Dacin en Pago

Sntesis: Naturaleza y requisitos de la dacin en pago.

() relata algunos hechos relacionados con un proceso de dacin en pago adelantado para
cubrir obligaciones contradas con un establecimiento bancario que hasta la fecha no ha sido
posible perfeccionar, puesto que en su condicin de deudor no acepta la inclusin de una
clusula en el documento correspondiente donde se prev que las partes renuncien a su
"derecho de reclamar en un futuro los perjuicios causados". Por esa razn formula los
interrogantes que se absolvern segn el orden planteado, previos los comentarios generales
que consideramos del caso efectuar sobre el trmite en particular, as:
La dacin en pago "se explica universalmente como un medio jurdico para extinguir las
obligaciones, figura sta bastante frecuente en la prctica que no ha sido regulada
expresamente por la ley civil, ni en sus efectos, ni en su naturaleza. As no hay ley exacta
aplicable al caso, sino que ello ha quedado a cargo del principio de la autonoma de la
voluntad". Ms adelante en el mismo documento se citan las palabras de Planiol y Ripert al
definir que existe dacin en pago cuando el deudor entrega a su acreedor para satisfacer la
prestacin a su cargo "una cosa distinta que la que deba en virtud de la obligacin. Lo cual
slo es posible con el consentimiento del acreedor, quien tendr en todo caso el derecho de
exigir lo que estrictamente se le debe, de acuerdo con el artculo 1627 del Cdigo Civil, inciso
2. que dice: "El acreedor no podr ser obligado a recibir cosa distinta de la que se le deba, ni
an a pretexto de ser igual o mayor valor ofrecido" ".
En punto a ese mismo tpico vale la pena remitirnos a las precisiones efectuadas por la Sala
de Casacin Civil y Agraria de la Honorable Corte Suprema de Justicia en Sentencia del 2 de
febrero de este ao (Expediente No. 5670, Magistrado Ponente: Dr. Carlos Ignacio Jaramillo
Jaramillo), oportunidad en la que, en virtud de la naturaleza del negocio que tuvo a bien
examinar esa alta Corporacin, se realiz un juicioso estudio de la "peculiar figura" conocida
como "dacin en pago", anotando en sus apartes pertinentes que un significativo grupo de los
seguidores de la escuela exegtica consideraron tiempo atrs que el susodicho mecanismo
"implicaba una novacin por cambio de objeto _tesis que tambin abrig la Corte en el
pasado_, entendiendo encontrar soporte para su postura en el artculo 2038 de la codificacin
francesa, cuyo equivalente en Colombia es el artculo 2407, el que literalmente establece que
"Si el acreedor acepta voluntariamente del deudor principal, en descargo de la deuda, un objeto
distinto del que este deudor estaba obligado a darle en pago, queda irrevocablemente
extinguida la fianza ()" ".
Pero, a juicio de esa Autoridad, no es prudente apreciar la disposicin de una determinada
codificacin al margen de normas que, en la legislacin civil nacional, "consagran
implcitamente la dacin en pago como institucin autnoma, es decir, con autogobierno propio,
como se advierte en los artculos 1562 (sobre obligaciones facultativas), 1627 inciso 2 (que
reconoce el derecho del acreedor a no ser obligado a recibir otra cosa distinta de la que se le
deba), y 1971 ordinal 2 (que excluyen la hiptesis de la dacin del beneficio de retracto)". Se
agrega a lo expuesto que no obstante que para la novacin como regla general las garantas
de la deuda original no se trasladan a la nueva, de acuerdo con los postulados de los artculos
1701 y 1706 de nuestro Cdigo Civil, que armonizan con lo previsto en el artculo 2407 de la
misma obra1, ello no se erige en pauta para concluir que las partes, por gracia de la dacin en
pago, hayan novado la obligacin, puesto que esa consecuencia no puede presumirse, por
cuanto se ve supeditada a la elemental y "certera exigencia de que exista en ambas partes el
nimo de novar (ib., art. 1693)".
Tales argumentos son reforzados a rengln seguido al resaltar la mentada jurisprudencia que
"bien analizada la datio in solutum, resulta innegable _en el plano realstico_ que el propsito
que mueve a las partes a convenirla, es el de extinguir una obligacin, no a crear una nueva
_para_ que inmediatamente fenezca, alambicado procedimiento que no est en consonancia
con lo que, en la praxis, acaece cuando se acua una dacin en pago. Tanto es as, que lo que
interesa realmente a las partes, es finiquitar el vnculo obligacional y no generar un nuevo lazo

