Direito Administrativo II

Prof. Gustavo Justino de Oliveira

Sala 21 Turma 185
Prova Final Novembro/2014
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Matria da Prova
- Concesses de servios pblicos e PPPs (responsabilidade civil)
Caderno 1
- Responsabilidade Civil do Estado
- Bens Pblicos
- Limitaes propriedade privada
- Servidores Pblicos

AULA 06 13/10/14
Responsabilidade Civil da Administrao Pblica
[ um tema bastante casustico, sendo difcil determinar de forma geral a
responsabilidade objetiva do Estado. Por isso, o professor optou por dar vrios
exemplos de situaes concretas]
- Essa matria disciplinada principalmente pelo art. 37, 6, da CF/88:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte:
6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado
prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus
agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de
regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.

- Quando se trata do tema da responsabilidade civil do Estado (tambm

conhecido
como
responsabilidade
extracontratual
do
Estado
ou
responsabilidade aquiliana do Estado), o foco saber quando emerge a
obrigao para o Estado de indenizar o particular, pessoa fsica/jurdica, por um
dano que esta pessoa ofendida tenha sofrido em virtude de uma ao/omisso
estatal.
- Conforme o art. 37, 6, da CF, so cinco as condies que devem ocorrer na
prtica para que a obrigao de indenizar do Estado seja tida como obrigatria.

- Porm, antes de tratar da responsabilidade civil estatal, preciso conferir

outros dispositivos constitucionais que se confundem com o tema. O art. 5,
inciso XXIV, prev que a lei estabelecer o procedimento para desapropriao
por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e
prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta
Constituio;.
- Nesse caso, no se trata de um exemplo de responsabilidade civil do Estado,
pois existe a possibilidade constitucional da Administrao limitar ou at
mesmo aniquilar um direito do particular, no caso, o direito de propriedade. De
todo modo, a transferncia de um bem particular para o patrimnio pblico
carece de uma indenizao de carter compensatrio ao particular.
- J a reparao ligada responsabilidade civil do Estado conta com outro foco,
visando reparar um dano causado pelo Estado, logo, tem um carter
reparatrio.
- Desse modo, pode-se apontar que os principais elementos para que seja
possvel refletir se existe a obrigao de indenizar num carter de reparao,
so: um dano, causado a terceiro, decorrente de uma ao/omisso do Estado.
Alm disso, o particular deve tambm provar um nexo de causalidade entre a
ao/omisso estatal e o dano por ele sofrido. Nesse sentido, o art. 37, 6,
trata de uma hiptese de responsabilidade objetiva do Estado. Esse mesmo
dispositivo tambm trata da responsabilidade subjetiva do agente pblico.
Existe uma evoluo das teorias a respeito da responsabilidade civil
do Estado. Em primeiro lugar, importante destacar que se fala na
responsabilidade civil do Estado, ou seja, no se trata somente de atividade da
Administrao Pblica, mas tambm responsabilizao em decorrncia das
atividades legislativas e jurisdicionais.
- Do ponto de vista histrico, pode-se dizer que a primeira fase dessa
evoluo de responsabilidade do Estado justamente a irresponsabilidade
deste, num momento em que o Estado fundamentava sua autoridade em poder
de polcia e o particular no era reconhecido como um cidado. Desse modo, do
Estado Absolutista at o incio do sc. XIX no havia a obrigao de reparo por
parte do Estado, ou seja, a irresponsabilidade estatal.
- Pode-se apontar dois fatos para a evoluo da responsabilidade do Estado: as
limitaes das atividades estatais e o reconhecimento do particular como
cidado com direitos e garantias.
- a partir desses dois fatos que se alcana a segunda fase da teoria de
responsabilizao estatal, que seria a fase das teorias civilistas. A partir deste
momento se procura um fundamento para responsabilizar o Estado pelos seus
atos, emergindo tais teorias que se fundamentam na culpa, ou seja: existe a
responsabilidade desde que ocorra culpa ou dolo por parte do agente pblico
que realizou uma ao ou omisso.

- A primeira teoria dessa fase civilista a teoria da culpa individual, diferencia

atos de imprio (poder de polcia) e gesto (sem relao de superioridade
Estado-particular). Entendia-se que s cabia a responsabilidade por atos
decorrentes de atos de gesto, desde que comprovada a culpa/dolo de um
agente pblico.
- A segunda teoria dessa fase civilista (teoria da culpa annima/ culpa do
servio) surgiu na Frana e mais publicista, pois buscava resolver a questo
da dificuldade para o particular apontar exatamente o agente pblico
responsvel por um ato/omisso que lhe prejudicou e ainda demonstrar a sua
culpa/dolo. Nesse sentido, passa a ser obrigatria a reparao de dano quando
houve culpa do servio, visto que a jurisprudncia francesa substituiu o
responsvel pela culpa, deixando de ser do agente para ser o servio pblico.
Assim, para ser indenizado, cabe ao particular demonstrar que determinado
servio pblico no funcionou, funcionou com defeito ou funcionou tardiamente.
Esta teoria se encaixa na fase civilista por ainda se basear no elemento da
culpa.
- A terceira fase dessa evoluo de responsabilidade so as teorias
publicistas. J no contexto do Estado Social, emerge a responsabilidade
objetiva do Estado. Afasta-se o elemento culpa/dolo para fins de reparao de
danos, no sendo mais obrigatrio ao particular comprovar culpa/dolo do
agente pblico, passando a ser suficiente a comprovao do nexo de
causalidade entre um ato/omisso estatal e o dano.
- Falar em responsabilidade objetiva do Estado no significa que o Estado ser
sempre responsvel por todo e qualquer caso que envolva dano. Para isso
existem os elementos necessrios para demonstrar a responsabilidade objetiva,
conforme art. 37 6 da CF.
- Alm disso, a ideia de responsabilidade objetiva foi atingida tendo em vista
que o Estado onipresente na vida dos particulares, interferindo
cotidianamente na esfera individual. Nesse sentido, a responsabilidade objetiva
se fundamenta na noo de risco administrativo, ou seja, se o Estado est
presente em tudo, o risco de causar danos a terceiros grande, sendo portanto
necessria a responsabilidade objetiva independente da comprovao de dolo
ou culpa por parte do particular.
- Cumpre destacar que a regra geral o risco administrativo e no o risco
integral, que aquele risco em que no possvel ao Estado compor causas
excludentes ou atenuadoras da sua responsabilidade. Ou seja, considerando o
risco administrativo, possvel que o Estado oponha causas excludentes ou
atenuadoras de sua responsabilidade. No entanto, existem no ordenamento
jurdico brasileiro situaes de exceo em que a responsabilidade objetiva do
Estado fundamentada no risco integral.
- A outra noo em que se fundamenta a responsabilidade objetiva do Estado
tem carter patrimonial. A reparao que o particular recebe patrimonial, ou
seja, dinheiro.

[Exemplo 1: Um detento que se suicida no interior priso. Cabe

responsabilidade do Estado? Trata-se de um debate a respeito de entender se
houve ou no vigilncia por parte do Estado sobre aquele detento que estava
sob sua custdia. Caso o Estado tenha falhado ou omitido nessa vigilncia,
pode haver indenizao. No caso, uma penso vitalcia para a famlia].
[Exemplo 2: Uma criana ferida por outra dentro da sala de aula. O STF
entende que nessas situaes, caso o Estado tenha falhado em sua vigilncia,
caber sua responsabilidade].
- A respeito desse carter patrimonial das indenizaes, tem-se o fundamento
da repartio dos encargos sociais. O patrimnio pblico formado por
receitas tributrias e no-tributrias, sendo este a segurana do indivduo de
que ele ser indenizado pelo Estado em caso de dano. Todos ns recebemos os
resultados das aes do Estado e, ao mesmo tempo, em caso de dano causado
pelo Estado e conforme os elementos do art. 37, 6, todos ns somos
responsveis, repartindo os encargos sociais para o reparo daquele dano.
Se a responsabilidade extra-contratual sinnimo da responsabilidade civil
do Estado, porque existe uma responsabilidade contratual. Isso significa que
se o dano tem como causa uma ao/omisso que no tem base num contrato,
caber responsabilidade objetiva. Caso ocorra com base em termos contratuais,
como um inadimplemento, o Estado ter responsabilidade subjetiva, conforme
art. 71 da Lei 8666/93 (lei das licitaes).
[Exemplo 3: Acidente do metr em Pinheiros. Tratava-se de um contrato de
obra pblica sendo executada por uma empreiteira. O Estado responde pela
morte das vtimas do acidente? Cabe a responsabilidade subjetiva da
empreiteira ou objetiva do Estado? No caso da empreiteira, ela tinha o dever de
executar a obra nos parmetros corretos, devendo responder com base em
responsabilizao subjetiva caso o acidente tenha ocorrido por falhas relativas
sua execuo. No entanto, caber aos familiares da vtima provar a culpa/dolo
nessa situao, conforme a lei da licitao. Quanto ao Estado e sua
responsabilidade objetiva, pode-se entender genericamente que aquela obra
pblica era responsabilidade do Estado, sendo somente a sua execuo
indireta. Alm disso, caberia ao Estado a fiscalizao da obra, conforme a lei de
licitaes. Nessa situao, pode-se falar em responsabilidade solidria do
Estado junto empreiteira, sendo necessrio comprovar a ausncia de
fiscalizao, o que implica em responsabilidade subjetiva. Alm disso, alguns
autores entendem que o Estado pode responder solidariamente caso seja
provado que escolheu mau no processo licitatrio. Ou seja, a dificuldade dessa
matria est em compreender os elementos do fato concreto e analisar a
importncia de cada um deles.
Ainda: a construo da linha amarela foi uma obra pblica, somente ocorreu
PPP para o funcionamento do metr.]
[Exemplo 4: Fechamento de vias pblicas para realizao de obra.
Imaginemos que a Faria Lima fechada para a execuo de uma obra

