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Braslia
2015
RESUMO
ABSTRACT
The scope of this research is to analyze the institution of piercing the corporate veil in the
design of the new Code of Civil Procedure, which is intended to remedy the gap in the
national legal system concerning the appropriate procedure in cases where it is admitted
accountability of the partners or administrator obligation contracted by the corporation. To
analyze the institution of piercing the corporate veil in the design of the law 13.105/2015 in
the new Code of Civil Procedure.
Keywords: Civil Law. Business Law. Corporations. Legal Personality. Disregard of Corporate
Personality. Procedure. Code of Civil Procedure.
INTRODUO
A PESSOA JURDICA
Ao analisar a evoluo histrica do homem, constata-se que o seu desenvolvimento
socioeconmico foi alcanado de forma gradativa. Com o intuito de reunir foras e bens para
dividir vantagens, surgem as primeiras formas de aglomeraes. De simples comunho de
momento, passou a ter regras e princpios prprios; tendo, no direito, o transformador das
necessidades sociais em leis.
Ao longo da histria, houve uma evoluo quanto ao conceito de personificao. No
Direito Romano a personificao se concentrava no Estado e na figura do prncipe, embora os
romanos desconhecessem o conceito de pessoa jurdica.
Foi na fase do Imprio Romano, onde o povo teve conhecimento do que seria o
instituto da pessoa jurdica. Ao longo da histria romana, foram se criando classes de pessoas,
entre as quais duas se destacavam: sociedade (societas) e corporao (universitas). A
sociedade era vista como uma relao jurdica, na medida em que a corporao era
considerada como sujeito jurdico. Freitas (2004, p.26) destaca que:
(...) passou-se a entender a sociedade como um vnculo contratual entre os
scios, ao passo que os scios seriam sempre sujeitos, capazes de adquirir
direitos, obrigar-se e responder pessoalmente com seu patrimnio: a
sociedade no existiria em relao a terceiros. Na corporao, entretanto,
ocorreria o contrrio, j que os associados apareceriam absorvidos em uma
unidade ideal que se apresentaria no comrcio como titular de direitos e
obrigaes, capaz de contratar, comparecer em juzo. Se na sociedade o
patrimnio se configuraria como comum entre os scios, na universitas o
patrimnio pertenceria somente ao ente, ao passo que os membros no
teriam direitos a ele (...).
Para os romanos, pessoas eram entes que tinham vida independente de seus membros.
Logo reconheciam como pessoa jurdica somente as corporaes.
Quanto ao Direito Germnico, este desconhecia o conceito do instituto da pessoa
jurdica, pois o sujeito de direito eram apenas as pessoas naturais. (FREITAS, 2004, p. 27).
Apenas com a futura recepo do Direito Romano, que o conceito de pessoa jurdica
adentrou no Direito Germnico.
Em anlise, constata-se que ao longo da histria, as civilizaes foram tendo
conhecimento da personificao e seus desdobramentos em relao figura da pessoa
jurdica.
Ao considerar o tema da desconsiderao da personalidade jurdica, necessariamente,
deve-se tomar como ponto de partida a anlise do instituto da pessoa jurdica, seu nascimento,
natureza jurdica e principais desdobramentos que sejam relevantes para explicar a teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica.
Pessoa jurdica um ente, institudo pela vontade humana, com o objetivo de
instrumentalizar os seus interesses e servir s suas finalidades econmicas e sociais. O suporte
ftico da pessoa jurdica o conjunto de pessoas ou bens que a compe. Nesse prisma Amaral
(2004, p.287) ao sintetizar os requisitos para a constituio da pessoa jurdica, discorre que:
Para o surgimento da pessoa jurdica faz-se necessria juno de dois
requisitos: um material e outro jurdico (formal). O elemento material a
preexistncia concreta, enquanto que o elemento formal o atendimento das
exigncias jurdico-legais.
A expresso pessoa jurdica entendida como ente incorpreo que, assim como a
pessoa fsica/natural, pode ser sujeito de direito e adotada pelo Cdigo Civil Brasileiro.
Coelho (2012, p. 20) explica que sujeito de direito conceito mais amplo que pessoa: nem
todos os sujeitos so personalizados. Em outros termos, os titulares de direitos e obrigaes
podem ou no ser dotados de personalidade jurdica.
A pessoa jurdica criao da lei, um fato do mundo jurdico, resultado de um ato que
s a norma pode praticar. Nas palavras de Tomazette (2013, p.223) as pessoas jurdicas
existem sempre para satisfazer interesses humanos, seja para alcanar objetivos que no se
alcanariam sozinho, seja para desenvolver uma atividade por um perodo superior ao da
existncia humana.