entre ellas, para seguidamente erradicarlo. Es por ello por lo que "la dacin en pago no se
perfecciona sino por la ejecucin de la prestacin sustitutiva, desde luego acompaada
del nimo recproco de extinguir la obligacin preexistente entre las partes", de suerte
que, como bien ha sido realzado, "mal puede pensarse que esa ejecucin, que constituye la
esencia de la institucin, le d nacimiento a una obligacin nueva" 2 " (se resalta).
De las acotaciones precedentes se podra con acierto inferir que la dacin consiste ms que
todo en un instrumento independiente de los enunciados por el ordenamiento civil colombiano
para extinguir las obligaciones. Justamente, si el deudor no satisface la prestacin a su cargo
entregando la cosa primitivamente acordada, no puede hablarse de pago en estricto sentido
(art. 1626 C.C.); "pero siendo la genuina intencin de las partes cancelar la obligacin
preexistente, es decir, extinguirla, la dacin debe, entonces, calificarse como una manera -o
modo- ms de cumplir, supeditada, por supuesto, a que el acreedor la acepte y a que los
bienes objeto de ella ingresen efectivamente al patrimonio de aqul. No en vano, su origen y su
sustrato es negocial y ms especficamente volitivo. Por tanto, con acrisolada razn, afirma un
sector de la doctrina que "La dacin en pago es una convencin en s misma, intrnsecamente
diversa del pago" 3()".
El planteamiento que en las lneas anteriores acaba de hacerse devela el elemento
fundamental de la dacin en pago: La ejecucin de la obligacin debida con algo distinto de lo
inicialmente previsto (aliud pro alio), partiendo del hecho indubitable de que su consumacin
presupone un convenio entre el deudor y el acreedor destinado a obtener la satisfaccin del
ltimo mediante la nueva prestacin. Se origina en consecuencia un negocio jurdico sujeto
para su existencia y validez a la comparecencia de las condiciones generales que pregona el
artculo 1502 del Cdigo Civil.
"A. Es requisito necesario o de la esencia de un acuerdo de dacin en pago que las
partes se declaren recprocamente a paz y salvo y que transen cualquier diferencia
pasada, presente o futura que pueda surgir entre stas?".
Retomando las observaciones efectuadas en los prrafos preliminares al presente literal y con
nimo de complementarlas desde una perspectiva ms elemental, aspecto en que al parecer
se centra el presente cuestionamiento, es pertinente sealar con las palabras de la
Superintendencia de Sociedades (Oficio 220-30780 de junio 2 de 1998), que
"Los requisitos reconocidos por los doctrinantes para la dacin en pago son:
a) La ejecucin de una prestacin con nimo de pagar.
b) Una diferencia existente entre la prestacin debida y la pagada.
c) El consentimiento de las partes.
d) La capacidad de las partes, y
e) La observancia de las solemnidades legales.
La caracterstica que nos interesa para nuestro caso de estudio, es el consentimiento de las
partes, y sobre ella diremos, que "La dacin en pago propiamente dicha solo se da cuando el
acreedor y el deudor (o quien paga por ste) conviene, aquel en recibir lo que no est obligado
a recibir; y este en cumplir una prestacin que no debe, o sea, cuando ellos unnimemente
convienen en derogar el principio legal de que "el pago se har bajo todos respectos, en
conformidad al tenor de la obligacin" (art. 1627)".
Con los anteriores parmetros es fcil concluir que a un acreedor no se le puede obligar a
recibir en dacin en pago una prestacin distinta a la pactada inicialmente en el contrato
principal".

