Bolilla 1

1) Sociedad, derecho y proceso: Ordenamiento jurdico:

norma, derecho subjetivo e inters. La actuacin del derecho.
El hombre es un ser social que necesita para vivir armoniosamente, las
normas jurdicas. En el Estado contemporneo aparecen adems los
intereses pblicos. Y el derecho comenzar a regular la relacin entre los
individuos, los intereses pblicos y el Estado.
El derecho es un fenmeno dualista o bilateral: puede verse en su modo
objetivo o subjetivo:
-

Objetivo: existe una serie de normas ordenadas de las relaciones

sociales, entre individuos, entre organismos del Estado o entre unos y
otros.

Subjetivo: Es regulador, obligatorio, coactivo y sancionatorio. El

derecho representa un inters o una voluntad. Es el poder de
demandar reconocido al individuo en tutela de sus intereses.

ROCCO: Los elementos constitutivos del derecho subjetivo son:

Sujeto especficamente determinado.

Un inters, apto para la satisfaccin de una necesidad.

Voluntad dirigida a ese inters.

Una norma jurdica de derecho objetivo que lo crea y lo

reconoce.

Un poder o una facultad de querer satisfacer el inters.

El autor diferencia tres grupos de derechos subjetivos:

A- Facultad dada al sujeto para que el otro obre o se abstenga de obrar.
Ej.: dcho del Estado para cobrar impuestos.
B- El titular del derecho subjetivo est facultado dentro de los lmites, a
obrar o no obrar con la correlativa obligacin de los dems de
soportarlo. Ej.: dcho de dominio u otros derechos reales.
C- Facultad del individuo de mantener integro su estado personal. Ej.:
ser respetado en su vida, integridad, honor, etc.
Derecho penal objetivo y subjetivo
1 Postura: no se puede hacer la distincin en esta rama porque el Estado
sera juez y parte.

RTyOtros1

2 Postura: Si vemos al derecho penal como derecho pblico, el derecho

penal objetivo sera el conjunto de normas que describen los delitos y las
penas. Y en sentido subjetivo sera la facultad de castigar, tambin llamado
poder punitivo del Estado. Ah el Estado estara limitado por las normas del
derecho penal objetivo, segn el principio constitucional de que nadie
puede ser penado sino en virtud de ley anterior al hecho del proceso.
(Jimnez de Asa)

Estado impone pena a delincuente.

Elementos constitutivos son los mismos:
1) Sujeto: Estado mismo a travs de los jueces.
2) Inters: Necesidad de asegurar las condiciones de la vida social.
3) Voluntad: dirigida a sancionar al delincuente.
4) Norma Constitucional: que crea y reconoce ese derecho dentro del
ordenamiento jurdico y las normas penales sealan sus condiciones y
lmites.
5) Una facultad o poder jurdico de castigar con pena a quin comete
delito.
Derecho Subjetivo del Estado: Poder represivo que se basa en un criterio
de necesidad. La sociedad tiene derecho a reprimir actos antisociales.
Penalidad: Funcin necesaria de defensa social y tranquilidad pblica.
NORMAS MATERIALES
Disciplinan directamente la conducta de las personas en sociedad,
regulando las relaciones de intereses, respecto del disfrute y mantenimiento
de la vida misma. Se habla as de un derecho sustancial, expresivo en
distintas ramas: civil, comercial, laboral, administrativo, penal.
Normas Materiales o Sustanciales: Se ubican en cdigos y leyes de fondo y
en la legislacin especfica, donde se regula directamente la conducta de las
personas en determinada actividad social. En los ordenamientos se mezclan
materiales con instrumentales.
Normas Materiales Penales:
a. Describen delitos y determinan penas e instituciones afines.
b. Custodian valores fundamentales de la colectividad.
c. Mantienen el orden social y aseguran el goce de los bienes jurdicos.

RTyOtros2

d. Sancionan a los que vulneran sus preceptos privndolos de sus

bienes de goce.
Actuacin del Derecho Material
Ciudadanos Adaptacin de sus conductas Normas jurdicas
Este proceso se llama actuacin de la ley o actuacin del derecho.
La actuacin de la ley, en s, es la aplicacin en los casos concretos, e
implica:
1) Realizacin del derecho material en acciones humanas.
2) Aplicacin a hechos especficos que aparecen en la realidad.
Aplican: No solo los jueces, sino tambin los ciudadanos cuando conforman
su conducta a lo preceptuado.
Las normas materiales son actuadas porque regulan en forma directa y
obligan las conductas.
El derecho material acta de dos maneras:
1. Observancia Espontnea del derecho material:
La actuacin en forma espontnea es segn Calamandrei el
funcionamiento fisiolgico sin coaccin ni coercin. Todos los das, aun sin
tener conocimiento de ello, se actan las normas jurdicas. Ocurre lo propio
en relacin a las normas penales, porque lo normal es que se respeten sus
preceptos. Al tener sanciones, es absurdo pensar que su acatamiento y
observancia coincide con lo que ellas describen. Hay acatamiento si se
cumple lo querido por la voluntad de la ley.
Calamandrei y Rocco entienden que la observancia espontnea es un
acatamiento inconsciente, que ocurre en la mayora de las acciones
humanas.
2. Inobservancia: Actuacin Coactiva
Desobediencia del Precepto: no se obra como la norma lo exige. No hay
coincidencia entre la conducta concreta y la conducta querida por el
derecho.
Tambin existen circunstancias especiales que impiden la observancia
espontnea por Ej.: cuando la norma no se realiza por no ser clara.
Comisin del delito: Inobservar el derecho penal es realizar lo descripto en
la ley. A la observancia coactiva se llega si no surti efecto disuasivo la
amenaza de la sancin para el caso de incumplimiento del mandato
contenido en la norma.