emergencial, prejudicando todos os imveis de sua extenso. Cabe

responsabilidade objetiva da prefeitura aos comerciantes prejudicados? Sim,
pois embora a obra, em seu mrito, seja lcita e justificada, os comerciantes da
avenida sofreram danos especiais (danos que outros no sofreram) por sua
simples execuo, cabendo o reparo por parte do Estado. Caso ocorra algum
dano por m-execuo da obra, a sim caber analisar a responsabilidade
subjetiva do responsvel de acordo com os fatos.]
Elementos da responsabilidade objetiva (art. 37, 6):
1. Quem responde?
- Respondem as pessoas jurdicas de direito pblico e as privadas prestadoras
de servios pblicos. Nesse sentido, enquadram-se a Unio, os estados, os
municpios, o DF, autarquias, consrcios pblicos, fundaes pblicas.
Respondem tambm as concessionrias de servio pblico, o parceiro privado
da PPP, etc.
- No caso da PPP no necessariamente haver a responsabilidade objetiva do
parceiro privado, visto que quando for uma concesso administrativa (aquelas
em que a Administrao paga para que um particular execute uma obra ou um
servio) cabe questionar se um dano a terceiro implica em responsabilidade
objetiva. O professor acha que caso s seja uma obra, no cabe essa
responsabilidade, somente se for um servio.
- No respondem objetivamente as empresas estatais (sociedades de economia
mista, empresas pblicas e fundaes privadas), cabendo somente
responsabilidade subjetiva. A nica situao em que uma estatal poder ser
responsabilizada objetivamente ser caso ocorra a prestao de servio pblico,
como ocorre com as empresas privadas. Trata-se de analisar a atividade
exercida.
2. Respondero pelos danos
- Caso no ocorra dano, no h de se falar em reparao.
- Conforme dito, o dano decorre de uma ao/omisso do Estado, podendo ser
originado da Administrao, do Legislativo ou do Judicirio. A questo que no
caso das atividades legislativas e judiciais as hipteses so bem previstas e
especficas no ordenamento, enquanto nas administrativas a casustica bem
maior.
- Em regra, o ato que causa o dano ilcito, mas mesmo se lcito, caso ocorra
um dano anormal, desproporcional, ficar caracterizada a responsabilidade
objetiva, conforme exemplo da Faria Lima. Assim, alguns autores defendem
que pouco importa se o ato lcito ou ilcito, mas sim se o dano ilcito, ou
seja, suficiente para justificar a reparao.
3. Nexo de causalidade

- O nexo de causalidade entre o ato e o dano deve ser comprovado. Caso isso
no ocorra, no possvel impor ao Estado o dever de indenizar.
- Em regra, so indenizados os aspectos materiais (dano patrimonial), como os
danos emergentes e lucros cessantes.
- Existe ainda o dano moral, referente aos bens personalssimos e honra
objetiva do ofendido perante a sociedade. Por exemplo, voltando o caso da
criana que se acidenta na escola (o amigo fez alguma manobra radical com o
lpis e arrancou o olho dela), cabe dano material e dano moral, sendo possvel
cumular.
- Comprovar o nexo de causalidade muito difcil, pois na verdade implica em
comprovar a causa do dano sofrido. O CC (art. 403), na questo de
responsabilidade objetiva, trata da teoria da causalidade direta e imediata
(causa necessria), na qual o nexo de causalidade deve ser comprovado
atravs da demonstrao de que a causa necessria para aquele dano foi
originada de uma ao/omisso do Estado.
- Podem existir outras causas, como causa do ofendido e de terceiro. No
entanto, no que se refere da responsabilidade objetiva do Estado, ela ser
proporcional causa necessria, sendo impossvel a responsabilizao sem ela.
- Vale retomar que cabe ao judicirio reconhecer em cada caso se esto
presentes todos os elementos para caracterizar a responsabilidade objetiva do
Estado, sendo que, de tantas divergncias entre os tribunais (e at mesmo
entre turmas do STJ e STF), mais correto falar em precedentes do que em
jurisprudncia a respeito do tema.
4. Danos causados pelos agentes do Estado
- O Estado responde objetivamente pelos danos causados pelos seus agentes,
desde que estes estejam na qualidade de agentes pblicos.
[Exemplo 5:
5.1 Um policial militar, com porte de arma, fora de servio. Est bebendo num
bar em um domingo, acaba se envolvendo numa briga de torcidas de futebol e
acaba matando algum da torcida adversria. Cabe responsabilidade objetiva
do Estado?
5.2 Um policial militar, fora de servio, chega na casa da amante e descobre
que ela est com outro policial, amigo dele. Ele mata os dois. O Estado
responde?
5.3 Um policial militar, fora de servio, est num bar que assaltado por uma
quadrilha, se envolve num tiroteio e mata um terceiro. Cabe responsabilizao
do Estado?
Seguindo a jurisprudncia, a resposta para essas trs situaes se baseia no
elemento emocional. No emerge responsabilidade objetiva do Estado nas

situaes em que o elemento emocional prepondera, como no caso de matar a

amante. Na situao da briga de torcedores, tambm se trata de forte fator
emocional, mas existem outros fatores que podem ser considerados, como o
desconhecimento de que um dos torcedores era policial. J no caso do assalto,
o policial, mesmo que fora de servio, atua como defensor da sociedade. [O
fator emocional conta com menor relevncia e provavelmente vai emergir a
responsabilidade objetiva do Estado].
[Exemplo 6: Voc vai assistir no estdio um clssico de futebol, duas torcidas
bastante rivais, e acaba ocorrendo briga na sada do jogo. Voc nem chega a se
envolver na briga (o mesmo vale para um terceiro passando por ali naquele
momento), mas acaba morrendo no conflito. Cabe responsabilizar
objetivamente o Estado? Trata-se de uma situao de movimentos de
multides em que se deve analisar o elemento da previsibilidade. Mesmo que
no sejam torcidas rivais, existe uma previsibilidade, pelo fato do evento
envolver multides, de que algo assim pode ocorrer. Alm disso, cabe
identificar se era possvel evitar aquela situao, como por exemplo, oferecer
um nmero razovel de policiais.]
[Exemplo 7: Manifestantes que quebram agncias de banco e outros locais
particulares. O Estado responde por esses danos? Trata-se de uma
manifestao, que constitucionalmente garantida, desde que ocorra
notificao ao agente pblico responsvel. Assim, se ocorrer a notificao, j
reca a questo de prever e buscar evitar consequncias mais graves da
manifestao]
[Exemplo 8: Voc precisa resolver algo no Detran (autarquia) e deixa seu
carro no estacionamento deles. Quando voc volta, seu carro no est l
porque foi furtado. O Detran responde pela reparao de danos? Existem
precedentes que entendem se tratar de responsabilidade objetiva, por falha do
agente por exemplo. No entanto, tambm existem entendimentos de que se
trataria de um contrato de depsito, ou seja, no uma responsabilidade
extra-contratual, mas sim contratual, sendo necessrio comprovar o dolo ou
culpa da outra parte para ocorrer o ressarcimento]
5. Danos causados a terceiros
- A CF no faz distino entre terceiros usurios de servio pblico e terceiros
no usurrios de servio pblico. O STF j chegou a entender que a
responsabilidade objetiva do Estado s era vlida em caso de usurios de
servio pblico, mas isso superado.
[Exemplo 9: Voc est dentro de um nibus. Ele freia bruscamente e voc
jogado pela janela, ca na rua e atropelado. envolvida nesse mesmo
acidente uma pessoa que estava atravessando a rua, que atropelada pelo
nibus. Um entendimento antigo, e superado, do STF, era de que somente o
usurio do servio do nibus poderia pedir indenizao com base na
responsabilidade objetiva, enquanto o pedestre atropelado seria a partir da
responsabilidade subjetiva. Hoje est estabilizado (Rec. Ext. 591.874/09 Min.

Lewandowsky) que independentemente de ser um usurio ou no de servio

pblico, a responsabilidade ser sempre objetiva, com base na ausncia de
distino do texto constitucional e no art. 25 da Lei 8987/95]
A responsabilidade subjetiva do agente
- O art. 37, 6, finaliza falando que assegurado o direito de regresso contra
o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
- Assim, necessrio comprovar dolo/culpa para se alcanar a responsabilidade
subjetiva do agente. Vale frisar que a CF fala em ao regressiva, ou seja, a
relao principal do ofendido com o Estado (objetiva), sendo que se houver
dolo/culpa o Estado que entrar com ao regressiva contra o agente,
cabendo a ele comprovar o dolo/culpa. O particular, na ao judicial ou pedido
administrativo de indenizao, no precisa tratar de dolo/culpa, muito menos
comprovar. J o Estado, caso queira ressarcimento pelo gasto da indenizao,
dever regressivamente comprovar o dolo/culpa do agente, descontando do
seu salrio o valor gasto.
[Exemplo 10: Ainda no caso da pessoa arremessada pela janela do nibus. Ela
morreu. A famlia deve adentrar com uma ao de reparao de danos contra a
concessionria, o municpio, contra o motorista ou contra todos? O STF entende
que se o particular no obrigado a adentrar contra o motorista, justamente
por no precisar comprovar culpa/dolo. Na questo entre concessionria ou
municpio, pode-se colocar os dois no polo passivo, mas o mais aceito que a
concessionria seja o responsvel primrio, cabendo a ela a responsabilizao
objetiva, sendo que o municpio possa ser chamado para responder de forma
subsidiria ao concessionrio (no solidria). A, caso se prove dolo/culpa do
motorista, caber concessionria a ao regressiva]
[Exemplo 11: Voc adquire um imvel com base numa certido que deixava
claro que o proprietrio era o vendedor mesmo. Aps um tempo descobre-se
que o vendedor no era o verdadeiro proprietrio e que aquela certido era
falsa, mesmo expedida por um cartrio devidamente. Cabe responsabilizao
do Estado ou do Cartrio de Registros? Trata-se de uma situao complicada
porque a CF prev que os notrios e registradores exercem servio pblico por
delegao, mas eles cobram de modo particular. Majoritariamente, a
jurisprudncia entende que o elemento preponderante o servio pblico, logo,
quem responde o Estado, no o notrio ou registrador. Cabe somente direito
de regresso contra os mesmos. Mas vale destacar que existem entendimentos
do judicirio de que, por se tratar de um servio pblico delegado, o notrio
deve responder de forma primria, com o Estado respondendo de forma
subsidiria.]
Prescrio da ao de reparao de danos
- O Decreto-Lei 20.910/32 e a Lei 9494/97 tem a previso de que a prescrio
de reparao de danos contra a Fazenda Pblica de 5 anos. No entanto, o
novo Cdigo Civil estabelece no art. 206, 3, inciso V, que a prescrio das
aes pessoas de reparao de 3 anos. Qual a previso legal vlida?

