2356 nos exige que "la posesin es de buena fe, cuando el
poseedor,
por
ignorancia
error
de
hecho,
se
"persuadiere"
de
su legitimidad"(287).Otro
tanto
ocurre
con
el
art.
2771
al
establecer
que "ser considerado poseedor de mala fe el que compr la cosa

hurtada
vender
perdida
cosas
adquirirla".
que
compra
donde
este
persona
semejantes,
Queda
alguna
tipo
en
de
no
claro
cosa
cosas
sospechosa
tena
que
una
en
se
no
acostumbraba
capacidad
el
persona
no
que
ejemplo
sin
vende,
o
de
medios,
y
medios
la
o
para
norma,
en
cuanto
lugares
ms
valor
intrnsico tiene ella, ms obligacin de dudar, que el que se la

trasmita no era el verdadero propietario. Por ello se lo castiga con la presuncin de mala fe.Por
rar
su
otra
situacin
ni
parte,
el
empeorar
poseedor
la
del
de
mala
propietario
fe
no,
si
mejo-
vende
la
cosa con otras semejantes en casas destinadas a tales opera--------------------------------------(287)Art. 929 del C.C.: "El error de hecho no perjudica, cuando ha habido razn para errar, pero no podr alegarse cuando la
ignorancia
del
negligencia
culpable".-Ovejero
"no
podemos
verdadero
imputar
cosas
tratando
el
en
poseedor
sufrido
el
debe
como
reputado
de
negligencia
"circunstancias",
ser
estado
de
ha
buena
fe".-
la
proviene
tema
nos
una
dice
que:
de
esas
averiguacin
un
error
Ovejero,
de
Daniel
s e s i n " ed. I m p r e r e s o r a A r g e n t i n a - a o 1 9 4 2 , p g . 158.-
-154-
de
hecho
"La
po-
ciones(art.
2769).
su vez, el tercer poseedor de una cosa
mueble robada o perdida, no estar perjudicado en su buena

fe, aunque el propietario hiciere anuncias anuncios de hurtos
o
prdidas, si no probare que tena conocimiento de ello cuan-
do las adquiri (art. 2770).-
138.-Para Marcad(288) la buena fe se constituye de tres

elementos
a)
Que el adqiorente haya credo al enajenante dueo de la
cosa;
b)
Que lo ha credo capaz de enajenar;
c)
Que
el
ttulo de trasmisin haya sido tenido por
como
libre de todo vicio.-
139.-a)La
primera condicin la podr corroborar el adquirente
si encuentra al enajenante en posesin pacfica de la cosa, si

de
las inscripciones e informes registrables en caso de tales
bienes, no se hayan anotadas litis u otras medidas cautelares

de
donde surjan la existencia de petitorio donde la propiedad
es reclamada. Tambin de la simple lectura de su ttulo, si en

el
consta que es propietario de la cosa, porque el arrendata-
rio, comodatario, usufructuario, anticresista, mal puede trasmitir la propiedad que no tena.-
140.-b)Con respecto a la segunda condicin,

para
en
la
capacidad
trasmitir, la conviccin del adquirente estar dado por-
------------------------------------(288)Marcad
citado
por
Machado en ob. cit. T. XI comentario
al art.4006.-
-155-
que
el
sujeto
se
dice
mayor,
aunque
no
lo
sea,
el
cnyuge
se
dice soltero, aunque sea casado y se viole el art. 1277, a pesar
del
escribano
que
da
fe
de
su
capacidad
para
enajenar
realizar el acto (arts. 1001 y 1002) crea en pleno conocimiento

e n e l a d q u i r e n t e . Si e n e l c o n t r a t o d e t r a s m i s i n f i g u r a q u e e l
sujeto
es
menor,
representacin
fecto
la
casado,
necesaria
venia
judicial,
no
es
su
cnyuge,
hace
suponer
un
asistido
por
su
su
de-
aprovechamiento
del
se
otorga
en
adquirente lo que castiga el derecho. La ignorancia fundada en

el error de derecho no es excusable,
arts. 4 0 0 6 i n f i n e y 9 2 3
del C.C.-
141.-c)En
cuanto
la
tercera
condicin,
esta
no
le
va
la
zaga en importancia a las anteriores. El que adquiere una cosa

que est fuera del comercio, o algo que le fue dado en pago de
lo
no
debido,
una
causa
contraria
las
buenas
costumbres,
objeto ilcito o imposible (art. 953) no podr ampararse en la

buena fe. Recordemos que el art. 23SC nos dice que "la buena
fe
del
poseedor debe existir en el origen de la posesin..."
De ah, tambin, est la importancia de la investigacin de

los ttulos en las trasmisiones notariales. Existe la buena
fe registral, con independencia de las normas mencionadas? Entendemos
Cdigo
que
no
no,
ha
esta,
sido
la
buena
reformado
fe
es
concepto
unvoco
por
la
Ley 1 7 . 7 1 1 .
en
el
pesar
de
alguna opinin aislada (289). Entendemos con Alterini, que es----------------------------------(289)Adrogu, Manuel: "El
l e g i s l a d o r d e l a o 1968 u b i c el
principio de la fe pblica registral, en el
-156-
ttulo
de las
nu-
ta buena fe debe estar alejada de una imagen de culpa y en

estas
medida presuponen las investigaciones de ttulos(290).-
----------------------------------lidades,
al
final
de la norma del art. 1051 del
C.C.
sin
haber reparado que deba haberse modificado la primera parte

del
que juega respecto del agregado, a nuestro modo de
mismo
Ob.
ver en foma condicionante.

ver
ob.
del mismo autor en
cit. pg. 286 Nm. 15.
Tambin
cit."Temas de Derechos Reales" el

en
captulo XX sobre "Tercero Registral" pg. 305 Nm 13
el autor pareciera vacilar ante algn supuesto de buena
donde
fe subjetiva, transcribimos al respecto un prrafo de dicho

trabajo que
dice:
"Si
extraregistralmente
conoce
que
el
inmueble que adquiere se enajen previamente, o se hipotec, o

se
desmembr
general, creemos que el adquirente no puede
en
aprovecharse de la disconformidad entre el registro y

realidad,
para
adquirir
el
emplazamiento
permita configurar la hiptesis del tercero

buena
fe
es
un
la
registral que le
protegido.
La
general del derecho, que no puede
standard
estar ausente en nuestro caso, por cuanto convetiriamos el

sistema
registral
en
una
carrera
entre inescrupulosos. La
tcnica jurdica no debe ofender la conciencia del hombre

comn".(290)Ver: Alterini, Jorge H.
pg.
IV-A
y 3.
Ob.
Cit. El art. 1051 del C.C..."
Tambin del mismo autor "Cdigo Civil Anotado" T.
pg 292 "Necesidad de que el tercero sea de buena fe".-
No es necesaria la investigacin de ttulos
en sistemas regis-
trales objetivos, como el derecho francs que lo recepta en el

