Capitulo II Anlisis del art. 14 Delito de Maltrato Habitual.

1. Precisiones previas.
Para abordar la compleja temtica del delito de Maltrato Habitual en nuestra
legislacin de una forma adecuada, debo considerar en este anlisis, que dicho delito
reviste variadas caractersticas especiales, las cuales para su configuracin requieren
de ciertos requisitos especficos para que se cumpla el tipo penal, y as, la conducta
ilcita pueda ser sancionada por el Derecho Penal.
Dicho delito se encuentra tipificado en el art. 14 de la Ley de Violencia
Intrafamiliar1
Artculo 14.- Delito de maltrato habitual. El ejercicio habitual de violencia
fsica o psquica respecto de alguna de las personas referidas en el artculo 5 de esta
ley se sancionar con la pena de presidio menor en su grado mnimo, salvo que el
hecho sea constitutivo de un delito de mayor gravedad, caso en el cual se aplicar
slo la pena asignada por la ley a ste.
Para apreciar la habitualidad, se atender al nmero de actos ejecutados, as
como a la proximidad temporal de los mismos, con independencia de que dicha
violencia se haya ejercido sobre la misma o diferente vctima. Para estos efectos, no
se considerarn los hechos anteriores respecto de los cuales haya recado sentencia
penal absolutoria o condenatoria.
El Ministerio Pblico slo podr dar inicio a la investigacin por el delito
tipificado en el inciso primero, si el respectivo Juzgado de Familia le ha remitido los
antecedentes, en conformidad con lo dispuesto en el artculo 90 de la ley N 19.968.
Estructura del tipo (Faz Objetiva)
Accin.

1 La le nmero 20.066 ..

La accin de este delito o el verbo rector, corresponde a ejercer habitualmente

violencia fsica o psicolgica, por el ofensor a una de las personas mencionadas en el
art. 5 de la ley de violencia intrafamiliar, dicha violencia se debe ejercer de manera
habitual produciendo un menoscabo u dao a la persona que es vctima de este delito.
La importancia es que el legislador no establece que es en definitiva la
violencia, podemos tener aproximaciones en el art. 2 de la misma ley, pero torna de
sumo complejo el poder identificar a qu tipo de violencia se refiere, cuestin que se
analizara en profundidad en el siguiente captulo, lo por ahora relevante es identificar
los elementos del tipo penal y sus caractersticas.
Como podemos ver este delito requiere de una accin, una modificacin del
mundo exterior, es decir, el ejercicio de violencia, ej. Una bofetada. Pero tambin se
puede constituir a mi criterio por una omisin, sobre todo en el contexto de violencia
intrafamiliar en donde existe una posicin degarante frente a determinadas personas
de la familia, ej. El padre con el hijo.
El sujeto activo de la accin puede ser cualquier persona, en cambio el sujeto
pasivo debe tener alguna de las calidades mencionadas en el art. 5 de la ley 20.066,
estas son: quien tenga o haya tenido la calidad de cnyuge del ofensor o una
relacin de convivencia con l; o sea pariente por consanguinidad o por afinidad en
toda la lnea recta o en la colateral hasta el tercer grado inclusive, del ofensor o de
su cnyuge o de su actual convivienteentre los padres de un hijo comn, o recaiga
sobre persona menor de edad, adulto mayor o discapacitada que se encuentre bajo el
cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del grupo familiar.
Como se aprecia, el sujeto pasivo debe recaer en una de esas calidades, y el
sujeto pasivo debe tener una relacin o vnculo con el ofendido para que se pueda
configurar el tipo penal, siendo esto as, el sujeto activo tambin tendra una calidad
especial, que no aparece mencionada de manera especfica, dicha calidad es que tenga
un vnculo con el ofendido, es decir, dicho vinculo debe ser reciproco entre sujeto
activo y pasivo.
Sujetos Pasivos:

a)