- Existem entendimentos do STJ nos dois sentidos. Por ser uma lei especial e se
tratar da Fazenda Pblica, vale a prescrio de 5 anos, enquanto o Cdigo Civil
faz uma previso geral. De todo modo, a 1 seo do STF nos Embargos ao
Rec. Esp. 1081885/11, entendeu que o que vale a prescrio de 5 anos.
[Professor escreveu um artigo sobre responsabilidade do Estado, trazendo
vrios exemplos]
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AULA 07 20/10/14
Finalizando aula sobre Responsabilidade Civil do Estado
- Retomando, a responsabilidade civil reca sobre o Estado, ou seja, engloba
todas as suas atividades. Na aula anterior focou-se bastante nos danos
decorrentes das atividades administrativas, agora sero analisadas as
atividades legislativas e jurisdicionais. Relembrando que ao contrrio das
atividades administrativas, a lei mais clara e limitadora das atividades
legislativas e jurisdicionais que implicam na responsabilizao estatal.
Atividades legislativas
- So trs as hipteses em que a doutrina e jurisprudncia evidenciam a
possibilidade de indenizar terceiros por danos causados por atividades
legislativas.
1. Leis de efeitos concretos e danos desproporcionais
- Ex: Um imvel privado que declarado como de utilidade pblica para a
construo de uma estao de metr. Existe a possibilidade de simplesmente
construir a estao de metr dentro de uma propriedade privada, a chamada
desapropriao indireta (esbulho), mas a rigor primeiramente preciso declarar
o imvel de utilidade pblica, para depois desapropriar. Essa declarao
especfica e determinada, dizendo respeito somente ao imvel, e geralmente
ocorre por meio de lei. Essa lei tida, portanto, de efeito concreto, pois seu
destinatrio especfico, o proprietrio. Trata-se de uma lei formal, mas que na
prtica tem efeitos de atos administrativos. Nesse sentido, caso existam vcios
em leis em que os destinatrios so um grupo definido, preciso se analisar a
desproporcionalidade, levando em conta que a lei tem as caractersticas
fundamentais de abstrao, generalidade e atendimento isonmico. Assim, no
caso de leis de efeitos concretos, levando-se em conta que a lei se destina a
um grupo especfico, pode haver desproporcionalidade em seus efeitos,
afetando a isonomia e portanto cabendo a responsabilizao.
2. Leis inconstitucionais
- A doutrina e jurisprudncia determinam que uma lei deve ser declarada
inconstitucional para que se possa ter responsabilizao. Existe divergncia
doutrinria quanto ao mbito dessa declarao de constitucionalidade, visto que
a mesma pode ocorrer de forma difusa ou abstrata. A jurisprudncia entende

que uma inconstitucionalidade

declarada via controle abstrato.

pode

gerar

responsabilidade

quando

3. Omisso legislativa
- Quando se fala em omisso administrativa deve-se estar presente no caso
concreto os critrios da previsibilidade e evitabilidade para se falar em
responsabilizao.
- No caso da omisso legislativa o raciocnio o mesmo. Por exemplo, o art.
37, inciso X, da CF prev que a remunerao de servidores pblicos e outros
subsdios sero revistos anualmente na mesma data e sem distino de ndices.
Logo, se espera que exista um projeto de lei anual por parte do executivo que
seja encaminhado ao legislativo a respeito do tema. Caso o executivo se omita
nesse encaminhamento, o direito dos servidores pblicos de contar com reviso
salarial anual ser prejudicado. Nesse sentido, os servidores pblicos podero
encaminhar ao judicirio uma pretenso indenizatria pelo no cumprimento
dessa medida do legislativo? Em tese sim. No entanto, o STF foi bastante
poltico em sua deciso, entendendo que as sanes decorrentes de omisso
legislativa j so estabelecidas nas aes a esse respeito (como o Mandado de
Injuno), sendo que, portanto, fora dessas aes, no poderia o poder
judicirio estabelecer uma sano em decorrncia de uma omisso legislativa.
O professor considera uma deciso poltica, pois no existe vedao expressa a
esse respeito, at porque no se fala em sano, mas sim de indenizao com
base em dano. Por sua vez, a doutrina vem se posicionando favoravelmente
omisso legislativa, enquanto o STF tambm j entendeu em alguns casos que
em tese isso poderia ocorrer quando se estabelece um prazo e se demonstra
que o atraso do legislativo razovel. Portanto, trata-se de um tema
construdo por meio de precedentes, que muitas vezes so opostos.
Atividades jurisdicionais
- Tambm so trs as hipteses em que atividades do poder judicirio podem
gerar responsabilizao civil do Estado.
1. Erro judicirio (art. 5, inciso 75 da CF)
- Para alguns o erro judicirio pode ocorrer tanto na esfera criminal quanto na
cvel, enquanto a jurisprudncia se baseia mais no erro criminal.
- Alm disso, apesar da omisso da CF, a jurisprudncia vem estabelecido que
o erro judicirio s se substancia aps o trnsito em julgado da sentena. A
doutrina tende a interpretar de forma menos restritiva, com base no fato da
previso estar no art. 5 da CF. Do ponto de vista da jurisprudncia, essas
restries (criminal e trnsito em julgado) seriam um meio de evitar que o
Estado se tornasse um segurador universal, mesmo que a lei no tenha tais
previses.
2. Priso alm do tempo fixado em sentena (art. 5, inciso 75 da CF)
3. Demora na prestao jurisdicional (art. 5, inciso 78 da CF)

10

- A CF fala em razovel durao do processo e meios que garantam a

celeridade de sua tramitao. Nesse sentido, tratam-se de previses que
dizem respeito ao tempo de durao do processo. Ainda no existe uma
jurisprudncia consolidada a respeito de indenizao com base nesse
dispositivo, at porque tal questo ainda no alcanou as instncias superiores.
Nas primeiras e segundas instncias existem entendimentos favorveis, mas
no se sabe o posicionamento dos tribunais superiores.
[Exemplo 12: Uma quadrilha especializada em roubos integrada por cinco
pessoas, todos presas. Trs delas conseguem fugir da priso e, ainda que a
segurana pblica tenha feito todos os esforos para a sua captura, passa-se
um ano sem que isso ocorra. Aps esse perodo, ocorre um latrocnio numa
joalheria e aps a priso dos culpados percebe-se que, apesar de ser uma nova
quadrilha, dois de seus integrantes so os foragidos. O proprietrio da joalheria
adentra com ao de indenizao por omisso administrativa, com base no art.
37, 6. Cabe razo a ele? Nesse caso, o principal fator a ser analisado, antes
do nexo de causalidade, o elemento da causa, sendo que esta no causa
eficiente, direta e imediata do dano sofrido. No tem como dizer que ainda que
o Estado tenha falhado na captura e dever de custdia, que foi a fuga que levou
a ocorrncia desse novo dano. Caso fosse s os dois fugitivos os responsveis
pelo latrocnio, eventualmente seria possvel responsabilizar, com base em
elementos de que os mesmos eram de alta periculosidade, etc. Alm disso, a
questo do tempo tambm influencia para determinar a responsabilidade. De
todo modo, o professor refora que para a resoluo desses casos preciso
considerar os elementos do art. 37, 6, e o quadro ftico]

Bens Pblicos
- A temtica dos Bens Pblicos pode parecer fcil, os entendendo como aqueles
bens pertencentes a pessoas jurdicas de direito pblico, conforme determina o
cdigo civil (matria regulamentada a partir do art. 98 do CC). Mas na
realidade, trata-se de um regime jurdico de bens pblicos com algumas
questes importantes.
- A ideia de Bens Pblicos, a partir do art. 98 do CC, surge para se distinguir
dos bens privados. So os bens integrantes das pessoas jurdicas de natureza
de direito pblico, sejam polticas ou administrativas (Unio, estados,
municpios, autarquias e fundaes de direito pblico).
- E quanto aos bens das empresas estatais? So sempre bens privados, no
submetidos ao regime jurdico dos bens pblicos? De acordo com o art. 173,
1, inciso II, da CF, tais bens submetem-se ao regime privado. E quanto aos
bens das concessionrias de servios pblicos, entidades privadas que
executam servios pblicos? Alguns de seus bens esto aplicados prestao
de servio pblico, tanto que a lei 8497/95 dispe sobre bens reversveis,
em que se determina que ao final da prestao do servio, os bens utilizados
devem ser revertidos ao poder concedente. Seriam bens pblicos?

