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Supremo Tribunal Federal

Ementa e Acrdo

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 1 de 93

23/10/2013

PLENRIO

EMB.DECL. NA PETIO 3.388 RORAIMA


RELATOR
EMBTE.(S)
ADV.(A/S)
EMBTE.(S)
ADV.(A/S)
EMBTE.(S)
ADV.(A/S)
EMBTE.(S)
ADV.(A/S)
EMBTE.(S)
PROC.(A/S)(ES)
EMBTE.(S)
PROC.(A/S)(ES)
EMBTE.(S)
ADV.(A/S)
EMBDO.(A/S)
PROC.(A/S)(ES)
EMBDO.(A/S)
ADV.(A/S)
INTDO.(A/S)
PROC.(A/S)(ES)

: MIN. ROBERTO BARROSO


: AUGUSTO AFFONSO BOTELHO NETO
: ANTNIO MRCIO GOMES DAS CHAGAS
: LAWRENCE MANLY HARTE E OUTRO(A/S)
: LUIZ VALDEMAR ALBRECTH
: FRANCISCO MOZARILDO DE MELO CAVALCANTI
: ANTONIO GLAUCIUS DE MORAIS
: COMUNIDADE INDGENA SOC E OUTROS
: PAULO MACHADO GUIMARES
: ESTADO DE RORAIMA
: PROCURADOR-GERAL DO ESTADO DE RORAIMA
: MINISTRIO PUBLICO FEDERAL
: PROCURADOR-GERAL DA REPBLICA
: AO INTEGRALISTA BRASILEIRA E OUTROS
: CRMINO EUDXIO SANTOLRI
: UNIO
: ADVOGADO -GERAL DA UNIO
: AUGUSTO AFFONSO BOTELHO NETO
: ANTNIO MRCIO GOMES DAS CHAGAS
: FUNDAO NACIONAL DO NDIO - FUNAI
: PROCURADOR-GERAL FEDERAL

EMENTA: EMBARGOS DE DECLARAO. AO POPULAR.


DEMARCAO DA TERRA INDGENA RAPOSA SERRA DO SOL.
1. Embargos de declarao opostos pelo autor, por assistentes, pelo
Ministrio Pblico, pelas comunidades indgenas, pelo Estado de
Roraima e por terceiros. Recursos inadmitidos, desprovidos, ou
parcialmente providos para fins de mero esclarecimento, sem efeitos
modificativos.
2. Com o trnsito em julgado do acrdo embargado, todos os
processos relacionados Terra Indgena Raposa Serra do Sol devero
adotar as seguintes premissas como necessrias: (i) so vlidos a
Portaria/MJ n 534/2005 e o Decreto Presidencial de 15.04.2005,

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documento pode ser acessado no endereo eletrnico http://www.stf.jus.br/portal/autenticacao/ sob o nmero 4832990.

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observadas as condies previstas no acrdo; e (ii) a caracterizao da
rea como terra indgena, para os fins dos arts. 20, XI, e 231, da
Constituio torna insubsistentes eventuais pretenses possessrias ou
dominiais de particulares, salvo no tocante indenizao por benfeitorias
derivadas da ocupao de boa-f (CF/88, art. 231, 6).
3. As chamadas condies ou condicionantes foram consideradas
pressupostos para o reconhecimento da validade da demarcao
efetuada. No apenas por decorrerem, em essncia, da prpria
Constituio, mas tambm pela necessidade de se explicitarem as
diretrizes bsicas para o exerccio do usufruto indgena, de modo a
solucionar de forma efetiva as graves controvrsias existentes na regio.
Nesse sentido, as condies integram o objeto do que foi decidido e fazem
coisa julgada material. Isso significa que a sua incidncia na Reserva da
Raposa Serra do Sol no poder ser objeto de questionamento em
eventuais novos processos.
4. A deciso proferida em ao popular desprovida de fora
vinculante, em sentido tcnico. Nesses termos, os fundamentos adotados
pela Corte no se estendem, de forma automtica, a outros processos em
que se discuta matria similar. Sem prejuzo disso, o acrdo embargado
ostenta a fora moral e persuasiva de uma deciso da mais alta Corte do
Pas, do que decorre um elevado nus argumentativo nos casos em se
cogite da superao de suas razes.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do
Supremo Tribunal Federal, em sesso plenria, sob a Presidncia do
Senhor Ministro Joaquim Barbosa, na conformidade da ata de julgamento
e das notas taquigrficas, em:
(i) por unanimidade, no conhecer dos embargos de declarao
opostos por Ao Integralista Brasileira, Movimento Integralista
Brasileiro e Ansio de Lara Campos Jnior, nos termos do voto do
Relator;
(ii) por unanimidade, negar provimento aos embargos opostos por

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Lawrence Manly Harte e outros e pelo Estado de Roraima, nos termos do
voto do Relator;
(iii) por maioria, dar parcial provimento, sem efeitos modificativos,
aos embargos de declarao opostos pelo Senador Francisco Mozarildo
de Melo Cavalcanti, pela Procuradoria-Geral da Repblica e pelas
Comunidades Indgenas, apenas para prestar os esclarecimentos
expressos na Ementa, nos termos do voto do Relator. Quanto aos
embargos opostos pelo Senador Mozarildo Cavalcanti, ficou vencido o
Senhor Ministro Marco Aurlio que lhes dava provimento em maior
extenso. Quanto aos embargos da Procuradoria-Geral da Repblica,
ficaram vencidos os Senhores Ministros Marco Aurlio e Joaquim Barbosa
(Presidente), que lhe davam provimento com efeitos modificativos;
(iv) por unanimidade, delegar ao Relator a incumbncia de dirigir
um ofcio, em nome da Corte, ao Desembargador Federal Jirair Aram
Meguerian, cumprimentando-o pela dedicao e pelo excelente trabalho
desenvolvido na superviso judicial sobre a execuo da Portaria e do
Decreto que demarcaram a Terra Indgena Raposa Serra do Sol; e
(v) por unanimidade, declarar exaurida a competncia originria
deste Tribunal para julgar processos relacionados referida Terra
Indgena, quando do trnsito em julgado deste acrdo.
Braslia, 23 de outubro de 2013.

Ministro LUS ROBERTO BARROSO


Relator

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RELATOR
EMBTE.(S)
ADV.(A/S)
EMBTE.(S)
ADV.(A/S)
EMBTE.(S)
ADV.(A/S)
EMBTE.(S)
ADV.(A/S)
EMBTE.(S)
PROC.(A/S)(ES)
EMBTE.(S)
PROC.(A/S)(ES)
EMBTE.(S)
ADV.(A/S)
EMBDO.(A/S)
PROC.(A/S)(ES)
EMBDO.(A/S)
ADV.(A/S)
INTDO.(A/S)
PROC.(A/S)(ES)

: MIN. ROBERTO BARROSO


: AUGUSTO AFFONSO BOTELHO NETO
: ANTNIO MRCIO GOMES DAS CHAGAS
: LAWRENCE MANLY HARTE E OUTRO(A/S)
: LUIZ VALDEMAR ALBRECTH
: FRANCISCO MOZARILDO DE MELO CAVALCANTI
: ANTONIO GLAUCIUS DE MORAIS
: COMUNIDADE INDGENA SOC E OUTROS
: PAULO MACHADO GUIMARES
: ESTADO DE RORAIMA
: PROCURADOR-GERAL DO ESTADO DE RORAIMA
: MINISTRIO PUBLICO FEDERAL
: PROCURADOR-GERAL DA REPBLICA
: AO INTEGRALISTA BRASILEIRA E OUTROS
: CRMINO EUDXIO SANTOLRI
: UNIO
: ADVOGADO -GERAL DA UNIO
: AUGUSTO AFFONSO BOTELHO NETO
: ANTNIO MRCIO GOMES DAS CHAGAS
: FUNDAO NACIONAL DO NDIO - FUNAI
: PROCURADOR-GERAL FEDERAL

RELATRIO

O SENHOR MINISTRO LUS ROBERTO BARROSO


(RELATOR):
1.
Trata-se de embargos de declarao opostos em face do
acrdo do Tribunal Pleno que julgou parcialmente procedente o pedido
formulado na ao popular para, observadas algumas condies, declarar

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a validade da Portaria n 534, de 13.04.2005, do Ministro de Estado da
Justia, que demarcou a Terra Indgena Raposa Serra do Sol, e do Decreto
de 15.04.2005, que a homologou. Confira-se a ementa e o dispositivo do
acrdo embargado:
AO POPULAR. DEMARCAO DA TERRA
INDGENA RAPOSA SERRA DO SOL. INEXISTNCIA DE
VCIOS
NO
PROCESSO
ADMINISTRATIVODEMARCATRIO. OBSERVNCIA DOS ARTS. 231 E 232 DA
CONSTITUIO FEDERAL, BEM COMO DA LEI N 6.001/73
E
SEUS
DECRETOS
REGULAMENTARES.
CONSTITUCIONALIDADE E LEGALIDADE DA PORTARIA
N 534/2005, DO MINISTRO DA JUSTIA, ASSIM COMO DO
DECRETO
PRESIDENCIAL
HOMOLOGATRIO.
RECONHECIMENTO DA CONDIO INDGENA DA REA
DEMARCADA,
EM
SUA
TOTALIDADE.
MODELO
CONTNUO
DE
DEMARCAO.
CONSTITUCIONALIDADE. REVELAO DO REGIME
CONSTITUCIONAL DE DEMARCAO DAS TERRAS
INDGENAS. A CONSTITUIO
FEDERAL COMO
ESTATUTO JURDICO DA CAUSA INDGENA. A
DEMARCAO DAS TERRAS INDGENAS COMO
CAPTULO AVANADO DO CONSTITUCIONALISMO
FRATERNAL. INCLUSO COMUNITRIA PELA VIA DA
IDENTIDADE TNICA. VOTO DO RELATOR QUE FAZ
AGREGAR
AOS
RESPECTIVOS
FUNDAMENTOS
SALVAGUARDAS
INSTITUCIONAIS
DITADAS
PELA
SUPERLATIVA IMPORTNCIA HISTRICO-CULTURAL DA
CAUSA. SALVAGUARDAS AMPLIADAS A PARTIR DE
VOTO-VISTA DO MINISTRO MENEZES DIREITO E
DESLOCADAS PARA A PARTE DISPOSITIVA DA DECISO.
1. AO NO CONHECIDA EM PARTE. Ao noconhecida quanto pretenso autoral de excluir da rea
demarcada o que dela j fora excluda: o 6 Peloto Especial de
Fronteira, os ncleos urbanos dos Municpios de Uiramut e
Normandia, os equipamentos e instalaes pblicos federais e

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estaduais atualmente existentes, as linhas de transmisso de
energia eltrica e os leitos das rodovias federais e estaduais
tambm j existentes. Ausncia de interesse jurdico. Pedidos j
contemplados na Portaria n 534/2005 do Ministro da Justia.
Quanto sede do Municpio de Pacaraima, cuida-se de
territrio encravado na Terra Indgena So Marcos, matria
estranha presente demanda. Pleito, por igual, no conhecido.
2. INEXISTNCIA DE VCIOS PROCESSUAIS NA AO
POPULAR. 2.1. Nulidade dos atos, ainda que formais, tendo
por objeto a ocupao, o domnio e a posse das terras situadas
na rea indgena Raposa Serra do Sol. Pretensos titulares
privados que no so partes na presente ao popular. Ao que
se destina proteo do patrimnio pblico ou de entidade de
que o Estado participe (inciso LXXIII do artigo 5 da
Constituio Federal), e no defesa de interesses particulares.
2.2. Ilegitimidade passiva do Estado de Roraima, que no foi
acusado de praticar ato lesivo ao tipo de bem jurdico para cuja
proteo se preordena a ao popular. Impossibilidade de
ingresso do Estado-membro na condio de autor, tendo em
vista que a legitimidade ativa da ao popular to-somente do
cidado. 2.3. Ingresso do Estado de Roraima e de outros
interessados, inclusive de representantes das comunidades
indgenas, exclusivamente como assistentes simples. 2.4.
Regular atuao do Ministrio Pblico.
3. INEXISTNCIA DE VCIOS NO PROCESSO
ADMINISTRATIVO DEMARCATRIO. 3.1. Processo que
observou as regras do Decreto n 1.775/96, j declaradas
constitucionais pelo Supremo Tribunal Federal no Mandado de
Segurana n 24.045, da relatoria do ministro Joaquim Barbosa.
Os interessados tiveram a oportunidade de se habilitar no
processo administrativo de demarcao das terras indgenas,
como de fato assim procederam o Estado de Roraima, o
Municpio de Normandia, os pretensos posseiros e
comunidades indgenas, estas por meio de peties, cartas e
prestao de informaes. Observncia das garantias
constitucionais do contraditrio e da ampla defesa. 3.2. Os

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dados e peas de carter antropolgico foram revelados e
subscritos por profissionais de reconhecidas qualificao
cientfica e se dotaram de todos os elementos exigidos pela
Constituio e pelo Direito infraconstitucional para a
demarcao de terras indgenas, no sendo obrigatria a
subscrio do laudo por todos os integrantes do grupo tcnico
(Decretos n os 22/91 e 1.775/96). 3.3. A demarcao
administrativa, homologada pelo Presidente da Repblica, ato
estatal que se reveste da presuno juris tantum de legitimidade
e de veracidade (RE 183.188, da relatoria do ministro Celso de
Mello), alm de se revestir de natureza declaratria e fora
auto-executria. No comprovao das fraudes alegadas pelo
autor popular e seu originrio assistente.
4. O SIGNIFICADO DO SUBSTANTIVO NDIOS NA
CONSTITUIO FEDERAL. O substantivo ndios usado pela
Constituio Federal de 1988 por um modo invariavelmente
plural, para exprimir a diferenciao dos aborgenes por
numerosas etnias. Propsito constitucional de retratar uma
diversidade indgena tanto intertnica quanto intra-tnica.
ndios em processo de aculturao permanecem ndios para o
fim de proteo constitucional. Proteo constitucional que no
se limita aos silvcolas, estes, sim, ndios ainda em primitivo
estdio de habitantes da selva.
5. AS TERRAS INDGENAS COMO PARTE ESSENCIAL
DO TERRITRIO BRASILEIRO. 5.1. As terras indgenas
versadas pela Constituio Federal de 1988 fazem parte de um
territrio estatal-brasileiro sobre o qual incide, com
exclusividade, o Direito nacional. E como tudo o mais que faz
parte do domnio de qualquer das pessoas federadas
brasileiras, so terras que se submetem unicamente ao primeiro
dos princpios regentes das relaes internacionais da
Repblica Federativa do Brasil: a soberania ou independncia
nacional (inciso I do art. 1 da CF). 5.2. Todas as terras indgenas
so um bem pblico federal (inciso XI do art. 20 da CF), o que
no significa dizer que o ato em si da demarcao extinga ou
amesquinhe qualquer unidade federada. Primeiro, porque as

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unidades federadas ps-Constituio de 1988 j nascem com
seu territrio jungido ao regime constitucional de preexistncia
dos direitos originrios dos ndios sobre as terras por eles
tradicionalmente ocupadas. Segundo, porque a titularidade de
bens no se confunde com o senhorio de um territrio poltico.
Nenhuma terra indgena se eleva ao patamar de territrio
poltico, assim como nenhuma etnia ou comunidade indgena
se constitui em unidade federada. Cuida-se, cada etnia
indgena, de realidade scio-cultural, e no de natureza
poltico-territorial.
6. NECESSRIA LIDERANA INSTITUCIONAL DA
UNIO, SEMPRE QUE OS ESTADOS E MUNICPIOS
ATUAREM NO PRPRIO INTERIOR DAS TERRAS J
DEMARCADAS COMO DE AFETAO INDGENA. A
vontade objetiva da Constituio obriga a efetiva presena de
todas as pessoas federadas em terras indgenas, desde que em
sintonia com o modelo de ocupao por ela concebido, que de
centralidade da Unio. Modelo de ocupao que tanto preserva
a identidade de cada etnia quanto sua abertura para um
relacionamento de mtuo proveito com outras etnias indgenas
e grupamentos de no-ndios. A atuao complementar de
Estados e Municpios em terras j demarcadas como indgenas
h de se fazer, contudo, em regime de concerto com a Unio e
sob a liderana desta. Papel de centralidade institucional
desempenhado pela Unio, que no pode deixar de ser
imediatamente coadjuvado pelos prprios ndios, suas
comunidades e organizaes, alm da protagonizao de tutela
e fiscalizao do Ministrio Pblico (inciso V do art. 129 e art.
232, ambos da CF).
7. AS TERRAS INDGENAS COMO CATEGORIA
JURDICA DISTINTA DE TERRITRIOS INDGENAS. O
DESABONO CONSTITUCIONAL AOS VOCBULOS POVO,
PAS, TERRITRIO, PTRIA OU NAO INDGENA.
Somente o territrio enquanto categoria jurdico-poltica que
se pe como o preciso mbito espacial de incidncia de uma
dada Ordem Jurdica soberana, ou autnoma. O substantivo

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terras termo que assume compostura nitidamente sciocultural, e no poltica. A Constituio teve o cuidado de no
falar em territrios indgenas, mas, to-s, em terras indgenas.
A traduzir que os grupos, organizaes, populaes ou
comunidades indgenas no constituem pessoa federada. No
formam circunscrio ou instncia espacial que se orne de
dimenso poltica. Da no se reconhecer a qualquer das
organizaes sociais indgenas, ao conjunto delas, ou sua base
peculiarmente antropolgica a dimenso de instncia
transnacional. Pelo que nenhuma das comunidades indgenas
brasileiras detm estatura normativa para comparecer perante a
Ordem Jurdica Internacional como Nao, Pas, Ptria,
territrio nacional ou povo independente. Sendo de fcil
percepo que todas as vezes em que a Constituio de 1988
tratou de nacionalidade e dos demais vocbulos aspeados (Pas,
Ptria, territrio nacional e povo) foi para se referir ao Brasil por
inteiro.
8. A DEMARCAO COMO COMPETNCIA DO
PODER EXECUTIVO DA UNIO. Somente Unio, por atos
situados na esfera de atuao do Poder Executivo, compete
instaurar, sequenciar e concluir formalmente o processo
demarcatrio das terras indgenas, tanto quanto efetiv-lo
materialmente, nada impedindo que o Presidente da Repblica
venha a consultar o Conselho de Defesa Nacional (inciso III do
1 do art. 91 da CF), especialmente se as terras indgenas a
demarcar coincidirem com faixa de fronteira. As competncias
deferidas ao Congresso Nacional, com efeito concreto ou sem
densidade normativa, exaurem-se nos fazeres a que se referem
o inciso XVI do art. 49 e o 5 do art. 231, ambos da
Constituio Federal.
9. A DEMARCAO DE TERRAS INDGENAS COMO
CAPTULO AVANADO DO CONSTITUCIONALISMO
FRATERNAL. Os arts. 231 e 232 da Constituio Federal so de
finalidade nitidamente fraternal ou solidria, prpria de uma
quadra constitucional que se volta para a efetivao de um
novo tipo de igualdade: a igualdade civil-moral de minorias,

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tendo em vista o proto-valor da integrao comunitria. Era
constitucional compensatria de desvantagens historicamente
acumuladas, a se viabilizar por mecanismos oficiais de aes
afirmativas. No caso, os ndios a desfrutar de um espao
fundirio que lhes assegure meios dignos de subsistncia
econmica para mais eficazmente poderem preservar sua
identidade somtica, lingustica e cultural. Processo de uma
aculturao que no se dilui no convvio com os no-ndios,
pois a aculturao de que trata a Constituio no perda de
identidade tnica, mas somatrio de mundividncias. Uma
soma, e no uma subtrao. Ganho, e no perda. Relaes
intertnicas de mtuo proveito, a caracterizar ganhos culturais
incessantemente cumulativos. Concretizao constitucional do
valor da incluso comunitria pela via da identidade tnica.
10. O FALSO ANTAGONISMO ENTRE A QUESTO
INDGENA E O DESENVOLVIMENTO. Ao Poder Pblico de
todas as dimenses federativas o que incumbe no
subestimar, e muito menos hostilizar comunidades indgenas
brasileiras, mas tirar proveito delas para diversificar o potencial
econmico-cultural dos seus territrios (dos entes federativos).
O desenvolvimento que se fizer sem ou contra os ndios, ali
onde eles se encontrarem instalados por modo tradicional,
data da Constituio de 1988, desrespeita o objetivo
fundamental do inciso II do art. 3 da Constituio Federal,
assecuratrio de um tipo de desenvolvimento nacional to
ecologicamente
equilibrado
quanto
humanizado
e
culturalmente diversificado, de modo a incorporar a realidade
indgena.
11. O CONTEDO POSITIVO DO ATO DE
DEMARCAO DAS TERRAS INDGENAS. 11.1. O marco
temporal de ocupao. A Constituio Federal trabalhou com
data certa a data da promulgao dela prpria (5 de
outubro de 1988) como insubstituvel referencial para o
dado da ocupao de um determinado espao geogrfico por
essa ou aquela etnia aborgene; ou seja, para o reconhecimento,
aos ndios, dos direitos originrios sobre as terras que