RTyOtros3

Lo que asegura el respeto a la norma jurdica o por lo menos, tiende a

asegurarlo, es la coaccin psquica que el Estado ejerce. Si se produce el
incumplimiento la norma ha de imponerse coactivamente.
Fenmeno de Coercibilidad del Derecho
No es suficiente el dictado de normas, sino que el Estado debe garantizarlas
desarrollando una actividad ulterior. En la actuacin coactiva encuentra su
papel el derecho procesal.
ANALISIS DE UNA NORMA JURDICA MATERIAL
Son reglas de conducta que ordenan un compartimiento no a una persona
individualmente determinada, sino a todos aquellos que en un futuro
pueden hallarse en cierta situacin de hecho; y no lo ordena teniendo en
cuenta hechos ya sucedidos sino que el mandato lo es para el futuro,
cuando se manifieste en la realidad el hecho previsto por la norma.
PRECEPTO: Consecuencias jurdicas que
produzcan. Es el hecho especfico legal.

el

Estado

quiere

que

se

Calamendri: la coincidencia del hecho especfico legal con el hecho

especfico real hace que la voluntad abstracta se convierta en actual.
SANCIN: Para el supuesto de una conducta contraria a la querida por la
ley.
Dada, en concreto, (hecho especfico real) la situacin de hecho prevista en
abstracto en la ley (hiptesis o hecho especfico legal) ha de observarse
determinada conducta (precepto) y si ste es inobservado, es posible
imponer sancin.
NORMA PRIMARIA / NORMA SECUNDARIA

1 Postura:

Norma Primaria: describe situacin de hecho de la cual resulta cierta

conducta a observar por parte de las personas a quienes se dirige el
precepto, al producirse en la realidad aquellas circunstancias.
Norma Secundaria: La situacin de hecho de la norma secundaria est
constituida por la hiptesis de la inobservancia del precepto concreto nacido
de la norma primaria, la cual trae como consecuencia jurdica una sancin.
Las normas no penales se evidencian ms como mandato primario, siendo
la sancin subentendida. En cambio, en las penales literalmente se
expresan como normas secundarias, porque describen la conducta punible
(delito) y tambin la sancin (pena), mientras que el mandato primario est
implcito.
Las normas procesales juegan en el aspecto secundario de las materiales.
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Norma

Situacin de Hecho (hiptesis)

Primaria

Conducta a Observar (precepto)

Norma

Inobservancia del Precepto de la Norma Primaria

Secundaria

Sancin

2 Postura:
Kelsen entiende que para que una norma pertenezca a la esfera del
derecho es necesario que defina la conducta que constituye la condicin de
una sancin y determine esta sancin.
Norma Primaria: Es la que establece la relacin entre el hecho ilcito y la
sancin.
Norma Secundaria: Es la que prescribe la conducta que permite evitar la
sancin.
RUBIANES: El dualismo norma primaria-secundaria solo trasunta el modo
de expresin de la norma: algunas describen las conductas lcitas (las civiles
por lo general) y otras, las ilcitas (las penales) pero como lo destaca Kelsen,
la norma es siempre idntica, porque en suma, en toda norma jurdica es
dable advertir: Una Hiptesis, situacin de hecho; Un precepto a observar; y
una Sancin para el caso de no acatamiento del precepto.
NORMAS SUSTANCIALES E INSTRUMENTALES
Normas Materiales: Regulan directamente la conducta de las personas.
Estas normas se entroncan en el dualismo del derecho (D. Objetivo y
subjetivo). Estas normas se realizan por el fenmeno de actuacin de la ley
o del derecho (Espontnea o coactivamente). Para lograr su actuacin
coactiva, utilizando la fuerza del Estado y no de los particulares, estn las
NORMAS INSTRUMENTALES.
Las normas instrumentales ayudan a que las materiales se hagan efectivas
en la prctica. El Estado interviene para imponer su observancia mediante
la funcin jurisdiccional. Las normas materiales penales necesitan por
disposicin constitucional de las instrumentales, porque ninguna pena ha de
imponerse sin juicio previo (CN, 18). Las normas instrumentales penales
posibilitan la determinacin de si en un caso concreto se ha cometido o no
delito, y en su caso, la eventual imposicin de una pena.
CONTIENDA, CONTROVERSIA, CONFLICTO Y LITIGIO. CONCEPTOS.

Contienda El proceso es un dialogo, una conversacin, un cambio

de proposiciones. Se trata de un esgrima de persuasiones y de una
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contienda de razonamiento. Es lo que se denomina carcter

dialctico del proceso.
Controversia Discusin larga, polmica y reiterada entre 2 o ms
personas. Son cuestiones de hecho o de derecho que no pudiendo
resolverse mediante procedimiento de autotutela o autocomposicin,
reclaman un procedimiento por parte del Estado.
Conflicto Choque o colisin de derecho o pretensiones. Es una
oposicin de intereses que las partes no ceden.
Litigio Contienda judicial entre partes en la que una de ellas
mantiene una pretensin a la que la otra se opone o no satisface. Se
llama litis, juicio, pleito o proceso.

AUTODEFENSA,
AUTOCOMPOSICIN:
renuncia,
allanamiento,
transaccin, mediacin y conciliacin, HETEROCOMPOSICIN
(arbitraje y proceso)
Todos los citados son mtodos histricos para solucionar conflictos.
1) Autodefensa
Reaccin directa y personal, es la justicia por mano propia (pueblos
primitivos). Normalmente est prohibido pero hay ciertas conductas lcitas.
En estas situaciones se ahorra el proceso y los fenmenos quedan dentro
del derecho material. Es prcticamente el ms fuerte el que lleva a cabo su
pretensin.
La autodefensa puede ser:
-

Lcita o autorizada (por ejemplo en el caso de la legtima defensa

propia).