Assim, ao nascimento de um aglomerado associativo, o direito confere personalidade
jurdica a esse grupo viabilizando sua atuao autnoma e funcional, com personalidade
prpria, para a realizao de seus objetivos. Em suma, pessoa jurdica o grupo humano,
criado na forma da lei, e dotado de personalidade jurdica prpria, para a realizao de fins
comuns (GAGLIANO; FILHO, 2012, p. 228).
abarcar situaes possveis e coloc-las em cdigos para que sejam cumpridas por todos.
Koury (1995, p. 79) destaca que o sistema civil law foi adotado pela famlia romanogermnica, que reconhece lei como a melhor maneira de chegar-se a solues de justia,
relegando, assim, a jurisprudncia a um papel secundrio.
Com essa indagao, Requio inicia sua tese, buscando no estudo metdico do direito
comercial, responder as questes que se propunham a respeito dos fins condenveis que o
instituto da personalidade jurdica estava sendo usado. Pois at, no direito brasileiro o direito
da personalidade jurdica era absoluto, no se podendo admitir a distino entre a
personalidade da pessoa jurdica e seus scios, quanto menos negar a autonomia patrimonial.
Na sua obra, o jurista Rubens aponta o Prof. Serick, como um dos principais
percussores da teoria, no desconsiderando a influncia da doutrina e jurisprudncia norteamericana, a ponto de afirmar que o direito americano influenciou a obra de Serick. Sobre
esse ponto Requio (1969, p.13), discorre:
Nesse sentido, argumenta ele, que o juiz brasileiro, ao se deparar com um caso patente
de abuso de direito e da fraude no uso da pessoa jurdica, poder inquirir, em seu livre
convencimento desprezar a personalidade jurdica, penetrando do em seu interior, alcanando
assim os scios e bens que dentro dela se escondem objetivando fins lcitos ou abusivos. Em
seu artigo, Requio defende que a Disregard Doctrine no inadequada ao ordenamento
jurdico brasileiro, podendo ser aplicada no sistema jurdico de qualquer pas, pois a
personalidade jurdica, sendo um dos atributos de uma sociedade, se presta facilmente como
instrumento ideal dos fraudadores e incorretos.
Para Requio os fins ilcitos, os quais estavam direcionando a personalidade jurdica
no poderiam ser corrigidos, caso no fosse adotada a teoria da desconsiderao pelo Direito
brasileiro. Assim Coelho (2012, p.47/48) afirma que:
(...) pacfico na doutrina e na jurisprudncia que a desconsiderao da
personalidade jurdica no depende de qualquer alterao legislativa para ser
aplicada, na medida em que se trata de instrumento de represso a atos
fraudulentos. Quer dizer, deixar de aplic-la, a pretexto de inexistncia de
dispositivo legal expresso, significaria o mesmo que amparar a fraude.
Assim aps a anlise desses elementos, Rodolfo Pamplona Filho (1987, p.155) define
sucintamente que desconsiderao da personalidade jurdica societria a ignorncia, para
casos concretos e sem retirar a validade de ato jurdico especifico, dos efeitos da
personificao jurdica validamente reconhecida a uma ou mais sociedades, a fim de evitar
um resultado incompatvel coma funo da pessoa jurdica.
A desconsiderao da pessoa jurdica se processa perante da existncia de uma ou
mais sociedades com personalidades jurdicas prprias. O ponto essencial habita na
personificao, que implica distino jurdica entre os sujeitos abarcados. Objetivamente Lins
(2002, p.31) conclui que a regra da personificao acarretaria a necessidade de tratar como
sujeitos distintos a sociedade e seus scios ou vrias sociedades personificadas, mas entre si
vinculadas por laos de controle ou de coligao.
Por mais que a regra seja o principio da autonomia patrimonial, existe a possibilidade
de desconsiderar-se a separao patrimonial, em casos onde se averigue a ocorrncia de atos
fraudulentos cometido pelos scios. Pimentel (2006, p.94) discorre a respeito no sentido de
que nesses casos, faz-se uso Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica, pois ela
afasta a autonomia patrimonial da sociedade, a fim de poder alcanar bens particulares dos
scios que se valeram da pessoa jurdica para o cometimento de atos com fraude. Para
Pimentel (2006, p.73) pode-se afirmar que:
Desconsiderar a personalidade jurdica de uma sociedade significa afastar
momentaneamente a limitao da responsabilidade dos scios pelas dvidas e
obrigaes contradas em nome da pessoa jurdica, com a finalidade de
atingir o patrimnio pessoal dos scios ou administradores.