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tradicionalmente ocupam. 11.2. O marco da tradicionalidade da
ocupao. preciso que esse estar coletivamente situado em
certo espao fundirio tambm ostente o carter da
perdurabilidade, no sentido anmico e psquico de continuidade
etnogrfica. A tradicionalidade da posse nativa, no entanto, no
se perde onde, ao tempo da promulgao da Lei Maior de 1988,
a reocupao apenas no ocorreu por efeito de renitente
esbulho por parte de no-ndios. Caso das fazendas situadas na
Terra Indgena Raposa Serra do Sol, cuja ocupao no
arrefeceu nos ndios sua capacidade de resistncia e de
afirmao da sua peculiar presena em todo o complexo
geogrfico da Raposa Serra do Sol. 11.3. O marco da concreta
abrangncia fundiria e da finalidade prtica da ocupao
tradicional. reas indgenas so demarcadas para servir
concretamente de habitao permanente dos ndios de uma
determinada etnia, de par com as terras utilizadas para suas
atividades produtivas, mais as imprescindveis preservao
dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e ainda
aquelas que se revelarem necessrias reproduo fsica e
cultural de cada qual das comunidades tnico-indgenas,
segundo seus usos, costumes e tradies (usos, costumes e
tradies deles, indgenas, e no usos, costumes e tradies dos
no-ndios). Terra indgena, no imaginrio coletivo aborgine,
no um simples objeto de direito, mas ganha a dimenso de
verdadeiro ente ou ser que resume em si toda ancestralidade,
toda coetaneidade e toda posteridade de uma etnia. Donde a
proibio constitucional de se remover os ndios das terras por
eles tradicionalmente ocupadas, assim como o reconhecimento
do direito a uma posse permanente e usufruto exclusivo, de
parelha com a regra de que todas essas terras so inalienveis e
indisponveis, e os direitos sobre elas, imprescritveis ( 4 do
art. 231 da Constituio Federal). O que termina por fazer desse
tipo tradicional de posse um heterodoxo instituto de Direito
Constitucional, e no uma ortodoxa figura de Direito Civil.
Donde a clara inteleco de que os artigos 231 e 232 da
Constituio Federal constituem um completo estatuto jurdico

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da causa indgena. 11.4. O marco do conceito fundiariamente
extensivo do chamado princpio da proporcionalidade. A
Constituio de 1988 faz dos usos, costumes e tradies
indgenas o engate lgico para a compreenso, entre outras, das
semnticas da posse, da permanncia, da habitao, da
produo econmica e da reproduo fsica e cultural das etnias
nativas. O prprio conceito do chamado princpio da
proporcionalidade, quando aplicado ao tema da demarcao
das terras indgenas, ganha um contedo peculiarmente
extensivo.
12. DIREITOS ORIGINRIOS. Os direitos dos ndios
sobre as terras que tradicionalmente ocupam foram
constitucionalmente reconhecidos, e no simplesmente
outorgados, com o que o ato de demarcao se orna de natureza
declaratria, e no propriamente constitutiva. Ato declaratrio
de uma situao jurdica ativa preexistente. Essa a razo de a
Carta Magna hav-los chamado de originrios, a traduzir um
direito mais antigo do que qualquer outro, de maneira a
preponderar sobre pretensos direitos adquiridos, mesmo os
materializados em escrituras pblicas ou ttulos de legitimao
de posse em favor de no-ndios. Atos, estes, que a prpria
Constituio declarou como nulos e extintos ( 6 do art. 231 da
CF).
13. O MODELO PECULIARMENTE CONTNUO DE
DEMARCAO DAS TERRAS INDGENAS. O modelo de
demarcao das terras indgenas orientado pela ideia de
continuidade. Demarcao por fronteiras vivas ou abertas em
seu interior, para que se forme um perfil coletivo e se afirme a
auto-suficincia econmica de toda uma comunidade
usufruturia. Modelo bem mais serviente da ideia cultural e
econmica de abertura de horizontes do que de fechamento em
bolses, ilhas, blocos ou clusters, a evitar que se dizime o
esprito pela eliminao progressiva dos elementos de uma
dada cultura (etnocdio).
14. A CONCILIAO ENTRE TERRAS INDGENAS E A
VISITA DE NO-NDIOS, TANTO QUANTO COM A

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PET 3388 ED / RR
ABERTURA DE VIAS DE COMUNICAO E A MONTAGEM
DE BASES FSICAS PARA A PRESTAO DE SERVIOS
PBLICOS OU DE RELEVNCIA PBLICA. A exclusividade
de usufruto das riquezas do solo, dos rios e dos lagos nas terras
indgenas concilivel com a eventual presena de no-ndios,
bem assim com a instalao de equipamentos pblicos, a
abertura de estradas e outras vias de comunicao, a montagem
ou construo de bases fsicas para a prestao de servios
pblicos ou de relevncia pblica, desde que tudo se processe
sob a liderana institucional da Unio, controle do Ministrio
Pblico e atuao coadjuvante de entidades tanto da
Administrao Federal quanto representativas dos prprios
indgenas. O que j impede os prprios ndios e suas
comunidades, por exemplo, de interditar ou bloquear estradas,
cobrar pedgio pelo uso delas e inibir o regular funcionamento
das reparties pblicas.
15. A RELAO DE PERTINNCIA ENTRE TERRAS
INDGENAS E MEIO AMBIENTE. H perfeita compatibilidade
entre meio ambiente e terras indgenas, ainda que estas
envolvam reas de conservao e preservao ambiental. Essa
compatibilidade que autoriza a dupla afetao, sob a
administrao do competente rgo de defesa ambiental.
16.
A
DEMARCAO
NECESSARIAMENTE
ENDGENA OU INTRATNICA. Cada etnia autctone tem
para si, com exclusividade, uma poro de terra compatvel
com sua peculiar forma de organizao social. Da o modelo
contnuo de demarcao, que monotnico, excluindo-se os
intervalados espaos fundirios entre uma etnia e outra.
Modelo intratnico que subsiste mesmo nos casos de etnias
lindeiras, salvo se as prolongadas relaes amistosas entre
etnias aborgines venham a gerar, como no caso da Raposa
Serra do Sol, uma condiviso emprica de espaos que
impossibilite uma precisa fixao de fronteiras intertnicas.
Sendo assim, se essa mais entranhada aproximao fsica
ocorrer no plano dos fatos, como efetivamente se deu na Terra
Indgena Raposa Serra do Sol, no h como falar de demarcao

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PET 3388 ED / RR
intratnica , menos ainda de espaos intervalados para legtima
ocupao por no-ndios, caracterizao de terras estaduais
devolutas, ou implantao de Municpios.
17. COMPATIBILIDADE ENTRE FAIXA DE FRONTEIRA
E TERRAS INDGENAS. H compatibilidade entre o usufruto
de terras indgenas e faixa de fronteira. Longe de se pr como
um ponto de fragilidade estrutural das faixas de fronteira, a
permanente alocao indgena nesses estratgicos espaos em
muito facilita e at obriga que as instituies de Estado (Foras
Armadas e Polcia Federal, principalmente) se faam tambm
presentes com seus postos de vigilncia, equipamentos,
batalhes, companhias e agentes. Sem precisar de licena de
quem quer que seja para faz-lo. Mecanismos, esses, a serem
aproveitados como oportunidade mpar para conscientizar
ainda mais os nossos indgenas, instru-los (a partir dos
conscritos), alert-los contra a influncia eventualmente mals
de certas organizaes no-governamentais estrangeiras,
mobiliz-los em defesa da soberania nacional e reforar neles o
inato sentimento de brasilidade. Misso favorecida pelo fato de
serem os nossos ndios as primeiras pessoas a revelar devoo
pelo nosso Pas (eles, os ndios, que em toda nossa histria
contriburam decisivamente para a defesa e integridade do
territrio nacional) e at hoje dar mostras de conhecerem o seu
interior e as suas bordas mais que ningum.
18. FUNDAMENTOS JURDICOS E SALVAGUARDAS
INSTITUCIONAIS QUE SE COMPLEMENTAM. Voto do
relator que faz agregar aos respectivos fundamentos
salvaguardas
institucionais
ditadas
pela
superlativa
importncia histrico-cultural da causa. Salvaguardas
ampliadas a partir de voto-vista do Ministro Menezes Direito e
deslocadas, por iniciativa deste, para a parte dispositiva da
deciso. Tcnica de decidibilidade que se adota para conferir
maior teor de operacionalidade ao acrdo.
ACRD0
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os
Ministros do Supremo Tribunal Federal em:

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PET 3388 ED / RR
I) preliminarmente, por unanimidade de votos, resolver
questo de ordem, proposta pelo Relator, Ministro Carlos Ayres
Britto, no sentido de admitir o ingresso na lide do Estado de
Roraima e de Lawrence Manly Harte, Olga Silva Fortes,
Raimundo de Jesus Cardoso Sobrinho, Ivalcir Centenaro,
Nelson Massami Itikawa, Genor Luiz Faccio, Luiz Afonso
Faccio, Paulo Cezar Justo Quartiero, Itikawa Indstria e
Comrcio Ltda., Adolfo Esbell, Domcio de Souza Cruz, Ernesto
Francisco Hart, Jaqueline Magalhes Lima, e do esplio de
Joaquim Ribeiro Peres, na condio de assistentes do autor
popular, e da Fundao Nacional do ndio - FUNAI, da
Comunidade Indgena Soc e da Comunidade Indgena Barro,
Comunidade Indgena Maturuca, Comunidade Indgena
Jawari, Comunidade Indgena Tamandu, Comunidade
Indgena Jacarezinho e Comunidade Indgena Manalai, todos
na posio de assistentes da Unio, recebendo o processo no
estado em que se encontra. Presidncia do Senhor Ministro
Gilmar Mendes, em 27.08.2008;
II) por maioria de votos, julgar a ao parcialmente
procedente, nos termos dos fundamentos e salvaguardas
institucionais constantes do voto do Relator, Ministro Carlos
Ayres Britto, mas sob complemento de tais salvaguardas
institucionais a partir do voto-vista do Ministro Menezes
Direito e colegiadamente ajustadas em sua redao final.
Vencidos os Ministros Joaquim Barbosa, que julgava totalmente
improcedente a ao, e Marco Aurlio, que suscitara preliminar
de nulidade do processo e, no mrito, declarava a ao popular
inteiramente
procedente.
Declarada,
ento,
a
constitucionalidade da demarcao contnua da Terra Indgena
Raposa Serra do Sol e afirmada a constitucionalidade do
procedimento administrativo-demarcatrio, sob as seguintes
salvaguardas institucionais majoritariamente aprovadas: a) o
usufruto das riquezas do solo, dos rios e dos lagos existentes
nas terras indgenas ( 2 do art. 231 da Constituio Federal)
no se sobrepe ao relevante interesse pblico da Unio, tal
como ressado da Constituio e na forma de lei complementar

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( 6 do art. 231 da CF); b) o usufruto dos ndios no abrange a
explorao mercantil dos recursos hdricos e dos potenciais
energticos, que sempre depender (tal explorao) de
autorizao do Congresso Nacional; c) o usufruto dos ndios
no alcana a pesquisa e a lavra das riquezas minerais, que
sempre dependero de autorizao do Congresso Nacional,
assegurando-se-lhes a participao nos resultados da lavra,
tudo de acordo com a Constituio e a lei; d) o usufruto dos
ndios no compreende a garimpagem nem a faiscao,
devendo-se obter, se for o caso, a permisso de lavra
garimpeira; e) o usufruto dos ndios no se sobrepe aos
interesses da poltica de defesa nacional; a instalao de bases,
unidades e postos militares e demais intervenes militares, a
expanso estratgica da malha viria, a explorao de
alternativas energticas de cunho estratgico e o resguardo das
riquezas de cunho igualmente estratgico, a critrio dos rgos
competentes (Ministrio da Defesa, ouvido o Conselho de
Defesa Nacional), sero implementados independentemente de
consulta s comunidades indgenas envolvidas, assim como
Fundao Nacional do ndio (FUNAI); f) a atuao das Foras
Armadas e da Polcia Federal na rea indgena, no mbito das
respectivas atribuies, fica assegurada e se dar
independentemente de consulta s respectivas comunidades
indgenas, ou FUNAI; g) o usufruto dos ndios no impede a
instalao, pela Unio Federal, de equipamentos pblicos, redes
de comunicao, estradas e vias de transporte, alm das
construes necessrias prestao de servios pblicos pela
Unio, especialmente os de sade e educao; h) o usufruto dos
ndios na rea afetada por unidades de conservao fica sob a
responsabilidade do Instituto Chico Mendes de Conservao da
Biodiversidade, respeitada a legislao ambiental; i) o Instituto
Chico Mendes de Conservao da Biodiversidade responder
pela administrao da rea da unidade de conservao tambm
afetada pela terra indgena, com a participao das
comunidades aborgines, que devero ser ouvidas, levando-se
em conta os usos, tradies e costumes deles, indgenas, que

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podero contar com a consultoria da FUNAI, observada a
legislao ambiental; j) o trnsito de visitantes e pesquisadores
no-ndios de ser admitido na rea afetada unidade de
conservao, nos horrios e condies estipulados pelo Instituto
Chico Mendes de Conservao da Biodiversidade; l) admitemse o ingresso, o trnsito e a permanncia de no-ndios em
terras indgenas no ecologicamente afetadas, observados,
porm, as condies estabelecidas pela FUNAI e os
fundamentos desta deciso; m) o ingresso, o trnsito e a
permanncia de no-ndios, respeitado o disposto na letra l ,
no podem ser objeto de cobrana de nenhuma tarifa ou
quantia de qualquer natureza por parte das comunidades
indgenas; n) a cobrana de qualquer tarifa ou quantia tambm
no exigvel pela utilizao das estradas, equipamentos
pblicos, linhas de transmisso de energia ou outros
equipamentos e instalaes pblicas, ainda que no
expressamente excludos da homologao; o) as terras
indgenas no podero ser objeto de arrendamento ou de
qualquer ato ou negcio jurdico que atente contra o pleno
exerccio do usufruto e da posse direta por comunidade
indgena ou pelos ndios (art. 231, 2, Constituio Federal, c/c
art. 18, caput, Lei n 6.001/1973); p) vedada, nas terras
indgenas, a qualquer pessoa estranha s etnias nativas a prtica
de caa, pesca ou coleta de frutos, assim como de atividade
agropecuria ou extrativista (art. 231, 2, Constituio Federal,
c/c art. 18, 1, Lei n 6.001/1973); q) as terras sob ocupao e
posse das comunidades indgenas, o usufruto exclusivo das
riquezas naturais e das utilidades existentes nas terras
ocupadas, observado o disposto nos arts. 49, XVI, e 231, 3, da
CR/88, bem como a renda indgena (art. 43 da Lei n
6.001/1973), gozam de imunidade tributria, no cabendo a
cobrana de quaisquer impostos, taxas ou contribuies sobre
uns ou outros; r) vedada a ampliao da terra indgena j
demarcada; s) os direitos dos ndios sobre as suas terras so
imprescritveis, reputando-se todas elas como inalienveis e
indisponveis (art. 231, 4, CR/88); t) assegurada a

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participao dos entes federados no procedimento
administrativo de demarcao das terras indgenas, situadas em
seus territrios, observada a fase em que se encontrar o
procedimento. Vencidos, quanto alnea r, a Ministra Carmen
Lcia e os Ministros Eros Grau e Carlos Ayres Britto, relator.
Cassada a liminar concedida na Ao Cautelar n 2.009-3/RR.
Quanto execuo da deciso, o Tribunal determinou seu
imediato cumprimento, independentemente da publicao
deste acrdo, confiando sua superviso ao Relator do feito,
Ministro Carlos Ayres Britto, em entendimento com o Tribunal
Regional Federal da 1 Regio, especialmente com o seu
Presidente, Desembargador Jirair Aram Meguerian. Presidncia
do Senhor Ministro Gilmar Mendes, que votou no processo.

2.

Foram opostos sete embargos de declarao:

(i)
O Senador Augusto Affonso Botelho Neto (autor) sustenta
ter ocorrido omisso e contradio no acrdo quanto situao
especfica da chamada Fazenda Guanabara. Pede sua excluso da rea da
terra indgena sob o fundamento de que seria de ocupao privada desde
o incio do sculo XX, o que teria sido reconhecido por sentena proferida
em ao discriminatria, j transitada em julgado.
(ii)
O Senador Francisco Mozarildo de Melo Cavalcanti
(assistente do autor) afirma que o acrdo seria contraditrio ao dar
natureza mandamental a uma deciso declaratria proferida em sede de
ao popular. Aponta tambm outra suposta contradio, consistente no
fato de o Estado de Roraima no ter sido citado para integrar a lide como
litisconsorte do autor, embora a competncia desta Corte para julgar a
ao popular tenha resultado da existncia de conflito federativo. Suscita
tambm onze questes sobre as quais o Tribunal, em sua avaliao,
deveria se pronunciar:
a)
Pessoas miscigenadas podem permanecer na reserva?
b)
Pessoas que vivem maritalmente com ndios podem
permanecer na reserva?
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c)
Autoridades religiosas de denominaes no-indgenas
podem continuar a exercer suas atividades na reserva?
d)
Os templos religiosos j construdos devem ser destrudos?
e)
As escolas pblicas estaduais ou municipais podem
continuar em funcionamento?
f)
Em caso positivo, podem continuar a lecionar o currculo
voltado populao no-ndia?
g)
A passagem de no-ndios pela nica rodovia federal que
liga Boa Vista cidade de Pacaraima, na fronteira com a Venezuela, foi
negada ou assegurada, no todo ou em parte (i.e., dependente de
autorizao)?
h)
Idem, quanto rodovia BR-433, que liga Normandia a
Pacaraima.
i)
A quem cabe autorizar a passagem por essas rodovias?
j)
Como ficam as aes individuais que questionam a boa-f
dos portadores dos ttulos de propriedade? Foram automaticamente
extintas, com violao ao contraditrio e ampla defesa, ou sero
julgadas individualmente?
k)
Como se dar a posse das fazendas desocupadas? Se um
grupo ou entidade indgena, j ocupa determinada rea, pode ser retirada
sob o pretexto de que foram contrrios homologao nos termos
decididos pelo eg. STF? (fl. 15.646)
(iii)
Lawrence Manly Harte e outros (assistentes dos autores)
afirmam que haveria omisso e contradio no acrdo, na parte em que
determinou o cumprimento de uma deciso declaratria como se
condenatria fosse. Sustentam ainda que o acrdo teria sido omisso ao
impor-lhes uma deciso prejudicial sem que tenham tido oportunidade
de produzir as provas de que poderiam dispor.
(iv)
As Comunidades Indgenas Soc, Maturuca, Jawari,
Tamandu, Jacarezinho e Manalai (assistentes da r) suscitam dvidas
relativas:

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a)
Ao exerccio da garimpagem pelos ndios;
b)
necessidade de lei complementar com relao s
proposies e e g do acrdo;
c)
exigncia de prvia consulta s comunidades indgenas,
quanto condicionante e;
d)
Ao risco de o Instituto Chico Mendes restringir a posse
permanente e o usufruto dos ndios (condicionantes h e i);
e)
necessidade de prvia consulta ou autorizao, por parte
dos ndios quanto ao ingresso, trnsito e permanncia de no-ndios que
no sejam autoridades pblicas no exerccio de suas funes
(condicionante l).
f)
Ao eventual pagamento de indenizaes pela ocupao
de parte das terras indgenas para execuo de obras que, embora
situadas fora da rea demarcada, gerem impactos sobre as comunidades
ou que restrinjam seu usufruto exclusivo;
g)
proibio de ampliao da rea demarcada
(condicionante r);
(v)
O Estado de Roraima (assistente do autor) suscita, de
incio, uma omisso relativa liderana da Unio na prestao de
servios de sade e educao. Isso pelo fato de que o Estado tem diversas
escolas em reas indgenas, alm de uma empresa sob seu controle (CER)
prestar o servio de distribuio de energia eltrica no interior do
territrio estadual. Alega, tambm, que o acrdo teria sido omisso
quanto possibilidade de as comunidades indgenas restringirem a
passagem de no-ndios pelas rodovias federais e pelos rios que cruzam a
rea homologada.
(vi)
A Procuradoria-Geral da Repblica (custos legis)
questiona, inicialmente, a fixao de condies em abstrato pela Corte,
considerando, em especial, os limites impostos pelos princpios do Estado
de Direito, da separao de Poderes e do devido processo legal, uma vez
que as condies indicadas no teriam sido objeto de contraditrio. Em

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particular, alega que o acrdo teria dado uma primazia incondicionada
aos interesses (por vezes econmicos) da Unio, bem como proteo do
meio ambiente, em detrimento dos ndios. Teria ainda desconsiderado a
exigncia de prvia edio da lei complementar prevista no art. 231, 6,
da Constituio. Sustenta, ainda, que o julgado teria violado diversos
dispositivos da Conveno n 169 da Organizao Internacional do
Trabalho ao afastar a consulta aos ndios em algumas hipteses, ou ao
dar-lhe um carter meramente opinativo. Por fim, aponta que a vedao
expanso das reas demarcadas equivaleria a uma proibio do avano
social, alm de impedir a correo de eventuais vcios e at a aquisio
de novas reas, pelos ndios, pelas vias tradicionais do direito civil.
(vii)
A Ao Integralista Brasileira, o Movimento Integralista
Brasileiro e Ansio de Lara Campos Jnior sustentam, em sntese, que a
demarcao impede o progresso e gera um um regime de apartheid a
favor de um conjunto de pessoas que trabalham com muito menos
intensidade (fl. 15.700). Pedem, ao final, que se declare que: no
possvel expulsar os no-ndios dessa rea denominada Raposa Serra do
Sol, porque isso implicaria em discriminao racial; no possvel que
uma demarcao de terras envolvendo tantos interesses de tantas pessoas
e do Estado de Roraima, seja feita por processo administrativo, no qual a
interessada e autora a FUNAI julgava em causa prpria, sem a
imprescindvel imparcialidade; a demarcao s podendo ser feita
mediante processo judicial com citao de todos os interessados; que
devem ser respeitados os prazos de prescrio extintiva, e o direito de
propriedade particular; que devem ficar revogadas as decises tomadas
em 19-3-09, eis que o que ali foi deferido no constava no petitrio
daquela ao popular, sendo, pois, decises extra petita e/ou sine
petitum; e pelas demais causas de pedir desta petio recursal (fl.
15.736).
3.

o relatrio.

