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Introduccin
En los ltimos aos se ha activado el debate sobre la opcin de poltica criminal y
socio-laboral que debe adoptarse en relacin con la prostitucin. El hecho de que en Europa
occidental aparezca ligada en los ltimos aos al trfico y explotacin de personas, ha
convertido esta cuestin en un problema tambin de orden penal.
Ms o menos recientemente varios pases europeos han adoptado decisiones legales
al respecto, y han pasado de un cierto estado de indiferencia iurdica a regular soluciones
que responden a una de las dos posibles opciones en esta materia: la opcin abolicionista o
la opcin legalizadora. Por su parte, en Espaa tambin se debate actualmente sobre la mejor
opcin, y con el fin de investigar al respecto se ha creado en esta legislatura una Comisin
en el Senado. Durante la legislatura anterior existi tambin una Comisin Senatorial con
el mismo fin, que no Ileg a elaborar conclusiones, aunque s Ileg a realizar estudios al
respecto (que pueden encontrarse en la pgina web oficial del Senado espaol).
La discusin entre una poltica abolicionistao una poltica legalizadoraes una discusin
ya antigua, que se inici cuando Josphine Butler fund en 1876 la Federacin Abolicionista
Internacional. Y por eso los argumentos que se van a exponer a continuacin se han ido repitiendo
a lo largo del tiempo. Sin embargo, el hecho de que en los ltimos aos la prostitucin aparezca
ligada al trfico ilegal y a la explotacin de personas (mujeres y nias, sobre todo), introduce
argumentos contundentes en la discusin, que dejan muy claro que esta cuestin ya no puede
abordarse con la misma perspectiva con la que se abordaba hace cincuenta aos.
2. Francia
Tambin este pais ha legislado medidas recientes claramente abolicionistas, aunque
ya se declaraba en este sentido desde hace cuarenta aos (despus de la Convencin de la
ONU de 2 de diciembre de 1949, a la que despus se har referencia), apareciendo en la
escena internacional como uno de los lderes de esta opcin poltica. Despus de un estudio
sobre el tema llevado a cabo por el Senado francs, dentro de un contexto ms amplio de
anlisis sobre la igualdad de oportunidades entre hombres y mujeres (((Rapporf d'information
209 -2000-2001 , Delegation du Senat aux droits des femmes et a I'egalite des chances
entre les hommes et les femmes, Dinah Derycke, (puede encontrarse en //www.senat.fr) se
concluy, entre otras cosas, sobre la necesidad de instaurar programas culturales, sociales y
educativos.
Como consecuencia, la Ley de Seguridad interior no2003-239, de 18 de marzo, ha
realizado reformas en el Cdigo penal importantes en este sentido: se introduce el delito de
trata de seres humanos con fines de explotacin sexual (Art. 225-4-1 del Cdigo penal), se
aumentan las penas para proxenetas y reclutadores (Art. 225-1 0-1)) y se castiga penalmente
al que solicite relaciones sexuales por precio a personas especialmente vulnerables (enfermas,
3. Alemania
Dentro de una lnea legalizadora, en este pas se inici hace algn tiempo un debate
promovido por los Verdes y el SPD (Partido Socialdemcrata) para mejorar socialmente el
ejercicio de la prostitucin, sobre la base de considerar una grave contradiccin el hecho de
que el gobierno obligue fiscalmente a las personas que obtienen ingresos con la prostitucin,
por una parte, mientras que por otra no exista un reconocimiento por la legislacin laboral.
En este sentido, la Ley sobre la Prostitucin, de 20-12-01, que regula la situacin
jurdica de las personas que ejercen la prostitucin, establece una regulacin laboral que
incluye esta actividad en el rgimen de la seguridad social, y que reconoce la posibilidad
de reclamaciones legales por impago. Paralelamente, deja de castigar penalmente
determinadas formas de proxenetismo, manteniendo el castigo slo para los casos en que
haya explotacin.
4. Holanda
En la misma lnea, en Holanda, tras varios aos de dlebate, la Ley 464, de 28 de
octubre de 1999, reconoce jurdicamente la prostitucin desde el punto de vista laboral,
regulando los establecimientos al respecto y extrayendo del Cdigo Penal el castigo del
proxenetismo.
5. Espaa
Como se ha sealado, en Espaa se cre en el Senado una Comisin Especial sobre
la prostitucin, presentada el 23-6-04, para el estudio y debate de este tema, la cual, a fecha
de iunio de 2005, est pendiente de constituirse.