Cnyuge y ex cnyuge: La norma se extiende tanto a los

sujetos que estn unidos por un vnculo matrimonial, como tambin los que se
encuentren divorciados u anulados.
b)
El que tenga o haya tenido una relacin de convivencia: este
sujeto se puede entender como conviviente o ex conviviente, solo los sujetos
que se encuentren en una relacin sentimental y habitado en un lugar comn.
No se encuentra determinado en el tipo si solo es entre un hombre y
una mujer por lo que adquiere el carcter extensivo hacia relaciones o ex
relaciones de convivencia homosexuales. As lo demuestra la sentencia de la
Corte de apelaciones en donde se rechaza un recurso de nulidad, en su
considerando sexto: La ley no distingue si quien tenga o haya tenido la
calidad de conviviente con el autor de maltrato familiar ha de ser una
persona de distinto sexo del ofendido, o puede ser del mismo sexo, por lo que
no corresponde al intrprete desatender el tenor literal de la norma so
pretexto de consultar su espritu (pag. 308 Myrna Villegas)
c)
Pariente por consanguinidad o por afinidad en toda lnea recta o
en la colateral hasta el tercer grado inclusive, del ofensor o de su cnyuge o de
su actual conviviente: se debe interpretar que dichos pariente deben constituir
el seno familiar, ser parte del ncleo.
d)
Padres de un hijo en comn: da lo mismo las calidades que
tengan los padres entre s, o que vivan juntos o no.
e)
Persona de menor edad, adulto mayor o discapacitada que se
encuentren bajo el cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del
grupo familiar: este sujeto claramente esta aludido a los que se encuentran en
un estado de vulnerabilidad respecto de los dems integrantes de la familia.
Por tanto este es un delito especial, ya que requiere de la participacin de
determinados sujetos para que concurra la configuracin del tipo.
El objeto material de la accin es la persona en la cual recae la violencia.

El objeto jurdico de la accin seria de la mirada de este trabajo la salud

individual y no la sana y adecuada constitucin familiar por las razones que ms
adelante expondr.
Es un delito especial impropio visto desde la perspectiva que el bien juridico
protegido es la salud individual, siendo esto as, existen una serie de delitos ya
tipificados como es el caso de las lesiones que vienen a regular ciertas conductas que
producen un dao a dicho bien.
Ahora bien se produce la discusin en torno al bien jurdico ms adelante, ya
que requiere de mayor anlisis, la postura del presente trabajo es considerar, que si
bien, el tipo presenta caractersticas de delito especial impropio, de acuerdo a que se
encuentra tipificado para poder sancionar ciertas actos que no se encuentran
regulados por nuestra legislacin como por ejemplo lo son las vas de hecho, no es
menos relevante, que la salud individual, es el bien jurdico que se est protegiendo,
estableciendo una relacin con otros delitos de nuestro ordenamiento jurdico.
Resultado
El resultado de la accin no se encuentra descrito en el tipo penal, por lo que
este delito seria de mera actividad, ya que con el solo hecho de ejercer la violencia se
configura y cumple el tipo, esto es para la mayora de la doctrina, ya que se otorga
una respuesta a la configuracin del intercriminis, en este delito no cabe la tentativa
ni la frustracin.
Si bien son cuestiones que siempre es importante debatir y discutir, si bien, el
tipo no requiere de un resultado determinado, es inevitable que este ocurra, no basta
solamente con la realizacin del acto violento, requiere adems de otro elemento
llamado habitualidad, es decir que los actos de violencia se efecten en una
proximidad en el tiempo, por tanto nos encontramos con un delito continuado, es
necesario una serie de actos de violencia para poder configurarlo, afectando de
manera continua la salud individual.
Es aqu donde se explica que tanto la tentativa y la frustracin puedan tener
cabida, ya que como la postura de esta tesis es que es un delito de resultado, se

necesita la afectacin de la salud individual (integridad fsica o psquica de un sujeto),