Fuerza colegir de lo enseado que los supuestos a que se hace alusin en la presente consulta
en estricto sentido no alcanzan a catalogarse como indispensables para la conformacin de la
figura en discusin, pero si podran contener un factor determinante para que el acreedor
acepte recibir el bien ofrecido por el deudor para satisfacer la obligacin impagada.
"B. En este orden de ideas, puede una entidad financiera o una sociedad fiduciaria
obligar a uno de sus deudores que para recibir un bien en dacin en pago, se incluya en
el mismo una clusula de transaccin por cualquier controversia entre las partes?".
Al efecto, se hace necesario enfatizar en que todo convenio o contrato, como sucede con la
dacin en pago, necesita para su nacimiento del acuerdo de voluntades de las partes
interesadas en perfeccionarlo. Precisamente, esa facultad de los contratantes para determinar
a su entero arbitrio y sin ms restriccin el alcance y efectos del negocio que celebran
constituye la autonoma de la voluntad privada, principio segn el cual los particulares tienen la
ms amplia libertad para pactar las reglas que ms convengan a sus intereses y regir as los
vnculos que entre ellos se creen, pues no en vano manifiesta la doctrina que "En materia de
contratos, la suprema ley es la voluntad de las partes, ella es la que dicta el derecho" 4.
Se apunta en esa misma direccin (de los efectos de la normatividad de las convenciones), que
nuestro Cdigo Civil a vuelta de expresar en el artculo 1602 "que "todo contrato legalmente
celebrado es una ley para los contratantes", deduce la consecuencia lgica que de este
postulado se desprende, a saber: un contrato no puede ser destruido sino por un acuerdo
unnime de las partes, es decir, por su mutuo disentimiento (mutuum dissensus), o por causas
legales. De suerte que, por principio, una de las partes no puede dejar sin efecto la convencin
que ha contribuido a formar, porque su sola voluntad es insuficiente para ello" 5.
En sntesis, hacindose indudablemente necesario para la conformacin de un negocio jurdico
el consentimiento recproco de sus actores, elemento sin el que no llega a generarse la
transaccin pretendida, menos an puede satisfacer una de las partes la obligacin a su cargo
con una prestacin distinta sin el pleno asentimiento de la otra.
"C. En caso de que la respuesta al anterior punto sea negativa, podra adelantarse una
queja o un proceso por abuso de posicin dominante contra una entidad financiera o
una sociedad fiduciaria, cuando stas pretenden obligar a uno de sus deudores que para
recibir un bien en dacin en pago, se incluya en el mismo una clusula de transaccin
por cualquier controversia entre las partes?"

Si a su juicio las instituciones financieras en comento pudieron haber incurrido en

alguna irregularidad en razn de la debida prestacin del servicio y durante el desarrollo
de sus relaciones contractuales con el usuario, se encuentra en libertad de formular la
queja respectiva ante la Subdireccin de Regulacin de Conflictos, Quejas y Atencin al
Usuario de esta Entidad ().
1 El documento original seala el artculo 2401 del Cdigo, tratndose probablemente de un error tipogrfico, pues
parece ajustarse ms al contexto de las afirmaciones all contenidas lo dispuesto en el artculo 2407
ibdem, antes transcrito.
2 Ospina Fernndez, Guillermo. Rgimen General de las Obligaciones. Temis. Pg. 422. Cfme: Giorgio Giordi. Teora de
las obligaciones en el derecho moderno. Reus. 1930. Vol. VII. Pg. 351; Luis Dez Picazo. Fundamentos
de Derecho Civil Patrimonial. Tecnos. 1979. Pg. 653 y Henri, Len y Jean Mazeaud. Lecciones de
Derecho Civil. EJEA. Parte II. Vol. III. Pgs. 179 y 180 (nota del texto original).
3 Siro, Solazzi. Della revocabilit del pagamanti, delle dazioni in pagamento e dello constituzioni di garanzie. Miln.
Pg. 41. (o.p.).
4 A. Alessandri y M. Somarriva. Derecho Civil, Contratos. Tomo I. Imprenta Universal, Santiago de Chile, 1988, pg. 27.

5 Ospina Fernndez, G. y Ospina Acosta E. Teora General del Contrato y del

Negocio Jurdico. Quinta Edicin Actualizada. Temis, Bogot, 1998, pg. 318.