APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO

CONCEPTO
Cuando la norma en conflicto motiva la aplicacin del derecho extranjero, habra que discernir
si el llamamiento efectuado esta dirigido al derecho extranjero como tal, o bien si la
superacion de las fronteras provoca la mutacion de la ley en un mero hecho
NATURALEZA DEL DERECHO EXTRANJERO.
A) TEORAS NORMATIVISTAS O JURDICAS.
-stas consideran que el Derecho extranjero es derecho, es decir un conjunto normativo
En las teoras normativistas se distinnguen, a su turno, dos vertientes;
1.- teora de la extranjera del Derecho extranjero.
-el Derecho extranjero se debe aplicar como derecho y como extranjero, ya que la norma
juridica no pierde su naturaleza al traspasar las fronteras del estado que la dicto.
2.- -Tesis de la incorporacin, nacionalizacin o apropiaacin.
exige, para su aplicacin extraterriitorial, del derecho extranjero acudir a los recursos de
incorporacin, apropiacin o nacionalizacin del Derecho extranjero al Derecho nacional.
B) TEORAS REALISTAS.
-Conciben al Derecho extranjero como un hecho, naturaleza que le es atribuida como
resultado de la extraterritoorialidad, y que tiene la virtualidad de transformar lo que es
derecho en hecho al trasponerse las fronteras de los Estados.
1.- Tesis de la cortesa internacional.
El fundamento de la aplicacin extraterritorial se basa en la cortesa, donde cabe mencionar
las versiones holandesa de esa Escuela Esstatutaria del siglo XVII (comitas gentium)
2.- Tesis del uso jurdico.
La norma de Derecho Interrnacional Privado seala como hecho decisivo la sentencia de
fondo que con mayor grado de probabilidad dictara el juez extranjero sobre el particular
sometido a su derecho, en la hiptesis de que le hubiera tocado resolverlo (postura de Werner
Goldschmidt).
TRATAMIENTO PROCESAL.
Dentro de este acpite abordamos la cuestin del tratamiento que merece la ley extranjera
en el orden procesal
1.- SISTEMA DE APLICACIN A INSTANCIA DE PARTE.
Este sistema resulta ser la derivacin de las corrientes tradicionalmente apoyadas en la
"comitas gentium", segn la cual los Estados no se encuentran obligados a aplicar las leyes
extranjeras, y si deciden hacerlo es en virtud de la cortesa internacional y la recproca
utilidad que con ello persiguen.
2.- SISTEMA DE APLICACIN DE OFICIO.
basa en el fundamento jurdico de la aplicacin del derecho extranjero de la comunidad
jurdica de los Estados mediante el empleo de su regla de solucin (savigny), o bien en la
institucin procesal del hecho notorio (Goldschmidt) se impone al juez la obligacin de aplicar
de oficio el Derecho extranjero.
LEGISLACIN ARGENTINA.
a) El artculo 13 del Cdigo Civil.
"-La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que este Cdigo la autoriza, nunca
tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia
de dichas leyes.
-Exceptanse las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la Repblica por
convenciones diplomticas, o en virtud de ley especial".
En la nota respectiva, el codificador, lapidaria y lacnicamente, expresa: "La ley extranjera es
un hecho que debe probarse. La ley nacional es un derecho que simpleemente se alega sin
depender de la prueba".