el cual quizs no lo logre, teniendo la intencin de hacerlo y realizando todos los
actos necesario o faltndole algn medio para realizarla, segn corresponda.
Este tema se ver con mayor anlisis en el siguiente captulo en donde tratare
el elemento maltrato.
Estructura del tipo (Faz Subjetiva)
En el delito de maltrato habitual, el tipo requiere que el dolo sea directo, es
decir, que dichas violencias habituales, se realicen con la voluntad e intencin de
realizarlas y destinadas a producir un determinado efecto, ahora bien, puede darse el
caso que se logre configurar este delito con dolo eventual, porque el sujeto se puede
representar le realizacin del hecho tpico como consecuencia de su actuar, y acepta
esa alternativa. En contexto de violencia intrafamiliar, las violencias tanto fsicas
como psquicas hacia un miembro de la familia, pueden repercutir en la psiquis de
otro sujeto que compone alguna de las personas mencionadas en el art. 5 de la ley
20.066.
Ejemplo de aquello es el caso en que el padre maltrata solo a la madre, pero
nunca a sus hijos, si bien existe la concurrencia de dolo directo del padre hacia la
madre, concurrira adems dolo eventual respecto de los hijos, que se estaran viendo
afectados por la conducta tpica del padre.
Bien jurdico protegido
Para adntranos en el bien jurdico protegido escogeremos la definicin que
da el profesor Bustos Ramrez: relaciones sociales concretas que surgen como
sntesis normativa de los procesos interactivos de discusin y confrontacin que tiene
lugar dentro de una sociedad democrtica.
Bajo esta definicin tenemos que el bien jurdico adquiere un carcter
dinmico, es decir que va cambiando dependiendo de las necesidades y exigencias

que tiene la sociedad concreta al querer proteger ciertos bienes de relevancia de

acuerdo al contexto histrico.
Para Bustos Ramrez lo importante no es el desvalor del acto o de resultado..
sino, de desvalor de la relacin social. Se ha desvalorado una determinada relacin,
una determinada posicin de los sujetos, una determinada intermediacin de ellos
con las cosas y la accin del Estado. (pag.85 bustos ramirez)
El bien jurdico protegido del delito de maltrato habitual para nuestro
legislador es la sana y adecuada constitucin familiar, por lo que el carcter punitivo
o la sancin de la misma van encaminada a penalizar el ejercicio habitual de la
violencia por parte de uno o ms integrantes de la familia.
Es cuestionable que el bien jurdico protegido sea la sana y adecuada
constitucin familiar, primero el termino carece de un substrato emprico, que si bien
existe como bien jurdico, en el aspecto inmaterial, le falta la adecuacin a la realidad
concreta, el derecho penal no puede tutelar solo valores (inmateriales) ya sean
morales, religiosos o de cualquier ndole, sino que este valor debe estar acompaado,
vinculado o conectado con la realidad concreta, realidad que por lo dems debe ser
una necesidad social importante que reclame la intervencin o tutela penal.
Siendo esto as, el bien jurdico que establece el legislador parece an ms
extrao, ya que en los casos de violencia intrafamiliar, especficamente en los malos
tratos habituales, si bien, se forma un clima de permanente de violencia, dicho clima
viene a atentar y daar, repercutiendo en las victimas de este delito ya sea fsica o
psicolgicamente.
Este maltrato en la persona, a su integridad es lo que afecta las relaciones o
convivencia familiar, careciendo de fundamento seguir el establecimiento de ese bien
jurdico.
Muchas discusiones ha producido el bien jurdico protegido de este delito,
variadas son las visiones que se pueden encontrar respecto a esta materia,
encontramos ciertos autores como Muoz Conde, que el objeto de tutela es la salud,
para otros como Ruiz Vadillo, estima que el objeto a proteger es la salud y la pacfica

convivencia en el seno del grupo familiar, visin que comparte Segovia, de nuestro
pas, especificando que el bien jurdico protegido es la salud y bienestar fsico y
psquico del grupo familiar y la sana convivencia entre sus miembros.(Ver tema de
citas, Myrna Villegas, pag. 290)
Siendo esto as, podemos encontrar, que el bien jurdico protegido establecido
por el legislador no es del todo compartido por la doctrina nacional, la sana y
adecuada constitucin familiar, como bien jurdico engloba y expande la proteccin
de un bien que en resumidas cuentas es indeterminado por su amplitud, por lo que se
debe tener en presente el espritu de la ley, el cual, va encaminado hacia la salud y la
integridad psquica y fsica de la persona.
El artculo 2 de la ley de violencia intrafamiliar nos seala la obligacin de
proteccin del Estado, Es deber del Estado adoptar las medidas conducentes para
garantizar la vida, integridad personal y seguridad de los miembros de la familia.
Bajo este precepto podemos encontrar palabras claves como la vida,
integridad personal que engloba la integridad fsica y psquica, y la seguridad de los
miembros que componen la familia esto es que se debe mantener un clima amigable
para el desarrollo de las personas que la componen.
Ahora teniendo como postura que el bien jurdico es la integridad fsica y
psquica, entraremos a analizar el bien jurdico de la sana y adecuada constitucin
familiar.
La sana y adecuada constitucin familiar como bien jurdico protegido e
imputacin objetiva
Debemos tener en cuenta que la sana y adecuada constitucin familiar es un
bien jurdico que por si es extrao y difcil de plantear por su carcter inmanente, para
poder aplicar imputacin objetiva, debemos primero desglosar y definir los conceptos
mencionados.