Tolerada (por ejemplo en algunos lugares).

Prohibida (en el supuesto de vengar la ofensa).

Puede ser:
-Unilateral: como en la legtima defensa propia, se auto defiende.
-Bilateral: ambas partes dirimen su conflicto por la va de los hechos,
como en el caso del duelo y de cierta manera, en la ria.
2) Autocomposicin
En un medio ms civilizado de resolucin de conflictos interpartes. Son las
propias partes las que ponen fin al conflicto pero la solucin no se impone
por la fuerza (como en la autodefensa) sino a travs del acuerdo de
voluntades o del voluntario sacrificio o resignacin de una de ellas. Puede
ser:

Unilateral: Cuando es por una de las partes.

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Bilateral: Cuando hay acuerdo mutuo.Es funcin administrativa

porque si bien originariamente hubo un conflicto, ya no ste el
que se somete al juez, sino por el contrario un acuerdo que
puso fin al mismo. Esto se da en los procesos donde se debaten
cuestiones de ndole privada o ms bien de derechos
disponibles, de ndole no penal, en donde rige la autonoma de
la voluntad.

Excepciones: Por ejemplo en el proceso penal, los procesos de accin

privada (calumnias e injurias) se deben presentar querella y se puede
producir el desistimiento, se puede conciliar, etc. En el campo del derecho
civil los procesos de Estado y familia no poseen todas las caractersticas de
disponibilidad del dcho. El particulares es el que decide demandar o no. Este
es el principio de oportunidad o principio dispositivo.
a. RENUNCIA: La parte perjudicada sacrifica voluntariamente
todo o parte de su derecho. Puede ser total o parcial. Pero
tambin tiene un sentido negativo cuando se manifiesta
rechazando o no admitiendo una cosa o dcho que le son
ofrecidos.
b. ALLANAMIENTO: Acto de conformarse con una demanda o
decisin. Acto procesal consistente en la sumisin o aceptacin
que hace el demandado conformndose con la pretensin
formulada por el actor en su demanda.
c. TRANSACCIN: Acto jurdico bilateral por el cual las partes
hacindose recprocas concesiones extinguen obligaciones
litigiosas o dudosas. Las transacciones van a ser vlidas si son
presentadas al juez de la causa, firmando por los interesados y
ajustados a las normas de la ley procesal.
d. MEDIACIN: Caso de jurisdiccin voluntaria: Las partes se
someten a la voluntad del mediador (3 imparcial) que trata de
aproximar las voluntades de las partes (dentro del marco del
dcho). Su decisin no es obligatoria.
e. CONCILIACIN: Se denomina conciliacin o la audiencia
previa a todo juicio civil, laboral, o en el mbito penal en un
juicio por calumnias e injurias, en que la autoridad judicial trata
de avenir a las partes pacficamente para componer los
conflictos y evitar el proceso. La ley admite la posibilidad de
que las partes sometan la decisin de sus diferencias a uno o
ms jueces privados, llamados rbitro o amigables
componedores (jurisdiccin voluntaria). Si se est en
presencia de derechos disponibles, la conciliacin que da fin a
un conflicto planteado entre las partes, puede realizarse con
prescindencia de la intervencin de un rgano judicial. Pero,
cuando se da, una vez iniciado un proceso, asume distintas
modalidades: desistimiento, allanamiento, transaccin y an
abandonando el proceso para producir la caducidad de la
instancia.
RTyOtros7

Aclaracin: Diferencia entre Mediacin y Conciliacin: En ambas hay

un 3 que NO impone una solucin al conflicto sino que ejercita sus buenos
oficios. La diferencia es que en la mediacin interviene de manera
espontnea y en la conciliacin actan de una manera provocada o
institucionalizada.
3) Heterocomposicion
Las partes previamente han acudido a un tercero individual o colegiado que
es el encargado en virtud de un contrato o por razn de su oficio, de poner
fin al conflicto mediante una resolucin definitiva. El 3 se encuentra situado
por encima de las partes.
Diferencias: Ac ninguna de las partes soluciona el conflicto sino que lo
hace un tercero y que a diferencia de la conciliacin y mediacin en donde
el 3 se limita a aproximar a las partes, ac el 3 es quin impone la
solucin. Se diferencia del proceso en que el rbitro no ostenta potestad
jurisdiccional, ya que su nombramiento no proviene de la soberana popular
sino de la voluntad de las partes en conflicto.
Clases:
A) Arbitraje: funcin judicial que consiste en interponerse con carcter
pacificador e/ las partes tratando de componer los conflictos o evitar
un conflicto futuro. Las partes se obligan a aceptar la decisin de un
3 imparcial. Ac intervienen jueces privados. En el proceso penal no
se da porque siempre el juez penal es un representante del Estado.
Se llama rbitro a quien falla con arreglo a las normas jurdicas, lo
que no se da respecto de los amigables componedores y que las
decisiones que se dictan no son sentencias sino laudos.
B) Proceso: Las partes dirimen su controversia ante la autoridad estatal
y quedan sometidos expresa o implcitamente a la decisin de esta.
JURISDICCIN
La funcin del Estado consistente en administrar justicia, ejercida en el
proceso sirvindose de los rganos judiciales.
Justicia Pblica Aparece como un grado de evolucin; es la evolucin de
la justicia privada. El cambio se da en 3 aspectos:
1) La iniciativa del proceso de venganza y la ejecucin de la misma que
durante la justicia privada estaba en manos de la parte lesionada
ahora la ejercen los funcionarios judiciales.
2) La responsabilidad del autor del dao va a dejar de ser una cuestin
ligada al inters privado y la reparacin comienza a ser una
reparacin al orden social. Empieza a ser una labor del Estado
reprimir infracciones. Este concepto de justicia pblica es el
fundamento del poder represivo del Estado. Sin embargo, quedan
RTyOtros8

vestigios del perodo privado que es la parte civil constituida. En la

justicia pblica se requiere de la intervencin de un funcionario
judicial que es el Ministerio Pblico.
MINISTERIO PBLICO: Consecuencias:
A- La accin pertenece a la sociedad.
B- Toda infraccin conlleva obligacin a una intervencin judicial.
C- La justicia debe serle exigida al Estado.
D- La pena se aplica en beneficio de la sociedad.