art. 1071. En sistemas subjetivos, como la
-157-
Ley Hipotecaria Bel
142.-Se presenta una cuestin interesante cuando nos encontra------------------------------------ga
de
1851
descart
la
inoponibilidad para terceros si el
adquirente cometi fraude. Para el Cdigo Civil alemn el mero

conocimiento
de la realidad extraregistral manifiesta la mala
fe del tercero. #892: "En beneficio de aqul que adquiere por

negocio jurdico un derecho sobre una finca o un derecho sobre
tal derecho, el contenido del Registro vale como exacto, a no
ser
que
contra dicha inexactitud est practicando un asiento
de contradiccin o que la inexactitud sea conocida para el

adquirente.
Si
el titular est limitado en la disposicin de
un derecho inscripto en el Registro en beneficio de una determinada
persona, la limitacin solo es eficaz frente al adqui-
rente, si resulta patente del registro o si es conocida para

dicho adquirente". Despus de establecer el principio de la fe
pblica registral, (ver Ennecerus-Kips-Wolf comentario a dicho
norma
Ed.
Bosch
"Cod. civil alemn "BGB" pg. 188 nota 791)
establece excepcin contra el tercero de mala fe. La d-c
r - na
est conforme con ello. Hedeman en el tema de la buena fe

dice:
"El adquirente pude tener con arreglo a las circunstan-
cias del caso un deber de examen e investigacin". A su vez el

R. G, del Reich lo ha afirmado reiteradamente en los siguentes
pronunciamientos: "Hay que tomar en consideracin, la situacin
en
su conjunto, y juzgar segn ello, si se ha infrigido
en una medida extraordinariamente grande la diligencia exigible
en el trfico y si se ha dejado de observar lo que, en un
caso dado, ha de parecer evidente a todos" Sentencia del 6 de

mayo
de
1933.-Tomo
141, pg. 131" o "Haya que exigir que el
-158-
mos
con una trasmisin con doble vicio en la causa: una cono-
cida y otra desconocida por el adquirente. Supongamos una venta realizada por un menor que se hace pasar por persona plenamente capaz (hecho conocido por el acipiens) en la transferencia
del inmueble que lo vende como suya, sin realmente serlo.
Si se produce la accin de reivindicacin, por el segundo supuesto,
existe buena fe en el adquirente? En el derecho fran-
cs se ha entendido que hay buena fe en este caso si se intenla reivindicacin por el citado hecho, con prescindencia
tara
del primero(291).---------------- -
---------------------
adquirente haya realizado aquellas investigaciones que,
segn
las circunstancias del caso, y de acuerdo a la equidad, tenga

el deber de verificar" Sentencia del 28 de noviembre de 1933,
Tama 143, pg. 18 y s.s.) Hedeman, ob. cit. pg. 198 letra c y
pg.190 letra f.- Para Messineo, la buena fe en la posesin se
concebir, en general, como ignorancia de lesionar el de-
debe
recho ajeno. Ob. cit. T. III pg. 320, prrafo 6-A.(291)Conf. Aubry y Rau: ob. cit. T. II Nm. 218, Mazeaud sigue
igual posturua: "El conocimiento que el poseedor pudiera tener
de los vicios de su propio ttulo lo constituye en poseedor de
mala fe" Ob. cit. Parte II Vol. IV, pg.210. Dicho criterio es
tomado
por
la Corte de Casacin francesa. En contra Laurent:
"si el autor no tuviera el derecho de enajenar, y el poseedor

lo supiera, este no sera de buena fe; porque no puede creerse
propietario cuando sabe que su autor no ha podido transferirle
la
propiedad.
La
buena fe implica una creencia positiva, la
conviccin de que el autor del ttulo era propietario y tena
-159-
En nuestro derecho
la
categrica
alguna
del
premisa
poseedor,
del
de
.el
art.
ser
problema no se plantea ante
4006:
"...la
exclusivo
creencia
seor
de
la
sin
duda
cosa".
La
buena o mala fe es indivisible(292), como lo es la tica, y no

relativa a lo que se pretenda eventualmente en la particin
judicial. Nos encontramos con un sistema subjetivo de buena fe
143.-El art. 4008 crea una presuncin en torno de la existencia

de
la
buena
fe(293).
Presuncin
"iuris
tantum"
que
se
puede
destruir por cualquier medio de prueba(294). Desde ya que

--------------------------------------------derecho
para
enajenar" ob.
cit.
T.
XXXII,
Nm.406
s.s.,
pg.
430 y s.s.-"Si el adquirente conoce uno de los vicios (la in-capacidad de su

contraparte, por. e j . ) es de mala fe, no obst a n t e
contrariano
es
el
propietario".
que
Ibarrola,
no
sepa que su
Antonio,
ob.
cit.
pg. 4 0 9 . (292)Machado, ob. cit. T. XI pg. 211.(293)El Codificador reuni en un solo articulo los arts. 2268 y
2269
del
buena
fe
Cdigo
se
Civil
presume
francs.
siempre,
Art.
2268
del
debe
probar
C.C.
la
mala
francs:
fe
quien
"La
lo
alegue" Art. 2269 del mismo ordenamiento: "Es suficiente que la

buena
fe
exista
al
momento
de
la
adquisicin".
El
art.
2262
de
nuestro cdigo dice: "Todo poseedor tiene para si la presuncin

de la buena fe en su posesin, hasta que se pruebe lo contrario,
salvo los casos que la. mala fe se presuma" En las cosas muebles
tenemos los arts. 2770 y 2771 y

los
inmuebles
el
art.
4009.-
Ver
Troplong
ob.
cit.
nm.
914
s.s. pgs. 440 y s.s.