1) Sana, segn la Real Academia Espaola (desde ahora RAE) es que goza de
perfecta salud, otra significado es seguro, sin riesgo.
2) Adecuada: apropiado a las condiciones, circunstancias u objeto de algo
3) Constitucin: Esencia y calidades de una cosa que la constituyen como es y la
diferencian de las dems.
4) Familiar: perteneciente o relativo a familia; Familia: grupo de personas
emparentadas entre s que viven juntas.
Entonces como primera aproximacin del significado del bien jurdico
protegido es la seguridad mediante las condiciones o circunstancias necesarias para
proteger la esencia y calidad del grupo de personas emparentadas entre s que viven
juntas.
El bien jurdico entonces viene a salvaguardad la esencia y calidad del grupo
de personas que componen la familia, siendo esto as, el bien jurdico sana y
adecuada constitucin familiar, vendra a servir de base para proteger la armona
familiar, por lo que cualquier conducta que interrumpa dicho clima armonioso,
vendra a poner en riesgo o lesionar a este bien jurdico.
Imputacin objetiva: Teora que ayuda a determinar los factores que son relevantes
desde el prisma jurdico que causan un resultado, y que son los adecuados para
imputar objetivamente el resultado causado a una persona.
Ej. El padre da una bofetada a la madre. (No olvidar el segundo elemento para que se
configure este delito que es la Habitualidad)
Bien jurdico protegido

Sana y Adecuada Constitucin Familiar

Bofetada (Creacin de un riesgo no permitido)

Afecta
Lesiona al bien jurdico

Afectacin de la integridad
fsica o psquica de la

Dentro del Contexto familiar,

infringe el art. 14 de la ley V.I.F

Bajo este esquema de la imputacin objetiva el que maltrate habitualmente a

uno o ms miembros de la familia siempre estara afectando o lesionando al bien
jurdico protegido, por el delito de maltrato habitual.
Cabe destacar que nos encontramos con la afectacin de otro bien jurdico en
el esquema que es la integridad fsica y psquica de la vctima que para el enfoque del
trabajo es el correspondiente, ya que las dems circunstancias son consecuencias no
menos importantes, como lo es la relacin ofensor- ofendido, en la configuracin del
tipo penal.
Siendo esto as, este delito solo viene a enmarcar el contexto en el cual se
debe realizar la conducta tpica, es decir en la familia, por tanto el bien jurdico sana y
adecuada constitucin familiar, no es ms que un espejismo, que por poltica criminal
se debi instaurar para la creacin del tipo penal.
La finalidad es dar un mensaje hacia la sociedad que el acto de la violencia
intrafamiliar est en un tipo especial, con el fin de generar conciencia y producir la
disminucin de estas conductas.
Por tanto para m el verdadero bien jurdico es la salud individual, es este
ltimo el que toma relevancia y es objeto de proteccin, ya que si se sigue la lnea del
primero, se estara en una constante afectacin, y siempre seria de un delito de lesion,
no aceptara la puesta en peligro de la armona familiar, ya que Cules son las
formas de poner en peligro el clima armnico o la convivencia entre los miembros de
la familia?.
Es de sumo complejo establecer la puesta en peligro de dicho bien, que para
m es imposible, solo cabe que dicho delito sea de lesin, en cambio, la integridad
fsica y psquica es un bien que reviste caracteres en los cuales se puede establecer
cuando se ha producido una puesta en peligro o derechamente cuando se ha
lesionado, siempre que se desarrolle con el elemento normativo de la habitualidad.
Es importante establecer con certeza que es lo que se est protegiendo, cual es
el bien jurdico, ya que una de las funciones sino las ms importante es la de ser una