11

- O regime jurdico dos bens pblicos pode ser aplicado a bens privados (como
das estatais ou concessionrias), desde que tais bens estejam sendo utilizados
para a prestao de um servio pblico. Assim, por exemplo, uma estatal que
explora atividade econmica contar somente com bens privados; mas, se a
estatal presta servios pblicos (ex: correios e servio postal), os bens
utilizados para esse servio em especfico sero equiparados aos bens
pblicos. O mesmo ocorre com as concessionrias. Isso porque so bens
privados aplicados finalidade pblica, atendendo-se princpios como da
necessidade de prestao de servio pblico, continuidade do servio pblico,
etc.
- Existem categorias de bens pblicos, com classificaes atendendo alguns
critrios. A principal classificao feita a partir do critrio da afetao
pblica, ou seja, da destinao de tais bens, conforme art. 99 do CC. A partir
dela existem os bens pblicos de uso comum, bens pblicos de uso especial e
bens pblicos dominicais. Outra importante classificao tem por critrio a
titularidade dos bens pblicos, havendo os bens pblicos federais,
estaduais, distritais e municipais.
Classificao de bens pblicos a partir da afetao pblica
1. Bens Pblicos de Uso Comum
- So as praas, ruas, praias, etc. So marcados pelo fato de que o uso
disponvel coletividade em geral, qualquer um pode ter acesso a esse tipo de
bem. Por conta disso, no podem existir restries indevidas ao seu acesso.
- Destaca-se: alm de serem bens com destinao pblica, tambm contam
com a disponibilidade para uso de toda a coletividade.
2. Bens Pblicos de Uso Especial
- So os bens aplicados ao servio pblico. Por exemplo, so as sedes de
autarquias, entidades administrativas, aeroportos, estaes de metr etc. So
bens pblicos de uso especial pois somente os usurios daquele servio que
devem ter acesso a eles. Ao contrrio dos bens pblicos de uso comum, a
disponibilidade no geral.
3. Bens Pbicos Dominicais
- So conhecidos tambm como bens pblicos disponveis e bens do domnio
privado do Estado.
- Os bens dominicais no so aplicados a um servio pblico especfico
(desafetados), portanto, no contam com uso especial. Por exemplo, um
terreno no utilizado pelos Correios, aes da Petrobrs que ela detm no
mercado financeiro, etc. Em outras palavras, os bens dominicais integram o
patrimnio pblico, mas no tem um uso especial.
Afetao e desafetao de Bens Pblicos

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- Bens pblicos afetados so aqueles bens aplicados a um servio pblico,

restritos ao uso pblico. a vinculao de um bem pblico a uma finalidade
pblica. So bens pblicos afetados os bens de uso comum e bens de uso
especial.
- O art. 100/101 do CC prev que os bens dominicais so passveis de
alienao, ao contrrio dos bens de uso comum e de uso especial. No entanto,
existe a possibilidade de desafetao dos bens dessas categorias, para que
possa ocorrer a alienao.
- Por exemplo, a prefeitura entende que determinada praa no tem utilidade e
resolve vend-la. Para isso, necessrio que essa praa seja desafetada,
passada para a categoria de bem dominical, para ento ser alienado.
- Existem trs instrumentos para afetar um bem:
1. Lei
- A CF estabelece quais so os bens pblicos federais e estaduais (art. 20). J
os bens pblicos municipais so determinados por lei.
2. Ato administrativo
- Por exemplo, um terreno pblico vazio (dominical por natureza). A prefeitura
decide construir uma escola pblica ali. O ato administrativo que determinou a
construo da escola acaba afetando aquele terreno.
3. Fato administrativo
- O terreno de uma praa cedido para a construo de uma escola. Trata-se
de um fato administrativo que gera uma nova afetao (no exemplo, passou de
um bem comum para um bem especial).
- Outro exemplo que a doutrina ainda d mas que o professor no gosta muito
o de esbulho por parte da Administrao, onde, por exemplo, uma rodovia
construda passando por terrenos particulares sem desapropriao prvia,
somente com indenizao. A construo um fato jurdico que acaba afetando
a rea.
- Da mesma maneira que os bens podem ser afetados, tambm pode ocorrer
a desafetao. A regra que se o instrumento utilizado para afetar um bem
foi a lei, a desafetao tambm deve ocorrer por meio da lei. Se ocorreu por
meio de um ato administrativo, poder haver a desafetao por meio de outro
ato ou por lei (entendendo o ato como execuo da lei). Se ocorreu por meio de
fato administrativo, o professor indica que mais complicado, considerando
que ocorre em situaes mais especficas.
- So dois os critrios que devem ser obedecidos para a desafetao de um
bem: simetria do instrumento e princpio da hierarquia. Nesse sentido,
entende-se que um fato administrativo no pode desafetar um bem afetado por
lei, por exemplo.

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- Quando um bem desafetado, deixando de ter uso pblico, automaticamente

passa a ser dominical.
Regime jurdico dos bens pblicos
1. Inalienabilidade
- Na prtica, a inalienabilidade deve estar explcita na lei. Conforme visto, caso
desafetados, bens pblicos de uso comum e especial podem ser alienados. Mas,
existem duas situaes em que no permitida a sua desafetao e alienao.
- A primeira situao prevista no art. 225, 5, da CF, referindo-se terras
devolutas ou arrecadadas pelos Estados, por aes discriminatrias,
necessrias proteo dos ecossistemas naturais. A rigor, terras devolutas
so bens dominicais, sendo que outras terras devolutas sem essas
caractersticas do dispositivo constitucional inclusive podem ser alienadas. A
segunda situao prevista no art. 231, 4, da CF, referindo-se s terras
indgenas, consideradas bens pblicos federais de uso especial.
- Com exceo dessas duas restries, todos os outros bens pblicos, a
depender da categoria e se forem desafetados, em tese podem ser alienados.
Fala-se em alienao condicionada ou inalienabilidade relativa (?). O Cdigo
Civil, nos arts. 100/101, e a Lei 8666/93, nos arts. 17 e 19, estabelecem a
possibilidade de alienao de bens dominicais e suas condies.
- Condies para alienar um bem pblico (regime geral):
1. Desafetao do bem pblico
2. Motivao. Deve existir um processo decisrio em torno da desafetao e
consequente alienao, afim de que a mesma seja justificada.
3. Avaliao prvia dos bens mveis e imveis da Administrao Pblica
4. Para os bens imveis, ainda existe a necessidade da autorizao legislativa
prvia. O Executivo deve encaminhar ao Legislativo um projeto de lei para fins
de autorizar a alienao.
5. Licitao. Deve ocorrer por meio de concorrncia (bens imveis) ou leilo
(bens mveis).
- Cumpridos os requisitos legais, a alienao pode se dar por instrumentos
jurdicos diversos, como doao, permuta, contratos, etc.
2. Impenhorabilidade
- A penhora pode ser definida como um ato de apreenso judicial de bens de
um devedor para a satisfao de um credor. Os bens pblicos no so objeto
de penhora judicial.
- O ordenamento jurdico estabelece as razes para a impenhorabilidade.
Primeiramente, os bens pblicos so aplicados para a prestao de servios

14

pblicos. Mesmo os bens dominicais, em regra, no so passveis de penhora,

pois, mesmo que no aplicados no momento, a impenhorabilidade refere-se aos
bens pblicos como um todo. Quando existe uma obrigao de pagar j
transitado em julgado contra a Fazenda Pblica, o pagamento transita pelo
regime de precatrios (art. 100 da CF e art. 730 do CPC).
- Quando se trata de bens de estatais que exploram atividade econmica no
h aplicao do art. 100, e, ainda que se trate de bem dominical (se que se
pode falar em bem dominical nessa situao), poder ocorrer penhora,
conforme art. 173 da CF.
3. Imprescritibilidade
- Os bens pblicos no so passveis de usucapio. Essa regra geral aplica-se
aos bens de uso comum e de uso especial, mesmo que exista uma gesto
omissa quanto a eles e um particular tenha posse por determinado tempo
desses bens. Em outras palavras, h uma no-incidncia das regras de
usucapio a esses bens pblicos.
- A doutrina mais recente, ainda minoritria, entende que os bens dominicais
poderiam ser passveis de usucapio, por no terem um uso especfico. Seria
como se o Poder Pblico fosse sancionado por no dar uso para aquele bem.
4. No onerabilidade
- Os bens pblicos no podem ser onerados com garantia real ou qualquer
outro meio. Isso se justifica pelo princpio da continuidade do servio pblico.
Ainda, justamente por conta desse princpio, a doutrina mais recente, mas
minoritria, vem entendendo que os bens dominicais, por serem mais livros,
poderiam ser gravados.
Bens Pblicos Federais, Estaduais, Distritais e Municipais
- Os Bens Pblicos federais esto previstos no art. 20 da CF, no Decreto-lei
9760/46.
- Os Bens Pblicos estaduais esto previstos no art. 26 da Cf. Podem haver
bens estaduais alm desses elencados na constituio, mas isso depende de
leis, atos administrativos, etc.
- Por fim, conforme visto, os bens municipais no so previstos na CF, mas sim
nas leis municipais.
[Caso 1: praias particulares. A lei 7661/98 institui o plano nacional de
gerenciamento costeiro e regulamentada pelo Decreto 5300/04. Essa lei
prev em seu art. 10, que as praias so bens pblicos de uso comum do povo,
sendo assegurado o livre acesso, ressalvado os trechos de interesse da
segurana nacional ou includos em reas protegidas por legislao especfica.
Logo, afora essas duas restries, no pode haver outras limitaes ao uso e
acesso de praias no pas. Por sua vez, o decreto, em seu art. 21, repete o art.
10 e estabelece alguns critrios para indicar que, independente de restries,