(294)Inclusive
la
testimonial
con
-160-
todos
los
recaudos
del
caso.
nos tenemos que encontar con un ttulo traslativo de preropiedad,
mal puede un arrendatario o comodatario trasmitir algn
derecho real sobre la cosa(295). Debe ignorar el adquirente

como
lo
expresaramos, la incapacidad del enajenante y no en-
contrarsase con una nulidad manifiesta en el ttulo del trasmitente.-
144.-E1 error de derecho no es excusable(296), en este sentido
------------------------------------------Machado dice "que no sera posible exigir al que alega la mala

fe
una prueba escrita de actos que no ha podido preveer".
Ob.
cit. T. XI, pg. 217.(295)Uer
arts.
2777 y 2778 in fine sobre la accin de reivin-
dicacin y el art. 1051.(296)En
Laurent
me,
el
derecho
comparado
las
opiniones
son diversas.
sostiene que cuando la ley dice "la buena fe se
se
presu-
entiende que se habla de la buena fe de hecho, porque
la buena fe es en general una cuestin de hecho",

diciendo:
"Pero
contina
si el propietario a quien la prescripcin le
es opuesta prueba que el poseedor ha estado en conocimiento

del
acto en donde consta el vicio,
el poseedor que invoca el
error de derecho se convertir en demandado cuando el error

de
derecho;
haya sido probado". cit. T. XXXII, pg. 441 Nm.
415.-Aubry y
Rau, ob. cit. T. II, Nm. 218, nota 30,
que:
su
vez,
"Cuando
sostiene
se ha probado que el adquirente ha
revisado su ttulo de autor, y este ttulo se encuentra con un

vicio
de
nulidad
aparente,
el
que ha adquirido la cosa se
presume haber tenido conocimiento de esa nulidad en virtud de
-161-
el
legislador
ha sido claro al redactar los arts. 20 y 923 del
--------------------------------------la mxima nemo ius ignorare censeturer, y se encuentra, por

eso
mismo, sometido a la necesidad, para separar esta presun-
cin, de justificar su error de derecho.- En el derecho italiana,
la legislacin anterior al Cdigo Civil de 1942, esta-
bleca para la prscripcin decenal adems del justo ttulo la

buena
fe
(art.
2137) sin hacer disticin alguna. Esta norma
estaba complementada con el art. 701 que estableca con pecisin
que
el
error
deba de ser de hecho. Por ello Pugliese
sostena: "La sociedad produce estabilidad en su equilibrio

mediante ciertos cnones que no pueden ser subvertidos sin que
toda la trabazn social refleje una grave scudida. Uno de tales cnones es aquel de respetar la ley, que a su vez se erija
sobre la presuncin de que esa sea por todos conocidas.
cit.
pg.
644.
El
Ob.
Cdigo Civil Italiano de 1942 establece en
elart. 1147: "Posesin de buena fe: Es poseedor de buena fe

quien
posee ignorando que lesiona el derecho de otro. La bue-
na fe no favorece si la ignorancia depende de la culpa grave.

La
buena fe se presume...El art. 1429 refirindose al caso de
las anulabiliades de los contrates, y en la seccin de los vicios del consentimiento establece. Error esencial: El error es
esencial...4.-cuando, tratndose de un error de derecho haya
sido
la razn nica o principal del contrato. Messineo agrega
"que el estado de buena fe del poseedor se pesume "(uris

tantum"),
lo
que implica que, para destruir sus efectos, los
terceros deben echar sobre s la carga de probar lo contrario,

esto es la mala fe del poseedor (art. 1147, tercer apartado)
-162-
del C. C. No ha dejado lugar a ninguna dudadoctrinaria.-
-----------------------------------------ob.
Messineo
cit. T.
III,
pg. 229. El cdigo del D.F. de M-
xico en el art. 807: "La buena fe se presume siempre; l que

la mala fe del poseedor le corresponde probarla". Iba-
afirma
rrola manifiesta al respecto: "La buenafe consiste en ignorar

todos
los
vicios
del titulo. Si el adquirente conoce uno de

es
los vicios (la incapacidad de su contraparte, por ejemplo)

de
mala
fe, no obstante que no sepa que su contraparte no es
propietario".- Ibarrola, Antonio "Cosas y sucesiones"

Porra-cuarta
Ed.
Mxico-
edicin-pg. 498.-Con respecto al error de
derecho en el vicio de consentimiento nos dice el art. 1813

del referido ordenamiento legal: "El error de derecho o de hecho invalida el contrato cuando reca sobre el motivo determinante
de la voluntad de cualesquiera de los que contratan, si
en el acto de la celebracin se declara ese motivo o

prueba
por
circunstancias
las
del
mismo
si
contrato
se
que
secelebrste en el falso supuesto que lo motiv y no por otra

su
vez
el
art.
21
agrega:
"La ignorancia de las leyes no
excusa su cumplimiento; pero los jueces, teniendo en cuenta el

notorio
atraso
intelectual de algunos individuos, su aparta-
miento de las vas de comunicacin o su miserable situacin

econmica,
podrn, si estn de acuerdo el Ministerio Pblico,
eximirlos de las sanciones en que hubieran incurrido por la

falta
de cumplimiento de la ley que ignoraban, o de ser posi-
ble condenarles a un plazo para que las cumplan, siempre que

no
se traten de leyes que afecten al inters pblico". El c-
digo civil boliviano en su art. 93 nos dice: "La buena fe se
-163-
El error de hecho debe ser excusable, es de plena

--------------------------------------presume;
tndose
quien
de
alega
hechos,
Es
de
probar.
la
persona.
una
En
la
que
hubo
mala
mala
fe
resulta
cuestin
las
de
cuestiones
fe,
debe
casi
siempre
conciencia,
del
de
en
derecho,
probarla".
Tra-
imposible
fuero
ntimo
cambio,
es
de
impo-
sible ocultar la mala fe: el albacea que adquiere los bienes

del albacerazgo;
sometidos
"Cdigo
su
administracin.
concordado
Cochabamba-ed.
que
el tutor o mandatario que compra los bienes
tiende
ao
de
anotado
1977.
justificar
Vemos
el
Ver:
Guillen,
Morales
Carlos,
Bolivia". Coleccin Guttentang

que
error
hay
de
una
corriente
derecho,
moderna
alegando
que
es
imposible conocerlo en su totalidad. "La doctrina clsica elev a dogma jurdico la presuncin que promulgada la ley, nadie
la
ignora,
presuncin
que
se
ha
justificado
con
el
argumento,
si cada sujeto pudiera negarse a cumplir sus obligaciones alegando desconocer las leyes que imponan, reinara un estado de
anarqua":
329.-
Osorio
Finalmente
citado
el
por
Cdigo
Morales
Civil
Guilln
Alemn
en
en
el
ob.
art.
cit.
119
og.
acepta
el error de derecho. El Anteproyecto de Bibiloni transcribe el

actual
art.
923
deja
sin
efecto
el
Art.
20.
De
esta
manera
Bibiloni considera si el error puede ser causa de invalidez de

las relaciones jurdicas, es indiferente saber si es de hecho
o
de
derecho.
de1954
Incluye
no
Ob.
conserva
como
excusa
su
cit.
el
art.
pg.
actual
3
el
102,
art.
20,
siguiente:
cumplimiento
si
la
103
107.-
El
anteproyecto
eliminando
el
923
"La
ignorancia
excepcin
no
de
vigente.
las
estuviera
leyes
expre-
samente autorizada". En el captulo del error asimila a uno
-164-
vigencia
ha
el
habido
art.
razn
ignorancia
del
negligencia
929:
"El
para
error
errar,
verdadero
caso
en
particular,
hubo
excusas
pero
estado
culpable"(297).
de
hecho
no
de
Aqu
segn
razonable
de
podr
la
perjudica,
alegarse
cosas
deber
las
no
el
La
cuando
proviene
juez
circunstancias
errar.
cuando
de
analizar
la
una
cada
determinar
negligencia
si
desidia
es
asimilable a la mala fe. En ello, la doctrina es pacfica(298)