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Voto - MIN. ROBERTO BARROSO

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23/10/2013

PLENRIO

EMB.DECL. NA PETIO 3.388 RORAIMA


VOTO

O SENHOR MINISTRO LUS ROBERTO BARROSO (RELATOR):


1.
Antes de passar ao exame dos itens especficos que foram
objeto de embargos de declarao, penso que importante fazer trs
registros gerais. O primeiro diz respeito ao alcance dos embargos de
declarao, cujos pressupostos de cabimento e anlise so restritos,
limitando-se verificao de eventuais omisses, contradies ou
obscuridades. Isso faz com que o exame desse recurso seja um exerccio
de apuro tcnico e humildade, incompatvel com a pretenso de se reabrir
o julgamento. Atento a esse parmetro legal, no estudei o acrdo com
olhos de quem quer fazer dele algo diverso do que . No proponho, nem
poderia propor, uma reviso de mrito da deciso. Em vez disso, o voto
se concentra na anlise dos supostos vcios internos suscitados pelas
partes.
2.
Em segundo lugar, entendo que a premissa mais destacada
do acrdo a importncia diferenciada que a Constituio atribui
proteo dos ndios e do seu modo de viver. De forma objetiva, alis, o
cerne da deciso foi a confirmao da validade da demarcao contnua
realizada pela Unio, assentando que o direito das comunidades
indgenas reconhecido a partir da identificao de suas terras
tradicionais, e no constitudo por escolha poltica. Mesmo quando isso
produza um extenso recorte no territrio antes submetido autonomia
plena de um Estado-membro da Federao, situado em rea de fronteira
estratgica com outros pases. No pouca coisa.
3.
Feitas essas consideraes, passo a examinar de forma
especfica cada um dos embargos de declarao.

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Voto - MIN. ROBERTO BARROSO

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I. EMBARGOS OPOSTOS POR AO INTEGRALISTA BRASILEIRA,
MOVIMENTO INTEGRALISTA BRASILEIRO E ANSIO DE LARA CAMPOS
JNIOR
4.
No sendo partes no processo, a Ao Integralista
Brasileira e o Movimento Integralista Brasileiro s poderiam interpor
recurso se demonstrassem o nexo de interdependncia entre o seu interesse
de intervir e a relao jurdica submetida apreciao judicial (CPC, art. 499,
1) o que no ocorreu. Os embargos se limitam a questionar as
premissas fticas e jurdicas do acrdo, sem apontar qualquer conexo
entre essas duas embargantes e as questes concretamente envolvidas na
demanda. Nessas condies, o recurso no pode ser conhecido (RE
466.348 AgR/MG, Rel. Min. Cezar Peluso; RMS 22.307 ED-ED/DF, Rel.
Min. Ilmar Galvo; AI 115.775 AgR/MA, Rel. Min. Sydney Sanches).
5.
Os embargos tampouco podem ser recebidos em relao a
Ansio de Lara Campos Jnior. Embora a Lei n 4.717/65 atribua
genericamente aos cidados a legitimidade para recorrer contra sentenas
proferidas em desfavor do autor popular (art. 19, 2), no h
comprovao nos autos da sua condio de cidado, como exige o art. 1,
3, da Lei n 4.717/65 (ttulo eleitoral ou documento correspondente).
6.
Ainda que essa irregularidade pudesse ser sanada, a
medida se provaria intil. Os embargos de declarao de que se trata
contm uma srie de ilaes genricas acerca de alegado prejuzo ao
interesse pblico, de difcil compreenso global. Isso j bastaria para que
no fossem admitidos, tendo em vista a deficincia na sua fundamentao
(AI 490.513 AgR-ED/SP, Rel. Min. Gilmar Mendes). Alm disso, a petio
no aponta omisso, contradio ou obscuridade, limitando-se a externar
a mera irresignao do embargante com o que restou decidido e pedindo
uma nova apreciao de mrito. Como corrente, no essa a destinao
dos embargos de declarao, sujeitos a limites tcnicos estreitos.

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Voto - MIN. ROBERTO BARROSO

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PET 3388 ED / RR
7.

Dessa forma, no conheo dos embargos.

II. EMBARGOS OPOSTOS PELO SENADOR AUGUSTO AFFONSO


BOTELHO NETO
8.
O ponto suscitado pelo embargante diz respeito Fazenda
Guanabara que, em sua avaliao, deveria ser excluda da rea
demarcada. Sustenta que a fazenda seria de ocupao privada desde
1918, tendo sido reconhecido o domnio particular por sentena proferida
em ao discriminatria, transitada em julgado em 1983. Isso teria
constado do Despacho n 80/96, do Ministro de Estado da Justia, e s
poderia ter sido alterado caso tivesse sido apontada alguma nulidade.
9.
No verifico qualquer vcio quanto ao ponto, que foi
expressa e claramente examinado no acrdo embargado. J em sua
ementa, o julgado destacou o carter originrio do direito dos ndios, que
preponderaria sobre quaisquer outros. Observou-se, ainda, que a
tradicionalidade da posse nativa [...] no se perde onde, ao tempo da
promulgao da Lei Maior de 1988, a reocupao apenas no ocorreu por efeito de
renitente esbulho por parte de no-ndios. Caso das fazendas situadas na
Terra Indgena Raposa Serra do Sol, cuja ocupao no arrefeceu nos ndios
sua capacidade de resistncia e de afirmao da sua peculiar presena em todo o
complexo geogrfico da Raposa Serra do Sol (negrito acrescentado).
10.
Embora essas consideraes gerais se apliquem tambm
Fazenda Guanabara, esse imvel em particular foi objeto de considerao
especfica no acrdo, tanto no voto do Relator, Ministro Carlos Ayres
Britto, como nos votos dos Ministros Carlos Alberto Menezes Direito e
Gilmar Mendes, cujos trechos pertinentes seguem transcritos,
respectivamente, abaixo:
(...) so nulas as titulaes conferidas pelo INCRA, na
Terra Indgena Raposa Serra do Sol, assim como invlida a

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ocupao da Fazenda Guanabara. Se no, veja-se: a) a
autarquia federal, baseada em estudo de 1979, constante de
procedimento declaratrio inconcluso (ausentes portaria
declaratria e decreto homologatrio), sem qualquer consulta
FUNAI arrecadou terras da Unio como se devolutas fossem,
alienando-as diretamente a particulares; b) sucede que as terras
j eram, e permanecem indgenas, sendo provisoriamente
excludas nos estudos de 1979 e de 1985 apenas pra superar
dificuldades que teria o rgo Tutelar em demarcar tal rea
(dificuldades consistentes em litgios dos ndios frente aos nondios); c) j a titulao da Fazenda Guanabara, alegadamente
escorada em sentena com trnsito em julgado, proferida em
ao discriminatria, tambm ela padece de vcio insanvel.
que a referida ao no cuidou da temtica indgena, pois,
equivocadamente, partiu do pressuposto de se tratar de terra
devoluta. O que se comprova pelo acrdo do TRF da 1
Regio, transitado em julgado, na ao de manuteno de
posse que teve por autor o suposto proprietrio privado.
Acrdo que vocalizou o seguinte: comprovada atravs de laudo
pericial idneo a posse indgena, procedente a oposio para
reintegrar a Unio na posse do bem. Pelo que no podem
prosperar as determinaes do Despacho n 80/96, do ento
Ministro de Estado da Justia, pois o que somente cabe aos
detentores privados dos ttulos de propriedade postular
indenizao pelas benfeitorias realizadas de boa-f (fls. 340-1).
No caso concreto, segundo o autor e seus assistentes, a
demarcao violou direitos particulares que se constituram
antes mesmo da vigncia da poltica de atribuio aos ndios
das terras por eles ocupadas tradicionalmente.
Seria o caso dos imveis com posse ou propriedade
anteriores ao ano de 1934, quando foi promulgada a primeira
Constituio que assegurou o direito dos ndios posse da terra
que tradicionalmente ocupavam. Antes disso, sustentam, no
havia proteo quanto s terras indgenas.
Mas essa argumentao no pode prosperar nos termos do

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art. 231 da Constituio de 1988, que reconhece um direito
insuscetvel de prescrio aquisitiva [...].
Ainda que assim no fosse, as imagens de satlite juntadas
aos autos (fls. 5.003 a 5.011, v. 19, e fl. 9.440, v. 38) demonstram
nitidamente que a ocupao das Fazendas Depsito e
Guanabara-Canad, junto ao rio Surumu, e Iemanj, junto ao
rio Tacutu, no existia como tal antes de 1991 (fl. 385; negrito
no original).
Restam, portanto, as reas correspondentes s Vilas gua
Fria, Soc, Vila Pereira e Mutum, s titulaes conferidas pelo
INCRA, Fazenda Guanabara e s propriedades dos pequenos
rizicultores privados que passaram a ocupar as terras a partir
de 1992.
Com relao a essas reas, cumpre ressaltar que as
ocupaes e domnios anteriores demarcao, como
consignado pelo Ministro Menezes Direito em seu voto-vista,
no prevalecem sobre o direito do ndio demarcao de suas
terras, nos termos do 6 do art. 231 da Constituio Federal
[...].
Assim, ainda que algumas reas abrangidas pela
demarcao sejam ocupadas por no ndios h muitas dcadas,
estando situadas em terras de posse indgena, o direito de seus
ocupantes no poder prevalecer sobre o direito dos ndios
(fls. 812-3).

11.
A matria foi, portanto, objeto de deciso expressa do
Plenrio, inclusive no tocante ao alegado direito de propriedade
protegido por deciso transitada em julgado. Inexistindo, no ponto,
qualquer omisso, contradio ou obscuridade, devem ser desprovidos
os embargos.

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III. EMBARGOS OPOSTOS PELO SENADOR FRANCISCO MOZARILDO DE
MELO CAVALCANTI
12.
Com legtimo interesse, o Senador Mozarildo Cavalcanti
veio aos autos e foi admitido como assistente do autor popular. Alm de
diversas questes pontuais examinadas ao final , seus embargos
suscitam duas contradies: a primeira relativa impossibilidade de se
proceder execuo de uma deciso declaratria; a segunda referente
ausncia de citao do Estado de Roraima para integrar a lide. Inicie-se
pela segunda.
III.1. A ausncia de citao do Estado de Roraima
13.
Depois de j encerrada a instruo do processo, o Estado
de Roraima pleiteou sua admisso como litisconsorte do autor popular. O
Tribunal, por maioria, decidiu admiti-lo como assistente simples do autor.
A matria realmente complexa, como bem demonstrou o substancioso
voto-vista em linha divergente apresentado pelo Ministro Marco Aurlio.
Sua Excelncia manifestou-se no sentido de chamar-se o processo ordem,
reabrindo-se, na extenso cabvel, a instruo processual, por considerar
indispensvel para a correta formao do processo que o ente dito alcanado pelo
ato lesivo apontado como nulo figure na relao subjetiva processual, referindose ao Estado de Roraima e aos Municpios envolvidos. A questo, porm,
foi superada pelo Plenrio, no sendo possvel reabrir a discusso por
meio de embargos declaratrios. Nesta parte, portanto, o recurso deve ser
desprovido.
III.2. A execuo da ordem de retirada dos no-ndios
14.
Nesse ponto, dois fundamentos afastam a irresignao do
embargante. Em primeiro lugar, a doutrina contempornea j no afirma,
em carter absoluto, que apenas sentenas condenatrias seriam
suscetveis de execuo. Essa percepo ficou reforada aps a edio da

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Lei n 11.232/2005, que alterou o CPC para suprimir a listagem de ttulos
executivos judiciais antes enunciada no art. 584, no qual constava a
referncia sentena condenatria proferida no processo civil. A previso foi
substituda pelo art. 475-N, cujo inciso I identifica como titulo executivo a
sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de
fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia (CPC, art. 475-N, I). Dando
aplicao ao novo comando, o Superior Tribunal de Justia j registrou,
em acrdo da lavra do Ministro Teori Zavascki: o art. 475-N, I do CPC se
aplica tambm sentena que, julgando improcedente (parcial ou totalmente) o
pedido de declarao de inexistncia de relao jurdica obrigacional, reconhece a
existncia de obrigao do demandante para com o demandado (STJ, REsp
1.300.213/RS).
15.
Ainda que a matria permanea envolta em alguma
controvrsia1, a alterao legislativa veio ao encontro da tendncia de se
buscar a mxima efetividade dos pronunciamentos judiciais, integrando,
na maior medida possvel, as etapas de conhecimento e execuo. Nessa
linha, j no h necessariamente uma contradio na sentena que,
embora declaratria, disponha sobre o cumprimento de suas disposies.
No caso, porm, sequer seria necessrio aprofundar o debate acerca dessa
questo processual.
16.
Isso porque no foi o Supremo Tribunal Federal que
determinou a retirada dos no-ndios. O acrdo simplesmente declarou
a validade da Portaria/MJ n 534/2005, que j impunha a sada dessas
pessoas em seu art. 5, pargrafo nico (A extruso dos ocupantes nondios presentes na rea da Terra Indgena Raposa Serra do Sol ser realizada em
1

V., por todos: Athos Gusmo Carneiro, Cumprimento da sentena civil e


procedimentos executivos, 2010, p. 69 e ss.; Luiz Fux, A reforma do processo civil:
comentrios e anlise crtica da reforma infraconstitucional do Poder Judicirio e da
reforma do CPC, 2006, p. 112-3; Elias Gazal Rocha, Execuo de sentenas de
improcedncia, Revista de Direito da Procuradoria-Geral do Estado do Rio de Janeiro 62:64
e ss., 2007.

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prazo razovel, no superior a um ano, a partir da data de homologao da
demarcao administrativa por decreto presidencial). A ordem partiu,
portanto, do Poder Executivo e s no foi executada antes por fora de
deciso deste Tribunal na AC 2.009 MC/RR, que suspendera a ordem de
remoo. Quando do julgamento da Pet 3.388/RR, foi cassada a liminar
proferida na ao cautelar, do que resultou a exequibilidade imediata do
art. 5, pargrafo nico, da Portaria/MJ n 534/2005.
17.
Para alm dessa justificao na tcnica jurdica, convm
destacar a importncia da atuao levada a cabo por esta Corte e pelo
Tribunal Regional Federal da 1 Regio, no sentido de tornar efetiva a
concluso a que se chegou no presente processo. Diante de todo o
histrico de conflitos na regio fartamente documentado nos autos
teria sido ingnuo supor que a mera proclamao judicial teria o efeito de
fazer cessar, de forma imediata, toda e qualquer oposio indevida aos
direitos reconhecidos no processo.
18.
Para ajudar a superar as compreensveis resistncias e
cumprir verdadeiramente a sua funo, o Judicirio adotou a postura
louvvel de deslocar-se at o lugar do conflito fundirio (CF/88, art.
126, pargrafo nico), na pessoa do Ministro Carlos Ayres Britto e do
Desembargador Federal Jirair Aram Meguerian, que estiveram
fisicamente na regio. Sem retirar do Executivo o encargo que lhe
prprio de executar a portaria demarcatria, o Supremo Tribunal
Federal manteve superviso sobre os atos praticados. No havia uma
forma simples e inteiramente consensual para se resolver o complexo
litgio que foi submetido a essa Corte, relativo a variadas disputas que
remontam a muitas dcadas. O melhor que se podia fazer era assegurar a
autoridade do acrdo, produzindo o desfecho necessrio para essa triste
histria de incompreenses e violao a direitos.
19.
Com essas consideraes, nego provimento aos embargos
de declarao tambm nesse ponto.

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III.3. Questes pontuais apresentadas


20.
Alm das alegaes analisadas acima, j enfrentadas, o
embargante apresenta onze questes, sendo todas pertinentes ao
contedo do acrdo ou sua execuo. Por facilidade, elas sero
examinadas individualmente ou por grupos temticos.
Pessoas miscigenadas, ou que vivam maritalmente com ndios,
podem permanecer na rea?
21.
Com base no carter pluralista e inclusivo da Constituio
de 1988, o critrio adotado pelo acrdo no foi gentico, mas
sociocultural: podem permanecer na rea demarcada e valer-se do
usufruto exclusivo todos aqueles que integrem as comunidades indgenas
locais. Pouco importa, para isso, quantos ancestrais ndios a pessoa tenha
ou que o vnculo familiar com indgenas resulte, no de sangue, mas de
adoo, casamento ou unio estvel. O que interessa sua comunho com
o modo de vida tradicional dos ndios da regio. Tambm esses pontos
foram ressaltados no acrdo, como se pode ver nos votos dos Ministros
Carlos Ayres Britto e Crmen Lcia, respectivamente:
(...) no contexto do meu voto, a expresso no-ndios
significante de expulso dos que litigam com os ndios,
disputando-lhes a posse, o uso, a ocupao da rea em questo.
Eu no falei, evidente que no quis incluir os no-ndios,
cnjuges de ndios. Seria um disparate, um contra-senso. (fls.
423-4)
Nesses espaos, a presena dos brasileiros ndios e no
ndios faz com que se aceitem, segundo a legislao aplicvel
pelo regime especial que submete a condio e os direitos dos
ndios, manterem tais espaos possveis da presena dos que

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passaram a compor inclusive ncleos familiares complexos,
formados por ndios e no ndios.
No haveria como, juridicamente, decotar a presena dos
no ndios que componham tais ncleos, o que faz com que seja
possvel, apenas nestes casos e no para qualquer outro efeito,
permitir-se tal presena, mesmo sendo a rea, como , na forma
da demarcao feita, indgena. (...) Da porque no se h de
impor restrio a tais presenas, nem cabe, aqui, proibir-se ou
exilar-se de tais reas os no ndios que com eles se tenham
composto em comunidades estveis, como famlias
constitudas. (fls. 477-8)

22

Nego provimento aos embargos nesta parte.

Autoridades religiosas de denominaes no-indgenas podem


continuar a exercer suas atividades na reserva? Os templos religiosos j
construdos devem ser destrudos?
23.
A presena de autoridades religiosas ou de templos de
denominaes no-indgenas no foi debatida no acrdo como questo
autnoma. Como o tema surgiu quando da retirada dos no-ndios,
parece conveniente examin-lo mais detidamente.
24.
O objetivo da Constituio resguardar aos ndios um
espao exclusivo onde possam manter e viver as suas tradies o que,
na grande maioria dos casos, no exige a interdio absoluta de qualquer
contato com pessoas de fora da terra indgena. Por isso mesmo, a
presena de no-ndios nas reas demarcadas no proibida sempre e em
todos os casos. Em princpio, a mesma lgica se aplica entrada ou
permanncia de missionrios e construo de templos de denominaes
no-indgenas. H, todavia, um elemento importante a ser considerado,
que justifica um cuidado adicional: no se legitima a presena de
indivduos que tenham como propsito interferir com a religio dos
ndios, aspecto destacado de sua cultura. No passado, a presena desses
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missionrios pode ter sido at encorajada, a fim de promover a
assimilao dos ndios cultura majoritria no Brasil. Esse fim certamente
no foi acolhido pela Constituio de 1988.
25.
No entanto, nem por isso se deve supor incidindo no
equvoco oposto que a Constituio tenha o papel de proteger os ndios
contra suas prprias escolhas, transformando o direito de preservarem
sua cultura em um dever de isolamento incondicional. Nessa matria, o
maior erro imaginar que caberia a algum, seno aos prprios ndios,
decidir sobre o seu presente e o seu futuro o que ocorre tanto pela
imposio de valores externos quanto pela proibio de contato com
outros modos de vida. Por certo, a ideia no assimilar ou aculturar os
ndios, mas tampouco se pode impedir que eles mesmos decidam entrar
em contato com outros grupos humanos e ideias.
26.
Dessa forma, parece possvel concluir que tambm a
situao dos missionrios e templos de denominaes no-indgenas se
encaixa na equilibrada moldura definida pelo acrdo embargado. Incide
aqui a diretriz contida na prpria ementa do julgado no sentido de que
a exclusividade de usufruto das riquezas do solo, dos rios e dos lagos nas terras
indgenas concilivel com a eventual presena de no-ndios (...), desde que
tudo se processe sob a liderana institucional da Unio, controle do Ministrio
Pblico e atuao coadjuvante de entidades tanto da Administrao Federal
quanto representativas dos prprios indgenas.
27.
Nessa matria especfica, porm, a liderana da Unio no
pode se traduzir em uma espcie de dirigismo cultural por parte do Poder
Pblico. Aqui esto em jogo dois direitos atribudos exclusivamente aos
ndios, a saber: (i) a proteo de suas culturas, como integrantes de
grupos minoritrios; e (ii) sua autonomia individual, como quaisquer
outros seres humanos. Por ser assim, deve caber s comunidades
indgenas, e apenas a elas, o direito de decidir se, como e em que
circunstncias se admitir a presena dos missionrios e seus templos.