15

deve ser assegurado o acesso praia, como por exemplo, construes. Logo,
no existe previso legal de praias particulares para hotis, por exemplo]
[Caso 2: ruas fechadas. Houve uma ADIn julgada pelo TJ/SP, proposta pelo
MP contra a lei 15002/09 e decreto 51541/10 (o professor disse que a
disponibilizaria na plataforma). Essa lei estabelece os critrios para se poder
fechar ruas e vilas. A questo do fechamento de uma rua ou criao de uma
vila era permitida pela legislao municipal, e em tese ainda permitida, pois a
referida ADIn suspendeu a lei por vcio formal, no se chegando a analisar a
matria. O critrio essencial previsto pela lei a circulao viria. Assim, por
exemplo, em uma rua que no tem sada, possvel estabelecer restrio de
acesso. Mas mesmo com uma cancela, o acesso de pedestres no pode ser
vedado. Na prtica, em SP, por razes de insegurana pblica, em situaes
em que as ruas no tem as caractersticas exigidas pela lei, os prprios
proprietrios acabam fechando as ruas, criando os falsos condomnios. A
legislao no permite o fechamento de ruas com base em insegurana pblica,
visto que a rua, enquanto bem pblico, de uso comum da populao ]
Uso privativo de bem pblico
- Ainda que um bem seja pblico, possvel que um particular seja o
destinatrio do uso especial de um bem pblico, chegando a afastar o uso de
outros. Para que isso ocorra, so necessrias as seguintes caractersticas:
1. O uso privativo deve ser compatvel com o interesse pblico
2. Consentimento da Administrao. Alguns falam em consentimento explcito,
no somente tacito.
3. Cumprimento das condies fixadas pelo ordenamento e Administrao.
Como o bem pblico cabe Administrao estipular como se dar o uso.
4. O uso privativo pode ser gratuito ou oneroso.
- Exemplo: Zona Azul. As ruas so pblicas, assim como as vagas de
estacionamento. Mas possvel cobrar para viabilizar o seu uso.
5. O uso privativo pode ser precrio ou qualificado.
- O uso precrio indica que o uso privativo pode ser revogado a qualquer
momento. J o uso qualificado aquele uso privativo com prazo determinado
(qualificado pelo prazo). Nessa segunda situao poder ocorrer revogao,
mas a caber indenizao.
- Para conceder o uso privativo de bem pblico a Administrao pode utilizar os
seguintes institutos:
1. Autorizao - Ato administrativo, discricionrio e precrio. Editado pelo Poder
Pblico que consente que determinada pessoa utilize um bem pblico. Ex: a
preservao de canteiros das vias pblicas por empresas privadas. O professor

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entende que o instrumento da autorizao mais utilizado para atender

interesses da Administrao Pblica, situaes em que ela se beneficia.
2. Permisso Ato administrativo. Ex: o uso de um terreno, bem dominical, e
que a Administrao permite seu uso visando ganhar dinheiro. A permisso tem
mais relao com os interesses do permissionrio, visto que ele que ir
utilizar o bem. Geralmente a permisso condicionada e qualificada.
3. Concesso Contrato administrativo que tem por objetivo consentir o uso de
bem pblico de forma privativa por terceiro com fundamento no interesse
pblico. Apesar de a finalidade ser a mesma, por ser um contrato necessria
a licitao. Isso no significa que na permisso no haja obrigatoriedade de
licitao, depende do caso concreto.
4. Cesso de uso Transferncia de uso de bens pblicos de forma gratuita ou
com condies especiais entre entidades da Administrao Pblica
direta/indireta ou entre Administrao e pessoas de direito privado sem
finalidade lucrativa. Ex: na lei das organizaes sociais, haver a hiptese em
que a Unio, firmando um contrato de gesto, poder ceder o uso para a OS de
algum bem pblico, visando a execuo do contrato (arts. 12 e 13 da lei
9637/98).
_________________________________________________________________

AULA 08 03/11/14
Interveno do Estado sobre a Propriedade Privada
Introduo sobre as limitaes impostas pelo Estado propriedade
privada
- As normas que regem a interveno do Estado sobre a propriedade privada
so bastante antigas, sendo diversos tambm os institutos para isso.
- A propriedade privada um direito fundamental do homem, que, se
antigamente era visto como absoluto, exclusivo e perptuo, na modernidade
sofreu algumas restries. A Constituio de Weimar (1919) foi a primeira
legislao com restries ao direito de propriedade, entendendo que a
propriedade obriga, implementando um regime social sobre o direito de
propriedade, atravs da funo social.
- Todo regime de interveno estatal na propriedade privada tem como base na
funo social da propriedade. Nesse sentido, a propriedade deixa de ser um
direito pleno e ilimitado, sendo que o Estado passa a contar com instrumentos
para tais limitaes, destacando-se o poder de polcia.
- Na doutrina clssica do direito administrativo a interveno se fundamenta no
princpio da supremacia do interesse pblico sobre o direito privado. Esse
princpio, segundo alguns, surge implicitamente quando se trata do tema de
interveno sobre a propriedade privada.

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- A CF/88, no art. 5, incisos XXIII e XXIV, trata da funo social da

propriedade privada e a previso da desapropriao. A noo de funo social
tambm surge nos arts. 170, 182 e 184.
Os institutos administrativos de alterao do regime privatstico
- So duas grandes categorias de institutos: os de restrio da propriedade e os
de supresso da propriedade.

Institutos de restrio de propriedade A propriedade continua com

o particular, mas com restries por parte do Estado, que podem ocorrer
em variados graus, podem ser especficas ou gerais e que podem gerar o
direito de indenizao.

A) Limitao Administrativa
- Consiste numa alterao do regime jurdico privatstico da propriedade,
produzida por ato administrativo unilateral de cunho geral, impondo restrio
das faculdades de usar e fruir de bem imvel, aplicvel a todos os bens de uma
mesma espcie, que usualmente no gera direito de indenizao ao particular
(Maral Justen Filho).
- Trata-se de uma limitao de cunho geral, ou seja, no especfica para um
determinado bem imvel, mas sim a uma generalidade de imveis que se
encontram numa mesma situao.
- O fato da limitao administrativa no gerar direito indenizao no uma
verdade absoluta. Toda vez que uma interveno do Estado sobre a
propriedade desnatura a propriedade ou reduz o seu potencial econmico,
entende-se que devida a indenizao.
- Todos os entes federados so competentes para realizar tais limitaes, como
por exemplo, o municpio na temtica do zoneamento urbano e o Estado/Unio
para matria ambiental.
- Exemplos: recuo de 3m da calada para a construo de prdios; limite de
altura para a construo de prdios.
B) Servido Administrativa
- Consiste no regime jurdico especfico, imposto por ato administrativo
unilateral de cunho singular, quanto ao uso e fruio de determinado bem
imvel e que acarreta dever de suportar e de no fazer, podendo gerar direito
de indenizao (Maral Justen Filho).
- Ao contrrio da limitao administrativa, a servido tem um cunho especfico,
e no somente conta com uma obrigao de no-fazer, mas tambm uma
obrigao de suportar. Pode gerar direito indenizao, caso diminua o
potencial de explorao econmica.

18

- Ex: Afixao de placa com identificao do logradouro numa propriedade,

vedao de cultivo de reas prximas rede eltrica, etc.
C) Tombamento
- Consiste num regime jurdico especfico, imposto por ato administrativo
unilateral de cunho singular, quanto ao uso e fruio de coisa determinada,
cuja conservao seja de interesse da coletividade, e que acarreta o dever de
manter a identidade do objeto, podendo gerar direito de indenizao. (Maral
Justen Filho).
- Tal como a servido, e diferentemente da limitao, o tombamento
especfico. O tombamento ocorre a partir do momento em que o proprietrio de
um determinado bem passa a ter obrigaes de fazer (preservar), no fazer
(destruio) e suportar (fiscalizao). Seu fundamento est no art. 216 da CF,
destacando-se que deve haver importncia para o patrimnio cultural
brasileiro.
- Se diferencia dos outros institutos por pode incidir sobre bens mveis, desde
que ligado ao patrimnio cultural do pas.
- Quando um bem est sob regime de tombamento, isso no impede que o
proprietrio o aliene. No entanto, existe um direito de preferncia de compra do
Estado. Alm disso, existem restries de deslocamentos (como autorizao
para levar o bem para o exterior) e restries vizinhana da coisa tombada,
no sentido de no se afetar a sua visibilidade.
- O decreto-lei 25/1937 regulamenta mais detalhes do tombamento.
D) Ocupao temporria
- Consiste no apossamento, mediante ato administrativo unilateral, de bem
privado para uso temporrio, em caso de iminente perigo pblico, com o dever
de restituio no mais breve espao de tempo e o pagamento da indenizao
pelos danos eventualmente produzidos. (Maral Justen Filho)
- Destaca-se que para Maral a ideia de ocupao temporria deve estar
sempre acompanhada da necessidade em caso de iminente perigo pblico
(fundamentado na CF). Outros doutrinadores, por sua vez, entendem que o
instituto pode ser aplicado mesmo que sem perigo, conforme o decreto-lei.
- Seu fundamento est no art. 5, XXV da CF e tambm regulamentada no
Decreto Lei n 3.365/41.
- composto por uma obrigao de suportar a posse do Estado de seu bem.
- Ex: utilizao de terrenos particulares contguos a estradas,quer seja em
construo, quer seja em reforma, para a colocao transitria de mquinas de
asfalto, equipamentos de servios, pequenas barracas de operrios, etc.
Fundamento: art. 36 do Decreto 3.365/41.