2) DESARROLLO INSTITUCIONAL
GRECIA: Democracia. Distintas instituciones:
1- Asamblea del Pueblo:
Competencia: Entenda en hechos que podan poner en peligro a la
Repblica como los delitos polticos de gravedad. Solo trata cuestiones que
antes fueron sometidas al Consejo de los 500.
Miembros: Formada por todos los ciudadanos que se reunan para deliberar
y votar. Votaban alzando las manos.
Reuniones: 3 veces al ao.
Procedimiento: Era sencillo. Primero haba una ceremonia religiosa. Luego se
oa a los oradores a quienes no se poda interrumpir. Los ciudadanos
aceptaban o rechazaban la proposicin alzando las manos.
Garantas: Salvo la posibilidad de ser odo, el acusado careca de garantas
2- Tribunal de Heliastas:
Competencia: Ejercen la jurisdiccin ordinaria tanto criminal como civil.
Miembros: 600 ciudadanos elegidos por sorteo, divididos en secciones de
500.
Procedimiento: Los dos litigantes deban defenderse personalmente y
hablaban por turno el tiempo determinado por un reloj de agua. Cuando
terminaban, los jueces sin deliberar entre ellos, votaban depositando en una
urna piedras blancas o negras.
Garantas: El litigante poda ser odo pero no poda ser representado por un
abogado aunque si poda encargarle el discurso.
3- Arepago:
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Competencia: Se limita a delitos graves que merecan pena capital

(homicidios
alevosos,
premeditados,
incendios,
envenenamiento,
mutilacin, traicin) es decir, tiene competencia criminal.
Miembros: Formado por antiguos arcontes de nmero variable.
Procedimiento: Tena un sentido misterioso para impresionar a los
ciudadanos. Limitaban la exposicin de las partes a cuestiones de hecho
votando en secreto.
4- Tribunal de los Efetas:
Competencia: Competencia criminal. Entenda en los casos de homicidio
simple no premeditado y tambin en homicidios involuntarios.
Miembros: 51 miembros elegidos anualmente por sorteo entre los miembros
del Senado.
5- Pritaneo
Competencia: Civil.
Miembros: 500 jueces divididos en secciones.

PROCESO EN GRECIA: Era sobre la base de la accin predominando el

sistema acusatorio. Salvo casos excepcionales como los de la competencia
de la Asamblea del Pueblo en que por iniciativa oficial se designaba a un
ciudadano para que dedujera acusacin, la iniciativa estaba en manos de
los ciudadanos (sistema dispositivo). Si se trataba de delitos pblicos, la
acusacin poda ser formulada por cualquier ciudadano (accin popular).
Esos delitos se distinguan de los privados en donde la iniciativa solo
quedaba en manos del ofendido o de algn pariente prximo.
El proceso era oral y adems pblico rigiendo los principios de unidad de
vista, inmediacin, concentracin, nica instancia y tribunales colegiados.
Los jueces no eran tcnicos sino que eran jurados populares.
ROMA: Proceso civil. Distintos perodos:
A-.Las acciones de la ley: La jurisdiccin civil era ejercida primitivamente
por el Rey y luego por los cnsules siendo ms adelante conferida al pretor,
que deba ser al principio patricio, aunque ms tarde se abri tambin para
los plebeyos. Al lado del pretor urbano, para los ciudadanos romanos,
aparece el pretor peregrino para asuntos entre extranjeros y luego entre
extranjeros y un ciudadano. La materia civil se concedi ms adelante a los
ediles curules y los pretores tuvieron como delegados a los prefectos.
La organizacin judicial sufri importante transformacin.

RTyOtros10

El procedimiento se fraccion en 2 partes: In Iure (Pretor) e Iudicium (Juez

Pblico).
In Iure: Se desarrollaba ante el magistrado del Estado o sea ante el pretor
quin se limitaba a tramitar la instancia y enviarlo ante un juez encargado
de resolver el litigio. Este juez era privado, a eleccin de las partes y en su
defecto se seleccionaba de la lista de senadores.
El sistema se opona a la justicia pblica.
Estuvo en vigencia hasta el Siglo III de nuestra era, no solamente en las
acciones de la ley sino bajo el procedimiento formulario.
El procedimiento tenda a ordenar la administracin de justicia, estimando
necesarias sus formas.
Las acciones eran 5: tres tendan al reconocimiento de un derecho y dos que
tendan a los modos de la ejecucin o de coaccin.
Terminado el proceso era imposible que hubiera entre las mismas personas
un nuevo litigio sobre un mismo derecho.
Una vez que el juez pronunciaba su sentencia quedaba despojado de sus
poderes, pues simple particular no tena derecho ni medios para ejecutarla.
B).-Procedimiento Formulario: El rigorismo formal de las acciones de la
ley y tambin la complejidad de las relaciones jurdicas, motivo que
paulatinamente fuera sustituido por el procedimiento formulario o por las
frmulas, que al principio parece ser, fue utilizado por los pretores
peregrinos, luego establecido como sistema optativo y por ltimo se derog
definitivamente el de las acciones de la ley. En el procedimiento formulario
se mantuvo el distingo entre el iure y el indicium. El primero otorgado a los
pretores urbano y peregrino y el 2 ante los jueces. En la citacin a juicio, el
demandado poda ser llevado por la fuerza pblica y si bien en un principio
las partes deban actuar personalmente, ms adelante se admiti una
representacin primero dbilmente mediante el Cognitor que actuaba en
una gestin de negocios y en un perodo siguiente por el procurador. Ambos
deban dar caucin para responsabilizarse del resultado del juicio, si bien en
una evolucin posterior se dispens al procurador de mandato cierto de dar
dicha caucin con lo cual el Cognitor desapareci.
En el procedimiento In Iure el demandado deba elegir la frmula de una de
las que estaban enunciadas, escritas y expuestas en un lbum. Aunque
parece que al principio el pretor poda improvisar frmulas para los asuntos
litigiosos no previstos.
El procedimiento segua guiado por el magistrado y tanto este como el
demandante tenan la facultad de interrogar al demandado sobre lo que
considerasen pertinente a la accin entablada.