Somente quando faz se presente um de seus pressupostos, tais como fraude, confuso
patrimonial ou abuso de direito, que o juiz pode desconsiderar a autonomia patrimonial da
sociedade empresria. Logo, a teoria da desconsiderao da pessoa jurdica consequncia de
um desvio de finalidade, resultado de abuso ou fraude. Segundo Coelho (2012, p.46) a teoria
da desconsiderao tem uma finalidade certa e definida consistindo em:
Possibilitar a coibio da fraude, sem comprometer o prprio instituto da
pessoa jurdica, isto , sem questionar a regra da separao de sua
personalidade e patrimnio em relao aos de seus membros. Em outros
termos, a teoria tem o intuito de preservar a pessoa jurdica e sua autonomia,
enquanto instrumentos jurdicos indispensveis organizao da atividade
econmica, sem deixar ao desabrigo terceiros vtimas de fraude.
decreta a desconsiderao? Outro ponto relevante, que no ficou esclarecido pelo legislador,
refere-se necessria propositura de ao autnoma para a aplicao da teoria da
desconsiderao da pessoa jurdica. O Superior Tribunal de Justia, j deu entendimento no
sentido de desnecessria propositura de ao autnoma para decretao da desconsiderao:
PROCESSO CIVIL - RECURSO ESPECIAL EM AUTOS DE AGRAVO
DE INSTRUMENTO - RETENO LEGAL - AFASTAMENTO DEFICINCIA NA FUNDAMENTAO E FALTA DE
PREQUESTIONAMENTO - SMULAS 284 E 356 DO STF - PROCESSO
EXECUTIVO - PEDIDO DE DESCONSIDERAO DA
PERSONALIDADE JURDICA DA EMPRESA-EXECUTADA POSSIBILIDADE - DISPENSVEL O AJUIZAMENTO DE AO
AUTNOMA. 1 - Caracterizada est a excepcionalidade da situao de
molde a afastar o regime de reteno previsto no art. 542, 3, do CPC, haja
vista tratar-se de recurso especial proveniente de deciso interlocutria
proferida no curso de execuo de ttulo extrajudicial (REsp n 521.049/SP,
de minha relatoria, DJ de 3.10.2005; REsp n 598.111/AM, Rel. Ministro
JOS DELGADO, DJ de 21.6.2004). 2 - Se a parte recorrente no explica de
que forma o acrdo recorrido teria violado determinado dispositivo,
deficiente est o recurso em sua fundamentao, neste aspecto (Smula
284/STF). 3 - No enseja interposio de recurso especial matrias no
ventiladas no julgado impugnado (Smula 356/STF). 4 - Esta Corte
Superior tem decidido pela possibilidade da aplicao da teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica nos prprios autos da ao
de execuo, sendo desnecessria a propositura de ao autnoma (RMS
n 16.274/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, DJ de 2.8.2004; AgRg
no REsp n 798.095/SP, Rel. Ministro FELIX FISCHER, DJ de 1.8.2006;
REsp n 767.021/RJ, Rel. Ministro JOS DELGADO, DJ de 12.9.2005).
5 - Recurso parcialmente conhecido e, nesta parte, provido para determinar a
anlise do pedido de desconsiderao da personalidade jurdica da empresaexecutada no curso do processo executivo. (BRASIL, 2006) (grifo nosso).
O disposto no artigo 64 dispe sobre a forma de comunicao, qual seja intimao dos
scios ou do terceiro e da pessoa jurdica para oitiva. Contudo, em virtude dessa comunicao
ser dirigida a quem no participa do processo, seria caso ento de citao. Nesse sentido
Mazzei (2012, p.24) afirma que no h que se falar em intimao do scio ou terceiro, pois
em relao a estes a demanda nem sequer foi instaurada.
Assim, o Anteprojeto foi tombado no Senado Federal sob a forma do Projeto de Lei n
166, de 2010. No decurso dos trabalhos, o Senador Valter Pereira, props em linhas gerais a
manuteno do texto original do Anteprojeto, com algumas modificaes. Logo, a
desconsiderao da personalidade jurdica ficou redigida no relatrio-geral de autoria do
Senador Valter Pereira, da seguinte forma:
Art. 77. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado na forma
da lei, o juiz pode, em qualquer processo ou procedimento, decidir, a
requerimento da parte ou do Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir
no processo, que os efeitos de certas e determinadas obrigaes sejam
estendidos aos bens particulares dos administradores ou dos scios da pessoa
jurdica ou aos bens de empresa do mesmo grupo econmico.