19

E) Requisio de bens
- Consiste numa modalidade especial de ocupao temporria de bens, fundada
no art. 5, XXV, da CF/1988, que se verifica quando um bem, necessrio
satisfao de situao de urgncia, consumvel por natureza.
- Pode ser entendia como uma modalidade especial de ocupao temporria,
que ocorre quando um bem pode ser consumido por conta de sua natureza. Em
outras palavras, a devoluo do bem no garantida.
- Ex: Requisio de alimentos e servios de transporte em caso de guerra;
requisio de um carro para perseguir um criminoso. Gera dever de indenizao
posterior.
F) Parcelamento, edificao ou utilizao compulsrios
- So atos administrativos unilaterais, de competncia municipal, que impem
alterao compulsria na configurao do uso e da fruio de imvel urbano
para adequ-lo sua funo social, nos termos da lei municipal especfica e de
acordo com o plano diretor da cidade. (Maral Justen Filho).
- um instituto desempenhado pelos municpios, que alteram
compulsoriamente a configurao do uso e da fruio de imvel urbano para
adequ-lo sua funo social. Em outras palavras, o indivduo tem um imvel
que no atende previso do plano diretor do municpio, gerando o direito do
municpio de intervir nele para que ocorra adequao.
- Tem fundamento no art. 182, 4, inciso I da CF e no art. 5 do Estatuto da
Cidade (Lei Federal n 10.527/01), onde se define que subutilizado o imvel
cujo aproveitamento seja inferior ao mnimo definido no plano diretor ou em
legislao dele decorrente.
- uma tentativa de vedar o exerccio abusivo do direito de propriedade,
gerando uma obrigao de fazer.
- Parcelamento compulsrio: Implica no desmembramento de imvel /
Objetiva evitar a manuteno de grandes reas desocupadas /
Providncia prvia edificao ou utilizao compulsria / Estabelece
mdulos mnimos e mximos.
- Edificao compulsria: Determinao de utilizao do imvel para
fins de edificao / Geralmente destinada habitao / Aplicvel tanto
para imveis sem edificao como para aqueles com edificao
irrisria.
- Utilizao compulsria: Imposio de utilizao para os fins a que se
destina / Soluo jurdica para complementar a edificao compulsria
(eficcia ao provimento estatal).
- Vale destacar que o municpio no poder se substituir ao proprietrio em
nenhuma dessas modalidades, ou seja, o proprietrio pode desrespeitar a

20

ordem. Como alternativa, o municpio pode forar tais medidas, como o IPTU
progressivo e a desapropriao.

Institutos de supresso de propriedade A propriedade deixa de ser

do particular e passa a ser do Estado.

A) Desapropriao
- ato estatal unilateral que produz a extino da propriedade sobre um bem
ou direito e a aquisio do domnio sobre ele pela entidade expropriante
mediante indenizao justa. (Maral Justen Filho).
- Em regra geral, a indenizao da desapropriao prvia e em dinheiro. Para
que ela no seja assim, a CF conta com algumas ressalvas, como o art. 243,
que trata de propriedades com culturas ilegais ou trabalho escravo.
- Todos os entes federados tem competncia para a desapropriao, que no se
confunde com a compra e venda, pois no depende do consentimento do
particular.
- Produz a extino da propriedade sobre um bem ou direito e a aquisio
originria do domnio. Isso significa que o bem integrado ao patrimnio
pblico de forma virgem, ou seja, qualquer restrio que pudesse existir
contra ele, no o acompanha quando ocorre a desapropriao.
- Caso a desapropriao no seja amigvel, a indenizao ser ajustada
judicialmente, o que significa que a eventual condenao da Administrao
Pblica acontecer sob o regime de precatrios.
- A desapropriao uma das manifestaes mais claras do imprio estatal,
pois representa o sacrifcio de direitos individuais para o bem comum. o
procedimento administrativo que concludo com um decreto de utilidade ou
necessidade pblica ou de interesse social, para fins de desapropriao (com
contraditrio e ampla defesa). A desapropriao desnecessria ou intil
inconstitucional (princpio da eficcia administrativa e da proporcionalidade)
Existe a necessidade de autorizao oramentria (legislativa).
- A respeito do controle judicial, Maral afirma que a validade da
desapropriao no se funda numa hipottica e genrica supremacia do
interesse pblico sobre o particular, mas na necessidade de um bem privado
ser utilizao pelo Estado para a realizao de interesses coletivos. Portanto, o
ato expropriatrio pode ser controlado sob o prisma da necessidade, adequao
e proporcionalidade em vista da satisfao de certo interesse coletivo.
- A esse respeito, existe a polmica sobreart. 9 e 20 do Decreto-Lei n
3.365/41, que veda ao poder judicirio decidir se no caso de desapropriao
ocorre caso de utilidade pblica. A discusso a respeito da recepo
constitucional.
- Fundamento constitucional: art. 5, XXIV; art. 22, II, art. 182, 4.

21

- De acordo com o texto constitucional, a desapropriao se divide por

necessidade ou utilidade pblica e por interesse social. A desapropriao
por interesse social se diferencia por competir exclusivamente Unio e
exclusivamente para fins de reforma agrria, conforme art. 184 da CF, com
pagamento diferenciado.
- O que a desapropriao por zona? quando o ato expropriatrio versa
sobre rea imvel ampla, que inclui os bens adjacentes quele em que ser
desenvolvido o empreendimento de desapropriao. Motivo: valorizao reas
contguas evitar o benefcio indevido do particular Questo: E a contribuio
por melhoria?
- A Tredestinao a mudana da destinao da desapropriao. Por
exemplo, um imvel foi desapropriado para construo de um hospital, mas
houve mudanas de planos e na verdade ali ser construda uma escola. Esse
um exemplo de tredestinao lcita, ou seja, quando a nova destinao
tambm atende o interesse pblico. Caso no lugar do hospital o imvel ficasse
parado, com status de dominical, ocorre a tredestinao ilcita, pois o bem
foi aplicado para finalidades insuficientes para justificar a expropriao. Nessa
situao, surge o direito retrocesso ao particular (preferncia para
recompra), conforme art. 519 do CC.
- Matria da Prova: O sujeito ativo da desapropriao
- Em regra, o sujeito ativo da desapropriao so os entes federados. Mas
existe a possibilidade de que ocorra a delegao dessa competncia
expropriatria para concessionrios de servios pblicos, conforme o art. 3 do
Decreto-Lei n 3365/41 e art. 29 da Lei 8987/95.
- Cabe destacar que a declarao da utilidade pblica no delegada, continua
privativa Administrao, mas sim ocorre a delegao de poderes para a
expropriao. Nessa situao, entende-se que caber s concessionrias a
indenizao em caso de desapropriao, conforme o art. 29:
Art. 29. Incumbe ao poder concedente: [...] VIII - declarar de
utilidade pblica os bens necessrios execuo do servio ou obra
pblica, promovendo as desapropriaes, diretamente ou mediante
outorga de poderes concessionria, caso em que ser desta a
responsabilidade pelas indenizaes cabveis;

- O caso concreto trata do consrcio da linha 6 do metr (Concessionria Move

So Paulo S/A), que vem ajuizando aes de desapropriao para incorporao
mediante indenizao por recursos pblicos, pedindo a incorporao ao
patrimnio do Estado de So Paulo.
- nessa parte final que surge a polmica, pois conforme visto, a
responsabilidade para as indenizaes cabveis caber concessionria. Porm,
na formao da referida PPP e conforme o contrato, tem-se que a
concessionria ajuizar as aes de desapropriao, mas o seu pagamento se

22

dar por recursos pblicos, com a desapropriao ocorrendo em favor do

Estado de So Paulo. Verifica-se:
Decreto Estadual n 60.119/2014
Artigo 1 - Os imveis declarados de
utilidade pblica pelo Decreto n
58.025, de 7 de maio de 2012, descritos em
seu
artigo
1,
sero
desapropriados, ocupados temporariamente ou institudos para servido
pela Concessionria Move So Paulo S/A., por via
judicial, para
implantao da Linha 6 - Laranja de Metr de So Paulo. [...]
Artigo 3 - As despesas com a execuo do presente decreto correro a
cargo do Poder Concedente, na conformidade com o previsto no item 25.9
da Clusula Vigsima Quinta do Contrato de Concesso Patrocinada n
015/2013.
Clusula contratual "Os custos decorrentes da desapropriao sero
cobertos por Aporte de Recursos a favor da CONCESSIONRIA, nos termos
do pargrafo segundo do Artigo 6 da Lei Federal n 11.079/2004, cuja
estimativa de R$ 673.640.000,00 (seiscentos e setienta e trs milhes e
seiscentos e quarenta mil reais), base 01/08/2013, com previso de
desembolso
nos
termos
do
Cronograma
Fsico-financeiro
das
Desapropriaes oferecido pela CONCESSIONRlA durante a Etapa
Preliminar;

- A esse respeito, tambm cabe a verificao dos seguintes dispositivos, que

igualmente demonstram que o responsvel pela indenizao o concessionrio.
Lei Estadual 11.688/04 Artigo 7 - As parcerias pblico-privadas
determinam para os agentes do setor privado: IV - a incumbncia de
promover as desapropriaes decretadas pelo Poder Pblico, quando
prevista no contrato.
Lei Estadual 7.835/1992 "Art. 8 - So clusulas essenciais no contrato
as relativas a: [...] XIX eventual outorga de poderes ao concessionrio
para promover as desapropriaes ou constituir as servides administrativas
necessrias execuo do servio concedido, com definio expressa de sua
responsabilidade pelas indenizaes cabveis."