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No se trata, portanto, de ouvir a sua opinio, mas de dar a ela o carter
definitivo que qualquer escolha existencial deve ter, infensa imposio
externa, por parte da Unio, das denominaes religiosas ou de quem
quer que seja.
28.
Observada essa premissa, caber Unio e ao Ministrio
Pblico organizar e supervisionar a entrada, a permanncia e a sada de
missionrios e a construo de templos na Terra Indgena Raposa Serra
do Sol, tomando as medidas necessrias para que a escolha dos grupos
indgenas seja respeitada a cada tempo e para que os no ndios tenham
os seus direitos preservados durante seus perodos de permanncia.
Quanto aos templos e demais instalaes erguidas por essas pessoas,
como natural, sua eventual construo no gerar qualquer direito de
propriedade, nem tutela possessria.
29.
Seja como for, todas essas consideraes so compatveis
com as premissas adotadas no acrdo embargado. Tambm nesta parte,
portanto, nego provimento aos embargos.
As escolas pblicas estaduais ou municipais podem continuar
em funcionamento? Em caso positivo, podem continuar a lecionar o
currculo voltado populao no-ndia?
30.
O ponto foi explicitamente abordado pelo acrdo
embargado. Confira-se o trecho pertinente de sua ementa:
NECESSRIA LIDERANA INSTITUCIONAL DA
UNIO, SEMPRE QUE OS ESTADOS E MUNICPIOS
ATUAREM NO PRPRIO INTERIOR DAS TERRAS J
DEMARCADAS COMO DE AFETAO INDGENA. A
vontade objetiva da Constituio obriga a efetiva presena de
todas as pessoas federadas em terras indgenas, desde que em
sintonia com o modelo de ocupao por ela concebido, que de
centralidade da Unio. Modelo de ocupao que tanto preserva

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a identidade de cada etnia quanto sua abertura para um
relacionamento de mtuo proveito com outras etnias indgenas
e grupamentos de no-ndios. A atuao complementar de
Estados e Municpios em terras j demarcadas como indgenas
h de se fazer, contudo, em regime de concerto com a Unio e
sob a liderana desta. Papel de centralidade institucional
desempenhado pela Unio, que no pode deixar de ser
imediatamente coadjuvado pelos prprios ndios, suas
comunidades e organizaes, alm da protagonizao de tutela
e fiscalizao do Ministrio Pblico (inciso V do art. 129 e art.
232, ambos da CF).

31.
Alm do voto do relator (fls. 272-6 e 306-7), constam
referncias ao tema, por exemplo, nos votos do Ministro Ricardo
Lewandowski (fl. 495) que fala em prestao compartilhada de servios
pblicos, mencionando a educao , e do Ministro Gilmar Mendes, que
fez referncia expressa aos diplomas ordinrios que tratam do tema.
32.
Nos termos do acrdo, as terras indgenas no so
entidades polticas autnomas, como os entes federativos; nem autarquias
territoriais da Unio, como os Territrios Federais. A demarcao no
altera o status poltico da regio, mas opera apenas no plano dominial,
declarando o direito de propriedade da Unio sobre a rea (CF/88, art. 20,
XI) e afetando-a a uma finalidade especfica. Nessas condies, o
reconhecimento da terra indgena no afasta, dos Estados e Municpios,
as atribuies que a Constituio e suas respectivas ordens jurdicas lhes
impem, em particular quanto aos servios pblicos, como a educao.
33.
Entretanto, a atuao dos entes locais nas reas
demarcadas deve observar a legislao federal pertinente no porque a
regio se submeta ao controle direto da Unio, mas porque cabe a esta
legislar, em carter privativo, sobre as populaes indgenas (CF/88, art.
22, XIV) e o uso das terras indgenas (CF/88, art. 231). Vale dizer: a
liderana atribuda Unio no decorre de um ato de vontade do
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Supremo Tribunal Federal e nem mesmo do seu domnio sobre a rea, e
sim de um elemento pessoal e um patrimonial, quais sejam: a presena de
populaes indgenas no local e o usufruto de um bem pblico federal.
34.
Em suma: perfeitamente vivel o funcionamento das
escolas estaduais e municipais na rea, desde que se respeitem as normas
federais sobre a educao dos ndios, o que abarca, naturalmente, o
currculo escolar e o contedo programtico. Como o tema j fora
decidido pelo acrdo, devem ser desprovidos os embargos no ponto.
A passagem de no-ndios pela nica rodovia federal que liga
Boa Vista cidade de Pacaraima, na fronteira com a Venezuela, foi
negada ou assegurada, no todo ou em parte (i.e., dependente de
autorizao)? E quanto rodovia BR-433, que liga Normandia a
Pacaraima? A quem cabe autorizar a passagem por essas rodovias?
35.
O acrdo afirma claramente que os ndios no exercem
poder de polcia, nem podem tornar invivel a passagem de outras
pessoas pelas vias pblicas que atravessem a rea demarcada. Confira-se
o trecho pertinente da ementa:
A exclusividade de usufruto das riquezas do solo, dos
rios e dos lagos nas terras indgenas concilivel com a
eventual presena de no-ndios, bem assim com a instalao de
equipamentos pblicos, a abertura de estradas e outras vias de
comunicao, a montagem ou construo de bases fsicas para a
prestao de servios pblicos ou de relevncia pblica (...) O
que j impede os prprios ndios e suas comunidades, por
exemplo, de interditar ou bloquear estradas, cobrar pedgio
pelo uso delas e inibir o regular funcionamento das
reparties pblicas. (negrito acrescentado)

36.
O ponto foi destacado, por exemplo, nos votos dos
Ministros Carlos Ayres Britto (fl. 310) e Gilmar Mendes (fl. 795). Como
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ressaltou a Ministra Crmen Lcia (fl. 475), o prprio Despacho n 80/96,
do Ministro de Estado da Justia (DOU 24.12.1996, p. 28.285) mantido
nesta parte pela Portaria n 534/2005 j havia excludo da fruio
indgena exclusiva as estradas e vias pblicas que atravessam a rea indgena,
bem como suas respectivas faixas de domnio pblico a assegurar a livre
circulao de pessoas e veculos em tais estradas. (negrito acrescentado)
37.
Naturalmente, o trfego por vias pblicas no importa
uma autorizao para o ingresso em outras partes da terra indgena, nem
para o usufruto das riquezas do solo, dos rios ou dos lagos (e.g., a pesca
nos rios que servem de hidrovia).
38.
Inexistindo omisso, voto pelo
embargos nesta parte.

desprovimento

dos

Como ficam as aes individuais que questionam a boa-f dos


portadores dos ttulos de propriedade? Foram automaticamente extintas
ou sero julgadas individualmente?
39.
Convm explicitar o ponto. Na Pet 3.388/RR, o Supremo
Tribunal Federal julgou to somente a validade da Portaria/MJ n
534/2005 e do Decreto Presidencial de 15.04.2005. No foram apreciados
os outros processos que discutem questes individuais relacionadas
Terra Indgena Raposa Serra do Sol.
40.
Ocorre, porm, que, uma vez transitadas em julgado, as
sentenas de mrito proferidas em ao popular so oponveis erga omnes,
nos termos do art. 18 da Lei n 4.717/65, ressalvados apenas os casos de
insuficincia de provas2. Disso resulta que todos os processos
2

Lei n 4.717/65, art. 18: A sentena ter eficcia de coisa julgada oponvel
erga omnes, exceto no caso de haver sido a ao julgada improcedente por deficincia
de prova; neste caso, qualquer cidado poder intentar outra ao com idntico
fundamento, valendo-se de nova prova.

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relacionados a essa terra indgena devero adotar, como necessrias, as
seguintes premissas: (i) a validade da Portaria/MJ n 534/2005 e do
Decreto Presidencial de 15.04.2005, observadas as condies previstas no
acrdo; e (ii) a caracterizao da rea como terra indgena, para os fins
dos arts. 20, XI, e 231, da Constituio do que resulta no poderem
persistir pretenses possessrias ou dominiais de particulares, salvo no
tocante a benfeitorias derivadas da ocupao de boa-f (CF/88, art. 231,
6).
41.
Nessa linha, dou parcial provimento aos embargos apenas
para prestar os esclarecimentos acima, sem efeitos modificativos.
Como se dar a posse das fazendas desocupadas? Se um grupo
ou entidade indgena, j ocupa determinada rea, pode ser retirada sob
o pretexto de que foram contrrios homologao nos termos decididos
pelo eg. STF? (fl. 15.646)
42.
No se trata de uma omisso, porque o tema no integrava
o objeto da ao. Eventuais querelas entre grupos indgenas devem ser
resolvidas pelas comunidades envolvidas, com a participao da Unio e
da FUNAI, sem prejuzo da interveno do Ministrio Pblico e do Poder
Judicirio. A concluso, portanto, pelo desprovimento dos embargos
quanto a esta questo.

IV. EMBARGOS OPOSTOS POR LAWRENCE MANLY HARTE E OUTROS


43.
Tais embargos reiteram a objeo ao fato de se haver
determinado a execuo de uma deciso declaratria, bem como a
circunstncia de que, tendo sido admitidos como assistentes simples, no
tiveram oportunidade de produzir as provas de que poderiam dispor.
Ambas as questes j foram examinadas acima, quando da apreciao
dos embargos opostos pelo Senador Mozarildo Cavalcanti. Embora Sua

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Excelncia tenha questionado a no-participao do Estado de Roraima
como parte e no a dos particulares ora embargantes , aplicam-se aqui
as mesmas consideraes expostas acima: o ponto relevante e sensvel,
mas foi debatido pelo Plenrio que, para alm de qualquer dvida,
considerou correto admiti-los como assistentes simples, recebendo o
processo no estado em que se encontrava. No vivel reabrir a
discusso sobre o tema em sede de embargos de declarao. Voto, assim,
pelo desprovimento dos embargos.

V. EMBARGOS OPOSTOS PELO ESTADO DE RORAIMA


44.
Os pontos suscitados por esse embargante tambm j
foram examinados anteriormente.
45.
A primeira questo diz respeito s competncias estaduais,
notadamente as que se relacionam aos servios de educao. No h
qualquer dvida quanto ao fato de que as competncias do Estado de
Roraima podem e devem ser exercidas na Terra Indgena Raposa Serra do
Sol. A liderana da Unio, mencionada no acrdo, no exonera as
autoridades estaduais e municipais das suas incumbncias, mas apenas
submete o seu exerccio ao cumprimento das leis federais pertinentes.
Naturalmente, o reconhecimento do direito originrio terra indgena
afasta qualquer titularidade do Estado ou das entidades de sua
Administrao indireta a imveis que, inseridos na rea demarcada, no
tenham sido excludos pela Portaria e pelo Decreto. Nada impede,
contudo, seu uso regular, conforme acertado com a Unio.
46.
A segunda questo envolve o direito de passagem pelas
vias pblicas situadas na reserva, que no poder ser obstado pelas
comunidades indgenas, sendo irrelevante que se trate de rodovias ou
hidrovias.

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47.

Voto pelo desprovimento dos embargos.

VI. EMBARGOS OPOSTOS PELO MINISTRIO PBLICO FEDERAL


48.
Os embargos opostos pelo Ministrio Pblico abordam
diversos pontos, os quais se passa a abordar.
VI.1. Validade e natureza das condicionantes incorporadas ao
acrdo
49.
O Parquet suscita uma questo prejudicial acerca das
condies incorporadas ao dispositivo do acrdo por proposta do
Ministro Menezes Direito. Segundo a Dra. Deborah Macedo Duprat de
Britto Pereira, Procuradora-Geral da Repblica ento em exerccio, no
cabe ao STF, a partir de obiter dictum lanado em voto proferido em sede de
processo subjetivo, traar parmetros abstratos de conduta, mxime em contexto
em que os mesmos no foram sequer objeto de discusso no curso da lide (fl.
10.158). Sua Excelncia reconhece que o Tribunal vem relativizando sua
autolimitao condio de legislador negativo, mas afirma que (fls.
10.158-9):
(...) os princpios democrtico e da separao de poderes
impem limites para esta atividade normativa do STF, que
foram ostensivamente ultrapassados no caso. Na hiptese, sem
nenhuma discusso prvia na sociedade, simplesmente foi
proposta a edio de comandos gerais e abstratos, em tema
extremamente complexo e de enorme relevncia social e
jurdica.
Tal procedimento viola no apenas as regras legais
concernentes aos limites objetivos e subjetivo da coisa julgada
(CPC, arts. 469 e 472, art. 18 da Lei n 4.717/65), como tambm
fere de morte os princpios do Estado Democrtico de Direito
(art. 1, CF) e da Separao de Poderes (art. 2, CF), segundo os

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quais cabe ao legislador, devidamente legitimado pelo voto
popular, a prerrogativa constitucional de expedir normas gerais
e abstratas de conduta.
No bastasse, o procedimento adotado para imposio das
mencionadas condies ofendeu tambm a garantia
constitucional do devido processo legal (art. 5, LIV, CF). Com
efeito, a maior parte das questes abordadas nas referidas
condies no guarda qualquer relao com o objeto especfico
da lide, ou seja, os limites traados para a procedncia ou no
de uma ao popular. Portanto, sobre elas no se estabeleceu o
contraditrio. No se concedeu nem s partes, nem aos diversos
grupos e instituies afetadas por medidas to impactantes,
qualquer possibilidade de se manifestarem e de tentarem influir
na elaborao das citadas condies.

50.
Por fim, alega que condies definidas em carter geral e
abstrato s poderiam ser impostas, a partir de casos concretos, pela via
das smulas vinculantes. Mas isso, de todo modo, no seria vivel na
hiptese porque inexistiriam reiteradas decises do Tribunal sobre o tema
ou risco de multiplicao de processos sobre essa matria.
51.
Passo a examinar o ponto. Embora o acrdo me parea
bastante claro neste aspecto, fato que as chamadas condicionantes a ele
incorporadas vm gerando alguma polmica. Por conta disso, convm
fazer alguns esclarecimentos. Para tanto, sequer necessrio debater a
limitao do Tribunal condio de legislador negativo. Embora
instigante, o debate seria irrelevante para o caso em exame. No difcil
observar por qu.
52.
As condies em tela so elementos que a maioria dos
Ministros considerou pressupostos para o reconhecimento da demarcao
vlida, notadamente por decorrerem essencialmente da prpria
Constituio. Na prtica, a sua insero no acrdo pode ser lida da
seguinte forma: se o fundamento para se reconhecer a validade da
demarcao o sistema constitucional, a Corte achou por bem explicitar
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no apenas esse resultado isoladamente, mas tambm as diretrizes desse
mesmo sistema que conferem substncia ao usufruto indgena e o
compatibilizam com outros elementos igualmente protegidos pela
Constituio.
53.
Na esteira da proposta do Ministro Menezes Direito, a
maioria entendeu que no era possvel pr fim ao conflito fundirio e
social que lhe foi submetido sem enunciar os aspectos bsicos do regime
jurdico aplicvel rea demarcada. Nesse sentido, as condies integram
o objeto do que foi decidido e fazem coisa julgada material. Isso significa
que a incidncia das referidas diretrizes na Reserva da Raposa Serra do
Sol no poder ser objeto de questionamento em outros processos. No
foi por outra razo, alis, que o Tribunal substituiu a improcedncia do
pedido pela procedncia parcial. Como observou a Ministra Crmen
Lcia, o que se fez foi acolher o pleito para interpretar os atos
impugnados luz das disposies constitucionais pertinentes ao tema.
54.
Essa circunstncia, porm, no produz uma transformao
da coisa julgada em ato normativo geral e abstrato, vinculante para
outros eventuais processos que discutam matria similar. No atual estado
da arte, as decises do Supremo Tribunal Federal no possuem, sempre e
em todos os casos, carter vinculante. No se aplica, no Brasil, o modelo
de stare decisis em vigor nos pases do common law, no qual as razes de
decidir adotadas pelos tribunais superiores vinculam os rgos inferiores.
Embora essa regra admita excees, entre elas no se encontram as
sentenas e acrdos proferidos em sede de ao popular, ainda que
emanados deste Tribunal.
55.
Dessa forma a deciso proferida na Pet 3.388/RR no
vincula juzes e tribunais quando do exame de outros processos, relativos
a terras indgenas diversas. Como destacou o Ministro Carlos Ayres
Britto, a presente ao tem por objeto to-somente a Terra Indgena Raposa
Serra do Sol (fl. 336). Vale notar que essa linha j vem sendo observada

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pelo Tribunal: foram extintas monocraticamente vrias reclamaes que
pretendiam a extenso automtica da deciso a outras reas demarcadas
(Rcl 8.070 MC/MS, dec. Min. Carlos Ayres Britto [RI/STF, art. 38, I], DJe
24.04.2009; Rcl 15.668/DF, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJe 13.05.2013;
Rcl 15.051/DF, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJe 18.12.2012; Rcl
13.769/DF, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJe 28.05.2012).
56.
Apesar disso, seria igualmente equivocado afirmar que as
decises do Supremo Tribunal Federal se limitariam a resolver casos
concretos, sem qualquer repercusso sobre outras situaes. Ao contrrio,
a ausncia de vinculao formal no tem impedido que, nos ltimos anos,
a jurisprudncia da Corte venha exercendo o papel de construir o sentido
das normas constitucionais, estabelecendo diretrizes que tm sido
observadas pelos demais juzos e rgos do Poder Pblico de forma geral.
Nas palavras da Ministra Crmen Lcia, em deciso monocrtica (Rcl
4.708/GO):
Precedente, no direito brasileiro, no pode ser o que a
doutrina aproveita ao cuidar dos sistemas do common law.
Conquanto j no se creia que o sistema do civil law possa ser
tido como o modelo que cobre, com todo rigor, o sistema
jurdico brasileiro, certo que o leading case no tem, aqui, as
conseqncias vinculantes para os juzes daquele primeiro
sistema. O papel de fonte do direito que o precedente tem,
naquele, no desempenhado pelo precedente no direito
brasileiro, salvo nos casos constitucional ou legalmente
previstos, como se d com as aes constitucionais para o
controle abstrato.
Mas tambm certo que o precedente judicial julgado
anterior sobre a matria no substitudo ou desautorizado por
entendimento sobre aplicao de norma jurdica em sentido
contrrio exarado pelo Supremo Tribunal influi, direta ou
indiretamente, na aplicao do direito pela jurisdio inferior. O
precedente serve, no sistema brasileiro, apenas como elemento
judicial orientador, inicialmente, para a soluo dos casos

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postos a exame. ponto de partida, no ponto de chegada.
No se faz inexorvel a deciso proferida por ter tido outra em
determinado sentido.

57.
apenas nesse sentido limitado que as condies
indicadas no acrdo embargado produzem efeitos sobre futuros
processos, tendo por objeto demarcaes distintas. Vale dizer: tendo a
Corte enunciado a sua compreenso acerca da matria, a partir da
interpretao do sistema constitucional, apenas natural que esse
pronunciamento sirva de diretriz relevante para a as autoridades estatais
no apenas do Poder Judicirio que venham a enfrentar novamente as
mesmas questes. O ponto foi objeto de registro expresso por parte do
Ministro Cezar Peluso (fls. 543 e 545):
(...) a postura que esta Corte est tomando hoje no de
julgamento de um caso qualquer, cujos efeitos se exaurem em
mbito mais ou menos limitado, mas autntico caso-padro,
ou leading case, que traa diretrizes no apenas para soluo
da hiptese, mas para disciplina de aes futuras e, em certo
sentido, at de aes pretritas, nesse tema.
Parece-me, da, justificada a pertinncia de certos
enunciados que deixem claro o pensamento da Corte a respeito.
Isso vale, principalmente, em relao s novas demarcaes,
que envolvem um complexo de interesses, direitos e poderes de
vrios sujeitos jurdicos, seja de direito pblico, seja de direito
privado, envolvendo, basicamente, questes de Segurana
Nacional no sentido estrito da expresso (...).
Desde logo(...), compreendo a inspirao de Sua
Excelncia [o Ministro Menezes Direito] ao fugir um pouco,
vamos dizer assim, das tcnicas tradicionais de comandos ou
disposies decisrias, com o propsito de deixar clara a
postura da Corte a respeito das questes ora suscitadas e
prevenindo outras que possam surgir em demarcaes futuras.