En
nuestro
derecho,
la
distincin
verdaderas
entre
el
legislador
culpa
incertidumbres
grave
estuvo
jurdicas
leve;
en
los
acertado
lo
que
casos
en
daba
de
eliminar
lugar
aplicacin
prctica.-
145.-La segunda parte del art. 4008, que tiene su antecedente

---------------------------------solo
el
de
hecho
el
de
derecho.
Llambas,
J.
J.
ob.
cit.
"Tratado...Parte General"-T. II-pg. 493.(297)El art. 3716 del Esbozo de Freitas nos dice: "La posesin
ilegtima puede ser de buena o de mala fe. Es posesin de buena fe, cuando el
poseedor estuviere persuadido por ignorancia o error de la legitimidad de la
misma
en
todos
los
casos;
es
decir,
no
solo
en
cuanto
la
e x i s t e n c i a , c a l i d a d y v a l i d e z de su ttulo, sino en cuanto al modo de

adquirir, y en relacin al derecho del que se la trasmiti con tal de que la
ignorancia
el
error
sea
de
hecho
excusable"
arts.
454
466.
(298)La doctrina es uniforme: Segovia, ob. cit. T. II-nota 17 pg. 19;

Ovejero, ob. cit. pg. 159; Lafaille, ob. cit. T. I-Nm. 106. Salvat,
ob. cit. T. I. Nm. 64.-
-165-
en el art. 2269 del C.C. francs, que a su vez lo tom el derecho romano ("mala fides superviens usucapionem non impidit")
nos dice refiriendose a la buena fe: "basta que haya existido
en
el
momento
de la adquisicion" (299). Que debe entenderse
por momento de la adquisicion? En el Derecho Frances no hay

dificultad,
basta
entre
las
partes que haya existido en el
momento del consentimiento pactado en el contrato de enajenacion.
En cambio en nuestro ordenamiento juridico nos encon-
tramos con el art. 577 del C.C.: "Antes de la tradicion de la

cosa, el acreedor no adquiere sobre ella ningun derecho real",
lo que se haya reafirmado por 21 art. 3265 del C. (300).- Diferente
el supuesto
en
nos encontramos con la traditiu
si
brevi manu, arL. 2387 y el
Constituto Posseorio
art. 2462
--------- ----------------------(299)Momoenco de adquisicin significa que debe ser el inicio

de la posesin de buena fe. En el Derecho Cannico, en cambio,
no solo se
buena
que fuera desde el incio de la posesin la
exga
fe, sini tambin dura nte todo el transcurso de la pres-
cripcin. De esta manera, el Cdigo de Derecho Cannico promulgado
por
Benedicto
XV en el ao 1917, siguiendo la vieja
tradicin eclesiastica en esta materia dispone en el canon

1512:
"Ninguna
prescripcin vale, sini hay buena fe, no solo
al comienzo de la prescripcin, sino tddo el tiempo de la misma que se requiere para la prescripcin.(300)Si primeramente se efectuara la trasmisin de la posesin, para despus efectuarse la trasmisin del titulo, quedar en dicho acto elevada la primera a tradici traslativa de
dominio. Conf. Proimeras Jornadas Nacionales de Derecho Registral reunidas en San Rafael: ao 1973. Ver tambin Cdigo...
Llambas,
J.J.
Alterini,
J.
pg.405.-
-166-
H." comentario al art. 2609,
inc.
2)
sensual
6)
del
puesto
titulo
que
estaremos
siguiendo
ante
siendo
el
una
intervencin
mismo
sujeto
con-
detentador
d e l a c o s a . L a b u e n a f e , e n e s t e c a s o se r e q u e r a a l m o m e n t o
de la contratacin o celebracin del acto.-
146.-
El
art.
4009
establece
"que
el
vicio
de
forma
en
el
ttulo de adquisicin, hace suponer mala fe en el poseedor". La

nota a dicho art. nos dice que "las nulidades de formas privan
al acto de su existencia legal, y hace que el poseedor no pueda
creerse propietario. Son vicios visibles y extrnsecos, y nadie
debe
ignorar
la
ley
sobre
las
formas
esenciales
de
los
actos
jurdicos".Para
Segovia,
nuacin
del
para
restitucin
la
poseedor
(301).
art.
de
2362,
mala
Machado,
pues
de
fe,
este
los
art.
slo
tiene
frutos
pero
no
las
para
en cambio,
debi
la
figurar
importancia
conti-
prctica
responsabilidades
prescripcin
del
ordinaria
ve a las nulidades por falta de
-------------------------------------------(301)Segovia:
ob.
cit.
Tomo
I I - p g . 7 2 6 ; L a f a i l l e , H . : Ob.
cit. T. I; Nm. 791; pg. 601, sostiene este autor: "que ni por
aplicacin
la
del
exigencia
mala
fe
norma
del
del
exhibir
texto,
de
que
2363
exhibir
no
en
ttulo
'ni
la
el
por
otro
ttulo
hiciera,
que
alguno".
el
motivo
el
corolario
criterio q u e
poseedor
Salvat,
podra
ob.
no
cit.
es
justificarse
de
presumir
contrario
tiene
la
la
obligacin
de
"Tratado...
Derechos
Reales", T. II, pg. 249 Nm. 959 en cambio hace notar que la
norma es til porque "aplicada con relacin a los antecedentes
del
ttulo
tiene
un
del
enajenante
inters
existencia
en
ellos
presuncin
de
mala
del
prctico
de
fe,
decisivo,
defectos
y
en
poseedor,
de
en
forma,
consecuencia,
nuestra
el
disposicin
sentido
daran
haran
de
la
la
imposible
la
lugar
prescripcin de diez y veinte aos"; veamos un ejemplo, compro

un inmueble por escritura pblica, pero en los anteceden-
-167-
formalidades
esenciales
pueden
que
considerarse
bajo
dos
aspectos: 1) quitando al ttulo mismo la calidad de justo, que

se
requiere
quitando
al
para
la
prescriocin de diez a veinte aos, 2)
adquirente,
prescripcin"
la
buena
Contina
(302).
fe
exigida
diciendo
para
Machado:
"se
la
ha
sostenido, sin razn, por algunos que este artculo no tiene

importancia prctica, porque para la prescripcin ordinaria se
requiere ttulo, y que no se reputa tal el que es nulo por
defecto de forma, confundiendo el ttulo de adquisicin con el
instrumento que lo comprueba. As, el que ha comprado una procuya
piedad,
escritura
resulta
nula
por defecto de forma,
puede exigir el enajenante que subsane el defecto, y una vez

hecho
podr
Troplong,
alegar
N.921,
la
buena
fe.
Tampoco
es
cierto
que
involucre la falta de ttulo con buena fe,
---------------------------------------------------tes del ttulo de mi vendedor, hay una transferencia que ha

sido
hecha en un simple documento privado, yo tengo justo t-
tulo, pero la prescripcin decenal no puede ser aplicada porque
en razn de esa transferencia de instrumento privado pesa
sabre mi la presuncin de mala fe que el art. 4009 decreta.