Pargrafo nico. O incidente da desconsiderao da personalidade jurdica:
I pode ser suscitado nos casos de abuso de direito por parte do scio;
II cabvel em todas as fases do processo de conhecimento, no
cumprimento de sentena e tambm na execuo fundada em ttulo
executivo extrajudicial.
Art.78. Requerida a desconsiderao da personalidade jurdica, o scio ou o
terceiro e a pessoa jurdica sero citados para, no prazo comum de quinze
dias, se manifestar e requerer as provas cabveis.
Art. 79. Concluda a instruo, se necessria, o incidente ser resolvido por
deciso interlocutria impugnvel por agravo de instrumento.
isso, temos a possibilidade de contraposio de provas, meio pelo qual se chega verdade
jurdica acerca do fato controverso.
Se o contraditrio no fosse imprescindvel para a tomada de deciso do julgador
nessas relaes, a realizao do fato, em ltima anlise, seria dispensvel. A linguagem que
afirmasse a existncia de grupo econmico e confuso patrimonial sem provas que lhe
dessem suporte se constituiria em condio necessria e suficiente para autorizar o
redirecionamento da execuo fiscal, em inconteste violao aos princpios da segurana
jurdica e da legalidade. Por isso, inegvel o grande avano positivado pelo Novo Cdigo de
Processo Civil.
CONCLUSO
Apesar de fundamentado em diplomas legais ptrios, a desconsiderao da pessoa
jurdica era alvo de dvidas recorrentes quanto ao momento de sua aplicao no processo
civil, assim como a necessidade de defesa (contraditrio e produo de provas) por parte da
pessoa jurdica desconsiderada.
O novo Cdigo de Processo Civil trouxe a formalizao da desconsiderao da
personalidade jurdica inversa, assim como o recurso do agravo utilizado para impugnar a
deciso. Ademais admitida ainda a hiptese de requerimento da desconsiderao j durante
o processo de conhecimento, bem como na fase de execuo. Sobre este ponto surgem
algumas crticas, pois alguns autores opinam que o projeto confunde a obrigao com
responsabilidade patrimonial, pois assim o requerido pode ser condenado conjuntamente com
a pessoa jurdica.
A LEI N 13.105, de 16 de maro de 2015 assinalou ainda a previso de medida
cautelar, ao dispor sobre a tutela antecipada de urgncia, alm de tornar positivado que o
requerimento da desconsiderao deve necessariamente demonstrar o preenchimento dos
pressupostos legais especficos.
Ao analisar a redao por fim sancionada pela Presidente, a LEI N 13.105, de 16 de
maro de 2015, observa-se que se manteve no texto alguns aspectos que dirimiu as dvidas
recorrentes ao instituto da desconsiderao da personalidade jurdica, e concedeu segurana
jurdica ao instituto, tendo sempre como parmetro o dilogo necessrio entre a Constituio
Federal e a legislao processual.
Merece destaque que o pedido da desconsiderao da personalidade jurdica deve ser
recebido como incidente processual sempre que no for requerido na petio inicial.
Em harmonia com o artigo 50 do Cdigo Civil o incidente de desconsiderao da
personalidade jurdica ser instaurado a pedido da parte ou do Ministrio Pblico, sendo que o
incidente no pode ser conhecido de ofcio pelo magistrado, sendo necessria a sua
provocao.
O incidente de desconsiderao cabvel em todas as fases do processo de
conhecimento, no cumprimento de sentena e na execuo fundada em ttulo executivo
extrajudicial.
Diante de um pedido de desconsiderao da personalidade jurdica, o juiz determinar
a citao do scio ou da pessoa jurdica para que, no prazo de 15 (quinze) dias, para que
apresente defesa e requeira a produo das provas que entender cabveis e relevantes para o
caso. Com isso, temos a possibilidade de contraposio de provas, meio pelo qual se chega
verdade jurdica acerca do fato controverso.
Ante o exposto, conclui-se que ao assinalar a desconsiderao da personalidade
jurdica como incidente processual o novo CPC dirimiu as dvidas recorrentes ao instituto da
desconsiderao da personalidade jurdica, e concedeu segurana jurdica ao instituto, tendo
sempre como parmetro o dilogo necessrio entre a Constituio Federal e a legislao
processual.
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