58.

Isto : embora no tenha efeitos vinculantes em sentido


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formal, o acrdo embargado ostenta a fora moral e persuasiva de uma
deciso da mais alta Corte do Pas, do que decorre um elevado nus
argumentativo nos casos em se cogite de superao das suas razes.
59.
Dessa forma, dou parcial provimento aos embargos de
declarao, sem efeitos modificativos, apenas para prestar os
esclarecimentos acima.
VI.2. Ponderaes envolvendo os direitos dos ndios
60.
Em diversas passagens, a Procuradora-Geral da Repblica
sustenta que o Tribunal teria dado primazia incondicionada a interesses
da Unio inclusive econmicos , bem como tutela do meio ambiente,
em detrimento dos direitos dos ndios. Preocupao semelhante se
verifica tambm nos embargos opostos pelas Comunidades Indgenas,
adiante analisados.
61.
No h como acolher os embargos no ponto. Observo
inicialmente que no h omisso, contradio ou obscuridade quanto a
essa questo. O acrdo claro e expresso a respeito da orientao
adotada. Seja como for, no vislumbro, no julgado, uma primazia
incondicionada em favor de quem quer que seja. Como destacado pela
Ministra Crmen Lcia, aos ndios, como a quaisquer outros brasileiros nas
suas terras, aplicam-se os regimes de proteo ambiental e de segurana
nacional (fl. 519). O que fez o acrdo embargado foi uma ponderao:
diante do choque de direitos constitucionais e fins pblicos relevantes, o
Tribunal definiu como devem ser conciliadas, em princpio, essas
pretenses antagnicas. De ordinrio, essa tarefa compete ao legislador,
mas, na ausncia de disposies claras sobre essas questes, coube
Corte discorrer sobre o sentido das exigncias constitucionais na matria,
luz das circunstncias do caso em exame.
62.

Nesse ponto, importante observar que a ponderao em

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abstrato feita pelo Tribunal no impede que outros juzes, diante dos
elementos especficos de um caso concreto, cheguem a concluses
especficas diversas. Essas decises podero ser questionadas pelos meios
tradicionais de impugnao do direito brasileiro, podendo at mesmo
chegar ao Supremo Tribunal Federal (via recurso extraordinrio, por
exemplo).
63.

Dessa forma, nego provimento aos embargos nesta parte.

VI.3. Sentido e alcance da lei complementar prevista no art. 231,


6, da Constituio
64.
Segundo o Ministrio Pblico Federal, a utilizao das
terras indgenas pela Unio (para fins econmicos ou militares, ou para a
prestao de servios pblicos) dependeria da prvia edio da lei
complementar prevista no art. 231, 6, da Constituio. Veja-se o
dispositivo:
So nulos e extintos, no produzindo efeitos jurdicos, os
atos que tenham por objeto a ocupao, o domnio e a posse das
terras a que se refere este artigo, ou a explorao das riquezas
naturais do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes,
ressalvado relevante interesse pblico da Unio, segundo o que
dispuser lei complementar, no gerando a nulidade e a
extino direito a indenizao ou a aes contra a Unio, salvo,
na forma da lei, quanto s benfeitorias derivadas da ocupao
de boa-f.

65.
Tambm neste ponto, os embargos no merecem ser
acolhidos. O tema foi explicitamente tratado no voto do Ministro
Menezes Direito, que integrou a maioria (fls. 391-2):
Ainda de acordo com o art. 231, 2, da Constituio,
cabe aos ndios o usufruto exclusivo das riquezas do solo, dos

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rios e dos lagos existentes nas terras indgenas, salvo, como
dispe o art. 231, 6, quando houver relevante interesse
pblico da Unio, na forma de lei complementar, caso em que
esta poder iniciar a explorao dessas riquezas.
Merecem destaque as restries referentes explorao
dos recursos hdricos e potenciais energticos e pesquisa e
lavra de riquezas minerais, especialmente em razo da
incongruncia que a uma primeira vista se apresenta entre os
3 e 6 do art. 231.
(...)
De fato, a lei de que trata o 3 do art. 231 exigida para a
fixao do percentual de participao dos ndios na explorao
dos recursos em suas terras. Nada mais. A lei complementar
referida no 6 do art. 231, por sua vez, requisito para a
explorao das riquezas naturais do solo, dos rios e dos lagos
existentes nas terras indgenas. No alcana a explorao de
recursos hdricos e, principalmente do potencial energtico ou a
pesquisa e lavra dos recursos minerais, presente o interesse
pblico da Unio.

66.
Dessa forma, na interpretao adotada pelo acrdo
embargado, a reserva de lei complementar prevista no art. 231, 6, da
Constituio no alcana toda e qualquer atuao da Unio nas terras
indgenas. Em particular, o patrulhamento de fronteiras, a defesa nacional
e a conservao ambiental nas reas demarcadas no dependem da
prvia promulgao da referida lei.
VI.4. A participao das comunidades indgenas nas deliberaes
que afetem os seus interesses e direitos
67.
A consulta aos indgenas um elemento central da
Conveno n 169, da Organizao Internacional do Trabalho. Essa
conveno integra o Direito brasileiro, tendo sido internalizada pelo
Decreto Legislativo n 143/2002 e pelo Decreto Presidencial n 5.051/2004,
e foi considerada em diversas passagens do acrdo embargado. Mas esse
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direito de participao no absoluto como, de resto, nenhum outro.
Sendo assim, certos interesses tambm protegidos pela Constituio
podem excepcionar ou limitar, sob certas condies, o procedimento de
consulta prvia. A defesa nacional um exemplo acadmico do que se
acaba de dizer. Se questes estratgicas justificam at a aplicao de sigilo
a informaes de interesse pblico (CF/88, art. 5, XXXIII), natural que
possam prescindir de prvia comunicao a quem quer que seja aqui
includas as comunidades indgenas. O tema tambm foi abordado pelo
Ministro Menezes Direito, com referncia expressa Conveno (fl. 408):
Dessa forma, estando a terra indgena em faixa de
fronteira, o que se d no caso ora em exame, o usufruto dos
ndios sobre a terra estar sujeito a restries sempre que o
interesse pblico de defesa nacional esteja em jogo. A instalao
de bases militares e demais intervenes militares a critrio dos
rgos competentes, ao contrrio do que parece se extrair da
Declarao dos Direitos dos Povos Indgenas e da Conveno n
169 da OIT, ser implementada independentemente de consulta
s comunidades indgenas envolvidas ou FUNAI. O mesmo
dever ocorrer quando o interesse da defesa nacional coincidir
com a expanso da malha viria ou das alternativas energticas
e o resguardo de riquezas estratgicas, conforme manifestao
favorvel do Conselho de Defesa Nacional.

68.
Na mesma linha, confira-se trecho do voto do Ministro
Celso de Mello (fl. 731):
A circunstncia de a faixa de fronteira constituir rea
indispensvel segurana nacional, defesa da integridade
territorial do Brasil e proteo da soberania nacional justifica,
plenamente, todas as medidas preconizadas no voto que o
eminente Ministro MENEZES DIREITO proferiu nesta causa,
notadamente aquelas concernentes desnecessidade de prvia
autorizao da FUNAI ou de consulta prvia s comunidades
tribais interessadas, para efeito de instalao, em tais reas

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indgenas, de unidades militares e de atuao, nessas mesmas
reas, de qualquer das Foras Singulares.

69.
Dessa forma, o acrdo no infirma os termos da
Conveno n 169/OIT, mas apenas destaca que, em linha de princpio, o
direito de prvia consulta deve ceder diante de questes estratgicas
relacionadas defesa nacional. Naturalmente, o acrdo embargado no
sugere nem poderia sugerir que a expresso defesa nacional possa
ser usada como rtulo para qualquer tipo de fim, apenas como
subterfgio para afastar a participao dos indgenas. Via de regra, o
planejamento das operaes militares no envolver a necessidade de
prvia consulta. Situao inversa ocorrer, por exemplo, em relao
construo de uma estrada, ainda que ela seja estrategicamente relevante
para o Pas. Caber s autoridades competentes e, conforme o caso, ao
Poder Judicirio, fazer valer as disposies da Conveno, ponderando os
interesses em jogo luz do princpio da razoabilidade-proporcionalidade.
70.
Por fim, conforme observado pelo Ministro Gilmar
Mendes, a relevncia da consulta s comunidades indgenas no significa
que as decises dependam formalmente da aceitao das comunidades indgenas
como requisito de validade (fl. 799). Os ndios devem ser ouvidos e seus
interesses devem ser honesta e seriamente considerados. Disso no se
extrai, porm, que a deliberao tomada, ao final, s possa valer se contar
com a sua aquiescncia. Em uma democracia, as divergncias so normais
e esperadas. Nenhum indivduo ou grupo social tem o direito subjetivo
de determinar sozinho a deciso do Estado. No esse tipo de
prerrogativa que a Constituio atribuiu aos ndios.
71.
A mesma lgica se aplica em matria ambiental, que
tambm mereceu proteo diferenciada por parte do constituinte. Por isso
mesmo, e com a devida vnia em relao posio da embargante (fl.
16.165), no h um problema a priori no fato de que as tradies e costumes
indgenas sejam considerados como apenas mais um fator, a ser sopesado
pela autoridade ambiental. Em verdade, essa uma circunstncia inerente
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unidade do sistema constitucional, que promove a tutela de um conjunto
variado de interesses e direitos que, em diversas situaes, podem entrar
em rota de coliso. Ao no instituir uma hierarquia rgida ou esttica
entre tais elementos, a Constituio impe a necessidade de que a
concordncia entre eles seja produzida em cada contexto especfico, luz
de suas peculiaridades.
72.
Assim, como responsvel pela administrao das reas de
preservao, o Instituto Chico Mendes no pode decidir apenas com base
nos interesses dos indgenas, devendo levar em conta as exigncias
relacionadas tutela do meio ambiente. Nesse cenrio, de fato possvel
como afirma a embargante que o administrador da unidade de
conservao, at pela sua posio institucional, ponha em primeiro plano a tutela
ambiental, em detrimento do direito das comunidades indgenas. Contudo,
igualmente possvel que isso no ocorra, no cabendo a este Tribunal
antecipar o erro, a negligncia ou a m-f. Em qualquer caso, os ndios,
suas comunidades e o prprio Ministrio Pblico podero recorrer ao
Poder Judicirio sempre que reputarem invlida uma deciso do Instituto
(ou de qualquer outra autoridade).
73.
Como tambm este ponto j havia sido equacionado pelo
acrdo embargado, nego provimento aos embargos nesta parte.
VI.5. Vedao ampliao das reas demarcadas
74.
A condio r foi acolhida pela maioria do Tribunal,
vencidos os Ministros Carlos Ayres Britto (Relator), Eros Grau e Crmen
Lcia. Prevaleceu a ideia de que a demarcao das terras indgenas no
poderia permanecer em aberto, por acarretar consequncias gravssimas
para terceiros em particular a privao de direitos de propriedade sem
indenizao, ressalvadas apenas as benfeitorias de boa-f (CF/88, art. 231,
6). A questo comporta, contudo, trs esclarecimentos.

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75.
Em primeiro lugar, afirmou-se que o instrumento da
demarcao previsto no art. 231 da Constituio no pode ser empregado,
em sede de reviso administrativa, para ampliar a terra indgena j
reconhecida, submetendo todo o espao adjacente a uma permanente
situao de insegurana jurdica. Nada disso impede que a rea sujeita a
uso pelos ndios seja aumentada por outros instrumentos previstos no
Direito. Os prprios ndios e suas comunidades podem adquirir imveis,
na forma da lei civil (Lei n 6.001/73, arts. 32 e 33). Nessa qualidade, tero
todos os direitos e poderes de qualquer proprietrio privado (CF/88, art.
5, XXII). A Unio Federal tambm pode obter o domnio de outras reas,
seja pelos meios negociais tradicionais (como a compra e venda ou a
doao), seja pela desapropriao (CF/88, art. 5, XXIV). Essas questes se
refletiram nos debates de fls. 850-2:
O SENHOR MINISTRO CEZAR PELUSO Se Vossa
Excelncia me permite?
Isso a o pressuposto de toda a demarcao, isto , se foi
demarcado e, no ato da demarcao, se reconheceu que a rea
demarcada correspondia posse efetivamente provada.
Noutras palavras, se ns admitirmos que a rea demarcada
possa ser ampliada, significa que duvidosa a rea ocupada.
Foi demarcada em situao duvidosa, porque, quando se
demarca a rea, porque se reconheceu que essa a rea
ocupada.
O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI
Mediante laudo tcnico, antropolgico.
O SENHOR MINISTRO CEZAR PELUSO Exatamente.
Isto , se ns deixarmos em aberto a possibilidade de discusso
dos limites da demarcao, ns deixamos em aberto para todos
os efeitos e no s para a ampliao o alcance da posse na
data da Constituio.
(...)
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO A ttulo de
demarcao.
O SENHOR MINISTRO CEZAR PELUSO A ttulo de

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demarcao.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Agora, nada
impede que certos indgenas super aculturados venham a
adquirir outras reas.
O SENHOR MINISTRO CEZAR PELUSO Isso outra
coisa.
O
SENHOR
MINISTRO
GILMAR
MENDES
(PRESIDENTE) Ou at por desapropriao.
O SENHOR MINISTRO MENEZES DIREITO (...) uma
vez feita a demarcao, considerando o padro da Constituio
de 88, se ns vamos estender essa demarcao permitindo a
ampliao, vamos, a meu ver, criar esse problema, que pode ser
resolvido, mantido o critrio da vedao da ampliao, pelo
sistema ordinrio das expropriaes. Pode ser necessrio, e a
Unio pode exercer o direito expropriatrio.

76.
Em segundo lugar, o acrdo embargado no probe toda e
qualquer reviso do ato de demarcao. O controle judicial, por exemplo,
plenamente admitido (CF/88, 5, XXXV) no fosse assim, a presente ao
jamais poderia ter sido julgada no mrito, j que seu objeto era justamente
a validade de uma demarcao. A limitao prevista no acrdo alcana
apenas o exerccio da autotutela administrativa. Em absoluta coerncia com
as razes expostas, assentou-se que a demarcao de terras indgenas
no abre espao para nenhum tipo de reviso fundada na convenincia e
oportunidade do administrador (Ministro Menezes Direito, fl. 395). Isso
porque a incluso de determinada rea entre as terras tradicionalmente
ocupadas pelos ndios no depende de uma avaliao puramente poltica
das autoridades envolvidas, e sim de um estudo tcnico antropolgico.
Sendo assim, a modificao da rea demarcada no pode decorrer apenas
das preferncias polticas do agente decisrio.
77.
O mesmo no ocorre, porm, nos casos em que haja vcios
no processo de demarcao. A vinculao do Poder Pblico juridicidade
que autoriza o controle judicial dos seus atos impe Administrao
Pblica o dever de anular suas decises quando ilcitas, observado o prazo
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decadencial de 5 anos (Smula 473/STF; Lei n 9.784/99, arts. 53 e 54).
Nesses casos, em homenagem aos princpios do devido processo legal, do
contraditrio e da ampla defesa (CF/88, art. 5, LVI e LV), a anulao deve
ser precedida de procedimento administrativo idneo, em que se permita
a participao de todos os envolvidos (Lei n 9.784/99, arts. 3 e 9) e do
Ministrio Pblico Federal (CF/88, art. 232; Lei Complementar n 75/93,
art. 5, III, e), e deve ser sempre veiculada por deciso motivada (Lei n
9.784/99, art. 50, I e VIII). Ademais, como a nulidade um vcio de
origem, fatos ou interesses supervenientes demarcao no podem dar
ensejo cassao administrativa do ato. Esses pontos foram bem
sintetizados no voto do Ministro Gilmar Mendes (fls. 776, 782-3):
Terminado o procedimento demarcatrio, com o registro
da rea demarcada no Cartrio de Imveis, resta configurada a
denominada coisa julgada administrativa, que veda Unio
nova anlise da questo. No entanto, caso se faa necessria a
reviso do procedimento, tendo em vista a existncia de graves
vcios ou erros em sua conduo, ser imprescindvel a
instaurao de novo procedimento administrativo, em que
sejam adotadas as mesmas cautelas empregadas anteriormente
e seja garantido aos interessados o direito de manifestao. No
se revela admissvel, contudo, a reviso fundada apenas na
convenincia e oportunidade do administrador pblico, como
bem salientado no percuciente voto do Ministro Menezes
Direito.
[...]
Ressalte-se que no se est a defender a total
impossibilidade de reviso do procedimento administrativo
demarcatrio. Disso no se trata. A reviso deve estar restrita s
hipteses excepcionais, ante a constatao de grave e insanvel
erro na conduo do procedimento administrativo e na
definio dos limites da terra indgena.
[...]
A variedade e a complexidade de interesses envolvidos na
demarcao da terra indgena e a consolidao de situaes e

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expectativas individuais constituem limites ao exerccio do
poder-dever de autotutela pela Administrao Pblica.
[...]
Nesse sentido, revela-se premente a adoo de critrios
objetivos e de limites temporais claros para a resoluo das
questes fundiria, ambiental e indgena em nosso pas, a fim
de que o quadro de insegurana jurdica que hoje presenciamos
possa ser, enfim, debelado ou, pelo menos, atenuado. No se
pode admitir a possibilidade de que, a qualquer momento,
sejam ampliados os limites das terras indgenas j demarcadas,
sob a alegao de que as necessidades dos grupos autctones
no foram corretamente aquilatadas poca da demarcao ou
de que novos interesses teriam surgido aps a sua concluso.
A adoo da tese oposta daria azo a ampliaes
desmedidas e infundadas das dimenses das terras indgenas.

78.
Em terceiro lugar, e por fim, independentemente do que se
observou acima, vedado Unio rever os atos de demarcao da Terra
Indgena Raposa Serra do Sol, ainda que no exerccio de sua autotutela
administrativa. Recorrendo novamente s palavras do Ministro Gilmar
Mendes: Como bem salientado pelo Ministro Menezes Direito, o procedimento
demarcatrio que redundou na demarcao da terra indgena Raposa Serra do Sol
no poder ser revisto, considerando que a sua correo formal e material foi
atestada por este Supremo Tribunal Federal (fl. 782). Essa orientao tambm
contava com a adeso, e.g., do Ministro Carlos Ayres Britto (Relator).
Embora discordasse da condicionante r em carter geral, Sua Excelncia
explicitamente observou que estava de pleno acordo com sua aplicao
ao caso concreto decidido pelo Tribunal (fl. 848).
79.
Como essas observaes j estavam presentes no acrdo
embargado, nego provimento aos embargos neste ponto.

VII. EMBARGOS DAS COMUNIDADES INDGENAS

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PET 3388 ED / RR
80.
indgenas.