- A questo que se coloca nessa situao que muitos juzes, quando recebem
essas aes de desapropriao, tem entendido que existe uma ilegitimidade
ativa, conforme art. 6 do CPC, pois no se pode pleitear em nome prprio
direito alheio. A ideia que a concessionria ingressa em juzo, pedindo
indenizao, para que o imvel em questo incorpore o patrimnio do Estado,
ou seja, pleiteando pelo Estado um direito, sem autorizao por lei.
- A clusula contratual remete os custos da desapropriao ao Aporte de
Recursos, o que significa a possibilidade de que o Poder Pblico adiante um
montante de recursos para que seja possvel que o parceiro privado numa PPP
realize a primeira parte dos investimentos, que seja, realizao de obras e
aquisio de bens reversveis. Na opinio do professor, embora o aporte de
recursos tenha origem pblica, uma verba que adentra ao patrimnio do

23

parceiro privado, tanto assim que o aporte de recursos visa adquirir bens
reversveis, que sero revertidos ao Estado no final da PPP.
- Assim, o modelo de desapropriao da linha 6 do metr no se sustenta, pois
a concessionria no deveria estar pleiteando para patrimnio do Estado, mas
sim para o patrimnio prprio, realizando indenizaes com seus prprios
recursos.
B) Desapropriao Indireta
- A desapropriao indireta o apossamento ftico pelo Poder Pblico, sem
autorizao legal nem judicial de bens privados. Em outras palavras, ocorre a
tomada de posse sem qualquer procedimento anterior que o legitime.
- Uma vez desapropriado sem o devido processo administrativo, no poder o
ocorrer o retorno do bem, conforme o art. 35 do Decreto-lei 3365/41, que
prev que Os bens expropriados, uma vez incorporados Fazenda Pblica, no
podem ser objeto de reivindicao, ainda que fundada em nulidade do processo
de desapropriao. Qualquer ao, julgada procedente, resolver-se- em
perdas e danos.
- Apesar de ser extremamente abusiva e ilcita, uma prtica comum. A
soluo ideal deveria ser a restituio do bem ao particular, com a respectiva
indenizao por perdas e danos, e punio civil, administrativa e penal aos
agentes pblicos responsveis. No entanto, conforme o art. 35, a consequncia
para o Estado nessas situaes, na prtica, a gerao de uma ao de
indenizao em que o valor da condenao acrescido de juros compensatrios
(a partir da data efetiva da desapropriao) e moratrios (aps o trnsito em
julgado).
- Polmica pra prova: Qual a prescrio para desapropriao indireta?
- Existe a Smula n 119 do STJ: A ao de desapropriao indireta
prescreve em vinte anos. Esta interpretao era pacfica at 2003, pois o
prazo de vinte anos correspondia consumao do prazo de usucapio.
- No entanto, o Cdigo Civil (2002) alterou o prazo para usucapio
extraordinrio de 20 para 15 anos, podendo ser reduzido para 10 anos quando
o possuidor tiver moradia habitual no local ou tiver introduzido obras ou
servios de carter produtivo. Igualmente, o prazo mximo prescricional passou
a ser de 10 anos (quando a lei no houver fixado prazo menor art. 205 do
Cdigo Civil). Nesse sentido, passou-se a ter dvidas a respeito do prazo
prescricional da desapropriao indireta.
- No entanto, o STJ continua a aplicar o prazo de 20 anos (REsp 977.666; AgRg
no REsp 914.425).
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AULA 09 10/11/14
Servidores Pblicos
Terminologia
- A expresso servidores Pblicos denota da expresso de servio pblico.
Numa situao no tcnica (sentido lato) faz referncia Administrao Pblica
num sentido subjetivo, daqueles que trabalham na Administrao. Numa
situao tcnica (restrito), faz referncia a um dos tipos de atividades da
Administrao (ao lado do poder de polcia, regulao, fomento, etc.).
- Assim, de forma geral, servidor Pblico, so pessoas fsicas que tem um
vnculo especial de trabalho com a Administrao Pblica, seja um rgo direto
ou indireto (conceito no tcnico).
- importante destacar que no Brasil existe o Estatuto Constitucional dos
Servidores Pblicos, preceitos nucleares que esto distribudos entre os arts. 37
a 41 da CF. Existe tambm o regramento infraconstitucional, que traa o
regime disciplinar dos servidores pblicos (regime jurdico relacionado aos
direitos, deveres e proibies dos servidores). Cada esfera federativa tem seu
Estatuto Funcional de Servidores Pblicos. No mbito federal, a Lei Federal
8112/90. Alm dos estatutos, existem leis especiais com relao s formas de
acesso aos cargos pblicos, remunerao, etc.: o Plano de Cargos e Salrios da
Administrao Pblica.
- Como gnero, agentes e servidores pblicos significam a mesma coisa, sendo
aquelas pessoas fsicas que tem um vnculo de trabalho com a Administrao
Pblica. A CF utiliza a expresso servidores pblicos, porm ainda possvel
utilizar a expresso outras trs expresses que diferenciam os servidores:
1. Funcionrios Pblicos: Essa expresso mais comum antes da CF/88 e
tambm significa o gnero, mas outras vezes o termo utilizado pelo estatuto
dos funcionrios pblicos para vincular regras estatutrias ou funcionais do
servidor pblico. Nessa situao, funcionrio pblico aquele detentor de
cargo pblico estatutrio para isso, o individuo precisa ter sido aprovado
em concurso pblico, sendo que o regime jurdico desse titular um regime de
direito pblico (tambm conhecido como regime funcional ou estatutrio).
Assim, muitas vezes, estatuto tem sentido alm de regras gerais do regime dos
servidores pblicos, mas tambm estabelece regras especficas de um tipo de
regime: funcional, estatutrio, de direito pblico, que disciplina a relao de
uma pessoa fsica que titular de um cargo pblico.
2. Empregados Pblicos: O individuo no titular de cargo pblico, mas
sim de emprego pblico. O vnculo com a Administrao privatista, sendo
disciplinado pela CLT. Geralmente so empregados pelas entidades da
Administrao indireta, como as estatais e empresas de economia mista.

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3. Servidores Temporrios: Realiza um trabalho temporrio (conforme art.

37, inciso IX da CF). Exercem uma funo, no sendo detentores de cargo
pblico ou emprego pblico, mas somente exercem uma funo temporria
para atender uma necessidade pontual da Administrao. Seu regime pode ser
privatista, pblico, ou at misto, variando de acordo com o ente federativo.
- Assim, possvel identificar na Administrao Pblica a existncia de cargos
pblicos, funes pblicas e funes pblicas. Cargos pblicos contam com
um sentido maior de cargo efetivo, tem uma permanncia nos quadros da
Administrao Pblica, sendo criados por lei. O emprego pblico ter tambm
a previso em lei, mas h maior liberdade para a sua criao. Tambm conta
com um grau de estabilidade. J a funo pblica transitria. Pode ser
exercida a termo por mandato, por exemplo. Vale destacar que um cargo
pblico tambm pode ser exercido a termo, como o cargo de reitor da
universidade, que com mandato.
- Existe tambm a expresso Cargo em comisso. Tambm um cargo
pblico, mas representa uma exceo regra para acesso ao servio pblico,
que aprovao em concursos pblicos (art. 37, II da CF). Os cargos em
comisso no se submetem obrigatoriedade do concurso pblico porque so
de confiana, de livre nomeao e exonerao.
- Agentes polticos: Expresso mais restrita, que no equiparvel agentes
pblicos. So aqueles que exercem mandato, auxiliares imediatos do chefe do
executivo e aqueles que ocupam cargos de cpula nos poderes. De qualquer
forma, a expresso denota algum que assume um cargo que tem um poder
decisrio, de direo, estratgico, que outras pessoas no tem. por isso que
se tem a responsabilizao especfica, que a poltica Lei 1079/1950.
- O Cdigo Penal define o que funcionrio pblico para fins penais (art. 327
do CP), entendendo que so aqueles que embora transitoriamente, ou sem
remunerao, exercem cargo, emprego ou funo pblica. Nos arts. 312-326
elenca-se os crimes que s podem ser cometidos por funcionrios pblicos.
Regime funcional dos cargos pblicos
- A regra estabelecida pela CF para ter acesso titularidade de cargo pblico o
concurso pblico. A CF traa alguns parmetros para a realizao dos concursos
pblicos, sendo que o cargo tem que ser criado por lei e a investidura e
investidura do cargo pblico vai depender da aprovao prvia no concurso, de
acordo com a natureza do cargo (ou emprego tambm).
- Depois que a lei cria o cargo pblico, a forma de preenchimento dos cargos
vagos ser por meio de concurso, a depender da complexidade da funo. As
regras especficas so traadas pelo edital do prprio concurso: um processo
administrativo que funciona como a lei daquele prprio concurso. Quando o

