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DERECHO DE SOCIEDADES
I.- INTRODUCCION: EL FENOMENO ASOCIATIVO
El fenmeno de la unin de personas para el ejercicio de actividades
mercantiles a travs de la constitucin de sociedades es cada vez ms relevante.
La importancia que tiene el Derecho de sociedades dentro del Derecho Mercantil
es creciente, pues son cada vez ms empresarios sociales en lugar de
empresarios individuales los que ejercitan la actividad empresarial.
Esta realidad es an ms significativa cuando se trata de grandes empresas
cuyas dimensiones y exigencias financieras o de organizacin hacen difcil que su
titularidad est en manos de personas fsicas. Las sociedades mercantiles
adquieren un extraordinario peso como un instrumento que resalta el ms
apropiado para la actividad econmica, al
personas jurdicas (Ttulo XXXIII del Libro I), incluye a las sociedades
industriales, sealando que sus derechos y obligaciones son regulados, segn su
naturaleza, por otros ttulos de este Cdigo y por el Cdigo de Comercio.
Tanto las sociedades civiles como las mercantiles se caracterizan, frente a
las asociaciones estrictas (corporaciones y fundaciones), por su finalidad
normalmente lucrativa. El ejercicio de una actividad por medio de la colaboracin
de los socios y del fondo comn que stos constituyen con la finalidad lucrativa
sirve tambin para distinguir la sociedad de la comunidad que, obedeciendo a una
idea ms esttica, atribuye a los comuneros el uso o disfrute comn de la cosa
cuya titularidad comparten. Adems, cuando la sociedad adquiere la personalidad
jurdica, la titularidad del fondo comn deja de ser de los socios y pasa a la
sociedad.
La sociedad tiene su origen en un acto jurdico, normalmente un contrato,
que dar vida a un ente al que, una vez cumplidos los requisitos exigidos, el
Ordenamiento le reconoce personalidad jurdica. De ah el doble aspecto
contractual e institucional de la sociedad.
La posibilidad de constituir sociedades mercantiles de un solo socio pone
de relieve la importancia del aspecto institucional. Lo que importa es que la
sociedad mercantil, como ente o institucin, con independencia de su origen,
contractual o no, se presenta como un instrumento de derecho privado, til para la
organizacin de la empresa y para facilitar el logro de diferentes fines.
Ms el origen de la sociedad no siempre tiene naturaleza contractual. El
acto fundacional de una sociedad que se constituye con un solo socio, por
hiptesis, no es contractual. Se trata de un negocio unilateral que, igual que el
contrato, tiene por principal funcin la de
La sociedad en comandita
El nacimiento de la sociedad en comandita se vincula con la prohibicin de
la usura, y se recurri a esta figura social para disfrazar el prstamo que un
banquero o comerciante realizaba a un propietario de buque para financiar una
empresa martima. De esta forma el capitalista limitaba su participacin y su
responsabilidad, al aporte del capital, a cambio de una participacin en el
resultado del negocio.
porque
la
experiencia
sealaba
que
quien
haba
limitado
su
compaa,
en
adelante
constituyen
un
cuerpo
corporativo
su
sociedad
forma
una
persona
jurdica
distinta
de
los
socios
individualmente considerados.
Para los socios es un contrato, pero para los terceros la sociedad es una
persona, con derechos, obligaciones y responsabilidades distintos de los de los
socios.
Nadie puede negar que la sociedad efectivamente nace de un acto jurdico
que voluntariamente ejecuta el hombre; pero con el curso de los aos se ha hecho
evidente que la sola perspectiva del contrato es insuficiente para analizar la
institucin societaria.
Teora del acto constitutivo unilateral
Los autores que sostienen esta doctrina critican la tesis contractualista en
cuanto considera a la sociedad solo como un contrato, pues stos solo producen
efectos entre las partes que lo celebraron. Dejara la tesis clsica sin explicacin
casos de sociedades que se forman previo a un acto de aprobacin del poder
pblico, como por ejemplo, los bancos, compaas de seguros, etc. Y, tambin
aquellos casos en que los socios ingresan a la sociedad sin tener participacin
alguna en el acto de su constitucin, como sucede con los accionistas de
sociedades annimas que compran acciones en la bolsa de comercio.
Esta doctrina tiene su origen en la doctrina alemana. Julios von Gierke, que
es el creador de esta doctrina, sostiene que la sociedad no tiene carcter
contractual, sino que se trata de un acto unilateral constitutivo por la
expresin de las voluntades de los socios dirigida a la creacin de una
persona distinta de ellos. Los fundadores de la sociedad, por un acto unilateral
de ellos, imponen una normativa contenida en los estatutos, que constituye la ley
de la corporacin, lo cual traera adems como consecuencia la personalidad
jurdica.