Por fim, analiso as questes suscitadas pelas comunidades

VII.1. Garimpagem e faiscao


81.
O primeiro ponto diz respeito condio d (o usufruto dos
ndios no compreende a garimpagem nem a faiscao, devendo-se obter, se for o
caso, a permisso de lavra garimpeira). As embargantes afirmam, em
sntese, que caberia apenas aos ndios o aproveitamento de jazimento
mineral que aflora ao solo e nos leitos dos rios e lagos, localizados nas terras
tradicionalmente ocupados pelos ndios (fl. 15.855).
82.
No h omisso quanto matria, que foi debatida, e.g., no
voto do Ministro Menezes Direito, e novamente suscitada pelo Ministro
Carlos Ayres Britto. Vejam-se, respectivamente, os trechos pertinentes
dessas manifestaes:
O que deve ser lembrado que a edio de uma lei
prvia tambm exigncia de outro dispositivo constitucional,
o 1 do art. 176. E este est diretamente dirigido explorao
de potenciais hidrulicos e riquezas minerais.
[...]
importante afirmar que os indgenas tambm no
podero, sem a autorizao do Congresso e dos demais
requisitos exigidos em lei, explorar os recursos hdricos e os
potenciais energticos (arts. 49, XVI, e 231, 3, ambos da
Constituio Federal), j que no lhes assegurado pela Carta
Magna nenhum privilgio nesse sentido. Nem, tampouco,
podero criar obstculos ou impor exigncias.
A Constituio, seguindo a tradio iniciada em 1934,
distingue o solo do subsolo para fins de tratamento dos direitos
de propriedade (arts. 20, IX e 176, caput). Da mesma forma, o
Cdigo Civil (art. 1.230). Estando ou no aflorada, a jazida

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parte distinta do solo (art. 176, caput, da Constituio Federal e
art. 4, Cdigo de Minerao).
bom notar que a garimpagem , na interpretao
sistemtica das Leis ns 11.685, de 2 de junho de 2008, e 7.805,
de 18 de julho de 1989, a atividade de extrao de substncias
minerais garimpveis, com aproveitamento imediato do jazimento
mineral, que, por sua natureza, dimenso, localizao e utilizao
econmica, possam ser lavradas, independentemente de prvios
trabalhos de pesquisa, segundo critrios tcnicos do Departamento
Nacional de Produo Mineral DNPM (art. 2 da Lei n
11.685/2008). Como tal, espcie de lavra (Lei n 7.805/89),
devendo ser autorizada previamente pelo DNPM, que
outorgar, nesse caso, o ttulo minerrio (art. 3 da Lei n
11.685/2008).
Assim, sendo o objeto de sua explorao uma jazida, no
h como reconhecer diferena entre os ndios e os no-ndios no
que se refere lavra garimpeira, j que estes tm apenas o
usufruto das riquezas do solo. Por isso, no havendo nas
disposies constitucionais que probem a pesquisa e a lavra de
riquezas minerais nenhuma exceo que beneficie os ndios,
tambm eles devem obter a adequada permisso (Leis ns
7.805/89 e 11.685/08).
Embora no se trate de enfrentar este tema agora, haver
de ser examinada no momento prprio a questo da recepo
do caput do art. 22, do art. 24, do inciso II do art. 39, do art. 44 e
do art. 45 da Lei n 6.001/1973, bem como do Decreto n 88.985,
de 10 de novembro de 1983.
O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES
(PRESIDENTE) Sobre as propostas constantes do voto do
Ministro Menezes Direito, j houve, inclusive, manifestaes
dos Ministros, ausentes hoje, Celso de Mello e Ellen Gracie.
Ministro Carlos Britto, Vossa Excelncia teria?
O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR)
- Umas sugestes meramente pontuais, se Vossa Excelncia
permitir?

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O
SENHOR
MINISTRO
GILMAR
MENDES
(PRESIDENTE) Por favor.
O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR)
- Ministro Menezes Direito, na primeira condio, sugiro a
Vossa Excelncia a seguinte modificao:
[...]
III: o usufruto dos ndios no abrange a pesquisa e lavra
dos recursos minerais. Na Constituio, tem das riquezas
minerais. Se Vossa Excelncia quiser fazer a adaptao das
riquezas minerais, que depender sempre de autorizao do
Congresso Nacional.
[...]
IV: o usufruto dos ndios no abrange a garimpagem nem
a faiscao, devendo, se for o caso, ser obtida a permisso de
lavra garimpeira. Aqui tenho uma dvida: no sei se
permitido garimpagem em terra indgena? Mas Vossa
Excelncia deve ter feito um estudo mais.
O EXCELENTSSIMO SENHOR MINISTRO MENEZES
DIREITO:
Dependendo da autorizao.
O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR)
- Muito bem. Ento, no fao sugesto.

83.
No acrdo embargado, no se discutiu exausto o
regime legal e regulamentar aplicvel garimpagem e faiscao. Nem
seria prprio faz-lo. Limitando-se interpretao do sistema
constitucional, o Tribunal definiu apenas que o usufruto dos ndios no
lhes confere o direito de explorar recursos minerais (bens pblicos
federais) sem autorizao da Unio, nos termos de lei especfica (CF/88,
arts. 176, 1, e 231, 3). De toda forma, no se pode confundir a
minerao, como atividade econmica, com aquelas formas tradicionais
de extrativismo, praticadas imemorialmente, nas quais a coleta constitui
uma expresso cultural ou um elemento do modo de vida de
determinadas comunidades indgenas. No primeiro caso, no h como
afastarem-se as exigncias previstas nos arts. 176, 1, e 231, 3, da
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Constituio.
84.
Embora esse ponto me parea claro, creio ser conveniente
prover parcialmente os embargos apenas para prestar os esclarecimentos
acima.
VII.2. Exigncia de lei complementar
85.
O ponto j foi examinado no item VI.3, a que se remete,
por conciso.
VII.3. Prvia consulta s comunidades indgenas
86.

Esse ponto tambm j foi abordado v. item VI.4, acima.

VII.4. Indenizaes pela ocupao de parte das terras indgenas


87.
A questo diz respeito ao pagamento de indenizao
quando a realizao de obras pblicas, fora da terra indgena, prejudique
o usufruto exclusivo dos ndios sobre a rea. O ponto no integra o objeto
da ao e, por isso, no foi abordado pelo acrdo embargado. Nesse
sentido, no h por que acolher os embargos. A configurao do dever de
indenizar depende de pressupostos que devem ser examinados em cada
caso concreto, luz da legislao pertinente. Nego provimento aos
embargos.
VII.5. Vedao ampliao da rea demarcada
88.

O ponto j foi examinado acima v. item VI.5.

VIII. CONCLUSO

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89.

Por todo o exposto, voto no sentido de:

(i) no conhecer dos embargos de declarao opostos por Ao


Integralista Brasileira, Movimento Integralista Brasileiro e Ansio de Lara
Campos Jnior;
(ii) desprover os embargos opostos por Lawrence Manly Harte e
outros e pelo Estado de Roraima; e
(iii) acolher parcialmente, sem efeitos modificativos, os embargos
de declarao opostos pelo Senador Francisco Mozarildo de Melo Cavalcanti,
pela Procuradoria-Geral da Repblica e pelas Comunidades Indgenas, apenas
para esclarecer que:
a) A deciso proferida na Pet 3.388/RR tem a fora intelectual e
persuasiva de uma deciso do Supremo Tribunal Federal, mas no
vinculante, em sentido tcnico, para juzes e tribunais, quando do exame
de outros processos, relativos a terras indgenas diversas;
b) Com o trnsito em julgado do acrdo proferido na Pet 3.388/RR,
todos os processos relacionados Terra Indgena Raposa Serra do Sol
devero adotar as seguintes premissas como necessrias: (i) so vlidos a
Portaria/MJ n 534/2005 e o Decreto Presidencial de 15.04.2005, que
demarcaram a rea, observadas as condies indicadas no acrdo; e (ii) a
caracterizao da rea como terra indgena, para os fins dos arts. 20, XI, e
231, da Constituio importa em nela no poderem persistir pretenses
possessrias ou dominiais de particulares, salvo no tocante a benfeitorias
derivadas da ocupao de boa-f (CF/88, art. 231, 6);
c) O usufruto dos ndios no lhes confere o direito exclusivo de
explorar recursos minerais nas terras indgenas. Para faz-lo, quaisquer
pessoas devem contar com autorizao da Unio, nos termos de lei
especfica (CF/88, arts. 176, 1, e 231, 3). De toda forma, no se pode

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confundir a minerao, como atividade econmica, com as formas
tradicionais de extrativismo, praticadas imemorialmente, nas quais a
coleta constitui uma expresso cultural ou um elemento do modo de vida
de determinadas comunidades indgenas. No primeiro caso, no h como
afastarem-se as exigncias previstas nos arts. 176, 1, e 231, 3, da
Constituio.
90.
Antes de concluir, gostaria de fazer dois registros. Pensei
em traz-los como questes de ordem, mas, na verdade, possvel fazer
de uma forma mais simples.
91.
O primeiro deles diz respeito superviso judicial sobre o
cumprimento da portaria demarcatria. Assim que assumi a relatoria do
processo, determinei a expedio de ofcio ao Desembargador Federal
Jirair Aram Meguerian, solicitando um relatrio final sobre o tema. Em
homenagem colegialidade, submeto considerao do Plenrio as
principais informaes prestadas por Sua Excelncia:
(i) em junho de 2009, j no havia mais nenhum no ndio
residindo na Terra Indgena Raposa Serra do Sol;
(ii) no houve necessidade de nenhuma priso;
(iii) a grande maior parte dos retirantes j sacou os valores
depositados pela FUNAI a ttulo de indenizao por benfeitorias
derivadas da ocupao de boa-f.
92.
Diante disso, se o Tribunal estiver de acordo em me
delegar essa atribuio, gostaria de dirigir um ofcio, em nome da Corte,
ao Desembargador Federal Jirair, cumprimentando-o pela dedicao e
pelo excelente trabalho desenvolvido.
93.

O segundo registro diz respeito ao exaurimento da

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competncia deste Tribunal. Na Rcl 3.331/RR, decidiu-se que incumbiria
a esta colenda Corte apreciar todos os feitos processuais intimamente
relacionados com a demarcao da referida reserva indgena [Raposa Serra do
Sol]. No entanto, reconhecida a validade dos atos que demarcaram a
rea, no me parece que ainda haja motivo que justifique a competncia
originria genrica deste Tribunal para toda e qualquer ao relacionada
Terra Indgena Raposa Serra do Sol. O conflito federativo que se alegava
existir foi resolvido em definitivo com a deciso desta Corte. Nada
impede que outras lides autorizem a invocao do art. 102, I, da
Constituio, mas caber aos interessados como sempre demonstrar
os fundamentos dessa excepcional atuao originria.
94.
Nessa linha, proponho que se declare exaurida a jurisdio
desta Corte com o trnsito em julgado do acrdo, a fim de que os demais
processos sobre a Terra Indgena sejam julgados pelos rgos locais
competentes. Naturalmente, nada impede que outros conflitos
federativos provoquem nova manifestao originria do Tribunal, nem
que se chegue ao STF pelas vias recursais prprias ou, eventualmente,
por reclamao.
95.

como voto.

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Voto s/ item III

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23/10/2013

PLENRIO

EMB.DECL. NA PETIO 3.388 RORAIMA


VOTO
(S/TERCEIROS EMBARGOS DE DECLARAO)
(EMBARGOS OPOSTOS PELO SENADOR FRANCISCO MOZARILDO
DE MELO CAVALCANTI)
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Senhor Presidente,
acompanho o Relator, sem prejuzo de algumas observaes que farei,
mais adiante, em relao eficcia geral dessa deciso do Supremo
Tribunal Federal.

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Voto s/ item III

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23/10/2013

PLENRIO

EMB.DECL. NA PETIO 3.388 RORAIMA

VOTO
(S/TERCEIROS EMBARGOS DE DECLARAO)
O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI - Senhor
Presidente, estou de acordo tambm.
Quanto aos templos religiosos e locais de culto, eu apenas, como
obiter dictum, me permitiria salientar que preciso conciliar essa excelente
soluo dada pelo eminente Relator com aquilo que consta no artigo 5
inciso VI da nossa Constituio, que assevera que:
"VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo
assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma
da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias;"

No h nenhuma incompatibilidade disto que eu estou afirmando


com aquilo que foi assentado por Sua Excelncia, at porque os ndios
gozam e usufruem tambm - apesar do status especial que possuem por
fora da Constituio - de todos os direitos que esto listados no art. 5
desta Constituio.
Quanto aos locais de culto, estes tm uma situao diferenciada, no
sentido de que merecem uma proteo toda especial, nos termos da
Constituio.

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Voto s/ item III

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23/10/2013

PLENRIO

EMB.DECL. NA PETIO 3.388 RORAIMA

O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Presidente, tenho uma


nica divergncia relacionada concluso, at mesmo para que no
ocorram leituras equivocadas do que decidido pelo Plenrio. Houve a
apreciao da ao popular, oportunidade na qual fiquei vencido, no que
julgava inteiramente procedente, como ressaltado pelo ministro Lus
Roberto Barroso, o pedido formulado na inicial.
Sua Excelncia isso est revelado na extenso do voto acaba, at
mesmo, a partir de premissas do acrdo formalizado, por prestar
inmeros esclarecimentos que, a meu ver, no ficaram limitados
penltima questo. Esses esclarecimentos dizem respeito a outros itens
veiculados pelo Senador embargante, como, por exemplo, o referente
atividade religiosa, j agora com o aspecto destacado pelo ministro
Ricardo Lewandowski, ou seja, a liberdade de culto.
Tambm, Sua Excelncia, muito embora desprovendo os
declaratrios e pediria vnia para prov-los, justamente para dar uma
envergadura maior aos esclarecimentos , adentrou a problemtica das
escolas pblicas existentes e apontou, ressaltando algo que estaria
implcito na deciso do Tribunal, a direo maior da prpria Unio.
Tambm veio a prestar esclarecimentos quanto passagem de no
ndios pelas rodovias existentes. Creio que interessante at mesmo
para alcanar-se, de uma forma mais efetiva, a paz social na localidade
prover os embargos, sem eficcia modificativa, apenas para dar-se, como
disse, envergadura maior aos esclarecimentos.
Penso que so esses os itens, em sntese, em que Sua Excelncia foi
adiante para prestar esclarecimentos. Sabemos que os embargos
declaratrios podem ter dois objetivos: o primeiro, se for o caso, integrar
o pronunciamento embargado; e o segundo, justamente, afastar a possvel
obscuridade na leitura da prpria deciso proferida, prestando-se
esclarecimentos.
Por isso que me permito, Presidente, divergir quanto aos itens que

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Voto s/ item III

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 64 de 93

PET 3388 ED / RR
mencionei, para, ao invs de desprover o recurso, prov-lo, visando
encampar os esclarecimentos constantes do voto do ministro Lus Roberto
Barroso.
como me pronuncio sobre a matria.

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Antecipao ao Voto

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23/10/2013

PLENRIO

EMB.DECL. NA PETIO 3.388 RORAIMA


ANTECIPAO AO VOTO
(S/SEXTOS EMBARGOS DE DECLARAO)
(EMBARGOS OPOSTOS PELA
PROCURADORIA-GERAL DA REPBLICA)
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Senhor Presidente,
pediria licena para, nesse ponto, tecer algumas consideraes a mais,
devendo desde logo antecipar que, nas concluses, acompanho o
Ministro Relator. Apenas registro um enfoque um pouco diferente no que
se refere eficcia subjetiva e a alguns aspectos da eficcia temporal da
deciso que aqui se proferiu.
1.
Conforme salientado no voto do Ministro Roberto Barroso,
os embargos de declarao no se prestam, em princpio, a promover a
reforma do acrdo embargado mediante formulao de novo juzo sobre
as questes decididas. E, no caso, ficou demonstrado que, em sua
essncia, a matria suscitada nos diversos embargos de declarao diz
respeito, no a omisses ou contradies porventura verificadas na
deciso embargada, mas a questes que nela foram enfrentadas e
decididas, no comportando, por isso mesmo, um novo juzo de reviso.
2.
Os pontos que mereceram ateno e, eventualmente,
esclarecimentos pelo relator dizem respeito eficcia subjetiva do
acrdo recorrido, especialmente no que se refere s denominadas
condicionantes nele estabelecidas.
3.
A proposito, desde logo preciso enfatizar que tais
condicionantes representam, na verdade, os fundamentos jurdicos
adotados como pressupostos para a concluso, que foi pela procedncia
parcial do pedido. De qualquer modo, importante considerar que o
acrdo embargado est revestido dessa peculiar caracterstica de ter

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Antecipao ao Voto

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PET 3388 ED / RR
estabelecido a definio do regime jurdico a ser observado em relao
rea de terra indgena nele demarcada. Isso desperta duas espcies
relevantes de questionamento: quanto sua eficcia subjetiva, ou seja,
quanto aos efeitos da deciso em face de terceiros no vinculados
relao processual; e a segunda, quanto sua eficcia temporal, ou seja,
relativamente aos efeitos prospectivos da deciso em face de eventuais
modificaes futuras do estado de fato ou de direito.
4.
Quanto ao primeiro aspecto, preciso registrar a distino
entre eficcia e imutabilidade das sentenas. A imutabilidade uma
qualidade prpria da coisa julgada, na exata dico do art. 467 do CPC).
Nesse sentido, no h dvida de que a coisa julgada, assim considerada
"a eficcia que torna imutvel e indiscutvel a sentena" (CPC, art. 467),
tem mbito subjetivo restrito "s partes entre as quais dada" (art. 472 do
CPC, primeira parte). Isso, todavia, no significa que os efeitos da
sentena tambm estejam assim circunscritos. Pelo contrrio: como todo
ato estatal, a sentena produz efeitos naturais de amplitude subjetiva
universal. H, a propsito do tema, estudo clssico de Enrico Tullio
Liebman, sempre lembrado, em que afirma:
[A] sentena, como ato autoritativo ditado por um rgo do
Estado, reivindica naturalmente, perante todos, seu ofcio de formular
qual seja o comando concreto da lei ou, mais genericamente, a vontade
do Estado para um caso determinado. As partes, como sujeitos da
relao processual a que se refere a deciso, so certamente as
primeiras que sofrem a sua eficcia, mas no h motivo que exima os
terceiros de sofr-la igualmente. Uma vez que o juiz o rgo ao qual
atribui o Estado o mister de fazer atuar a vontade da lei no caso
concreto, apresenta-se a sua sentena como eficaz exerccio dessa
funo perante todo o ordenamento jurdico e todos os sujeitos que
nele operam. Certamente, muitos terceiros permanecem indiferentes
em face da sentena que decidiu somente a relao jurdica que em
caso concreto foi submetida a exame do juiz; mas todos, sem distino,
se encontram potencialmente em p de igualdade de sujeio a respeito
dos efeitos da sentena, efeitos que se produziro efetivamente para

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Antecipao ao Voto

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PET 3388 ED / RR
todos aqueles cuja posio jurdica tenha qualquer conexo com o
objeto do processo, porque para todos contm a deciso a atuao da
vontade da lei no caso concreto. O juiz, que na plenitude de seus
poderes e com todas as garantias outorgadas pela lei, cumpre sua
funo, declarando, resolvendo ou modificando uma relao jurdica,
exerce essa atividade (e no possvel pensar diversamente) para um
escopo que outra coisa no seno a rigorosa e imparcial aplicao e
atuao da lei; e no se compreenderia como esse resultado todo
objetivo e de interesse geral pudesse ser vlido e eficaz s para
determinados destinatrios e limitado a eles (ENRICO TULLIO
LIEBMAN. Eficcia e autoridade da sentena. Trad. de Alfredo
Buzaid e Benvindo Aires. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1984, p. 123).