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edital lanado, tambm se estabelece o nmero de cargos vagos. Uma vez

aprovados os indivduos, ao final do resultado e da homologao pela
Administrao Pblica, poder haver a nomeao.
- Assim, a investidura (provimento originrio em cargo pblico) tem trs
fases: nomeao (que se d por decreto de cada ente federado), posse (dentro
de determinado prazo) e entrada em exerccio (quando efetivamente se comea
a trabalhar).
- Os cargos pblicos so considerados efetivos no confundir efetividade com
estabilidade. A efetividade no cargo pblico, ou seja, o servidor efetivo no
cargo que ocupa (titular dele), s podendo ser afastado nos casos previstos em
lei. Vinculado aos cargos efetivos, encontra-se a noo de estabilidade, que
direito do servidor. A estabilidade no do cargo, mas servio pblico. Trata-se
de um direito relacionado com a permanncia do titular do cargo no servio
pblico, atendidas algumas condies, como a permanncia no cargo por
determinado tempo art. 41 da CF. A estabilidade acompanha aqueles que so
detentores de cargos efetivos, regime estatutrio. No h que se falar em
estabilidade quanto aos empregados pblicos: eles no so efetivos, embora
tenham que fazer concurso pblico, nem tem direito estabilidade, posto que
esta acompanha a efetividade dos cargos.
- Em Maro de 2013 demandou-se ao STF se no caso da ECT (estatal) poderia
um empregado pblico ser dispensado sem justa causa. A questo colocada
que, se a princpio o emprego pblico no conta com estabilidade, o fato dele
ser um emprego pblico pode permitir entender que algumas regras especficas
da CLT podem ser afastadas, ocorrendo um hibridismo entre os regimes
pblicos e privados? Enfim, um empregado pblico pode ser dispensado sem
justa causa? O STF entendeu que embora os empregados pblicos no contem
com estabilidade, ele no pode ser dispensado sem justa causa, sendo
necessrio que eles conheam o motivo que levou dispensa, sobretudo para
viabilizar o controle jurisdicional do ato da dispensa. Isso significa que o fato
dele realizar concurso pblico gerou alguma estabilidade (no sentido de
proteo do vnculo) ao empregado pblico. (RE-PI 589.998/13)
- interessante notar que quando se fala em estabilidade, tem-se o sentido
sobretudo do modo de como pode ser perdido o cargo. Conforme visto, em tese
o empregado pblico poderia ser dispensado sem justa causa, conforme a CLT.
No entanto o STF afirmou ele pode ser dispensado, mas ele deve conhecer a
causa (no necessariamente justa). J o servidor pblico estvel s perder o
cargo nos casos dispostos no art. 41, 1 da CF. O detentor de cargo em
comisso, por sua vez, pode ser dispensado a qualquer momento, sendo que a
pessoa que o nomeou no precisa motivar. J o servidor temporrio, conforme
o nome indica, geralmente exercer um contrato de trabalho temporrio, com
prazo determinado.

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- O prazo de validade do concurso previsto no edital, sendo geralmente de

dois anos, podendo ser prorrogado por igual perodo, de acordo com a CF. J
homologado, pode ter prazo de quatro anos. A questo debatida pela
jurisprudncia : existe o direito nomeao em virtude de aprovao em
concurso pblico? Entende-se que sim, mas vinculando-se ao nmero de vagas
expostas no edital. Todo o restante expectativa de direito. No entanto, tais
expectativas podem se concretizar em direitos de fato em duas situaes:
1. Quando ocorre preterio na lista de classificao: ao invs de nomear
o terceiro colocado, nomeia-se o dcimo colocado.
2. Quando ocorre a vacncia de vagas (cargo pblico no ocupado). No
caso da vacncia de vagas, quando o edital lanado e se estipula o
nmero de vagas, pode-se prever que o edital ir vincular tambm as
vagas que
abrirem na vigncia do concurso. Nessa situao, cria-se o
direito caso surjam as novas vagas. Se no houver essa previso, fica
s na expectativa.
- Conforme visto, Provimento Originrio de Cargo Pblico aquele em que
pela primeira vez o titular vai ocupar o cargo, como por exemplo, a nomeao.
Mas existe tambm o Provimento Derivado de Cargo Pblico, atravs da
figura da promoo de uma classe para outra. Trata-se de uma ascenso, onde
o titular vai ser titular de outro cargo efetivo. A promoo pode ser por
antiguidade ou meritria. A estabilidade, muitas vezes, o indivduo j ter, pois
a promoo, muitas vezes, est vinculada estabilidade. No entanto, vedada
a transferncia, ou seja, se voc presta concurso para um cargo pblico no
pode se transferir para cargo pblico de outra carreira (ex: um titular do cargo
de policial civil no pode ser promovido para delegado, pois so carreiras
diferentes). Tal forma de provimento derivado vedada pela CF e vrias vezes
foi declarada inconstitucional pelo STF.
Smula vinculante n 13 do STF (Proibio do nepotismo)
A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral
ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou
de servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo, chefia
ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana
ou, ainda, de funo gratificada na administrao pblica direta e indireta
em qualquer dos poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a
Constituio Federal.

- Nepotismo a prtica na qual onde quem ascende ao poder (titular de cargo

eletivo, chefia executiva, etc.) nomeia parentes prximos para cargos pblicos.
Assim, existe uma prvia relao familiar e uma posterior relao de
subordinao na Administrao Pblica.
- O art. 37 da CF trata de princpios da Administrao, como a impessoalidade e
moralidade. Nesse sentido, o STF entendeu que no seria preciso uma lei

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infraconstitucional vedando expressamente o nepotismo: seria algo bvio que a

Administrao Pblica atravs do servio pblico no pode ser loteado, pois
no so propriedade de ningum.
- A smula trata de nomeaes de agentes pblicos (cargo de comisso,
direo, funo), no de agentes polticos. Nesse sentido, no vedado pela
smula a um prefeito nomear seu irmo ao cargo de secretrio, por exemplo,
pois se trata de agente poltico.
-O nepotismo direto ocorre quando algum com competncia para nomear
cargos de comisso, escolhe um parente prximo em at terceiro grau (poltica
judicial). Por curiosidade: ex-sogro/sogra, a rigor a smula no vincularia, mas
decises judiciais tem entendido que tambm vedado.
- J o nepotismo cruzado, tambm vedado pela smula 13, ocorre atravs de
favores. Eu, como titular e competente para nomeao, nomeio o parente de
um aliado a mim. Esse aliado, por sua vez, ir nomear meu parente. Nesse
sentido, nomeaes recprocas envolvem dolo (combinao prvia), devendo
ser comprovado no caso concreto. Exemplo: O prefeito de BH nomeia o irmo
da presidente da repblica para um cargo de assessoramento. Isso possvel?
Sim, desde que a presidente, por sua vez, no nomeie um parente do prefeito,
a nesse caso seria nepotismo cruzado.
Direitos de servidores pblicos
- O mais polmico direito do servidor pblico o direito greve, apesar de esta
polemica ter sido bastante reduzida. A CF estabelece que o direito greve
depende de lei (art. 37, inciso VII) e, em virtude disso, tal lei especfica nunca
foi editada, o que acarretou numa srie de mandados de injuno junto ao STF.
Em 2007, o STF julgou em conjunto os MI n 708, 670 e 712, entendendo que,
enquanto no editada a lei de greve para servidores pblicos, aplicar-se- a Lei
Federal n 7783/89, que trata do direito de greve na atividade privada. Essa lei
acaba sendo a referncia para o exerccio do direito de greve dos servidores
pblicos, apesar de no ter uma srie de especificidades, como por exemplo,
trata de servio essencial, mas este dentro da atividade privada. A tica muda
no mbito pblico e a lei no abrange isso por no ser especfica.
- H uma srie de regras constitucionais que tratam da contraprestao
pecuniria, como o direito reviso anual, irredutibilidade de vencimentos,
limite dessa remunerao (o teto mximo do funcionalismo o salrio do
Ministro do STF concomitantemente ao cargo assumido como presidente do
TSE), licenas, permanncia do cargo, etc. Com relao ao ltimo item, vale
destacar que a estabilidade no igual vitaliciedade os magistrados e
membros do MP so vitalcios, alm de estveis. A diferena tem a ver com a
dispensa, pois, conforme visto, o servidor estvel pode ser dispensado
conforme as previses constitucionais, como sentena judicial transitada em
julgado, processo administrativo disciplinar e insuficincia de desempenho. J o

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vitalcio somente pode perder o cargo por sentena judicial transitada em

julgado.
- Acumulao de cargos: existem alguns casos em que isso possvel, mas a
regra a no cumulao. A CF que estabelece as hipteses de acumulao,
no art. 37, XVI. Essas acumulaes so aplicveis tambm aos servidores
inativos, aposentados, no s aos ativos. Alm disso, o servidor pblico
tambm pode exercer mandato eletivo, conforme art. 38, da CF.
- Em regra, a aposentadoria de servidores pblicos cumula dois critrios:
tempo de servio e tempo de contribuio. No entanto, existem vrias regras
especficas.
- Muitos concursos exigem o exame psicotcnico. Os critrios do exame devem
ser objetivos: a aferio deve estar vinculada s funes do cargo. Esse um
tema polmico, sendo que a jurisprudncia tem entendido que as regras devem
ser claras e transparentes, sendo previamente conhecidas no edital. Entende-se
que a razoabilidade tambm deve estar presente nos exames fsicos, sempre
vinculados ao exerccio que o cargo exigir. Alm disso, as tcnicas de aferio
no devem provocar dvidas com dvidas, os exames podero ser anulados.
- Outra questo que tem sido debatida pela jurisprudncia relacionada com a
investigao social do candidato. Qual o seu fim? Visa-se saber da conduta
moral do candidato, se compatvel com o exerccio do cargo. Exemplo: uma
candidata foi aprovada em todas as fases em concurso para Procuradora da
Fazenda Nacional. Na fase da investigao social, a Fazenda encontrou um
inqurito policial que a candidata respondeu por falsidade ideolgica (estagiria
que lanou um nmero fictcio de OAB para visitar presos), arquivado por
prescrio. A Fazenda Nacional nega o direito candidata, por considerar que
ela teria uma conduta incompatvel com o cargo pretendido. Isso seria um fato
importante na vida pregressa? A AGU manifestou-se que a anlise da vida
pregressa no diz respeito somente infraes penai, mas tambm a fatos
morais. No entanto, o STJ entendeu que esse fato no desabona a candidata,
pois no pode ser visto de forma isolada, devendo-se analisar toda a vida
pregressa. Assim, analisando todo o histrico e a conduta dela aps o ocorrido,
considerou-se que o inqurito seria insuficiente para desaprov-la no concurso.
So casos com bastante subjetivismo e geralmente so judicializados, sendo
que PJ tende a buscar a razoabilidade em suas decises.

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