Advierte
Legn
en su.ob. cit. t. XI, pg. 288, que solo fun-
ciona la buena fe cuando existe justo toitulo de por medio,

ya
que
si
hay
error, este debe ser excusable; por donde se
descubre la estrecha interdependencia (aunque

cin
absoluta:
tanto
que
no
subordina-
puede existir a la inversa, justo
ttulo, y no buena fe) entre estos dos recaudos de la recaudacin intensa".(302)Machado:
ob. cit. T. XI, pg.222.-
-168-
porque
sas,
dicho
cuando
autor
hace
dice:"la
claramente
prescripcin
la
de
distincin
la
accin
de
de
ambas
co-
rescisin
de nulidad no cambia el dolo y el fraude en buena fe. Pues se

notar
que
que
necesario
es
se
trata
aqu
solo
remontarse
de
al
una
cuestin
origen
del
de
p
acto
buena
ara
fe,
encontrar
si ha existido o no la buena fe" (303).Las
formalidades
esenciales
que
impiden
la
buena
fe la encontramos en el art. 973: "La forma es el conjunto de

las p rescripciones
deben
observarse
de
al
la
ley,
tiempo
respecto
de
la
de
las
formacin
solemnidades
del
acto
que
jurdico"
Pero es necesario, que esa formalidad se haya exigido bajo pena

de
nulidad;(304)
porque
si
se
exige
escritura
pblica
se
cumple con las formalidades del art. 1004, la inobservancia de

las
formalidades
art.
1001,
quirente;
cambio,
la
no
no
hace
porque
esenciales
presumir
no
afectan
formalidad
requeridas
all,
necesariamente
a
la
requerida
la
trasmisin
es
un
conforme
mala
fe
misma.
instrumento
del
Pero
al
ad-
si
en
determinado,
c o m o l a e s c r i t u r a p b l i c a e x i g i d a e n e l a r t . 1 1 8 4 inc. 10. p a r a
la
trasmisin
artculo,
la
de
inmuebles,
trasmisin
que
pesar
conste
por
de
la
reforma
instrumento
dicho
privado
que se quiera hacer valer como ttulo traslativo es ti----------------------------------------------( 3 0 3 ) M a c h a d o , ob. c i t . T X I , p a g . 2 2 3 . (304)Art.
pblico
puede
976:
fuera
ser
"En
los
casos
exclusivamente
suplida
por
Ninguna
ser nulo".-
-169-
en
que
la
ordenada,
otra
forma
la
prueba,
del
falta
y
instrumento
de
tambin
ella
el
no
acto
tulo por defecto de forma y no servir para la prescripcin

(art.
4012)
har
suponer
la
mala fe de los adquirentes
sucesivos. Valdr slo como obligacin de hacer del art.

y
1185
se podr demandar para llegar al acto traslativo es decir la
elevacin
de la causa a escritura pblica. Estamos en pre-
sencia
un
de
ius ad
rem;
derecho de llegar a la cosa (305),
conforme art. 1187 doctrina plenaria de la Cmara Nacional en

lo Civil de la Capital Federal ao 1948.La ley 17.771 hizo un agregado al art. 2355
C.C.
al establecer: "Se considera legtima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe, mediando boleto de compraventa".
Esta
disposicin
rompe
la armona del Cdigo en el
tema; entrando en franca colisin con los
arts. 4009
4012.
Hemos dicho que el titular de un instrumento privado, en estos

casos, tena un ius ad
rem sobre la cosa; es decir est en ca-
mino, no ha llegado an a la meta, en la adquisicin del Derecho Real. Pero si el titular con boleto de compraventa, poseedor
legtimo
por
disposicin
legal,
transfiere
inmueble, en un supuesto hipottico y dificil, por
a otro su
compraventa
elevada a escritura pblica, el subadquirente ser de mala fe,

por expresa disposicin del art. 4009, y su adquisicin no le
servir para la prescripcin corta, porque conoca el vicio de
su trasmitente. Pero si el adquirente originario, transfiere
por boleto de compraventa la posesin, o cede los derechos sobre la cosa por instrumento privado, trasmite la posesin en
forma legtima. Nos encontramos verdaderamente ante una incongruencia
jurdica.
Este
poseedor
legtimo
legitimado,
-------------------------------------------(305)Alterini, Jorge H., Gatti,
Edmundo:
-170-
"El
Derecho
Real.
adquisicin por boleto de compraventa
mediando
en
su
condicin,
frente
al
caso
es
mejorado
analizado anteriormente?
Igualmente, para prescribir deber recurrir a la prescripcin

veinteaal por carecer de justo titulo, a pesar de alguna ooinin aislada (306), sin perjuicio de las claras disposiciones
del Cdigo Civil en la materia.El vicio de forma puede subsanarse, en el primer
supuesto, elevando a escritura pblica el traspaso que fue obviado, por efecto del art. 2504 del
C.C.
(307), queda convali-
dado en cabeza de su actual fictotitular; y en el segundo caso

analizado, bastar la elevacin del boleto de compraventa a
escritura
pblica
en virtud de lo dispuesto por el art. 1187
del C.C..-
147.-
Otro
problema
ocurrir,
si
nos
encontramos
con un
testamento en que se dejara un legado que fuera nulo oor

defecto de forma. Podr confirmarlo el nico heredero, entregndoselo al legatario y renunciando a la accin de nulidad?
nos encontramos con un nuevo titulo de adquisicin que no
No,
es "pro legado" sino pro donacin. Ante una reivindicacin de

un
heredero
verdadero podr alegar su nueva causa como justo
----------------------------------(306)
Borda, Guillermo.
(307)
Art. 2504:
op.
cit. nota 230.-
"Si el que transmiti o constituy un derecho
real que no tenia derecho a transmitir o constituir,

riese despus,
entindese
que
transmiti
lo adqui-
constituy
un
derecho real verdadero como si lo hubiera tenido al tiempo de

la transmisin o
q constitucin".-
-171-
Desde qu poca? Desde la muerte del causante,
ttulo.
desde
entrega de la cosa o de la creacin del nuevo ttu-
la
lo? La solucin est en la ltima hiptesis, el perodo de

mala
fe
no puede ser purgado, sino desde la nueva causa para
el futuro, y desde all se contar el plazo de la prescripcin

breve (308). Si el vicio se refiere al consentimiento, no har
falta la realizacin de un nuevo acto traslativo, bastar la
renuncia del afectado para que desaparezca la mala fe: y desde
esa fecha corre el plazo de buena fe para el futuro.La presuncin que trae la norma que comentamos es
iure
et de iure. Una vez demostrado el defecto en la norma, su
consecuencia
es
la mala fe del poseedor (309) hasta que esta
se purgue.-
(308) Recordemos aqu que es de plena aplicacin el art. 2509:

"El
que
una vez ha adquirido la propiedad de una cosa por un
ttulo, no puede en adelante adquirirlo por otro, si no es por

lo que faltase al ttulo por el cual la haba adquirido".(309) Conf. Salvat, Raymundo.
Reales",
II,
Num.
Op. cit.: "Tratado ...
Derechos
959, Pag. 260: "Esta presuncin, por lo
mismo que se funda en consideraciones de orden pblico, como

es todo lo referente a la observancia de las formas que la ley
impone para la celebracin de los actos jurdicos, constituye
una
presuncin iure
et
de
iure, contra lo cual no cabe la
prueba en contrario". Conf. Segovia, L. Op.cit.,

726, nota 135.- Machado, 0.,
Op.
cit., T XI, Pag.
-172-
II,
225.-
Pag.
III.-PRESCRIPCION LARGA:
148.-Antecedentes:
del
Nace en el Derecho Romano, por influencia
Derecho extraquiritario en la "proescriptio longi tempor-
ris" y evoluciona durante la Edad Media desarrollandose tanto

en el Derechos de las Costumbres de Francia coma en el Derecho
Hispnico, de donde lo vamos a receptar a travs de las Parttidas.- Ver el pr. 2 y s.s. del presente trabajo.-
149.-En el Cdigo Napolenico nos encontramos con el art. 2262

reales
coma
personales,
se prescriben por treinta aos, sin
quien alegue esta prescripcin est obligado de presentar titulo,
sin
que se le pueda oponer la excepcin deducida de la
mala fe" . La
doctrina
francesa
est
de acuerdo que esta
prescripcin treintaal sirve a los poseedores que le faltan

titulo
algn elemento de la prescripcin breve, como el justo
titulo o la buena fe(310).-
149.-
Velez, modificando al derecho patrio, en donde existan
plazos mayores de trinta aos para usucapir(311) , y se discuta
si se requera la buena fe duranta el tiempo que se estu-
viera prescribiendo(312) decide innovar y a tal efecto redacta

-------------------------------------(310)Ver: Laurent, ob. cit. T. XXXII, Nm. 367 y s.s. Trplong,
ob.
cit.
Nm.
817 y s.s.; Aubry y Rau, ob. cit. T. II, Nm.
216, Mazeaud, ob. cit. Part. II,
Vol.
IV-Nm.
1477
s.s.
(311)Ver pr. 11 del presente trabajo.(312)La nota anterior. Tambin Molinario,
-173-
ob. cit. "De las
para
mayor
redundancia dos normas eh el Cdigo Civil que son
los art. 4015 y 4016 y en forma ms clara que su modelo francs. El art. 4015 modificado en cuanto al plazo por la
ley
17.711
nos
dice:
"Prescrbese
tambin la propiedad de
cosas inmuebles y dems derechos reales por la posesin continua
de
aos, con nimo de tener la cosa para si, sin
veinte
necesidad de ttulo,y buena fe por parte del poseedor, salvo

lo
respecto a las servidumbres para cuya prescrip-
dispuesto
cin se necesita titulo".

El art. 4016, tambin modificado, nos dice: "Al que
ha posedo durante veinte aos
puede
oponrsele
sin
interrupcin
alguna,
no
ni la falta del ttulo ni su nulidad, ni la
mala fe en la posesin".
150.-Objeto: La prescripcin veinteaal se aplica a las cosas

inmuebles,
(art.
4015) como as tambin a los dems derechos
reales que se pueden prescribir, como el usufructo, uso y habitacin(art.
2817)
a las servidumbres reales continuas y
aparentes(3017).-
151.-El
art. 3460 establece que la accin de particin de una
herencia es imprescriptible mientras que de hecho contine la

indivisin. Pero si alguno de los herederos comienza a poseerla con exclusividad,
mima,
gana
la
el total de la misma o una parte de la
propiedad de los bienes por el transcurso del
------------------------------------Relaciones Reales", pg. 273 Nm. 109.-
-174-
plazo de los veinte aos (art. 3461 y 4020).-
152.-Tambin puede prescrirse un inmueble en condominio por uno

de
los
comuneros.
La
accin
de
divisin
de
condominio
es
imprescriptible, as lo establece expresamente el art. 4019 inc.

3.-(313). Pero cuando uno de los condminos intervierte la causa
de
su
posesin
exclusividad
arts.
gana
el
2353
2458)
domidominio
comienza
por
el
poseer
transcurso
con
de
la
prescripcin veinteaal. Tambin puede excluirse de la posesin

a uno de los condminos por otro y ganar el desposeedor su
cuota
parte.
reivindicacin
Por
ello
contra
el
o
cdigo
los
le
otorga
condminos
que
la
accin
lo
desposean
(art. 2761).-
153.-Requisitos para la prescripcin extraordinaria: los podemos enumerar: a) posesin a ttulo de dueo; b) no interrumpida; c)continua; d)pacfica, e)plazo de treinta aos.-
154.-a)Posesin a ttulo de dueo: La cosa debe estar sometida

al poseedor. Este deber realizar actos posesorios por s o por
otro, siendo de aplicacin plenamente la disposicin sobre esta
materia (art. 2384)(314).Los sujetos que posean la cosa pueden ser uno o
ms, en caso del segundo supuesto adquirirn la cosa en comunidad, naciendo as al cumplimiento de la prescripcin un de---------------------------------------(313)Ver pr. 24 del presente trabajo.(314)Ver pr. 55 del presente trabajo.-
-175-
recho de condominio.Debe, a su vez, el poseedor poseer para s y no para

otro. De esta manera, por ms que un anticresista, usufructuario, usuario o habitador posea la cosa por ms de veinte aos
jams podr llegar a la usucapin, si no intervierte suttulo.-
155.-b)No interrumpida: la posesin no debe ser interrumpida,

por ninguna de las causas que establece este instituto. Si ello
ocurriere
el
poseedor
perder
el
tiempo
ganado,
deber
comenzar una nueva posesin para ganar la prescripcin(315)
156.-Continuidad: Es otro de los requisitos que exige el art.