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El demandado poda adoptar 2 actitudes. Una era confesar reconociendo

que la accin estaba bien fundada, en cuyo supuesto era tenido por
indicatus asimilado a un litigante condenado. La otra alternativa era
defenderse bien negando el derecho del adversario u oponiendo un derecho
rival y compensatorio.
En el ltimo supuesto el pretor deba decidir rechazando u aceptando la
accin y si la consideraba viable redactaba por escrito la frmula por la cual
las partes se comprometan a aceptar la sentencia del juez.
Obtenida la formula, continuaba el procedimiento ante el juez in indicium
que era pblico y oral. La falta de una de las partes entraaba la prdida del
litigio. Luego seguan las alegaciones, las pruebas y la sentencia.
La formula era la ley del juez, y su sentencia deba ser congruente con ella,
aparte de estar limitado por la accin deductiva. La sentencia era
pronunciada en alta voz por los jueces y produca efectos inmediatos.
C.-Procedimiento Extraordinario: Las transformaciones sociales van
determinando paulatinamente la introduccin a este procedimiento, porque
llego un momento en que cierto numero de materias carecan de toda
accin. Surgieron as las llamadas cognitiones extra ordirem que se
repartan entre las jurisdicciones de varios magistrados curules o de altos
funcionarios imperiales cuya caracterstica esencial es la supresin del
principio de la separacin del ius y el indicium y desde luego de los jueces
elegidos por sus partes. La demanda se presentaba por escrito, citndose al
demandado por la autoridad directamente, quin deba contestar la
demanda en el mismo lenguaje. El proceso se desarrollaba primordialmente
por escrito, dictndose asimismo sentencia escrita. El impulso procesal
estaba en manos del magistrado quien poda dictar medidas de prueba para
la averiguacin de los hechos, es decir, que sin perjuicio de las facultades
de las partes, se tenda a un sistema ms inquisitivo.
En el Imperio se introdujo la prctica de las apelaciones. En este
procedimiento se admiti la condena en rebelda del demandado pues su no
presencia en el juicio traa tal consecuencia, siempre lgicamente que la
demanda tuviese fundamento.
Proceso Penal.
Se distingue entre delitos privados y delitos pblicos que daban lugar
respectivamente al proceso penal privado y al pblico. En uno o en otro, el
Estado representado por sus rganos jurisdiccionales asuma una posicin
diferente. En el privado era una suerte de rbitro entre los litigantes;
mientras que en el pblico actuaba como titular de la potestad de castigar
en inters social. La jurisdiccin en los procesos privados pas
sucesivamente por el rey o sus representantes los cnsules que tambin
acostumbraban delegar funciones judiciales y en tiempos de la Republica
surgi el pretor. Entre las acciones se destacaba la actio doli para los casos
RTyOtros12

injustos y sin violencia, pudindose mencionar tambin acciones por

injurias. En el estudio del proceso penal pblico se distinguen etapas:
1) Cognitio: el magistrado tena los ms amplios poderes. Tanto el
interrogatorio del imputado como la produccin de pruebas e incluso
su detencin preventiva, quedaban libradas al rbitro del magistrado.
Este sistema se ateno porque en caso de condena haba una suerte
de recurso de apelacin o talvez la revisin ante una asamblea del
pueblo llamada la provocatio ad populum. En esta, el magistrado
que haba condenado, mediante la inquisitio deba presentar al
pueblo lo necesario para que se dictase resolucin, continuando luego
el procedimiento, con la defensa del condenado y de ah que se lo
denomino anquisitio.
En la Republica apareci una suerte de justicia de transicin entre la
cognitio y la accusatio que fue la justicia centurial. Las centurias
integradas por patricios y plebeyos, administraron gran parte de la
justicia penal, en un procedimiento oral y publico. Aunque
excepcionalmente tambin juzgo el Senado.
2) Accusatio: Este sistema, que surgi en el ltimo siglo de la
Republica, atribua la jurisdiccin a un jurado popular, que se
constitua para cada proceso, de modo que los jueces no eran
permanentes. Lo presida el quaestor, funcionario estatal que lo
organizaba. El jurado popular era colegiado, variando su nmero. La
funcin jurisdiccional es la nica oficial porque se hace presente el
principio de que la accin es condicin y limite de la jurisdiccin pues
el jurado popular no actuaba por iniciativa propia, oficiosamente, sino
en virtud de la iniciativa voluntaria de cualquier ciudadano del
pueblo. Solamente en casos muy excepcionales actuaba el
magistrado, cuando se alteraba profundamente el orden social como
en los delitos en banda. El quaestor no tena ni siquiera la iniciativa
en la produccin de pruebas, asistiendo a un litigio entre el acusador
y acusado en el cual ambos estaban en pie de igualdad. El acusado
poda ser asistido por un patronus que era como un abogado
defensor.
El proceso se iniciaba con la acusacin del ciudadano que deba ser
admitida por el quaestor. Si era admitido el acusador formalizaba la
acusacin en la llamada nominis delatio, que era una suerte de
querella en la cual se especificaban los hechos, el acusado y la
calificacin de su conducta. Esta acusacin se inscriba en el tribunal,
y se daba facultad al acusador para investigar el hecho y producir por
si mismo las pruebas que considerase necesarias. Esta investigacin
preeliminar no era oficial, sino privada a cargo del acusador investido
por el Estado de tal potestad.
Convocado el Tribunal, se fijaba audiencia para el debate que era
dirigido por las partes limitndose el quaestor y los jueces a una
RTyOtros13