garanta, un lmite al poder punitivo del estado, lo que interesa es salvaguardar

entonces las relaciones sociales mismas, la posicin concreta que en ella ocupa los
individuos, su intermediacin, con objetos y entes, y sus transformaciones por la
interaccin social. Los bienes jurdicos lo que hacen es plasmar de manera concreta
este complejo real social que interesa proteger. (pag 101 bustos), por tanto todo se
rechaza la idea de que el bien jurdico sean abstracciones.
El que sea concreto y no sean abstracciones ayuda a la sociedad toda, a
entender el carcter del mismo, lo que est protegiendo, el tener una concepcin clara
ayuda a la conformacin de un sistema crtico del derecho penal, a tal punto que
mediante dicho bien, se puede criticar las bases mismas de la sociedad.

Bien Jurdico desvalor de acto y resultado (Injusto Penal)

Es importante en este punto lo tratado anteriormente respecto del bien
jurdico, ya que el injusto penal est totalmente vinculado con el bien jurdico
tutelado, de hecho el bien jurdico es el ncleo del injusto, dicho bien debe ser
afectado realmente, es por eso la importancia de que el bien jurdico debe ser
concreto y no abstracto, ya que pueden llevar a variadas interpretaciones respecto del
mismo.
El desvalor de acto es importante, como rol garantizador, ya que solo se
podrn penar actividades desvalorativas, el ejercer violencia a alguno de los
miembros sealados en el art. 5, y que dicha violencia tenga repercusin en el bien
jurdico, es decir, que se lesione o ponga en peligro la integridad fsica o psquica, de
uno de los sujetos pasivos de este delito, con ello se da contenido a la tipicidad de la
conducta.
Aqu se produce el desvalor de acto, el cual es en definitiva un desvalor de la
relacin social, ya que se concreta la actividad y produce una afectacin real al bien,
es en esta relacin donde nace el injusto.

Por tanto en esta materia, de violencia intrafamiliar, se debe tener en cuenta

que cualquier conducta que produzca violencia hacia algn miembro de la familia es
tpica y antijurdica de una u otra forma, se debe distinguir entre el sujeto el cual est
maltratando, ya que la vctima puede responder y encasillarse en alguna causal de
justificacin, como la legitima defensa.
El desvalor de resultado en esta materia, tambin es de suma importancia, ya
que con la afectacin real de la integridad fsica o psquica, es que se da contenido a
la antijuricidad, dicha afectacin puede que lo lesione o que lo ponga en peligro.
Cuestiones que claramente necesitan un bien jurdico determinado, y es por
eso que la postura de esta tesis es eliminar a la sana y adecuada constitucin familiar
y establecer derechamente la integridad fsica y psquica de los miembros de la
familia.
Con todo esto se realza la funcin garantizadora de la integridad fsica y
psquica, ya que no entran a considerase afectaciones presuntas, cuestin que deja a la
interpretacin el bien jurdico sana y adecuada constitucin familiar.
Elemento normativo del tipo: La Habitualidad.
Este elemento es relevante dentro de la descripcin tpica del delito de
maltrato habitual, la habitualidad vendra a castigar los actos violentos repetidos de
forma constante en el tiempo, independiente de que sea uno o ms sujetos pasivos
determinados.
Por tanto la habitualidad es el elemento que diferencia un acto de violencia
independiente dentro de la esfera familiar, de los actos que se producen con una
proximidad en el tiempo dentro de la misma esfera.
Se produce una serie de discusiones en base a cuando se considera un acto
habitual, como forma objetiva de evaluacin de la conducta tpica (el ejercer actos
violentos de forma habitual), esto nos lleva a una serie de interpretaciones que para
la aplicacin de dicho delito genera confusiones y no se ha producido una unin de
criterios por parte de los tribunales teniendo formas distintas para apreciarla.