Parece que, de esta forma, hay una intencin de salir del limbo, que hay en esta
materia ahora. Histricamente la situacin ha ido cambiando algo. Durante el anterior
rgimen la realidad era prxima a la prohibicin: se castigaba penalmente el proxenetismo
y se persegua discrecionalmente a quienes ejercan la prostitucin de forma muy evidente,
utilizando la legislacin administrativa sobre Peligrosidad y rehabilitacin social,,
que
permita encierros indefinidos en una prisin, y que desapareci con la entrada en vigor de
la Constitucin.
dice, con lo que no tiene base legtima una legalizacin que toma como punto de partida la
existencia de un consentimiento en estas condiciones.
Desde el Derecho Penal, esta opcin implica el castigo del proxeneta y todo aqul
que se lucre de la prostitucin de terceros, an consentida. En algunos paises ha Ilevado,
adems, al castigo del cliente (Suecia, y Francia en determinados casos). En todo caso, ello
unido a adecuadas politicas sociales y educativas que ofrezcan alternativas a quienes se
prostituyen, y que instruyan a la poblacin sobre el tema. En este sentido, se ha constatado
que la prostitucin prospera sobre un fondo de ignorancia e indiferencia, con lo cual seria
necesario trabajar a largo plazo para cambiar esto.
Sobre ello aparecen datos concretos en el informe del Senado francs al que antes
se ha hecho referencia, pero tambin en foros internacionales se ha recalcado la necesidad
de instruccin y de educacin (en este sentido, el articulo 9 del Protocolo epara prevenir,
reprimir y sancionar la trata de personas, es~ecialmentemujeres y nifios>>,que complementa
la convencin de las Naciones Unidas <<contrala delincuencia organizada transnacionala
(Palermo, diciembre de 2000).
En conclusin, parece que la opcin legalizadora obedece a politicas de corte liberal,
mientras que la abolicionista puede ser formalmente adoptada desde posiciones polticas
bien distintas: liberales o intervencionistas, con lo que parece que no puede adscribirse de
una forma clara una u otra posibilidad a posiciones politicas definidas. Tambin, entre 10s
propios grupos feministas puede observarse la defensa de una u otra postura dentro del
grupo de argumentos, con mas o menos matices, que se han expuesto.
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En 10s ltimos aos la discusin sobre la mejor opcin en relacin con la prostitucin se
ha agudizado en 10s foros internacionales, con argumentos que tienen que ver con el panorama
que plantean 10s movimientos migratorios y el consiguiente trfico de personas con fines de
explotacin sexual. As, puede decirse, efectivamente, que el estado de cosas ha cambiado
ostensiblemente desde que se han acentuado y fortalecido las fronteras econmicas. En algunos
paises de Europa occidental, como Francia, 10s ltimos estudios demuestran que casi la mitad de
las personas que ejercen la prostitucin son extranjeras y provienen de paises en una situacin
de conflicto politico, econmico o blico, lo cual parece que, segn informaciones recientes,
Por otra parte, la llamada ((industria del sexo, cuyos intereses principales son
el llamado turismo sexual a pases en vas de desarrollo, y la difusin de la ~ o r n o ~ r a f a ,
tambin est influyendo en el debate, defendiendo sus intereses particulares. De hecho, algunas
organizaciones no gubernamentales han puesto de manifiesto que esta potente industria
est especialmente interesada en que se establezca una distincin entre prostitucin forzada
y prostitucin libre, ya que ello le proporcionar mayor seguridad y estabilidad legal.
Incluso se ha acusado a algunas de las organizaciones que defienden una reglamentacin
de la prostitucin de estar subrepticiamente subvencionadas por dicha industria del sexo, al
haberse infiltrado en sus filas determinadas personas involucradas en sta.
Cuando se debate cul debe ser la respuesta legal a la prostitucin, a veces se dice en
los foros internacionales que no cabe una respuesta nica, y que debe hablarse de respuestas
diferentes para los pases desarrollados econmicamente y para los que no lo estn, porque
las razones de la prostitucin son en cada caso distintas, y mientras en unos es fruto de la
necesidad y conlleva la explotacin de las personas, en otros puede ser la consecuencia de una
eleccin voluntaria, lo cual no deben pasar por alto quienes legislan. Se han introducido, as,
en el debate los trminos prostitucin libre y prostitucin forzada.
Ello supone una especie de desculpabilizacin para los pases partidarios de la
legalizacin, al defender la necesidad de persecucin penal de la segunda, mientras que
quedaria justificada la legalizacin de la primera. Pero tengamos en cuenta que esto, en
realidad, no introduce nada nuevo, porque siempre, en cualquier parte, se ha castigado
penalmente el forzar a terceros a que se prostituyan, ya que entran en juego delitos bsicos de
cualquier legislacin (lesiones, detenciones ilegales, violacin.. .). Pero se realiza la distincin al
objeto de convencer de que la migracin voluntaria para ejercer la prostitucin, sin intervencin
lucrativa de terceros (lo cual, por otra parte, es prcticamente imposible cuando es ilegal) puede
ser considerada como migracin para el trabajo sexual, buscando as, una definicin que
~dignifiqueny iustifique la adopcin de medidas iurdico laborales.