misin de meros espectadores de sus alegados y de las pruebas que

se producan. Eran jueces meramente espectadores.
Terminado el debate se proceda a la votacin que 1 era oral y
despus por escrito; bastando la simple mayora para condenar o
absolver. En caso de empate, se absolva. Luego el quaestor dictaba
la sentencia correspondiente que si era condenatoria determinaba la
pena.
El principio de oficialidad era muy restringido.
El sistema era acusatorio pero haba disposicin de la accin por
cualquier ciudadano y aun se daban facultades ampliamente
dispositivas a las partes respecto de las pruebas.
Los jueces no eran tcnicos, sino precisamente jurados, rigiendo la
ltima instancia y la colegialidad.
3) Proceso Penal Extraordinario: La jurisdiccin extraordinaria paso a
manos del Senado y luego se concentro en cabeza del emperador
hasta que finalmente fue otorgada al praefectus urbis que actuaba en
Roma con un Consejo de 5 asesores elegidos por el Senado. El
consejo del emperador entenda por va de apelacin y para algunos
casos haba prefectos especiales.
Paulatinamente el proceso penal se fue convirtiendo en un todo
oficial. Las investigaciones preeliminares fueron otorgadas a oficiales
pblicos o agentes quienes las trasmitan al magistrado. Este, con el
correr del tiempo, fue concentrando en sus manos las funciones de
accin y jurisdiccin pues poda proceder de oficio. Realizaba por si
mismo la instruccin, sin necesidad de acusacin formal, tomaba la
iniciativa sobre las pruebas e intervena activamente en su
produccin y pronunciaba la sentencia. El acusado poda ser objeto de
interrogatorio y aun encarcelado por prisin preventiva.
EL PROCESO GERMANO
La jurisdiccin era ejercida por una Asamblea de Ciudadanos, salvo un juez
para dirigir el debate, cuando lo hacia por delegacin del jefe o del prncipe.
No distingue entre proceso civil y penal. La pena tiene carcter resarcitivo.
Distingue entre delito publico y privado quedando la persecucin de los
pblicos en manos del clan.
El ofendido tenia derecho a ejercer justicia por mano propia pero tambin
poda llegar a un acuerdo con el ofensor, mediante el pago de la
composicin (indemnizacin).
El proceso comienza con una exposicin solemne por parte del actor que
tenia por veraz, de donde deriva el sistema de la prueba y su carga. El
acusado poda confesar. Si negaba la acusacin se realizaban las pruebas.
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La carga estaba en cabeza del acusado, quien tena necesidad de

disculparse de la imputacin que se formulo en su contra.
Dichas pruebas eran de carcter formal. El juramento y el juicio de Dios
eran las pruebas principales.
El juramento tenia suma importancia porque se consideraba que el perjuro
seria castigado por la divinidad. Los juicios de Dios eran las ordalas. El
proceso germano era de partes, es decir, que segua un sistema dispositivo
aunque acusatorio. Regan los principios de oralidad, inmediacin,
concentracin y publicidad, siendo el tribunal colegiado el que actuaba en
nica instancia con jueces no tcnicos.
EL PROCESO MODERNO: LA CODIFICACIN
Las ideas filosficas del S. XVIII y la Rev. Francesa de 1789 ejercieron
influencia en el sistema del proceso penal, desapareciendo el puro
inquisitivo que estaba vigente hasta entonces y siendo reemplazado por el
sistema Mixto que tena elementos del inquisitivo y el acusatorio. As surge
el Cdigo de Instruccin Criminal de 1808 que tena una 1 fase del proceso
que es previa, escrita, secreta y no contradictorio y tomo elementos de las
leyes revolucionarias, integrando el proceso penal con una 2 fase cuyo
procedimiento era oral, pblico y contradictorio.
En este Cdigo la accin penal es ejercida por el Ministerio Publico Fiscal
como representante del pueblo y la sociedad.
La situacin del imputado en la 1 etapa fue muy diferente de la que goza
en la 2, donde puede defenderse ampliamente ya que la indagatoria es
secreta y no esta facultado a conocer los trminos de la imputacin en su
contra, pero si la prueba recogida por el juez. Puede ser detenido en prisin
preventiva y la libertad provisional no se otorga si se trata de un crimen. En
la 2 fase al apreciarse las pruebas se sigue el sistema de la ntima
conviccin, tanto por los jurados como por los jueces, pero estos ltimos
deben motivar sus conclusiones sobre el particular.
Este sistema mixto se extendi en Europa Continental, influyendo en otros
cdigos de la poca, aunque en Espaa la evolucin fue ms lenta. Tambin
encontramos los Cdigos de Francia, Italia, Alemania y el resto de Europa
que se incorpora a la legislacin moderna en la 2 mitad del S. XIX.
PROCESO FRANCS, ITALIANO Y ALEMN
En ellos predomina el lenguaje oral realizndose en debate pblico, con
impulso procesal de parte, sin mayores etapas. Se da la inmediacin y
concentracin de actos procesales y la actuacin ante un Tribunal colegiado.
En general, luego de la presentacin de la demanda por el actor, se cita a
juicio, intimando al demandado a comparecer, quien debe contestarla o bien
comunicar al actor la posicin que va a adoptar y pruebas de que se va a
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valer. Salvo en el sistema alemn, se designa un juez instructor para dirigir

