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INTEGRANTES:
Almaraz, Cristian
Bonilla, Vanesa Cynthia
Bruni, ngela
Ceballos, Nancy
Urdiales, Juan Leandro
COMISIN: 729
AO: 2015
Concepto
El embargo preventivo es una medida cautelar en virtud de la cual se
individualizan y afectan uno o varios bienes de quien es o ha de ser demandado,
restringiendo la libre disponibilidad, pero no su uso y goce, con el fin asegurar la
eventual ejecucin ulterior de la sentencia que ha de pronunciarse en dicho
proceso. 1
Esta garanta puede suceder con el producido de la subasta del bien embargado o
con la entrega del mismo, por lo que la medida no deber ser autorizada en
aquellos procesos en los que se persiga el dictado de una sentencia declarativa. 2
Tipos de embargo:
El embargo ejecutivo:
Es aquel que tiene lugar con posterioridad a la sentencia condenatoria en favor del
acreedor o en caso de que ste exhiba un ttulo que traiga aparejada una posterior
ejecucin. En caso de venta forzada de un bien del deudor, el embargo ejecutivo
consistir en el primer paso para poder llevarla a cabo, estableciendo luego el juez
las condiciones de la subasta.
El embargo preventivo:
Su principal funcin consiste en evitar que una futura sentencia judicial resulte
irrisoria, teniendo por lo tanto, como objetivo, impedir que el deudor se desapodere
de sus bienes, volvindose as insolvente durante el transcurso del pleito.
Para su procedencia, se exigirn como requisitos, la verosimilitud en el derecho y
el peligro en la demora (esenciales para todas las medidas cautelares).
Regir tanto para obligaciones de dar sumas de dinero, como de cosas o incluso
de hacer o no hacer.
Embargo ejecutorio:
Es aquel que se decreta y aplica durante el trmite del cumplimiento de una
1Manual de derecho Procesal Civil, Omar Solimine, Pg 517.
2Manual de Derecho Procesal Civil, Lino E. Palacio, ed. Abeledo Perrot, Pg 647.
No resulta imprescindible que los testigos hayan visto firmar al deudor, si no que
basta con que declaren conocer su firma. Sin embargo, este recaudo tambin
podr tenerse por cumplido en caso de que la firma se encuentre certificada por
escribano,
establecida pericialmente
Orden de la Traba:
a) Aspectos Generales.
El orden de la traba, es decir, el orden en que los bienes deben ser afectados al
embargo, sigue el siguiente criterio: El acreedor no podr exigir que el embargo
recaiga sobre determinados bienes con perjuicio grave para el deudor si hubiese
otros disponibles. (Art. 535 CPCCN)
El embargo no puede constituir una medida de perjuicio por el solo hecho de
daar al deudor, sino en una medida de garanta para la posterior reparacin y
debe limitarse a los bienes necesarios para cubrir el crdito y las costas (art. 213
CPCCN)
En general los cdigos prescinden de una enumeracin especfica. El Art. 523 del
CPC de Tucumn establece como orden: dinero en efectivo, crditos y acciones,
alhajas y metales preciosos, inmuebles, semovientes, muebles, sueldos y dems
remuneraciones.
El Art. 535 del CPCCN tiende a evitar el abuso de derecho por parte del
ejecutante, de embargar con perjuicio grave del deudor habiendo otros
disponibles. Pero ese derecho no puede ejercitarse cuando: 1. Se ejecute un
crdito con garanta hipotecaria o prendaria, en que el embargo deber trabarse
sobre una garanta, sin perjuicio de que si ese bien resultare insuficiente, se
ample el embargo; 2. Se ejecute un crdito que tuviere privilegio especial, en que
el embargo deber efectuarse sobre los bienes afectados, en tanto sean
embargables.5
b) Bienes de establecimiento comerciales o industriales o de casa habitacin.
Si los bienes muebles embargados formasen parte de un establecimiento
comercial o industrial o fueren los de uso de la casa de habitacin del deudor, ste
podr exonerarlos del embargo, presentando otros bienes no gravados, o que, aun
cuando lo estuviese, bastaren manifiestamente para cubrir el crdito reclamado.
5 FASSI, Cdigo, 1980, II, 490; PODETTI y GUERRERO LECONTE, Tratado de las
medidas cautelares, 211.
SE debe recordar que sobre los bienes inembargables rige la disposicin del Art.
219 del CPCCN en lo relativo al lecho cotidiano del deudor, y de los bienes de su
indispensable uso, los sepulcros y los dems bienes exceptuados por la ley como
las jubilaciones y pensiones en la proporcin pertinente, los sueldos, el derecho
alimentario, etc.