A eficcia universal do julgado, assim estabelecida,


particularmente significativa em se tratando de sentena proferida pelo
Supremo Tribunal Federal. A sua vocao expansiva e persuasiva em
relao s questes decididas fica realada pela superior autoridade da
chancela dessa mais alta Corte de Justia.
5.
Isso no significa, certo, que os terceiros prejudicados
estejam inibidos de, em ao prpria, deduzir em juzo pretenses que
entendam legtimas. O direito de ao, em casos tais, alm de garantido
pelo art. 5, XXXV da Constituio, decorre do prprio artigo 472 do
CPC. No estudo j citado Liebman deixou isso expresso:
"[D]iversamente do que ocorre com as partes, para quem a
prpria sentena adquire a coisa julgada e seus efeitos se tornam
imutveis, para os terceiros a sentena eficaz, mas - no ficando
coberta pelo julgado - discutvel a qualquer tempo. O terceiro, desde
que tenha interesse, pode, em qualquer circunstncia e em qualquer
novo juzo, demonstrar que a sentena est errada e no lhe pode ser
oposta. (...) Por isso os terceiros, embora sujeitos eficcia da
sentena, podem opor-lhe razes de fato e de direito que demonstrem a
sua contrariedade justia. Nem por isso podem os terceiros, claro,
modificar ou anular a sentena, mas podem torn-la inaplicvel,

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Antecipao ao Voto

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PET 3388 ED / RR
paralizando a sua eficcia no que lhe diz respeito" (op. cit., p. 289).

nesse sentido tambm a doutrina ptria, fundada no


sistema que entre ns disciplina a eficcia subjetiva da sentena e da coisa
julgada, notadamente no art. 472 do CPC:
"Verifica-se, portanto [do art. 472], que o julgamento apenas
entre as partes imutvel. Disto no se deduz, porm, que no deva
produzir efeitos em relao a terceiros. Todo julgamento tem eficcia
natural e imperativa, que resulta de sua qualidade de ato estatal. (...)
Donde deve concluir-se que o julgamento final, como ato de rgo do
Estado, tem eficcia erga omnes; mas seus efeitos somente so
imutveis entre as inter partes, pelo que o terceiro, que tenha interesse
jurdico, poder impugnar os efeitos do julgamento, demonstranto
estar ele em desacordo com o direito objetivo" (MARQUES, Jos
Frederico. Manual de Direito Processual Civil, 3 volume, 9 ed., SP:
Saraiva, 1987, p. 243).
"A sentena, do mesmo modo que todo ato jurdico - diz
Chiovenda - existe e vale em relao a todos (...). Mas afirmar que a
sentena, e, pois, a coisa julgada, vale em relao a terceiros, no quer
dizer que possa prejudicar terceiros. Apenas quer dizer que terceiros
no podem deconhec-la, no que por ela podem ser prejudicados"
(AMARAL SANTOS, Moacyr. Primeiras Linhas de Direito
Processual Civil, 3 volume, 21 ed., SP: Saraiva, 2003, p. 7576)
"'A sentena faz coisa julgada s partes entre aos quais dada,
no beneficiando nem prejudicando terceiros'. No quer dizer isto que
os estranhos possam ignorar a coisa julgada. 'Como todo ato jurdico
relativamente s partes entre as quais intervm, a sentena existe e
vale com respeito a todos' [Chiovenda, Instituies di Direito
Processual Civil, 3 ed., v. I, n 133, p. 414]. No certo, portanto,
dizer que a sentena s prevalece ou somente vale entre as partes. O
que ocorre que apenas a imutabilidade e a indiscutibilidade da
sentena no podem prejudicar, nem beneficiar, estranhos ao processo
em que foi preferida a deciso trnsita em julgado (...) Assim, um

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Antecipao ao Voto

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PET 3388 ED / RR
estranho pode rebelar-se contra aquilo que foi julgado entre as partes e
que se acha sob a autoridade da coisa julgada, em outro processo, desde
que tenha sofrido prejuzo jurdico" (THEODORO JNIOR,
Humberto. Curso de Direito Processual Civil, vol. I, 51 ed., RJ:
Forense, 2.010, p. 557)

6.
Quanto eficcia temporal, a deciso embargada, como
toda sentena de efeitos prospectivos, deve ser compreendida com
implcita clusula rebus sic stantibus: sua eficcia supe a manuteno do
estado de fato e de direito tomados como pressupostos do julgamento.
Essa observao particularmente significativa para o caso, uma vez que,
como salientado, a sentena definiu vrios aspectos importantes do
regime jurdico da terra indgena demarcada. Ora, no h regime jurdico
imutvel. Nem mesmo o regime constitucional o . certo, portanto, que
a deciso embargada no pode inibir futura atuao do legislador, seja no
plano constitucional, seja no exerccio da edio da lei complementar ou
da ordinria (como as que se refere o 6 do art. 231 da CF). Nesse
sentido, sem prejuzo, obviamente, do controle jurisdicional da sua
legitimidade, eventuais disposies normativas futuras, legitimamente
editadas, ho de ser observadas para todos os efeitos, inclusive no que se
refere s condicionantes de que trata a deciso embargada. Da mesma
forma, no fica inibida futura atuao do prprio Poder Judicirio, no
mbito jurisdicional, para promover, como prev o art. 471, I do CPC,
reviso ou complementao dos termos dessas condicionantes, para
compatibiliz-las com supervenientes modificaes futuras no estado de
fato ou de direito.
7.
Enfatizo que essas observaes nada mais representam do
que a explicitao de decorrncias prprias do sistema normativo
processual, em nada comprometendo ou alterando os termos do acrdo
embargado. Acompanho, assim, o voto do Ministro relator. o voto.

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Antecipao ao Voto

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Observao

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23/10/2013

PLENRIO

EMB.DECL. NA PETIO 3.388 RORAIMA

OBSERVAO
O SENHOR MINISTRO LUS ROBERTO BARROSO (RELATOR)
- Senhor Presidente, no tenho nenhuma divergncia substancial em
relao ao que diz o eminente Ministro Teori Zavascki.
O acrdo, rigorosamente, faz coisa julgada a propsito de duas
coisas: a Portaria do Ministrio da Justia, que fez a demarcao, e o
Decreto presidencial, que a homologou, so vlidos. Penso que isso, fora
de dvida, faz coisa julgada. Ademais, acho que faz coisa julgada a
caracterizao desta terra como terra indgena para as consequncias
constitucionais, inclusive no tocante indenizao ou benfeitorias
derivadas de ocupao de boa-f. Essas duas questes inequivocamente
fazem coisa julgada.
Agora, concordo com o Ministro Teori em que, se houver uma
substancial mudana de fato no mundo, ou se houver uma substancial
mudana na disciplina constitucional da matria, possvel que
eventualmente haja algum impacto. Estou de acordo. Mas acho que
qualquer coisa julgada no mundo est sujeita a esse tipo de modificao
pode cair um meteorito na regio...
O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (PRESIDENTE) - Mas
para isso que os parlamentos so eleitos a cada quatro, cinco anos, para
examinar eventuais mudanas sociais, polticas, econmicas.
.........................

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Voto s/ item VI

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 72 de 93

23/10/2013

PLENRIO

EMB.DECL. NA PETIO 3.388 RORAIMA

VOTO
(S/SEXTOS EMBARGOS DE DECLARAO)
(EMBARGOS OPOSTOS PELA
PROCURADORIA-GERAL DA REPBLICA)
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Senhor Presidente, no quadro
ao qual objetiva, a deciso faz coisa julgada em relao ao pedido
principal, e, no meu modo de ver, h os efeitos acessrios dessa deciso,
porque, no fossem essas condicionantes, talvez at se inutilizaria o
resultado do processo. Quer dizer, se no houvesse essa aplicao das
condicionantes, que, na verdade, so efeitos acessrios at contidos no
pedido principal, no teria a menor relevncia a procedncia, em parte,
do pedido.
Agora, se houver uma modificao tal como se prev, a no se
estar falando de coisa julgada, porque, para se falar de coisa julgada,
preciso que haja uma trplice identidade: preciso que sejam os bens
sujeitos; preciso que seja o mesmo pedido e a mesma causa petendi.
Ora, se isso tudo for transformado, a causa petendi, por exemplo, ela
composta por fatos, e, se os fatos so novos, no a mesma causa
petendi, no estaremos falando de coisa julgada. Essa coisa julgada, ela se
mantm tal como ela est hoje assentada: essa terra foi demarcada, com
essas condies e com esses efeitos acessrios, que inclusive esto
previstos na prpria Constituio. Por exemplo, diz a Lei de Locaes:
Extinta a locao, automaticamente estar extinta a sua locao; extinto o
casamento, automaticamente ser extinto o regime matrimonial de bens.
Diz a Constituio:
"Art. 231 ...
6 So nulos e extintos, no produzindo efeitos jurdicos,
os atos que tenham por objeto a ocupao, o domnio e a posse
das terras (...)" - dessas que aqui foram demarcadas.

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Voto s/ item VI

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 73 de 93

PET 3388 ED / RR
De sorte que, realmente, se houver uma modificao do estado
ftico, estaremos diante de outra ao, de outro pedido, e no haver
nenhuma interferncia na coisa julgada. At porque pedi a palavra, pela
ordem, e, pela ordem, peo licena Ministra Rosa para j adiantar que
acompanho o voto do Ministro Relator.

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Voto s/ item VI

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 74 de 93

23/10/2013

PLENRIO

EMB.DECL. NA PETIO 3.388 RORAIMA

O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Presidente,


evidentemente j h convencimento da maioria sobre a matria, mas
comeo subscrevendo as preocupaes do ministro Teori Zavascki. Ns
no julgamos mandado de injuno e, mesmo assim, quando o fazemos,
fixamos as condies para o exerccio do direito assegurado
constitucionalmente, compondo o pronunciamento uma condio
resolutiva, que a revelada por lei superveniente disciplinando a matria.
A deciso, ento, perde eficcia em termos de regulamentao.
Vou me restringir, quanto aos embargos do Ministrio Pblico,
questo estritamente instrumental. Ressalto, de incio, que as
condicionantes contidas na parte dispositiva do pronunciamento do
Tribunal encerram normas abstratas autnomas. Sabemos que a ao
popular no uma ao de mo dupla, como a possessria, por exemplo.
O que se pleiteou na inicial desta ao e digo que o autor, talvez, tenha
vindo ultima trincheira da cidadania buscar l e acabou tosqueado?
Unicamente a declarao de nulidade da Portaria n 534, de 2005, do
Ministrio da Justia, homologada pelo Presidente da Repblica em 15 de
abril de 2005, em que definidos os limites da terra indgena Raposa Serra
do Sol sustentando que, em sntese, o ato derivou de procedimento de
demarcao viciado e ofensivo aos princpios da razoabilidade,
proporcionalidade, segurana jurdica, legalidade e devido processo
legal.
Fiquei a imaginar-me, atuando no campo extraordinrio, julgando
recurso extraordinrio, em que as condies tivessem sido fixadas por
rgo do Judicirio. Diria que o Tribunal, presumido o que normalmente
ocorre, partiria para a glosa. Mas o Supremo no pode, atuando
originariamente e isso restou proclamado na deciso proferida e ora
embargada , abandonar, com a devida vnia daqueles que entendem de
forma diversa, o arcabouo normativo regedor da matria. E, em vez de
julgar simplesmente improcedente o pedido de declarao de nulidade,

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Supremo Tribunal Federal


Voto s/ item VI

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 75 de 93

PET 3388 ED / RR
partir para a fixao de normas que no foram discutidas no processo.
Digo que o Executivo nacional est aguardando o julgamento desses
embargos declaratrios para ter diretriz quanto a outras situaes
conflituosas envolvendo povos indgenas e que tomar de emprstimo
porque, repito, as condicionantes ou as salva-guardas institucionais
criadas so abrangentes, abstratas o que for proclamado pelo Tribunal.
E fomos muito criativos. Quem sabe talvez o Congresso no o fosse, isso
na estipulao do que deve ser observado em termos do gnero terras
indgenas, no apenas quanto Raposa Serra do Sol, reserva que revista
de grande circulao, aps o afastamento dos cidados em geral, apontou
refiro-me Veja, no me lembro o nmero como a reserva da misria.
No tenho, Presidente, sob pena de colocar em segundo plano a
ordem jurdica, como deixar de agasalhar o que assentado pelo Ministrio
Pblico. No concebo o Supremo atuando de forma to larga, to linear,
como legislador positivo. Sempre soube que a atuao possvel como
legislador negativo e no positivo. Mas acabou, no lanamento das
salvaguardas, na parte dispositiva do acrdo, como se isso implicasse a
procedncia do pedido inicial, estivesse compreendido no pedido inicial,
por introduzir, no cenrio normativo, normas que somente poderiam vir
balha mediante a atuao dos deputados federais e dos senadores da
Repblica. Substituiu-se o Supremo e devo dizer com desassombro ao
Congresso Nacional, atuando no vcuo por ele deixado, e o fez
abandonando a postura que se aguarda do Judicirio, principalmente
diante de lide que tem balizas certas, j que, at mesmo no processo
objetivo, o Tribunal est submetido ao pedido formulado pelo requerente.
Presidente, longe de mim buscar a prevalncia do voto vencido que
proferi pela procedncia total do pedido veiculado na ao popular. Um
voto que, inclusive, como deixei registrado para histrico da prpria
Corte, para ficar nos anais da Corte, acabei proferindo quando o imaginei
inicialmente como o terceiro voto e acabou sendo o nono, porque o
Presidente, poca, em vez de proclamar o pedido de vista, suspendeu a
Sesso para o lanche e, no retorno, os colegas, mesmo diante do pedido
de vista, anteciparam o convencimento. Houve, inclusive, um colega que

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Voto s/ item VI

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 76 de 93

PET 3388 ED / RR
queria que a Corte proclamasse o resultado do julgamento sem o meu
voto. Ento lembrei a ele que ainda havia um Colegiado e que essa
proclamao seria impossvel.
Mas se apreciarmos, com a equidistncia que se imagina tenha o
juiz, o que fixado em termos de salvaguardas, colocando em segundo
plano as balizas da lide, concluiremos da ter subscrito as preocupaes
do ministro Teori Zavaski que, realmente, foram criadas condies no
apenas para essa situao concreta de "Raposa Serra do Sol", mas que se
irradiam a outras reas, j que o tratamento deve ser, pela prpria Carta
da Repblica, igualitrio.
Acolho, Presidente, com eficcia modificativa substancial, para
afastar, portanto, as salvaguardas, que, para mim, so normas abstratas
autnomas, ao todo, dezenove salvaguardas chegou-se ao ponto de
disciplinar questo tributria, questo de usufruto, questo de atuao
das Foras Armadas e da Polcia Federal, questes no colocadas, como
disse, no processo , os embargos interpostos para afastar essas
salvaguardas e concluir, pura e simplesmente, porque no houve
procedncia parcial, j que no compreendo, no pedido do autor, as
questes decididas, e o meu voto no sentido da procedncia ficou isolado
pela improcedncia do pedido.
como voto.

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Voto s/ item VI

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23/10/2013

PLENRIO

EMB.DECL. NA PETIO 3.388 RORAIMA

VOTO SOBRE OS SEXTOS EMBARGOS DE DECLARAO


O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES - Senhor Presidente, a
essa altura, a gente tem enorme dificuldade de reconstituir todas as
questes que foram postas nesse j longnquo julgamento de 2009; isso
mostra tambm um pouco a nossa disfuncionalidade em termos de
atuao do Plenrio, uma vez que estamos discutindo somente agora, em
2013, essa questo.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO E prolao de uma
deciso, sem dvida alguma, constitutiva.
O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES - Claro, o Ministro
Teori chama a ateno para um tema que extremamente importante e
que tem ocupado a prpria doutrina processual, a partir das prprias
lies clssicas de Liebmen, sobre a submisso da coisa julgada
Clusula rebus sic stantibus. Mas, de qualquer forma, o eminente Ministro
Roberto Barroso j precisou que essas condies deveriam estar e ser
observadas. De modo que eu tambm no vejo aqui contradio
substancial entre as duas posies elencadas.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Vossa Excelncia me
permite, ministro Gilmar Mendes? Inicialmente, o relator apontou que as
salvaguardas somente seriam a no ser que tenha ouvido mal
aplicveis a essa reserva.
O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES - Sim, mas, na
verdade, o Relator tambm ressalta que isto funciona como precedente
para efeito de orientao geral, isto est claro. Agora ele dizia
condizente com a nossa doutrina e a nossa jurisprudncia , que essa

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Voto s/ item VI

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PET 3388 ED / RR
deciso no dotada de efeito vinculante, tanto que citou precedentes
nos quais ns j indeferimos reclamaes, mas uma orientao que
demanda do Tribunal.
De qualquer forma, eu gostaria de lembrar que essas questes todas,
por exemplo, hoje a memria j est um tanto quanto prejudicada em
relao s questes que se colocaram, mas, poca, quando essa questo
chegou ao Tribunal, se dizia at que tinha que se pedir licena ou tinha
que fazer tratado com as tribos indgenas para assentar bases militares
portanto, essas questes todas foram devidamente contempladas ou
para passar uma estrada, ou realizar uma obra pblica. Portanto, a rigor,
no so respostas dadas no vazio, mas a partir das situaes que se
colocaram neste caso.
O debate foi muito intenso a propsito da chamada demarcao em
ilha, ou demarcao de forma alongada, a colocao de distritos dentro
desta demarcao, mais ampla, que provocou tanta discusso. Vossa
Excelncia, mesmo, Ministro Marco Aurlio, sustentou, e depois veio,
inclusive, este resultado, que altamente constrangedor, quer dizer, a
excluso da rea de atividade econmica, que empregava parte da
populao indgena, e que levou depois aos resultados que ns
conhecemos.
Eu me lembro dessa reportagem e de outras que mostravam que
muitos desses...
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Todos aculturados,
migraram para a capital para mendigar.
O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES - Exatamente. Ou
mostraram parte desses ndios, hoje, vivendo nos lixes de Boa Vista,
tendo em vista a desativao da atividade econmica, o que faz parte do
aprendizado em que sugere a necessidade talvez de reviso de regime. E,
a, sim, entra o legislador para permitir parcerias. esse sentido que eu
entendo a observao do Ministro Teori. no sentido de que esse modelo,
esse regime, esse estatuto passvel de atualizao no tempo, tendo em

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Voto s/ item VI

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PET 3388 ED / RR
vista as mudanas que inevitavelmente j ocorreram, e ocorrem.
Agora, essas questes todas que foram tratadas, muitas delas, claro,
promanam efeitos, em funo da jurisprudncia, para outras situaes, de
qualquer forma, essas questes estavam postas no caso. Por exemplo, o
Estado de Roraima suscitava que no s neste caso, mas, em relao s
demais demarcaes de terra, ele estava ficando desprovido de base
territorial, sem que participasse do processo de demarcao. Ento, se
chamou a ateno para a necessidade de que a unidade federada... ora, o
texto constitucional consagra como clusula ptrea.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO E foi tomado como
um assistente simples. Onde est o conflito federativo?
O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES - Pois, . Mas veja,
essa questo veio: era importante que, tendo em vista inclusive que o
princpio federativo compe a Constituio como clusula ptrea, que o
estado-membro participasse do processo demarcatrio. Nesta prpria
demarcao, retirava-se base territorial de municpios, sem que houvesse
nenhuma participao do municpio. Ento, chamava-se a ateno para a
necessidade de que se observasse.
E por isso, inclusive, no debate, no Plenrio, o Ministro Barroso j
respondeu bem quando falou da questo da legislao negativa e
legislao positiva, no mbito dos tribunais. E disse que, j h muito, no
se pode falar que a resposta h de ser apenas no sentido de um juzo
cassatrio, muitas vezes inevitvel buscar uma outra soluo.
Aqui, o Tribunal debateu isso de forma bastante clara, para dizer,
inclusive, que estava julgando parcialmente procedente a ao para
estabelecer, inclusive, essas condies. Vossa Excelncia se lembra, no ,
Ministro Celso de Mello, que ns discutimos isso, tendo em vista a
necessidade de que essas condies compusessem a coisa julgada. Ento,
houve conscincia em relao a esse debate.
S gostaria de deixar claro que a prpria referncia que Kelsen faz a
propsito deste chamado legislador negativo tinha, na sua origem, no

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apenas um referencial histrico, que claro. Evidente que, naquele
momento, dominava o modelo de direitos fundamentais e de relaes
com o Estado de carter negativo, logo, a interveno judicial seria
basicamente de carter cassatrio. Era o modelo do chamado status
negativus, era o que era o modelo dominante na relao entre o indivduo
e o Estado. Mas Kelsen tambm partia de uma premissa filosfica, tanto
que, em princpio, ele dizia: "No pode haver uma declarao de
nulidade da lei inconstitucional, a lei ter que ser apenas anulada". E a
Corte constitucional austraca, que por ele inspirada e desenvolvida, ela,
s em casos excepcionais, aceita a eficcia assim chamada retroativa.
Dizia Kelsen que isso era um absurdo, porque declarar a nulidade de
uma lei era mandar algum fazer algo ontem. Ento, dizia ele, isso
incompossvel com as prprias premissas do sistema.
Ento, a rigor, essa imagem diz com o seu prprio modelo ou
sistema, mas diz tambm com a sua historicidade. Claro que, depois, com
a prpria evoluo que tivemos em matria de omisso inconstitucional,
passamos a ter necessidade de dar outras respostas. E aqui ficou evidente,
porque o Tribunal, a partir das questes que se colocavam, deu respostas
para as vrias questes, como essa: saber se era possvel ou no instalar
quartel ou se precisava de licena da comunidade para instalar quartel
nas reas indgenas, ou para passar uma estrada, ou para realizar uma
obra pblica, ou uma obra de comunicao, que muitas vezes levava
benefcio para a prpria comunidade.
Ento, essas questes estavam postas. E, nesse sentido, vou pedir
vnia ao Ministro Marco Aurlio para assentar que o Tribunal discutiu
essas condies, claro que olhando tambm para o futuro, o
desenvolvimento, mas tendo em vista as questes concretas que se
colocaram neste caso, da o juzo inclusive de procedncia parcial.
Tendo feito essas consideraes, Presidente, eu gostaria tambm de
agregar o meu voto, a minha manifestao, e cumprimentar a
manifestao cuidadosa e bem elaborada do Ministro Barroso.