Formas para apreciar la habitualidad

El legislador ha entablado una forma de apreciacin la cual est contenida en
el art. 14 inc. 2 de la ley 20.066:
Para apreciar la habitualidad, se atender al nmero de actos ejecutados, as como
a la proximidad temporal de los mismos, con independencia de que dicha violencia
se haya ejercido sobre la misma o diferente vctima. Para estos efectos, no se
considerarn los hechos anteriores respecto de los cuales haya recado sentencia
penal absolutoria o condenatoria.
Podemos encontrar que la descripcin de la habitualidad atiende a dos
elementos para que se configure, el nmero de actos ejecutados y la proximidad en el
tiempo de aquellos, adems de considerar, que dicho acto ejecutado se realice hacia
una persona determinada u otra diferente, tambin podemos encontrar un tercer
elemento de carcter negativo el cual no considerara hechos anteriores a los cuales
haya recado sentencia absolutoria o condenatoria.
Como se puede apreciar, el problema para determinar la habitualidad recae en
los mencionados elementos, por carecer de notable objetividad, primero no se hace
alusin alguna a cuantos deben ser el nmero de actos, y tampoco se delimita la
proximidad en el tiempo, quedando a la interpretacin de cada juez el determinarla.
El nmero de actos ejecutados a quedado determinado por medio de un oficio
111/2010, en el cual se exigen dos o ms actos constitutivos de maltrato, los cuales
pueden ser de diversa naturaleza, para precisar cules son los actos que requiere este
delito, es necesario analizar el termino maltrato, el cual se ver con mayor detencin
en el siguiente captulo.
La razn de que el legislador no haya precisado el nmero de actos, es porque
no es importante acreditar la cantidad de los actos en s, sino que con dichos actos se
a logrado quebrantar el clima armnico de la familia transformndolo en un clima

violento, que como ya vimos, la postura de esta tesis, es que se debe quebrantar o a lo
menos poner en peligro la salud individual.
La proximidad en el tiempo tambin es cuestionable, ya que poder identificar
cierto lapso de tiempo entre cada episodio de violencia intrafamiliar de sumo ya es
complejo, pero se habla de proximidad, el que los actos entre uno y otro estn
concatenados, unidos para lograr un determinado fin, dependiendo de lo que quiera la
persona que est realizando dichas conductas violentas.
El problema que ello otorga es ms complejo aun, el cmo se logra la unin
de los actos de violencia con la proximidad en el tiempo, como determinar que dicho
acto de maltrato de otro acto que se produce cercanamente pero no constituye el
elemento maltrato, presenta dificultades en la apreciacin de estos elementos.
Como postura, la nica forma de salvaguardad este elemento es recurrir a la
sistematicidad de los actos que producen maltrato, es decir, no se debe atender a la
proximidad entre ellos, sino que el conjunto que produce una afectacin una lesin a
la salud individual.
Adems para realizar el computo de los actos violentos se consideran todos
los que en su conjunto han causado el clima violento, da lo mismo si fue ejecutado a
un sujeto determinado u a otros miembros de la familia, desde el prisma de este
trabajo, si se han producido actos violentos a diferentes miembros de la familia, a
cada uno de ellos le ha sido afectado, se produce una lesin a la salud individual, por
lo que en ese caso, son actos totalmente independientes uno de otro, ya que el
destinatario es diferente.
Y como son personas diferentes, tambin la afectacin al bien jurdico ser
distinta en mayor o menor intensidad, dependiendo de las caractersticas que presente
la conducta.
Por eso mismo, y en mi opinin, el elemento habitualidad solo viene a
entorpecer la punibilidad de este delito, e incluso este elemento se podr utilizar
como medio para lograr acreditar algo inexistente, ya que nadie puede medir a ciencia
cierta, cuales actos producen maltrato y cules no.