el procedimiento. Dicho juez instruye la causa y presenta un informe al
tribunal el da de la audiencia para el debate. Despus se realiza el debate
oral ante el tribunal colegiado o colegio judicial, donde las partes exponen
sus alegaciones y se produce la recepcin de la prueba. Terminado el
debate, se dicta la sentencia. Cabe decir que si el demandado no contesta,
se lo declara rebelde y se dicta sentencia favorable al actor, siempre que
demuestre la justicia de sus pretensiones.
La ejecucin presenta mayores diferencias. En Francia la intervencin
judicial es menor, porque se defiere a un oficial que acta en nombre del
acreedor. En Italia el sistema es similar, pero con vigilancia del juez,
mientras que en Alemania la toma a su cargo un Tribunal de ejecucin.
Proceso Espaol Es diferente en el enjuiciamiento espaol, donde el
procedimiento se desarrolla ntegramente en lenguaje escrito, con impulso
procesal de parte, dividido el proceso en distintas fases (demanda,
contestacin de la demanda, prueba, sentencia, impugnacin ordinaria y
extraordinaria). Es decir, los rasgos estructurales de los anteriores y
vigentes cdigos procesales civiles de la Nacin y Prov. de Bs. As, aunque en
esta ltima recientemente se ha introducido la oralidad.
Proceso Anglosajn En Inglaterra desde fines de la Edad Media aparece la
justicia por jurados y 2 grupos de tribunales: los de derecho comn y los de
equidad. Cada uno de los tribunales dictaba las normas del proceso e
incluso sobre su competencia, situacin que se dio hasta el S. XIX en que se
unificaron en una ley.
La estructura del proceso es similar a la del Frances. Hay fase preeliminar
escrita que se desarrolla ante un master funcionario que dirige el
procedimiento y ante quien las partes producen las alegaciones. El juicio
propiamente dicho es oral en audiencia ante un juez que puede actuar con o
sin jurado. Luego si hay jurado emite su veredicto y se posibilita la
apelacin. Si no hay jurado, la sentencia es dictada directamente por el
juez.
SISTEMAS PROCESALES
1) ACUSATORIO:
-Jurisdiccin en manos del monarca que la ejerca directamente o por
apelacin de los jueces inferiores (condes, duques)
-El proceso era primordialmente a base de accin (acusatorio) salvo casos
excepcionales, iniciado por el ofendido y en ciertos delitos por parientes
prximos y hasta por cualquiera del pueblo. Haba citacin del acusado que
si confesaba se dictaba inmediata sentencia. Si no confesaba se reciban las
pruebas (se introducen testigos y documentos pero el juramento era lo ms
importante sobre todo cuando la prueba era insuficiente). Hubo algn

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resabio de las ordalas y la composicin era un medio comn de finalizar el

proceso.
-Se permita el tormento.
-La acusacin sea por cualquiera del pueblo o por el ofendido fue abolida,
sustituida por el sistema inquisitivo afirmndose en uno de los documentos
que muchos de ellos eran impulsados por un deseo de venganza,
introduciendo desordenes o dificultades en los juicios.
Sistema Ingls: Se ubica dentro del sistema acusatorio. El proceso es a base de accin
porque exceptuando ciertos delitos graves, los jueces no pueden actuar de oficio, rigiendo la
accin por cualquiera del pueblo (accin popular) o por ciertas entidades. Igualmente
presenta una investigacin preeliminar a cargo de funcionarios de la Corona y por los jueces
de Paz. Para control de las acusaciones existe un gran jurado que determina si han de ser
admisibles, pasando en caso positivo al tribunal de juicio, donde acta el pequeo jurado.
En esta etapa el procedimiento es contradictorio, oral y pblico.

2) INQUISITIVO (S. XII- XVIII)

Aparecen distintos ordenamientos procesales que respondan a diversas
jurisdicciones:
-Jurisdiccin real: ejercida por el Rey directamente o por intermedio de
jueces.
-Jurisdiccin eclesistica: Se va ampliando paulatinamente tanto en razn
de la persona como de la matera, entendiendo ms que nada en los delitos
de hereja y otros como usura, adulterio, etc. Primitivamente era ejercida
por el Obispo pero luego actuar el Tribunal de la Inquisicin.
-Jurisdiccin Seorial: Ejercido dentro del mbito de sus territorios tanto en
materia civil como en penal por los prncipes, duques y otros grandes
seores ejercidos directamente o por jueces designados por ellos.
-Jurisdiccin municipal: Para asuntos que se reservaba para si el municipio,
con sus jueces y alcaldes con competencia en ciertos delitos relacionados
con la cosa pblica.

El proceso inquisitivo sigue la regla de que si el acusador no quera

proseguir la acusacin, deba el juez continuarla de oficio y castigar al
acusador.
El sistema inquisitivo responde a una verdadera necesidad social. El
lenguaje del proceso inquisitivo es la escritura con su secuela de mediacin
y fraccionamiento del proceso en fases, rigiendo plenamente el principio de
oficialidad, desapareciendo los jurados y tendiendo los jueces a ser tcnicos.
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Tuvo 2 fases:
A) Inquisicin General: se toma informacin sobre el delito y
quien es el autor y luego individualizado un sospechoso se
inicia la fase B.
B) Inquisicin Especial: Contra la persona determinada lo que
sucede incluso cuando es sorprendido infraganti.
-En ciertos casos
ordenamientos).