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23/10/2013

PLENRIO

EMB.DECL. NA PETIO 3.388 RORAIMA

VOTO
(S/ SEXTOS EMBARGOS DE DECLARAO)
O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI - Senhor
Presidente, eu quero fazer uma rapidssima interveno tambm, porque
acabei no sendo ouvido, pelo fato de os demais Ministros exercerem o
seu direito regimental de se manifestarem.
Mas eu queria assentar que o Ministro Barroso, em boa hora, afasta
essa expresso "condies", dizendo que, na verdade - e leio trecho aqui,
pginas 32 e seguintes do voto do Ministro Relator, que diz que no so
propriamente condies, mas a maioria dos Ministros, na verdade,
explicitou os pressupostos para o reconhecimento da demarcao vlida
da terra indgena.
E mais ainda, disse o eminente Relator, a meu ver, com bastante
propriedade, que a Corte, por sua maioria, entendeu que no era possvel
pr fim ao conflito fundirio e social que lhe foi submetido sem enunciar
os aspectos bsicos do regime jurdico aplicvel terra indgena.
Ento, o que ns fizemos aqui, e eu me recordo bem, apesar do
tempo que j se passou desde aquele julgamento, que, a rigor, ns no
estabelecemos condies, ns no legislamos em abstrato, mas ns
simplesmente assentamos o regime jurdico que deve reger as terras
indgenas, e que era necessrio, naquele momento, explicitar para pormos
fim a um conflito social e fundirio que objetivamente posto Corte.
Eu tambm queria me reportar e dizer que fui honrado com a
meno a uma Reclamao da qual fui Relator, a 15.668, em que eu
assento que, na verdade, quando ns julgamos aquela ao popular, em
nenhum momento, ns tomamos a deciso com efeito vinculante, que
prprio das decises de natureza abstrata, mas simplesmente ns
enunciamos uma deciso com efeitos erga omnes.
No obstante isso, consta do meu voto, e Sua Excelncia o Relator

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Voto s/ item VI

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PET 3388 ED / RR
tambm traz colao um trecho da manifestao do Ministro Cezar
Peluso, dizendo que: no obstante aquele julgamento no tenha efeito
vinculante, mas, sim, erga omnes - e h uma distino muito clara que os
tericos conhecem muito bem -, o Ministro Cezar Peluso disse que,
naquele momento, a Corte estava, na verdade, enunciando um voto ou
manifestando um pronunciamento que era um verdadeiro leading case,
um caso padro que traava diretrizes no apenas para a soluo concreta
que se estava examinando, mas para a disciplina de todas as aes
futuras. E at o Ministro Cezar Peluso dizia que, num certo sentido,
poderia nortear a soluo at de questes pretritas j colocadas cerca
do tema.
Ento, com essas ponderaes, Senhor Presidente, eu quero dizer
que tambm no vejo nenhum conflito fundamental bsico entre as
posies do Ministro Teori e do Ministro Relator, Lus Roberto Barroso,
porque, claro, todas as decises judiciais e os contratos, de modo geral, se
baseiam na clusula rebus sic stantibus. Se as condies se alterarem
fundamentalmente, este vnculo jurdico, seja de natureza judicial, seja de
natureza contratual, no pode mais subsistir.
Acompanho o Relator, portanto, Senhor Presidente.

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23/10/2013

PLENRIO

EMB.DECL. NA PETIO 3.388 RORAIMA

VOTO
(S/SEXTOS EMBARGOS DE DECLARAO)
(EMBARGOS OPOSTOS PELA
PROCURADORIA-GERAL DA REPBLICA)

A SENHORA MINISTRA ROSA WEBER - Senhor Presidente, fao


questo de registrar, inicialmente, a profundidade e clareza, no s do
voto do eminente Relator, mas da exposio que fez aqui, neste Plenrio.
Sabe-se que no fcil sintetizar de uma forma - talvez, porque tenha
ocupado tanto tempo a tribuna - e expressar o pensamento. Ento, fao
esse registro primeiro.
Senhor Presidente, em um segundo momento, registro que estamos todos sabemos - em sede de embargos de declarao. E tenho uma
posio restritiva quando da anlise de embargos de declarao. Claro
que as vises, os olhares e as compreenses, so diferentes, cada um de
ns com a sua circunstncia - j dizia Ortega y Gasset - e, sequer, a
deciso foi unnime, foi majoritria. Vossa Excelncia emitiu um juzo de
improcedncia da ao; o eminente Ministro Marco Aurlio um juzo de
procedncia, inclusive, declarando a prpria nulidade, pelo que
compreendi do voto de Sua Excelncia; e a maioria se formou no sentido
de um juzo de procedncia parcial.
Eu no participei do julgamento. Se o eminente Ministro Gilmar, que
participou, manifestou dificuldade at de reconstituir as condies em
que ele foi efetuado, com todas as particularidades e peculiaridades que
foram trazidas poca - os prprios embargos j demonstram a
quantidade de questes que foram ventiladas -, ento, eu no teria como,
em embargos de declarao, chegar a uma concluso diferente daquela a
que chegou o eminente Relator.
Tambm registro, especificamente com relao s ponderaes

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Voto s/ item VI

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PET 3388 ED / RR
sempre to profundas, to bem colocadas pelo eminente Ministro Teori,
que no vejo conflito no que foi dito, tanto que acompanhou o Ministro
Barroso.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Vossa Excelncia me
permite? Quero dizer que comecei o meu voto dizendo que no h esse
conflito.
A SENHORA MINISTRA ROSA WEBER - Isso.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Eu concordei
integralmente com o Ministro Barroso. Apenas fiz algumas ponderaes
que, na verdade, so complementares, especialmente no que se referem
aos efeitos prospectivos dessa deciso, que, na verdade, agora ficou
salientado no debate, veio estabelecer um regime jurdico com efeito
prospectivo em relao a uma reserva indgena de grande dimenso.

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Voto s/ item VI

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23/10/2013

PLENRIO

EMB.DECL. NA PETIO 3.388 RORAIMA

VOTO
(s/ sextos embargos de declarao)
(EMBARGOS OPOSTOS PELA
PROCURADORIA-GERAL DA REPBLICA)
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Peo vnia, Senhor
Presidente, para acompanhar o eminente Relator, cujo voto examinou,
com absoluta clareza e total preciso, os diversos aspectos que foram
suscitados nos vrios embargos de declarao opostos deciso plenria,
explicitando, inclusive, algumas passagens dela constantes, o que se
tornou importante para efeito de clarificao do prprio alcance da parte
dispositiva do acrdo em questo.
o meu voto.

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Continuao do voto

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23/10/2013

PLENRIO

EMB.DECL. NA PETIO 3.388 RORAIMA


RELATOR
EMBTE.(S)
ADV.(A/S)
EMBTE.(S)
ADV.(A/S)
EMBTE.(S)
ADV.(A/S)
EMBTE.(S)
ADV.(A/S)
EMBTE.(S)
PROC.(A/S)(ES)
EMBTE.(S)
PROC.(A/S)(ES)
EMBTE.(S)
ADV.(A/S)
EMBDO.(A/S)
PROC.(A/S)(ES)
EMBDO.(A/S)
ADV.(A/S)
INTDO.(A/S)
PROC.(A/S)(ES)

: MIN. ROBERTO BARROSO


: AUGUSTO AFFONSO BOTELHO NETO
: ANTNIO MRCIO GOMES DAS CHAGAS
: LAWRENCE MANLY HARTE E OUTRO(A/S)
: LUIZ VALDEMAR ALBRECTH
: FRANCISCO MOZARILDO DE MELO CAVALCANTI
: ANTONIO GLAUCIUS DE MORAIS
: COMUNIDADE INDGENA SOC E OUTROS
: PAULO MACHADO GUIMARES
: ESTADO DE RORAIMA
: PROCURADOR-GERAL DO ESTADO DE RORAIMA
: MINISTRIO PUBLICO FEDERAL
: PROCURADOR-GERAL DA REPBLICA
: AO INTEGRALISTA BRASILEIRA E OUTROS
: CRMINO EUDXIO SANTOLRI
: UNIO
: ADVOGADO -GERAL DA UNIO
: AUGUSTO AFFONSO BOTELHO NETO
: ANTNIO MRCIO GOMES DAS CHAGAS
: FUNDAO NACIONAL DO NDIO - FUNAI
: PROCURADOR-GERAL FEDERAL

CONTINUAO DE VOTO
(S/SEXTOS EMBARGOS DE DECLARAO)
(EMBARGOS OPOSTOS PELA
PROCURADORIA-GERAL DA REPBLICA)

A SENHORA MINISTRA ROSA WEBER - Senhor Presidente,


posso concluir o meu voto?
Concedi um aparte ao Ministro Teori, e foi excelente, porque Sua
Excelncia disse exatamente o que eu ia dizer, portanto, concluo o meu

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Continuao do voto

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PET 3388 ED / RR
voto. Na minha compreenso, os fundamentos trazidos pelo Ministro
Teori, na sua explicitao quanto eficcia subjetiva e eficcia temporal
da deciso, na verdade, complementam - na minha compreenso, repito todos os fundamentos adotados pelo eminente Relator.
Por isso, endosso a fundamentao de ambos. Acompanho o que foi
decidido com relao ao acolhimento dos embargos, nos termos
propostos por Suas Excelncias.
como voto, Senhor Presidente.

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Voto s/ item VI

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23/10/2013

PLENRIO

EMB.DECL. NA PETIO 3.388 RORAIMA

VOTO
(S/ SEXTOS EMBARGOS DE DECLARAO)
(EMBARGOS OPOSTOS PELA
PROCURADORIA-GERAL DA REPBLICA)
O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (PRESIDENTE) Eu peo vnia ao eminente Relator e aos que o acompanham para acolher
os embargos com efeitos infringentes, tal como fez o Ministro Marco
Aurlio, por entender que, realmente, o Tribunal extrapolou, o Tribunal
traou parmetros excessivamente abstratos e completamente alheios ao
que foi proposto na ao originariamente. O Tribunal agiu como um
verdadeiro legislador.
Por essas razes, eu acolho parcialmente os embargos para expungir
da deciso as dezenove condicionantes que foram acrescentadas.

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Explicao

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23/10/2013

PLENRIO

EMB.DECL. NA PETIO 3.388 RORAIMA

EXPLICAO
O SENHOR MINISTRO LUS ROBERTO BARROSO (RELATOR)
Senhor Presidente, eu gostaria s de fazer uma brevssima observao.
Eu li o voto de Vossa Excelncia, como li o voto do Ministro Marco
Aurlio. Acho que Sua Excelncia, o Ministro Marco Aurlio, vocalizou
com grande empenho, num voto analtico, uma posio que era
importante, que vicejava na sociedade brasileira. Teria sido ruim se essa
posio no tivesse sido vocalizada por algum no Tribunal. Embora no
corresponda ao meu ponto de vista, ela foi sustentada com grande
proficincia, como tudo o que o Ministro Marco Aurlio faz.
Agora, eu gostaria de fazer uma defesa do acrdo, do ponto de
vista do interesse das comunidades indgenas, que a minha constatao,
depois de ter lido os votos em particular, os votos do Ministro Carlos
Ayres Britto e o do Ministro Carlos Alberto Direito, que merecem ambos a
minha reverncia pelo trabalho que fizeram, o voto do Ministro Gilmar, o
voto do Ministro Celso... A minha constatao que, se o Tribunal no
tivesse feito do modo como fez se tivesse se limitado a julgar a ao
improcedente ou procedente em parte , a execuo do julgado no teria
sido concretizada. Ento, eu acho que o Tribunal foi ousado e que esta
uma deciso atpica. Como um padro, no creio que seja o melhor e,
portanto, no acho que o Tribunal deva fazer isso rotineiramente. Mas,
neste caso, no se decidiu s a questo pontual, mas se definiu o sistema:
ns vamos executar e o modo de executar esse, est aqui o pacote.
Portanto, eu reconheo, na linha do que falaram o Ministro Marco Aurlio
e Vossa Excelncia, que houve uma atuao um tanto atpica, talvez uma
sentena quase aditiva.
O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (PRESIDENTE) - O
Ministro Marco Aurlio disse que um pouco criativa, uma atuao um

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Explicao

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PET 3388 ED / RR
pouco criativa.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Atuamos como se
estivssemos julgando, na Justia do Trabalho, um dissdio coletivo de
natureza econmica: criando normas.
O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES - Vossa Excelncia me
permite s uma observao?
O SENHOR MINISTRO LUS ROBERTO BARROSO (RELATOR)
Claro.
O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES - O Ministro Celso
lembrava h pouco que, quando dessa discusso, e de fato os fatos vo se
perdendo diante da distncia no tempo, mas lembrava de um
pronunciamento do General Heleno - todos devem se lembrar -, em que
ele disse da necessidade que se impunha ao exrcito de ter licena para
entrar no mbito territorial de determinadas comunidades.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Ministro, o Exrcito
no precisou recorrer ao Supremo!
O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES - No, mas o quadro de
conflito estava estruturado; o Ministro Barroso acaba de mencionar: ns
tnhamos queima de pontes, episdios vrios ligados com a dificuldade
de execuo. Portanto, as questes que foram tratadas, nessas condies
estabelecidas, a rigor, foram suscitadas nesse contexto, nesse processo, e,
claro, irradia para os demais processos.
No demais recordar que este Tribunal j tinha anteriormente se
pronunciado sobre a necessidade do contraditrio e da ampla defesa no
contexto da demarcao, porque antes isso no era previsto, at que veio
o clebre caso da impetrao, acho que ligado a uma dada fazenda no
Mato Grosso do Sul, em que o Tribunal, seguindo a jurisprudncia que j

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Supremo Tribunal Federal


Explicao

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 91 de 93

PET 3388 ED / RR
se acentuava de que, em qualquer procedimento administrativo, era de
observar o devido processo legal e o contraditrio; impunha-se ento essa
reviso. E, a, ento houve um pedido de vista, e, enquanto no se
retomava o julgamento, o prprio governo, sabedor de que haveria a
reviso da jurisprudncia do Tribunal, com risco de anulao de tudo o
que fora feito antes, ao contrrio do que se dizia, a clusula do
contraditrio e da ampla defesa, que foi estabelecido em decreto, veio
para inclusive proteger - como Vossa Excelncia est dizendo tambm - as
demarcaes j realizadas, para evitar que houvesse a possibilidade de
anulao. Esse foi o primeiro passo: foi a questo do contraditrio e da
ampla defesa, tendo em vista o que est estabelecido no texto
constitucional.
Por isso que importante, realmente, o que Vossa Excelncia est
ressaltando.
O SENHOR MINISTRO LUS ROBERTO BARROSO (RELATOR)
- Obrigado pelo aparte.
O que eu queria concluir, em defesa do Tribunal e do meu estudo do
processo, que no teria acontecido, com a presteza e a eficincia que
aconteceu, se o Tribunal no tivesse ousado, indo um pouco alm do
convencional, ao estabelecer essas salvaguardas. Via de regra, eu me
alinho a uma viso mais crtica do excesso de normatizao abstrata feita
pelo Tribunal. Mas, neste caso, eu acho que hoje ns no estaramos
celebrando uma execuo bem sucedida de um caso difcil, sem que o
Tribunal tivesse sido mais ousado.
O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (PRESIDENTE) Veja, Ministro Barroso, eu, nos ltimos meses, recebi, por mais de uma
vez, os representantes dos dois lados nesse conflito, e, em razo disso,
estou informado de que, talvez, algumas dessas condicionantes sejam at
do agrado dos representantes das comunidades indgenas. Apenas, eu
externei o meu ponto de vista quanto restrio, o aspecto restrito,
limitado do que foi postulado, aqui, perante o Tribunal.

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Supremo Tribunal Federal


Extrato de Ata - 23/10/2013

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 92 de 93

PLENRIO

EXTRATO DE ATA

EMB.DECL. NA PETIO 3.388


PROCED. : RORAIMA
RELATOR : MIN. ROBERTO BARROSO
EMBTE.(S) : AUGUSTO AFFONSO BOTELHO NETO
ADV.(A/S) : ANTNIO MRCIO GOMES DAS CHAGAS
EMBTE.(S) : LAWRENCE MANLY HARTE E OUTRO(A/S)
ADV.(A/S) : LUIZ VALDEMAR ALBRECTH
EMBTE.(S) : FRANCISCO MOZARILDO DE MELO CAVALCANTI
ADV.(A/S) : ANTONIO GLAUCIUS DE MORAIS
EMBTE.(S) : COMUNIDADE INDGENA SOC E OUTROS
ADV.(A/S) : PAULO MACHADO GUIMARES
EMBTE.(S) : ESTADO DE RORAIMA
PROC.(A/S)(ES) : PROCURADOR-GERAL DO ESTADO DE RORAIMA
EMBTE.(S) : MINISTRIO PUBLICO FEDERAL
PROC.(A/S)(ES) : PROCURADOR-GERAL DA REPBLICA
EMBTE.(S) : AO INTEGRALISTA BRASILEIRA E OUTROS
ADV.(A/S) : CRMINO EUDXIO SANTOLRI
EMBDO.(A/S) : UNIO
PROC.(A/S)(ES) : ADVOGADO-GERAL DA UNIO
EMBDO.(A/S) : AUGUSTO AFFONSO BOTELHO NETO
ADV.(A/S) : ANTNIO MRCIO GOMES DAS CHAGAS
INTDO.(A/S) : FUNDAO NACIONAL DO NDIO - FUNAI
PROC.(A/S)(ES) : PROCURADOR-GERAL FEDERAL
Deciso: Retirado de mesa em face da aposentadoria do Relator.
Presidncia do Senhor Ministro Joaquim Barbosa. Plenrio, 26.11.2012.
Deciso: O Tribunal, por unanimidade, no conheceu dos embargos de
declarao
opostos
por
Ao
Integralista
Brasileira,
Movimento
Integralista Brasileiro e Ansio de Lara Campos Jnior. Votou o
Presidente, Ministro Joaquim Barbosa. Tambm por unanimidade, desproveu
os embargos de declarao opostos por Lawrence Manly Harte e outros, pelo
Estado de Roraima e pelo Senador Augusto Affonso Botelho Neto. Votou o
Presidente, Ministro Joaquim Barbosa. Quanto aos embargos opostos pelo
Senador Francisco Mozarildo de Melo Cavalcanti, em que ficou vencido o
Ministro Marco Aurlio, que os acolhia em maior extenso; quanto aos
embargos opostos pela Procuradoria-Geral da Repblica, em que ficaram
vencidos os Ministros Marco Aurlio e Joaquim Barbosa (Presidente), que
os acolhiam com efeitos modificativos, e quanto aos embargos opostos
pelas Comunidades Indgenas, o Tribunal os acolheu parcialmente, sem
efeitos modificativos, apenas para esclarecer que: a) a deciso proferida
na PET 3.388/RR no vincula juzes e tribunais quando do exame de outros
processos, relativos a terras indgenas diversas; b) com o trnsito em
julgado do acrdo proferido na PET 3.388/RR, todos os processos
relacionados Terra Indgena Raposa Serra do Sol devero adotar as
seguintes premissas como necessrias: (i) so vlidos a Portaria/MJ n
534/2005 e o Decreto Presidencial de 15.4.2005, que demarcaram a rea,
observadas as condies indicadas no acrdo; e (ii) a caracterizao da
rea como terra indgena, para os fins dos arts. 20, XI, e 231, da
Constituio,
importa
em
nela
no
poderem
persistir
pretenses

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Supremo Tribunal Federal


Extrato de Ata - 23/10/2013

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 93 de 93

possessrias
ou
dominiais de
particulares,
salvo
no
tocante
a
benfeitorias derivadas da ocupao de boa-f (CF/88, art. 231, 6); c)
o usufruto dos ndios no lhes confere o direito exclusivo de explorar
recursos minerais nas terras indgenas. Para faz-lo, quais pessoas devem
contar com autorizao da Unio, nos termos de lei especfica (CF/88,
arts. 176, 1, e 231, 3). De toda forma, no se pode confundir a
minerao, como atividade econmica, com as formas tradicionais de
extrativismo, praticadas imemorialmente, nas quais a coleta constitui uma
expresso cultural ou um elemento do modo de vida de determinadas
comunidades indgenas. No primeiro caso, no h como afastarem-se as
exigncias previstas nos arts. 176, 1, e 231, 3, da Constituio.
Tudo nos termos do voto do Relator, Ministro Roberto Barroso. Quanto
votao dos embargos opostos pelas Comunidades Indgenas, ausentes os
Ministros Joaquim Barbosa (Presidente) e Marco Aurlio. Presidiu e votou
o Ministro Ricardo Lewandowski (Vice-Presidente). O Tribunal, por
unanimidade, resolveu as questes de ordem suscitadas pelo Relator para:
a) declarar encerrada a superviso judicial sobre os atos relacionados ao
cumprimento da Portaria/MJ n 534/2005 e do Decreto Presidencial de
15.4.2005; e b) declarar exaurida a eficcia do acrdo proferido na RCL
3.331/RR, pondo fim presuno absoluta de competncia desta Corte para
as causas que versem sobre a referida Terra Indgena, sem prejuzo da
possibilidade de que, em cada situao concreta, os interessados
demonstrem ser esse o caso. Votou o Ministro Ricardo Lewandowski (VicePresidente). Ausentes, ocasionalmente, os Ministros Joaquim Barbosa
(Presidente) e Marco Aurlio. Impedido o Ministro Dias Toffoli. Ausente,
justificadamente, a Ministra Crmen Lcia, em viagem oficial para
participar do Programa del VI Observatorio Judicial Electoral e do
Congresso Internacional de Derecho Electoral, promovidos pela Comisso de
Veneza, na Cidade do Mxico. Plenrio, 23.10.2013.
Presidncia do Senhor Ministro Joaquim Barbosa. Presentes sesso
os Senhores Ministros Celso de Mello, Marco Aurlio, Gilmar Mendes,
Ricardo Lewandowski, Dias Toffoli, Luiz Fux, Rosa Weber, Teori Zavascki e
Roberto Barroso.
Procurador-Geral da Repblica, Dr. Rodrigo Janot Monteiro de Barros.
p/ Luiz Tomimatsu
Assessor-Chefe do Plenrio

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