Pero el Art. 535 del CPCCN que contiene la disposicin anterior, no se refiere a los
bienes inembargables del Art. 219 del CPCCN, sino a otros que el deudor pudiese
necesitar.
c) Bienes de difcil o costosa conservacin. Peligro de prdida o desvalorizacin.
Segn el Art. 537, el depositario presenta el deber de informar cuando las cosas
embargadas fueren de difcil o costosa conservacin o hubiese peligro de prdida
o desvalorizacin, el depositario deber poner el hecho oportunamente en
conocimiento del juez, si no lo hubiese expresado ante el oficial de justicia, lo que
se har saber a las partes a los fines del Art. 205
Por su parte, el Art. 205 establece que si se da la situacin anterior, a pedido de
parte y previo traslado a la otra, el juez podr ordenar la venta en la forma ms
conveniente.
Se procura resguardar tambin el patrimonio del deudor a quien se le embargaran
bienes de los que no podra disponer, para luego embargrsele otros por prdida
no imputable de los primeros, pagando dos veces una misma deuda.
Modelo de oficio de tipo traba de embargo:
Buenos Aires, ..............de ........................ de 2.010.Al Seor Director del Registro de la
Federal S. / D.:
Tengo el agrado de dirigirme a Ud. en los autos caratulados: "..................
c/ ........................ s/......................" (Expte. N .............../........), que tramitan
por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N ......., a
.........................................,
de
Capital
Federal,
nombre
de
....................................,
(DNI
.....................),
(o
con
(..................) en
..............de
2010 ..................................................................................................................
.
..............................................................................................Fdo................
Negro; Santiago del Estero y San Luis en sus arts. 219; Entre Ros art. 216; Jujuy
art. 272, Santa Fe art. 469 y Tucumn art. 521
Caractersticas y consideraciones en general: Si bien frente a una obligacin, el
deudor quedar afectado con sus bienes a su cumplimiento, debido a que su
patrimonio es la prenda comn de los acreedores. Hay ciertos casos en que sus
bienes se excluyen legalmente de esta responsabilidad. Reciben la denominacin
de BIENES INEMBARGABLES, esto se debe a razones de orden pblico,
entendido aquel, como el conjunto de principios eminentes-religiosos, morales,
polticos y econmicos- a los cuales se vincula con la subsistencia de la
organizacin social establecida, tutelando de esta manera el inters general de la
comunidad.
La normativa sobre la inembargabilidad (art. 219CPCCN) tiene carcter
imperativo,
lo
que
significa
que
su
aplicacin
resulta
obligatoria
DE
LOS
FACTORES
SOCIOECONOMICOS
para
satisfacer
su
funcin
primaria,
ambos
no
son
hacer
distinciones
en
cuanto
los
hijos
matrimoniales
INSTRUMENTOS
NECESARIOS
PARA
EL
EJERCICIO
DE
LA
correspondiente.
Las ASOCIACIONES PROFESIONALES: el art. 39 de la Ley 20.615 declara
inembargables los bienes muebles destinados al funcionamiento de las
asociaciones profesionales de trabajadores, facilitando el cumplimiento de sus
fines, en consideracin a razones de poltica social. Los muebles comprendidos
son los indispensables para su funcionamiento y no otros bienes como los
ingresos y fondos (prenda comn de sus acreedores).
Las SUMAS DE DINERO PROVENIENTES DE CREDITOS OTORGADOS POR
EL BANCO HIPOTECARIO NACIONAL.
El art. 34 de La Carta Orgnica del Banco Hipotecario Nacional, dispone que no
se podr trabar embargo sobre los crditos otorgados por el Banco o sus cuotas ,
destinados a la construccin, adquisicin, ampliacin, reforma, refaccin y
conservacin de unidades de vivienda y sus obras complementarias, aunque la
medida se ordene con motivo de deudas originadas por la adquisicin o la
construccin del inmueble, incluyendo los crditos de proyectistas, directores de
obra, contratistas, subcontratistas, proveedores, obreros o empleados. En estos
casos, los embargos slo se podrn hacer efectivos sobre las sumas que queden
liberadas, una vez practicada la liquidacin final de la obra o del prstamo.
Los
INMUEBLES
ADQUIRIDOS
CONSTRUIDOS
CON
PRESTAMOS
inembargables, salvo por alimentos y litis expensas. Todo otro haber previsional
no incluido en estas disposiciones legales (ley 18.037 y 18.038) es embargable
hasta el 20 por ciento del importe mensual. Es decir los beneficiarios del sistema
previsional nacional tienen inembargabilidad absoluta. Mientras que los regmenes
no comprendidos, como los provinciales, exhiben una inembargabilidad relativa.