4015, y habamos dicho que es aquella posesin sin intermitencia
ni lagumas(316).-
157.-Pacfica: La doctrina francesa entiende en gran medida que

este
requisito
es
necesario(317).
En
la
doctrina
Argentina
parece prevalecer igual temperamento(318)

--------------------------------------(315)Ver pr. 78 y siguientes del presente trabajo.(316)Ver pr. 56 y siguientes del presente trabajo.(317)Aubry y Rau, T. II Num. 180 nota 24, 4J Vazeille ob. cit.
Nm.62, Troplong, ob. cit. Nm. 419-420.(318)Segovia, ob. cit. nota 154; Llerena T. UII comentario a los
arts. 4015 y 4016; Machado, ob. cit. T. XI comentario al art. 4015;
Salvat, ob. cit. "Tratado...Derechos Reales" T. II nms. 978 a 991;
Lafaille, ob. cit. T. I, nm. 797.-
-176-
158.-d)Plazo: El cdigo civil, como ya hemos dicho, rebaja el

plazo
de
prescripcin
del
antiguo derecho patrio a treinta
aos siguiendo los lineamientos del cdigo francs y la mayora
de
las
legislaciones
de
la
poca.
La
reforma
que
implementa la ley 17.711, siguiendo los lineamientos de las

legislaciones
modernas
(Cdigos
de
Chile, Italia y otros y
proyectos Bibiloni, de 1936 y anteproyecto de 1954) rebaja el

plazo de prexcripcin larga al de veinte aos.- Hoy, otros cdigos, como el boliviano la fijan en diez aos para la
usu-legislaciones modernas (Cdigos de Chile, Italia y otros y
proyectos Bibiloni, de 1936 y anteproyecto de 1954) rebaja el
plazo de prexcripcin larga al de veinte aos.- Hoy, otros cdigos, como el boliviano la fijan en diez aos para la usucacapin
extraordinaria y cinco aos para la ordinaria(arts 134
y 138).-
159.-Forma
de oponerse: se puede oponer como excepcin cuando
el antiguo propietario demande al poseedor y se hubieran cumplido
los
plazoa legales. Tambin puede demanarse por va de
accin, para que se reconozca el derecho ganado, revistiendo

dicho
juicio la caracteristica de contensioso, debiendose ac-
cionar contra quien figure inscripto en el registro de la propiedad(ver
ley
14159
art.
24 modificado por el decreto ley
5756/58.-
-177-
IV.-PRESCRIPCION MOBILIARIA:
160.-Antecedentes:
En
siempre
reivindicatoria
la
accin
el
antiguo
derecho
sobre
francs
las
cosas
concedi
robadas
perdidas. La "Chatelet de Pars", con l transcurso del tiempo

estableci un lmite en el tiempo para dicha accin que fue de
tres aos siempre que el adquirente fuere de buena fe. En los
supuestos
que
la
cosa
se
hubiera
adquirido
en
una
feria,
mercado, corredor o autoridad judicial era necesario que el pro

pietario ofreciese pagar el precio al adquirente e buena fe.Llegada la codificacin, el cdigo napolenico estableci el
principio que la posesin de buena fe de una cosa mueble hace
presumir su propiedad, salvo que la cosa sea robada o perdida.
Para ellas, siguiendo la doctrina de las Costumbres de Pars,
regul un plazo para ejercer la accin de reivindicacin de tres
aos desde que la cosa hubiera sido robada o perdida (art.
2279).- Dicho plaza corre solamente a favor del poseedor de
buena
fe,
el
de
mala
fe
deber
recurrir
la
prescripcin
treintaal.Desde cuando se cuenta el plazo trienal? Desde que el

verdadero propietario hubiera perdido o se le hubiera robado la
cosa mueble, y no desde que el poseedor de buena fe la haya
adquirido.-Por
lo
tanto,
en
la
prctica,
la
posesin
del
adquirente puede ser menor a los tres aos.Cul es la naturaleza del plaza? Los hermanos Mazeaud
(319)entienden que es un plazo "perentorio", una equi---------------------------------(319)Mazeaud, Henri y Leon
.y
Jean: ob. cit. parte II, T. IV,
-178-
valencia a nuestra caducidad, para poder ejercer la accin petitoria.
Por su lado el poseedor de buena fe, adquiere el de-
recho real sobre la cosa al vencimiento de dicho plazo, por lo

que puede repeler la accin de reivindicacin y podra ejercerla como legitimado activo en el supuesto que a su vez sea desposedo. A su vez, dicho plazo adquisitivo, no est sujeto a
las
causas de interrupcin y suspensin regulado en la legis-
lacin civil, lo que est reconocido por la doctrina y jurispudencia francesa(320).-
161.-El Cdigo Civil: Velez estableci entre los arts. 2412 al

2415 y las normas complementarias en el Capitulo de la accin
de
reivindicacin,
2767,
siendo las ms importantes los art. 2765,
2777 y 2778.- En ellos establece el principio de la po-
sesin de buena fe de una cosa que no sea robada o perdida hace presumir la propiedad de ella y podr por lo tanto repeler
la accin de reivindicacin(art. 2412).El proplema de planteaba frente a un tercero de buena fe, a quien se le hubiera trasmitido una cosa mueble robada
o perdida. La mayora de la doctrina estaba de acuerdo que en
el
regimen original del cdigo la propiedad de las cosas mue-
bles que hubieran sido robadas o perdidas eran imprescriptibles,
excepcin de Salvat, que sostena que era de aplica-
cin el art. 4015 en cuanto deca "prescribese tambin la propiedad
de
cosas inmuebles y dems derechos reales por la po-
(320)La nota anterior.-
-179-
sesin
continua
de treinta aos.,."(321). Era evidentu que
la interpretacin de este autor era extensiva, porque el Captulo
tercero
del Libro I de la Seccin de la Prescripcin se
refiere exclusivamente a los inmuebles.-
161.-La
legislacin comercial haba establecido en el art.
477: "El que durante tres aos ha posedo con buena fe una cosa mueble, robada o perdida, adquiere el dominio por prescripcin sea que el verdadero dueo haya estado ausente o presente".-
Vemos que esta norma, dispona que hubiera una posesin
de buena fe, por el plazo de tres aos, el que se contaba desla
adquisicin de la posesin por el poseedor, por lo que
esuna verdadera prescripcin adquisitiva.-
162.-La
ley
17.711:
La comision reformadora redacta el art.
4016 bis. que dice textualmente: "El que durante tres aos ha
posedo con buena fe una cosa mueble robada o perdida, adquiere el dominio por prescripcin. Si se trata de cosas muebles
cuya
transferencia exija inscripcin en registros creados o a
crearse, el plazo para adquirir su dominio es de dos aos en

el
mismo supuesto de tratarse de cosas robadas o perdidas. En
ambos casos la posesin debe ser de buena fe y continua".-
163.- Requisitos:
a)posesin con "animus domini" y a ttulo de
-------------------------------(321)Salvat, R. ob. cit. "Tratado, Derechos Reales" T. II, Nm