En temas de violencia intrafamiliar, la objetivacin de las relaciones

personales es de mayor complejidad, ya que de por si son subjetivas, ms aun cuando
se crean abstracciones que vienen a producir una inflacin del derecho penal. Es por
esto que sigo recalcando que el bien jurdico protegido es la salud individual de cada
miembro de una familia.
Se puede producir el caso de un sujeto que solo tiene el nimo de perjudicar al
otro miembro por una desilusin por ejemplo, que va y deja constancia de que est
siendo agredido fsica o psicolgicamente, en reiteradas oportunidades, es en donde el
derecho penal no lograra saber a ciencia cierta si es verdad o no, pudiendo incluso
condenar a un sujeto el cual nunca ha realizado actos que infundan maltrato, lo que
claramente vulnera el carcter de garantista y de limitacin al poder punitivo del
estado que tiene el bien jurdico.
Los hechos que se deben considerar son los que sean actos constitutivos de
maltrato y que no hayan recado en sentencias penales absolutorias o condenatorias,
estos es porque no se puede apreciar un acto ya sancionado dos veces, por el principio
non bis in dem, los hechos que hace alusin son solo los que hayan recado en
sentencias penales, por tanto los que haya conocido el tribunal de familia, pueden
considerarse para poder configurar el tipo del maltrato habitual.
Respecto de la infraccin al non bis in dem, no se puede sancionar el acto dos
veces, pero lo que realmente sucede, es que el acto en si ya sancionado, sirve para
configurar la habitualidad, por lo que a primera vista, pareciese que se debe tener en
cuenta.
Pero en base a mi postura, el hecho que ya se sanciono y se conden, no puede
servir de base para la configuracin de la habitualidad, ya que los hechos aunque
sirvan para la establecer la habitualidad, ellos que ya se tomaron y se sancionaron, no
pueden

nuevamente para lograr establecer otro delito como es el de maltrato

habitual.
En este aspecto, se produce discusin, autores como Myrna Villegas se
encuentra a favor de considerar hechos que han sido ya sentenciados, Deben primar

las valoraciones de carcter poltico criminal por sobre las dogmticas. Ciertamente
que cuando ha existido una condena previa por hechos acaecidos en situacin de
violencia intrafamiliar y ser tomados esos mismos hechos como constitutivos de un
nuevo delito, estaramos ante una infraccin al principio que prohbe juzgar dos
veces un mismo hecho. No obstante, si no consideramos estos hechos podra
producirse un efecto crimingeno favorable a la comisin de actos de violencia
intrafamiliar, ante la impunidad que supone no considerar las condenas anteriores.
(pag. 304 myrna Villegas)
A nosotros nos parece desproporcionado el decir que por no lograr configurar
el delito de maltrato habitual, se produzca un aumento de los actos de violencia, la
funcin del derecho penal no es anticipar y penalizar hechos futuros, parece peligroso
anticiparse a determinadas conductas que se podran producir, ya que se estara
afectando otro principio que es el de lesividad.
Adems dichas conductas ya han sido castigadas, conductas que son
sancionadas con mayor pena que las que trata este delito, por tanto el sujeto no queda
impune.
La problemtica en torno a la habitualidad se torna ms compleja al querer
probarla, para que se pueda constituir el elemento de la habitualidad, para algunos
fiscales consideran como criterios relevantes para configurarlo: el relato de la
vctima, el de los familiares de sta, la existencia de ms de una condena o denuncia
y el tiempo de exposicin al maltrato.
Un par de fiscales refieren hacer uso de la Unidad Regional de Vctimas y Testigos
para realizar una evaluacin sicolgica o de dao a menores, cuando los hay.(pag.
25, estudios y capacitacin, la defensa en los casos de violencia intrafamiliar).
El elemento habitualidad debe ser definido y probado por los tribunales de
familia, lo cual, por ser los criterios tan amplios, complica la persecucin penal por
parte de los fiscales, por lo que ellos prefieren investigar otras conductas tpicas
contenidas en el cdigo penal. Esto se produce por 3 razones:

a. Los jueces de familia al derivar causas por maltrato habitual el nico fundamento
que utilizan para determinar la habitualidad es un relato general de la vctima, sin
entregar ningn detalle o razonamiento de por qu existira tal habitualidad.
b. La ausencia del elemento especfico para configurar la habitualidad no ayuda y,
ms bien podra obstaculizar la persecucin penal, por ello los fiscales preferiran
utilizar una va ms expedita para investigar o formalizar por el ltimo acto de
violencia que se denuncia, o el mejor acreditado, como relatan. Vale recordar que en
materia de habitualidad, no podran ingresar hechos ocurridos con anterioridad a la
dictacin de la ley, lo cual contrasta con los criterios de los tribunales de familia, en
que es suficiente escuchar el relato de una vctima quien, por ejemplo, seala que
desde que se cas que le pegan y con ello se declare la habitualidad, como
refirieron algunos entrevistados12.
c. Y finalmente, para construir un caso de habitualidad requerira que la vctima
pueda reconstituir en forma detallada y precisa los hitos que muestren la
habitualidad.
Ello toma ms tiempo y no tiene, desde el punto de vista de la persecucin penal,
grandes rditos. (estudios y pag. 26)
Concursos

1.3.2 Naturaleza Jurdica

Se estableci que la naturaleza jurdica de este delito es de mera actividad, ya que lo
que busca es sancionar los actos constitutivos de violencia, sin necesariamente
producir un resultado, en nuestra legislacin los delitos de lesiones son delitos de
resultado, por lo que en el contexto de violencia intrafamiliar no se podan esperar a
que se diera el resultado, precisamente busca sancionar al sujeto activo sin que cause
un efecto en la vida de otra persona.
Siendo esto as
Como podemos apreciar, el legislador estableci el delito de maltrato habitual en base
a un presupuesto bsico que es la lesin al bien jurdico ya mencionado, pero tambin
hace mencin a la integridad fsica y psquica del sujeto vctima de esta violencia
habitual, por lo que desde esa perspectiva, es un delito de peligro, ya que lo que se
pretende es sancionar al hechor antes de producirle un dao a la vctima, no es
necesario que cause una lesin efectiva, solo basta con una probabilidad de que se
cause, solo basta con el peligro real y este debe ser imputable al tipo.
Mirado desde el punto de vista en que el bien jurdico protegido es la sana y adecuada
constitucin familiar, diremos que es un delito de mera actividad, ya que como
hicimos mencin anteriormente, lo que busca es resguardar o proteger la armona de
la familia, evitando que hayan climas de violencia, por lo que cualquier acto
constitutivo de violencia en torno a la familia, vendra a lesionar este bien jurdico,
por lo que es un delito y siempre lo ser, de resultado, la esencia y calidad de los
miembros de una familia, el entorno familiar, el clima, etc, siempre se lesionara
cuando uno de sus miembros realiza maltratos habituales ya sea por insultos,

bofetadas, empujones, etc. O inclusive con omisiones por parte del ofensor y que
tenga una posicin garante.
Teniendo en cuenta lo anterior podemos decir que el delito de maltrato habitual seria
pluriofensivo, ya que con la configuracin de este delito se afectan dos bienes
jurdicos, uno la sana y adecuada convivencia y otro la integridad fsica y psquica del
sujeto victima de este delito.
Es un delito de carcter continuado, ya que requiere que el momento en que se
consume se prolongue en el tiempo, es decir, los malos tratos, la violencia
intrafamiliar deben ser habituales (presupuesto de hecho), es importante que sea de
carcter continuado, ya que pueden ocurrir concursos con otros delitos, adems
tratndose de un clima violento, o sea constante comportamiento antijurdico le
otorga a la victima la justificacin de acciones de defensa, las cuales pueden estar
protegidas por causales de justificacin.
Es un delito especial propio, ya que requiere que el sujeto activo de este delito sea
uno de los nombrados en el artculo 5 de la Ley sobre Violencia Intrafamiliar, adems
debe tener directa relacin con el bien jurdico, en este caso con la sana y adecuada
constitucin familiar.

Violencia psquica que tenga como resultado a una mujer que este
despechada

El resultado de la comisin de la accin, es decir el ejercer violencia de manera

habitual, debe producir o poner en peligro la integridad fsica o psquica de los
sujetos vctimas de este delito, alterar el espacio o entorno familiar, de manera que

vivir en un clima de hostilidad, de violencia (resultado jurdico), el resultado ser

entonces aquel cambio del mundo exterior, causado por una accin, en el que se
concreta la lesin o puesta en peligro del bien jurdico tutelado(cury pag 291).