Teniendo en cuenta todo lo anterior, abolicionismo y legalizacin encuentran defensores
en distintas organizaciones internacionales que toman como punto de partida el respeto a los
derechos humanos, ya que las dos perspectivas parecen sustentarse en los mismos cimientos,
en cuyo fondo se encuentra la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y la dignidad
humana, aunque se llegue a conclusiones distintas.
El primer acuerdo internacional al respecto, que sigue siendo el referente ineludible
de los pases abolicionistas, es el Convenio de la ONU de 2 de diciembre de 7 949 para la
represin de la trata de seres humanos y de la explotacin de la prostitucin, que estableci el
deber de los estados suscribientes de castigar el proxenetismo y la explotacin de la prostitucin,
aunque fuera consentida.
Este convenio fue elaborado slo un ao despus de la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos de 1948, y se cita siempre como ejemplo por los abolicionistas, porque
expresa un juicio de valor negativo sobre la prostitucin sin distincin sobre la existencia del
consentimiento, considerando la trata de personas como una consecuencia de aqulla. As,
seala en su prembulo:
Considerando que la prostitucin y el mal que la acompaa, la trata de personas para fines de
prostitucin, son incompatibles con la dignidad y el valor de la persona humana y ponen en
peligro el bienestar del individuo, de la familia y de la comunidad [...l.
Y, en general, sta pareci ser una lnea asumida hasta que el nuevo panorama; debido
al aumento cuantitativo de las migraciones, lleva a que en los foros internacionales empiece a
debatirse, en concreto, sobre la necesaria diferencia de trato segn exista o no consentimiento
de la persona traficada. Y as, este argumento se convierte en el eie de la discusin en la
Conferencia de Viena de octubre del 2000, durante las negociaciones internacionales relativas
a la Convencin sobre la criminalidad transnacional organizada (Convention CTO, la discusin
se produjo en la negociacin de uno de los tres protocolos adicionales a la Convencin, el cual
trataba del trfico de seres humanos, especialmente de mujeres y de nios).
En este sentido, cabra hacer unas reflexiones finales desde el punto de vista jurdico,
pues para otorgar al consentimiento el valor y la eficacia que se pretende habra que comprobar
antes, como ya apunt el Senado francs, lo genuino de su naturaleza. Seguramente entonces
se dir, desde la opcin legalizadora, que debe analizarse por separado el que ha restado
aqul que entra ilegalmente en un pais y acude a la prostitucin como medio de subsistencia
clandestino por el constante temor a la expulsin, de aquel otro consentimiento de quien siendo
nacional de un pais ms o menos desarrollado escoge como medio de vida el eiercicio de la
prostitucin porque, por ejemplo, le proporciona ingresos ms altos que otras alternativas a las
que, por su escasa formacin, puede optar.
Como punto de ~artida,todos estamos de acuerdo en qule debe reprimirse severamente
la explotacin sexual si se utilizan medios coercitivos, ya consistan en la violencia fsica, en la
intimidacin o el engao. Y por supuesto, es obvio decirlo, siempre que los implicados sean
menores de edad, haya o no consentimiento, haya o no medios coercitivos o violentos. Y creo
que tambin habr acuerdo en que la represin debe tener lugar ya se trate de vctimas que
tienen la condicin de nacionales del pas en cuestin o ya se trate de personas que, llegados
de otro pas, se encuentran en una situacin ilegal. Parece claro que en ninguno de los casos
mencionados hay un consentimiento vlido para el derecho.
M e estoy refiriendo a los casos en que se fuerza fsicamente a ejercer la prostitucin
(mediante agresiones fsicas, o privando de libertad a la persona), y a los de intimidacin:
aquellos, por ejemplo, en que una organizacin criminal ofrece mediante un alto precio introducir
a una persona en un pas con la promesa de una oferta laboral, para despus exigirle con su
prostitucin la devolucin, a veces aumentada, de dicho precio, bajo la amenaza clara de
males fsicos mayores sobre ella o sobre sus familiares en su pais de origen, o de no devolverle
su documentacin. Este tipo de supuestos, castigados en todas partes, constituyen los casos de
explotacin ms grave (artculo 188 del Cdigo penal espaol).
Pero hasta aqu llega ms o menos el consenso, y empiezan entonces las divergencias
con respecto al valor que debe otorgarse jurdicamente al consentimiento. Tengamos presente
que la opcin de legalizar tiene su base fundamental en otorgar toda la eficacia iurdica a
dicho consentimiento cuando no se den las circunstancias anteriores y se trate de personas
mayores de edad, afirmando que, siendo as, la mejor alternativa para evitar la marginacin
[...l.