El SALARIO MINIMO VITAL: Su concepto surge del artculo 116 de la Ley de
Contrato de Trabajo 20744 que establece que Salario mnimo vital, es la menor
remuneracin que debe percibir en efectivo el trabajador sin cargas de familia, en
su jornada legal de trabajo, de modo que le asegure alimentacin adecuada,
vivienda
digna,
educacin,
vestuario,
asistencia
sanitaria,
transporte
los
alimentos,
ni
ser
sta
embargada
por
deuda
alguna.
Se trata de una
cuestin de orden pblico que los jueces han de cumplimentar como expreso
deber. Naturalmente ello ocurre cuando se cuente con elementos de juicio
fehacientes que alleguen certeza sobre la improcedencia del embargo. 88
Es decir, que cuando se carece de material factico para llegar a una conviccin es
necesario esclarecer la verdad disponiendo todas aquellas pruebas que resulten
idneas para un mejor proveer, no pudiendo presumirse circunstancias que no
resulten debidamente acreditadas.
Asimismo De Lazzari fundamenta su postura teniendo presente la realidad social,
porque si bien las leyes se presumen conocidas por todos, no hay que olvidar que
hay sectores de la poblacin que por carencia de medios, ignorancia o por sus
condiciones socioeconmicas en general, no tienen un acceso idneo a la justicia.
Y es aqu donde resulta muy importante a tener en cuenta la actuacin del juez ex
officio.
CLASES:
LEVANTAMIENTO TOTAL O PARCIAL: El levantamiento puede ser parcial si
slo algunos de los bienes estn comprendidos dentro de las previsiones del
artculo 219 CPCCN.99
TRAMITACIN POR VIA INCIDENTAL: La peticin de levantamiento del
embargo, tramita por va incidental, asimismo se le corre traslado al embargante,
debiendo el interesado ofrecer todos los medios probatorios en que se funda para
acreditar los hechos de su pedido, es decir la carga de la prueba pesa sobre el
interesado en el levantamiento.
8 De Lazzari, Eduardo. Op. Cit. Pgina 444/445
9 Falcn, Enrique. Op Cit. Pgina 265
cargo.
Recursos:
Conforme el art. 198 del CPCCN las medidas cautelares se dictan inaudita parte y
la parte demandada no podr detener su cumplimiento por medio de incidente.
Teniendo en cuenta, entonces, que el rgimen legal de las medidas precautorias
autoriza que las mismas se decretan inaudita pars como forma de asegurar su
eficacia, tambin prev los recursos contra la decisin que las ordena como medio
de equilibrar la situacin y permitir a la parte afectada el ejercicio de su derecho de
defensa. Los sujetos legitimados son tanto el que requiere la medida (cuando la
misma se rechace) como el sujeto pasible de la medida cautelar (cuando la
medida haya sido concedida)
Rige aqu el principio Dispositivo del derecho procesal ya que los interesados
pueden o no acudir a las vas recursivas admitidas y de hacerlo, pueden optar por
aqul recurso que mejor les convenga. Los recursos disponibles contra la
resolucin que acoge o deniega una medida cautelar son:
Recurso de Reposicin:
Es aqul que se interpone para que el mismo juez o tribunal que ha dictado la
resolucin recurrida la revoque por contrario imperio.
Efecto: la medida cautelar dispuesta no tiene efecto devolutivo. A pesar de que el
principio general es que todo recurso tiene efecto suspensivo, el recurso deber
ejecutarse provisionalmente
Bibliografa:
-Mara Lorena Fernndez LA INEMBARGABILIDAD DE LOS BIENES, UN
MECANISMO DE HUMANIZACIN EN EL JUICIO EJECUTIVO
- fallo C.G. c/ D. J. (19/2/2008, Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala
F)
- BBVA Banco Francs c/ Glecer Silvio Osvaldo s/ ejecutivo (13/12/2010, Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Comercial, Sala B)
- Garca, Pascual Alberto c/ Obispado de Azul y otro s/ ds y ps (Cmara de
Apelacin en lo Civil y Comercial de Azul, sala II)
-Tratado de las Medidas Cautelares, Podetti, Ramiro J., Ediar, Buenos Aires, 1954.
-Medidas Cautelares, T. I, De Lzzari, Eduardo, Platense, 1986.
- Medidas cautelares. Kielmanovich, Jorge L., Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires,
2000.
-Tratado de Medidas Cautelares. Falcn, Enrique M.,