983, pg. 269/270.-
-180-
dueo; 2)continuidad, 3)buena fe;-34plazo.-
164.-a)Posesin "animus domini" y a ttulo de dueo: Por supuesto la posesin debe recaer sobre una cosa mueble y el poseedor debe desconocer que la misma fue robada o perdida. La cosa
debe ser tenida para s, es decir considerarse el exclusivo
seor
de
la cosa. Si est detentando en virtud de un derecho
personal o real de prenda mal podr llegar a la usucapin. Es

evidente
que en este caso tambin le faltar la mala fe, otro
de los requisitos necesarios para usucapir.-
165.-b)La posesin debe ser continua, es decir sin intermitencias. El poseedor debe realizar los actos posesorios en forma
initerrumpida(321).
Entendemos
tambin que son de aplicacin
las normas generales sobre suspensin e interrupcin de la

precripcin.-
166.-La buena fe es un requisito e:1reso que exige la ley. Sobre
el
.
son vlidosl la aplicacin
de las normas sobre el
tema
tema del cdigo(322).-
167.-Plazo:
se
fija un plazo de yes aos para cosas muebles
no registrables y de dos sobre cosas registrables, que se

cuenta desde la adqusicin de la posesin. Podr el poseedor
----------------------------------------(321)Ver pr. 46 y s.s. del

presente trabajo.
(322) Ver pr. 137 y s.s.
-181-
sumar su posesin a la del anterior poseedor? Entendemos que

si,
pero
solamente si quien lo procedi era de buena fe. Al
ser imprescriptible el dominio de las cosas muebles para los

poseedores
de
mala fe, entendemos que no podr unirse una
posesin mala fe con una de buena fe.-
168.-Regimen
de los automotores: EL decreto-ley 6582/58 sobre
el regimen de los automotores establece en el art. 4: "El que

tuviese
inscripto a su nombre y de buena fe un automotor hur-
tado o robado podr repeler la accin reivindicatoria transcurridos
tres
aos desde la fecha de la inscripcin" Vemos que
con respecto al plazo, el decreto- ley 6582/58 establece un

plazo
mayosr
que
el 4016 his. Cabe preguntarnos: Cul plazo
rige, el de la ley especial? o el plazo del cdigo, sancionado
con posterioridad en la ley 17.711? Nos inclinamos a favor
de la primera doctrina, porque estamos en contra de las modificaciones
y derogaciones implcitas y la lesgilacin del au-
tomotor es un regimen especial en relacin al cdigo civil.-
169.-Si la inscripcin fuera de buena fe, el reivindicante para obtener la restitucin de la cosa deber abonar el precio
que
hubiera
pagado
el poseedor de buena fe en su adgsicin
(art. 3 decreto ley 6582/58.-
-182-

La Prescripcion Adquisitiva - Pablo Maria Corna

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Corna, Pablo Mara

Cmo citar el documento:

Facultad de Derecho y Ciencias Polticas

DOCTORADO EN CIENCIAS JURIDICAS

Dr. P a b l o Mara Corna

PROFESOR PATROCINANTE: Dr. Jorge H o r a c i o Alterini

TRIBUNAL EXAMINADOR DESIGNADO: Dr. Santiago de Estrada

FECHA DEL EXAMEN ORAL:

DOCTORADO EN CIENCIAS JURIDICAS

" LA PRESCRIPCION ADQUISITIVA "

Pablo Mara Corna

2.-DERECHO _ ROMANO PRECLASICO: Esta institucin, exclusiva del

------------------------------(1)Ulpiano: "Usucapio est domonii adeptio per continuationem

universitatis, sacrae, religiosae, los fundos

provinciales quedaban fuera del mbito de este instituto (4).

3.-LA BUENA FE EN EL DERECHO ROMANO: Se discuta si el antiguo

llegar a usucapir. Parece que este elemeto tico de la "bona

-------------------------------(6)Petit, Eugene: "Tratado Elemental de Derecho Romano"-Ed.

decir de Bonfante (8), este tipo de usucapin era considerado

la del "heres necessarius" que quedaba a salvo de los e-

anual. Pero la usucapin segua siendo oponible a terceros. En

posesiones de buena fe.b)Otro tanto va a ocurrir con la "usurreceptio ex

en el caso ' d e la "usureceptio ex

proediatura", ocurre otro tanto y se da cuando un ex propietario

vendido por crditos a favor del estado. Esta "usurreceptio se

4.-Por extensin se aplic la usucapin a la adquisicin del

esto no perjudic la existencia de la usucapio

libertatis, que funcionaba como una verdadera prescripcin

nos dice, que los elementos necesarios

para la usucapio libertatis son los siguientes(13):

Giuseppe "La prescripzione acquisitiva" Unione

rrido para la usucapin"

5.-LA USUCAPION EN EL DERECHO EXTRAQUIRITARIO Y DURANTE LA

ciales la llamada "longui temporis proescriptio". oue era en su

mejarse a una verdadera usucapin, otorgndosele al poseedor la

instituto aplicado en toda Italia. Su lenta y segura extensin

(12)Digesto. F r . 4.( 1 3 ) P u g l i e s e , o b . c i t . pg. 1 6 - P . 7 . -6-

consistan en los siguientes:

Que el poseedor detentara la cosa en virtud de

Que el objeto a prescribir sea jurdicamente

apto, es decir, que estuviera dentro del comercio.-

cuando habitaban provincias diferentes (14)

itlicos y provinciales Justiniano, decide unificar en un solo

sin, c)plazo o tiempo necesario, c)Iusta Causa, d)Bona Fides

a)Res Habilis: Queda abolida en esta poca la distincin entre

Pugliese, Giuseppe: 16, N. 8. Diez-Picazo,

Luis: "Fundamnetos de Derecho Patrimonial"

cosas con excepcin de: 1)cosas absolutamente inalienables o

Iglesia, de las comunas o municipios y de las fundaciones pas

cosas heredadas y legadas en las cuales el heredero o legatario

c)Plazo o tiempo necesario: Se fija el plazo de tres aos para

posesiones, que tiene su origen en la antigua praescriptio. En

la civil, por instauracin de la re-vindicatio.

c)Iusta Causa: (o iustus titulus) Bonfante la define como

y sera asimismo apta para justificar la adquisicin

de dominio" (15). Suceda generalmente que el que trasmita no

o si lo era no estaba facultado para

hacerlo. Las fuentes mencionan la existencia de muchos ttulos,

posesin en base a una causa jus-

I.-En cuanto al primer supuesto. podemos decir que no

estableci para estos

buena fe (titulo putativo) y el plazo de prescripcin de tres

(17)Ver Dernburg, E n r i q u e - Pnd. N . 2 2 0 - Ferrini,

sobre cosas determinadas (20).Justiniano,