se

admiten

denuncias

annimas

(en

ciertos

-Si la denuncia pareca fundada, el Juez ordenaba la inquisicin general,

actuando oficiosamente, iniciando la pesquisa que era secreta por temor a
la huda y al soborno.
-El denunciante a diferencia del acusador no estaba obligado a presentar
prueba ni insistir en la persecucin, sino que se le reconoca nicamente un
carcter informativo.
-Todas las actuaciones se consignaban por escrito.
-La libertad provisional o excarcelacin, durante el curso del proceso, por
regla general era admitida, salvo para los confesos o los sorprendidos
infraganti o imputados de crmenes pblicos o de lesa majestad.
-Haba reglas para el interrogatorio: El juez tenia que conocer la causa, lo
vivido y la costumbre del interrogado al cual no se lo haca conocer la
imputacin ni lo que decan los testigos y tena que responder afirmativa o
negativamente. Estaba obligado a contestar y si se negaba a hacerlo se le
poda poner multa, tormento o tenerlo por confeso.
-Dentro del sistema inquisitivo haba tambin una serie de procedimientos
sumarios o sumarsimos de trmite ms rpido cuando resulte evidente la
culpabilidad del imputado o en ciertos delitos gravsimos de lesa majestad.
-Se introdujo otro personaje germen del actual Ministerio Pblico Fiscal que
eran los procuradores fiscales o procuradores del Rey o del Seor que en un
principio solo defendan los intereses del monarca o de los seores y no
actuaban como verdaderos acusadores pblicos. Sin embargo con el correr
del tiempo, pasaron a desempear esa funcin y adems de los intereses
patrimoniales tambin se presentaron como defensores de los intereses de
la comunidad.
-Los ordenamientos procesales ms importantes que adoptaron el sistema
inquisitivo son: La Ordenanza Francesa de Luis XIV de 1679, la Constitucin
Criminal Carolina de Alemania del ao 1532 y en Espaa las 7 Partidas de
Alfonso el Sabio.
3) PROCESO MIXTO

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Las ideas filosficas del S. XVIII y la Rev. Francesa de 1789 influenciaron en

la desaparicin del puro inquisitivo y fue reemplazo por el sistema mixto.
En el Cdigo de Instruccin Criminal de 1808: la accin penal es ejercido por
el Ministerio Pblico Fiscal que es representante del pueblo y de la sociedad;
y la accin civil la ejerce el ofendido.
Hay 2 fases:
1: Indagatoria secreta y el imputado no esta facultado a conocer los
trminos de la imputacin ni la prueba recogida por el Juez.
2: El imputado puede defenderse ampliamente. Los jueces deben motivar
sus conclusiones sobre el particular.
El sistema mixto se extendi en Europa continental y fue una mezcla entre
el sistema acusatorio e inquisitivo.
FAMILIAS PROCESALES
1) EUROPA CONTINENTAL El proceso era oral y pblico con
apreciacin de las pruebas por el sistema de la libre conviccin.
Abarca Francia, Italia, Alemania.
2) COMMON LAW El derecho procesal del Common Law ingls rige en
Canad donde la adopcin del derecho francs en ciertas provincias
no ha alcanzado el derecho procesal. Rige tambin en EEUU con
excepcin de California y Luisiana. El sistema jurdico es de un
conjunto de normas elaboradas jurisprudencialmente. El proceso
anglosajn se caracteriza por la justicia por jurados y dos tipos de
tribunales, los de derecho comn y los de la equidad. Cada uno de los
tribunales dictaba normas del proceso y en competencia hasta que
posteriormente se unificaron. El sistema del common law es un
derecho de origen judicial ya que la fuente normativa son las
sentencias dictas por otros jueces de la misma jurisdiccin en
precedentes similares. De las sentencias se extrae la norma general.
Hay que eliminar una serie de elementos individuales y generalizar
los hechos relevantes y as transformar la sentencia en una norma
jurdica general.
3) IBERO AMERICANO: Hay una tendencia a pasar del proceso escrito al
oral. Sobre todo en materia penal y laboral, y en lo civil solo en
causas donde predominen cuestiones de hecho. Se busca poner fin a
la morosidad de los trmites procesales y a la unificacin de la
legislacin procesal de los distintos estados.
PROCESO JUDICIAL EN ARGENTINA
La emancipacin de Espaa no vari el sistema de enjuiciamiento penal que
como procedimiento comn, aplicaron las colonias que conformaban el
antiguo Virreinato. Tanto la Novsima Recopilacin como la Nueva
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Recopilacin, referan al Cdigo de las 7 Partidas como Derecho comn. Y

este cdigo introdujo en Amrica el sistema inquisitivo. De este perodo se
rescata el ingreso de las nuevas ideas republicanas a travs de los intentos
constitucionales para la organizacin nacional.
As comienzan a esbozarse ciertos principios liberales tanto
organizacin judicial como en el procedimiento penal a travs
reglamentos provisorios para el funcionamiento del gobierno
Provincias Unidas: Decreto de Seguridad Individual, Asamblea de
Constitucin de 1819.

en la
de los
de las
1813 y

Aparecen los primeros intentos de una administracin de justicia

independiente del poder poltico, la necesidad de justicia previa y condena
firme para el culpable, eliminacin de tortura e inviolabilidad de domicilio,
etc.
Constitucin de 1853 Representa no solo el comienzo de la organizacin
nacional sino tambin en materia procesal penal:
1) El ingreso de Argentina al sistema de organizacin judicial y de
enjuiciamiento penal que rega en el mundo moderno.
2) Principios:
-Administracin de Justicia separada de los dems poderes del
Estado.
-Prohibicin de las comisiones especiales y garanta del Juez
Natural.
-Juicio por jurados.
-Eje del enjuiciamiento penal: debe ser un debate pblico, oral,
continuo y contradictorio.
-Necesidad del Proceso Previo.
-Inocencia hasta sentencia firme.
-Inviolabilidad de domicilio y papeles privados.
-Supresin absoluta de la tortura

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