Teoras del acto complejo y del acto constitutivo unilateral y del acto
colectivo.
Los autores que explican la naturaleza de la sociedad como acto
complejo, sostienen que el acto complejo, sera aquel en que dichas voluntades
individuales no slo son independientes y juegan unidas, sino que funden en una
nica voluntad. La doctrina que sostiene que la naturaleza jurdica de la sociedad
es un acto colectivo, definen a ste acto colectivo como aquel acto
pluripersonal en que la manifestacin de las voluntades singulares se une para la
satisfaccin de intereses paralelos.
En Italia, Francesco Messineo ha expresado tambin la doctrina del acto
colectivo. Para Messineo, la sociedad no es un contrato, porque est ausente el
elemento consentimiento, porque hay identidad en el contenido de las
declaraciones de voluntad de los socios y por la posibilidad de la formacin de la
voluntad social y de la actuacin de la sociedad mediante deliberaciones
estrictamente
las
sociedades
carecen
de
nacionalidad,
sociedad puede ser civil o comercial. Son sociedades comerciales las que se
forman para negocios que la ley califica de actos de comercio. Las otras son
civiles.
Para calificar de mercantiles a las sociedades, la norma recin citada
atiende a un criterio externo, el objeto estatutario, o sea, aquel que se ha indicado
como tal en la formacin de la sociedad. Si el objeto estatutario comprende la
realizacin de cualquiera de los actos de comercio que enumera el artculo 3 del
Cdigo del ramo, la sociedad es mercantil, sin importar cul es el efectivo giro que
ejerza la sociedad.
Las sociedades que se forman para negocios que no estn calificados de
mercantiles son civiles.
Entre ambos tipos de sociedades existen diversas diferencias, partiendo por
las sociedades comerciales son generalmente solemnes mientras que la sociedad
civil es consensual. La quiebra de las sociedades comerciales es ms severa.
Colectivas, en comandita, annimas y de responsabilidad limitada.
Esta clasificacin corresponde literalmente a los tipos que acepta nuestra
legislacin. Las principales diferencias entre ellas consisten en que la
responsabilidad de los socios, que es ilimitada en las sociedades colectivas, por el
contrario est limitada al aporte o a la cantidad que se seale en las sociedades
de responsabilidad limitada y sociedades annimas. Tambin difieren unas de
otras del rgimen de administracin y cesibilidad de los derechos sociales.
V. LA SOCIEDAD COLECTIVA
Antecedentes generales.
El origen de la sociedad colectiva, concebida como una sociedad de
personas que cuenta con personalidad jurdica, se sita en la Edad Media, en el
seno de las familias de mercaderes. Se considera fruto de una evolucin que va
desde las frecuentes comunidades formadas por los hijos (fraternae compagniae)
hacia comunidades de trabajo que se dedican al ejercicio del comercio en las que
intervienen ya personas extraas a la familia pero vinculadas siempre entre s por
una relacin de confianza por lo que destaca, desde entonces, el carcter
personalista (intuitu personae) de la sociedad.
Su reconocimiento legislativo lo encontramos en las ordenanzas francesas de
1673 en cuya regulacin de la <<sociedad general>> aparece ya el dato de la
responsabilidad solidaria. Las Ordenanzas de Bilbao la contemplan con los rasgos
de la actual compaa colectiva como son la actuacin en nombre de todos y la
responsabilidad personal e ilimitada de los socios. El Cdigo de comercio francs
de 1807 y los espaoles de 1829 y el vigente de 1885, la regulan denominndola
<<colectiva>>.
Aunque histricamente este tipo sirvi para reunir importantes capitales y
participaciones en grandes empresas familiares, en la actualidad se utiliza cada
vez menos, pues se recurre a otras formas sociales ms apropiadas para el trfico
moderno, que adems proporciona el beneficio de la no responsabilidad de los
socios por las deudas sociales, como ocurre con las sociedades de
responsabilidad limitada y tambin con la nueva figura jurdica denomina empresa
de responsabilidad limitada.
Concepto:
La sociedad colectiva es una sociedad personalista en cuanto constituye
una comunidad de trabajo en el sentido de que los socios son gestores natos,
pues todos, salvo disposicin en contrario de los Estatutos, tienen la facultad de
concurrir a la direccin o manejo de los negocios comunes. La sociedad gira bajo
un nombre colectivo o razn social formado por todos, algunos o un socio y tiene
autonoma patrimonial de manera que responde de sus deudas con su propio
patrimonio sin perjuicio de la responsabilidad subsidiaria de los socios, quienes,
por su parte, responden de manera personal, ilimitada y solidaria entre ellos. Su
carcter personalista se manifiesta tambin en el rgimen de la transmisin de las
partes sociales y en que, salvo pacto, la muerte del socio colectivo opera como
causa de disolucin de la sociedad.
CONCLUSIONES: