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EL DERECHO DE LA INDIA

Definicin del derecho hind.


Un sistema de derecho tradicional, cuya autoridad reconoce y venera una vasta comunidad, est
constituido por el derecho hind. El derecho hind no es el derecho de la India, es el derecho de
la comunidad que, en la India o en otros pases del Sudeste asitico o de frica, se adhieren al
hinduismo. El hinduismo corresponde, ms que a un dogma, a cierta concepcin del mundo y a
la manera en que los hombres deben comportarse. El hinduismo recomienda a sus adeptos
cierto modo de vida, ligado a su condicin en la sociedad, sus preceptos asumen, la funcin que
en otras sociedades desempea la regla de derecho. La inmensa mayora de habitantes de la India
se adhiere a esta doctrina, que desempea un papel importante en las relaciones que afectan
particularmente el status personal. Un sector amplio de las relaciones sociales, est
gobernado actualmente en la India por reglas de alcance nacional, inspiradas de las
concepciones inglesas.
EL DERECHO TRADICIONAL DE LA INDIA
Las sastras.
La civilizacin de la India tiene fundamentos totalmente distintos de aquellos de la Cristiandad o
incluso del Islam. Los cristianos, musulmanes y judos encuentran en las Santas Escrituras
los fundamentos de principio que regulan la conducta de los hombres provistos de un alma;
quienes tienen un mismo valor frente a la divinidad, a imagen y semejanza de la cual fueron
creados. Para el hinduismo, el universo entero es Dios: el hombre forma parte de una
parcela de la divinidad; al igual que un tigre o un rosal. Estas parcelas de divinidad, en
esencia semejantes, se presentan bajo aspectos diferentes; hay una jerarqua y una
complementariedad entre las diferentes criaturas. Los hombres estn marcados por
categoras sociales a las cuales pertenecen por virtud de su nacimiento. Cada categora de
hombre se beneficia de derechos y se encuentra obligado a tareas que le son propias de su
categora.
Las reglas relativas a la conducta de los hombres estn expuestas en obras, llamadas
sastras (ciencias) que estn clasificadas en tres gneros, que corresponden a los tres mviles
que pueden determinar este comportamiento: virtud, inters y placer.
El dharma-sastra indica las reglas de la vida moral cuya finalidad es la beatitud eterna.
La artha-sastra es la ciencia de lo til y de la poltica, que ensea a los hombres el arte de
enriquecerse y al prncipe el arte de gobernar.
El kama-sastra desarrolla las reglas relativas al cuerpo, susceptibles de asegurar una vida
larga y agradable.
Dharma, artha y kama son los tres conjuntos de reglas legtimas y necesarias; estas reglas
empero no se imponen a todos de la misma manera. Si bien las reglas del kama son comunes
a todos los hombres y a todas las mujeres, las reglas del dharma y de la artha se aplican a las
categoras de personas a las que estn destinadas. As el dharma se impone de manera rigurosa
a los brahmanes; por su parte la artha rige la conducta de los dirigentes y de los comerciantes.
Las mujeres estn dispensadas de los rigores del dharma; por lo general tambin se encuentran

exentas de las reglas del artha en la medida en que no omitan las actividades que las requieren.
El dharma, por su misma naturaleza, goza de una gran relevancia en la filosofa hind; sin
embargo, la importancia del artha o del kama no puede soslayarse.
Las ciencias del dharma es la que concierne ms a lo que en la actualidad es propio del
mbito del derecho; y por consiguiente son las de mayor inters para el jurista. Sin embargo, el
derecho contenido en las dharmasastras no es un derecho concebido a la manera
occidental. Ah se encuentra a la vez el modelo ideal hacia el cual se debe tender y las reglas
mnimas aparejadas de las sanciones respectivas.
El dharma.
El dharma se funda sobre la creencia que existe un orden del universo, inherente a la
naturaleza de las cosas que no debe perturbar el hombre. Prescribe las leyes morales que
deben observarse para evitar toda amenaza a este orden normativo o para restaurarlo, de ser
necesario. El dharma se refiere de igual manera a la conducta de los hombres en su
conjunto. El dharma no diferencia entre obligaciones religiosas y obligaciones propiamente
jurdicas. En esa forma prescribe a los hindes la penitencia a la que deben someterse
cuando han infringido la ley y las ocasiones con la que deben ofrecer sacrificios. La idea
moderna de derechos subjetivos es totalmente extraa al dharma.
El dharma gravita en torno a la concepcin de obligaciones, y no a la de derechos; las
reglas del dhrama le indican a cada miembro de la comunidad cmo debe regir su
conducta, si pretende ser un hombre de bien, as como de cualquier otra inquietud que
pudiera albergar. Las obligaciones que se imponen en esa forma varan segn la casta, el
sexo y la etapa de la vida. Aunque no haya sanciones para la mayora de las reglas, la
creencia en la metempsicosis (al momento de morir, el alma migra a un cuerpo ms o menos
perfecto conforme a los merecimientos alcanzados en la existencia anterior) obliga a los
miembros de la comunidad a resignarse. Aquellos que han descuidado sus obligaciones
durante su vida activa estarn obligados a recomponerlas en ms adelante.
Dharmasastras y nibandhas.
Los primeros escritos relativos al dharma aparecen aproximadamente a partir del siglo VI
a.C. Se denominaban dharmasastras al glosario de mximas que se transmitan a travs de
la tradicin oral. Las mximas se contienen en el ms clebre de los glosarios, el de Gautama,
seguan ya un orden, que sera poco modificado ulteriormente. Los verdaderos tratados que
siguieron, los dharmasastras, se produjeron durante todo un milenio y estn escritos en dsticos
que resultan sencillos de memorizar.
Una cantidad significativa de obras que fueron escritas en esta materia conforme a la
tradicin, deben ser consideradas como obras de dharma y gozaban de la misma autoridad.
Las dharmasastras, que totalizan un nmero cercano a cien, forman un todo, sin que la fecha en
la cual fueron escritos tenga relevancia alguna; deben analizarse en su conjunto para conocer
el dharma. El anlisis de comprender el conjunto de dharmasastras debe evitar tomar en
forma aislada una obra en particular; el anlisis debe hacer abstraccin de lo prestigiosa que
sta pudiera ser; las sastras se explican y se complementan unas con otras.
Sin embargo al compararse los tratados de diversas pocas, se puede constatar que no se trata
de obras repetitivas. Gautama escribi para una sociedad pastoral, Manou para una sociedad
agrcola, Yanavalkya para una sociedad comerciante. Por otra parte, en Manou el derecho se
distingue con dificultad de los otros mbitos, en Yanavalkya, el derecho se encuentra separado

como un elemento autnomo; por su parte Narada se ocupa nicamente del derecho.
Se ignora la razn por la cual la fuente de las dharmasastras se agot hacia el siglo VI,
poca en la cual aparecen los comentarios, los nibandhas. Los nibandhas tienen por
objetivo esclarecer el sentido con frecuencia obscuro de las dharmasastras, de hacerlas
inteligibles para los avezados, de resolver tambin contradicciones aparentes entre las diversas
dharmasastras. Ciertos nibandhas se refieren al conjunto del dharma, otros lo hacen
respecto de una institucin particular y por esta razn se singularizan como tratados de
derecho. Sus autores son a veces conocidos y en otras ocasiones, annimos. Las tareas
relativas a la glosa de las dharmasastras contino hasta fines del siglo XVII.
El dharma es uno, y no puede ser conocido ms que considerando el conjunto de dharmasastras.
Sin embargo en materias particulares, uno de ellos puede ser el nico conocido o preferido, como
lo puede ser otro en otra regin; en esa forma ciertos grupos sociales de la India pueden estar
sujetos a la autoridad de un nibandha y otros a la autoridad de otro nibandha. En los tiempos
modernos, dos nibandhas principales han sido elaborados, el Mitakshara y el Dayabhaga. La
escuela de Dayabhaga prevalece en la regin de Bengala y en el Assam;6 en tanto la escuela
Mitakshara rige en el resto de la India. Tanto el Mitakshara y el Dayabhaga observan cada una
sub-divisiones regionales. Estas escuelas, tienen como en los ritos del Islam, un mbito
geogrfico, referido al estatuto personal, que vincula a los individuos en cualquier lugar en el que
se encuentren.
Dharma y costumbre.
La conducta de los miembros de la comunidad no podra estar exclusivamente regulada
por el dharma, ya que ste admite la costumbre contra legem as como la costumbre
praeter legem. Las dharmasastras precisan con puntualidad que si en una regin, una casta o in
linaje, existe una costumbre bien arraigada, esta costumbre debe prevalecer en su aplicacin. En
las relaciones entre partes que estn sometidas a diferentes costumbres, es el dharmasastra
el que se aplica; por s solo el dharmasastra tiene el estatuto de derecho comn.
A las partes, sometidas a la misma costumbre, se les posibilita empero, tambin buscar la
solucin de sus controversias en las sastras. Esta libertad de eleccin reconoce sus origines en la
religin hind. La religin hind no es un conjunto de dogmas que se imponen en su
integridad, sino un medio que ofrece diversas vas. Cada casta e incluso cada individuo
eligen su propia va, que puede cambiar con el curso de la vida, generalmente por el acceso a
un grado superior. El derecho que est vinculado a esta religin tiene el mismo carcter. Resulta
interesante destacar que en la India francesa, despus de haberse promulgado el Code Civil,
Francia dej a los hindus la misma posibilidad de adhesin voluntaria, parcial o total al Code
Civil.
Cuando la costumbre no se pronuncia en la especie, se hace imperativo recurrir a las
dharmasastras. Si tampoco se identifica una solucin, se recurre a la razn y a la equidad.
Las dharmasastras mismas invitan al individuo a actuar y al juez a dirimir, conforme a la
justicia, a la equidad y a la conciencia, en el supuesto en que ninguna regla de derecho
estricto se impome a ellos.
Legislacin y jurisprudencia.
En el derecho hind se acepta que el soberano legisle. El arte de gobernar y las instituciones
de derecho pblico provienen de la artha, no del dharma. El dharma obliga al cumplimiento de
las rdenes legtimas del soberano, pero por su naturaleza permanece al margen del mbito de

ste. La legislacin y las rdenes del soberano carecen de efectos en el dharma, son medidas
que se dictan en razn a su oportunidad, de carcter temporal que se justifican por las
circunstancias. La legislacin constituye, en relacin a las dharmasastras, un corpus
normativo de derecho equivalente a la costumbre.
Por el contrario la jurisprudencia era prcticamente inexistente, en este derecho, hasta la
instalacin de los tribunales europeos. La justicia era esencialmente oral, la redaccin de la
sentencia se reduca a los puntos resolutivos. Sin embargo, ciertos precedentes de carcter
excepcional, que estaban guardados en la memoria colectiva, podan llegar a tener una influencia
relativa.
Adicionalmente, la administracin de justicia, conducida por un colegio de sabios (de la
casta o de la aldea) o por el prncipe o su delegado, se fundaban en el dharma, en la costumbre o
en el edicto real an cuando la ponderacin de los hechos resultaban esenciales; no se aplicaban
estrictamente los principios a los hechos analizados preliminarmente; se juzgaban ms bien
hechos sin decantarlos en su totalidad con un conocimiento general de las reglas. Las reglas no
se precisaban, a menos que el anlisis de los hechos no condujera a un veredicto satisfactorio.
Doctrina moderna.
La doctrina hind se extingui con el siglo XVII. Las personas con un muy buen conocimiento
de las dharmasastras muy pronto resultaron marginales. Aquellos que conservaban algun
conocimiento se consideran ms sanscritistas que juristas. El derecho hind perdi su
relevancia; fue reemplazado en gran parte por el common law; el derecho de las personas fue
la nica disciplina que prevalece dentro del hind. Pero an en ese mbito, los manuales estn
publicados en lengua inglesa e incluyen las leyes modernas y los precedentes de las cortes. Se
puede an en estos manuales identificar algunos captulos dedicados al viejo derecho hind, que
si bien estn expuestos de manera sumaria, no por ello pierden su inters.
La dominacin islmica.
La incursin musulmana se inici en el siglo VIII en la provincia limtrofe de Sind. Una
invasin de mayor envergadura sucedi en el siglo XII y se prolong hasta el siglo XIV con
flujos y reflujos. La dominacin musulmana que se dio en el siglo XVI tuvo un doble efecto:
un cierto retroceso del derecho hind y la penetracin del derecho musulmn.
En la regin donde la supremaca musulmana se implant slidamente, el derecho
musulmn, remplaz al derecho hind, como derecho oficial, sin embargo nunca se aplic en
el mbito del derecho de las personas. Las controversias entre hindes no se resolvan por los
tribunales oficiales; se resolvan por los notables de la aldea o de la casta. Como la mayora
de la poblacin era hind, el sistema de derecho hind conserv todo su vigor. El nuevo derecho
no permaneci inclume; los hindes recibieron algunas instituciones del derecho
musulmn, como el testamento.
La poblacin hind que se convirti al Islam no adopt inmediatamente el derecho vinculado a
la nueva religin; el reemplazo de este derecho fue progresivo. En ciertas regiones las viejas
tradiciones se conservaron. Fue hasta 1937 cuando el conflicto entre la comunidad islmica y
la hinduista alcanz su apogeo que la Asamblea legislativa central se vio obligada a
vincular a toda la comunidad musulmana sin excepcin al derecho de su religin por la
llamada Muslim Personal Law (Shariat) Application Act. A pesar de la promulgacin de
esta ley, en la prctica los hindes de religin musulmana continuaron practicando sus
viejas costumbres.

Dos tendencias opusieron a los partidarios del derecho musulmn: la primera tendencia
predicaba la fidelidad a la tradicin; la otra tendencia preconizaba interpretar las fuentes
del derecho segn las necesidades del lugar y del tiempo. La primera tendencia prevaleci y
el derecho musulmn de la India se vio atrapado por el inmovilismo. Despus de la
independencia algunas tmidas reformas fueron realizadas en Pakistn a travs de la va
legislativa; en la India nada de eso ocurri. El gobierno hind, tratando de evitar las querellas
religiosas, nicamente acept intervenir en el estatuto personal de otras comunidades religiosas a
peticin de parte. Los lderes religiosos musulmanes estaban poco dispuestos al cambio y se
negaban a reconocer la atribucin al Parlamento hind, dominado precisamente por hindes, de
modificar la ley musulmana. En trminos generales los musulmanes en contadas ocasiones
desahogaban sus controversias ante los tribunales oficiales. Sin embargo el derecho musulmn
forma hoy parte del corpus normativo de la India; se ensea en las facultades y escuelas de
derecho y se aplica, en lo que concierne al derecho de las personas, a aproximadamente 115
millones de habitantes.
La dominacin britnica.
La dominacin britnica sobre la India se efectu progresivamente a lo largo del siglo
XVIII. En 1800 los ingleses se haban convertido en la potencia colonial incuestionable. Medio
siglo ms tarde pudieron unificar toda la India, lo que ningn conquistador haba logrado hasta
entonces.
Conforme al principio que constantemente domin su poltica, los ingleses no buscaron
imponer a sus nuevos sbditos el common law. Fueron tolerantes en que poblaciones
completas de la India, esencialmente en materia de derecho privado, pudieran observar sus reglas
de derecho ancestrales. El establecimiento de la dominacin britnica tuvo no obstante sobre
la evolucin de derecho hind, una influencia determinante. Durante el periodo islmico la
parte del derecho hind haba disminuido pero conservaba su relevancia; el derecho hind haba
continuado evolucionando lentamente segn su propio carcter. Bajo el imperio de la
administracin britnica sectores cada vez ms importantes de la vida social fueron
sometidos a un nuevo derecho de influencia inglesa, aplicable a todos los habitantes de la
India, abstraccin hecha de su pertenencia religiosa. Los derechos hind y musulmn fueron
puestos en situacin de igualdad, considerndolos como leyes de excepcin. La ley de
inspiracin inglesa tendera a convertirse en la lex loci.
Por otra parte, la instruccin, de inspiracin inglesa, que fue impuesta, puso en predicamento
los fundamentos de la civilizacin hind. Incluso el derecho de las personas tuvo modificaciones
profundas. El centro de gravedad del derecho hind de las personas, radica en la creencia
de un hind de recibir ofrendas de los descendientes hombres, despus de su muerte
durante tres generaciones, para alcanzar la beatitud eterna. Todas las reglas de
matrimonio, de filiacin, de adopcin, de sucesin y de la comunidad de bienes familiares
provienen de este principio fundamental. El abandono de este principio vuelve
consecuentemente frgiles las reglas que se desprenden de dicho principio.
Derecho hind o derecho de la India?
El derecho hind modificado se aplica exclusivamente a la poblacin de la regin hind o
perteneciente al hinduismo. Si bien es cierto que se aplica a la mayora de la poblacin, excluye

de su mbito material de validez a los musulmanes (12%), a las tribus (8%), a los cristianos (7%)
y a otras minoras religiosas que observan la ley que se vincula con su religin.
Los fundadores de la independencia tenan el propsito de suprimir estas distinciones y de
proveer, en el derecho de las personas, un derecho hind que fuese aplicable a todos. El artculo
44 de la Constitucin de la India previ la elaboracin de un Cdigo Civil que fuera comn para
todos los ciudadanos de la India.
EL DERECHO MODERNO DE LA INDIA
Emergencia de un derecho indio. El derecho hind, fundado en los preceptos de la religin
hind, fue en tiempos pasados el derecho comn en toda la India. Su mbito de aplicacin se
acot progresivamente; en la actualidad su mbito material de validez se circunscribe al derecho
de personas de la comunidad hind. Paralelamente a este retroceso se desarroll un derecho,
conforme al modelo ingls, al que se le denomina derecho indio. Este nuevo derecho, es el nuevo
derecho comn de la India, que rige todos los mbitos del derecho con excepcin del derecho de
personas, que vara de una comunidad religiosa a otra, y de una tribu a otra.
La nocin de lex loci. La nocin de derecho territorial (lex loci), segn la cual el derecho se
concibe como un cuerpo de reglas autnomo respecto de la religin o de la tribu, es una nocin
occidental, moderna, ajena a la tradicin de la India. Incluso el mismo derecho musulmn, que
haba penetrado en la India antes del periodo britnico, no se le puede considerar como un
derecho territorial, estaba tambin vinculado a una religin.
La constitucin de la nocin de derecho territorial se impuso en la India bajo el dominio
britnico. La creacin de este derecho result la mejor va para regular las relaciones entre las
personas pertenecientes a comunidades diferentes. En efecto, junto con los hinds y los
musulmanes, en la India existen minoras que no pueden ser ignoradas: los cristanos (europeos e
hinds convertidos), los judos y los parsis. Adicionalmente, a partir del momento en que la
India se ha abierto al Occidente y las transacciones comerciales se han vuelto cada vez ms
importantes, los derechos islmico e hind, acusaron sus insuficiencias. Las soluciones que
haban sido desarrolladas por un derecho ms moderno que adems era de una
potencia dominante, tena tendencia a imponerse. En la India colonial todo conduca
indudablemente a la eclosin de un derecho territorial de inspiracin inglesa.
Pertenencia a la familia del common law.
No obstante las mltiples reformas que se hayan introducido, y a pesar de la promulgacin de un
sinnmero de leyes, resulta indubitable que el derecho de la India, pertenece a la familia del
common law.
En efecto, su pertenencia a esta familia proviene de su terminologa y de sus conceptos. Las
soluciones del derecho indio, pueden no ser aquellas del derecho ingls, pero se insertan en los
contextos y hacen uso de conceptos propios del del common law. La mayora de las
clasificaciones y de las nociones, propias del derecho tradicional de la India, desaparecieron.
En segundo trmino, el derecho indio se vincula al common law, por sus tcnicas, y por la
concepcin misma que tiene de la regla de derecho. Que haya habido un movimiento de
codificacin del common law, no vara en un pice esta aseveracin. Se emplean los cdigos
anglo-hinds, de la misma manera como se emplean los materiales legislativos en los pases del

common law.
La regla del precedente est plenamente admitida, y ha llegado incluso a ser oficializada como
jams lo fue en la propia Inglaterra. El artculo 212 de la Gouvernment of India Act de 1935, as
lo dispone. Las recopilaciones oficiales de precedentes jurisdiccionales, se han venido
publicando en la India a partir de 1845, y organismos privados han continuado publicando
numerosas compilaciones.
La India se vincula adems al common law por la concepcin de la funcin judicial, por la
importancia atribuida a la administracin de la justicia y al procedimiento, y por la preeminencia
acordada al derecho (rule of law). Los juristas indios estiman que el procedimiento ingls es el
medio para la consecucin de una solucin justa en cuanto al fondo de la controversia. La
psicologa de los abogados y jueces, es similar por otra parte, al de los abogados y jueces
ingleses, y el mismo prestigio est asociado a la funcin judicial. La misma eminente funcin se
atribuye, en India como en Inglaterra, al Poder Judicial que implica la negacin de una distincin
entre derecho pblico y derecho privado: las cortes deben ejercer un control general sobre toda
controversia, sin que deba distinguirse si el autor de la trasgresin es un particular o un servidor
pblico.
Las diferencias con el derecho ingls.
La distincin inglesa del common law y de la Equity no se observa en la India. Esto se explica
fcilmente. En la India no existen jurisdicciones especiales para aplicar las reglas de la Equity.
Las mismas cortes tuvieron siempre competencia para aplicar en forma simultnea el common
law y la Equity. De manera natural y en forma sbita se produjo en India, la situacin
prevaleciente en Inglaterra despus de las Judicature Acts de 1873-1875: al common law y a la
Equity se les consideraba en un sistema nico; conforme a la frmula de un juez, la Equity
encontr su lugar en la India en el common law, y no en oposicin con el common law. Una de
las consecuencias de la fusin del common law y de la Equity es la diferente forma de
conceptualizar al trust (fideicomiso) en la India. La terminologa jurdica de la India hace caso
omiso, en esta materia, de la distincin inglesa de los derechos (legal rights) y de los intereses
protegidos (equitable interests); para el jurista hind, si bien la propiedad pertenece al fiduciario
(trustee), el beneficiario del trust (fideicomiso) es titular de un verdadero derecho.
La Specific Relief Act de 1877 refleja igualmente la originalidad del derecho indio. Esta ley
amalgam reglas de derecho que, en razn a su diferente origen, tenan para los juristas ingleses
un cierto carcter heterclito: reglas de la Equity, que tienen caractersticas similares a la
ejecucin en especie de las obligaciones contractuales, o bien la rectificacin o la anulacin de
actos escritos, que son creadores de derechos y obligaciones o reglas de derecho que conciernen
a las rdenes que una corte de common law puede librar a la administracin gubernamental
(mandamus).
Por lo que el derecho indio, desde su origen, presentaba caractersticas singulares en relacin al
derecho ingls. Su originalidad no ha dejado de acentuarse ya que fue confrontado intensamente
con las realidades indias y en la actualidad es obra de los juristas indios.
La independencia: nuevo impulso jurdico.
La independencia de la India no conllev un cuestionamiento de las concepciones que se haban
implementado en tiempos de la dominacin britnica, y por consiguiente no puso en riesgo la
obra legislativa que hasta entonces haba sido elaborada. La Constitucin de la India de 1950

dispuso la conservacin del orden jurdico anterior y con l de todas las leyes promulgadas
con anterioridad (artculo 372). La Suprema Corte de la India en 1954 determin nicamente
que toda ley vigente en la India, que hubiese sido promulgada con anterioridad a la entrada en
vigor de la Constitucin, carecera de toda validez posterior, si fuese incompatible su contenido
con el estatuto de Estado independiente de la India. El Gobierno indio se dio a la tarea de
realizar un inventario de todas las leyes inglesas en vigor hasta el advenimiento de la
independencia; este inventario comprenda todas las leyes aplicables a los dominios del
Imperio britnico, del que la India formaba parte. La British Statutes Repeal Act de 1960,
decidi conservar 150 de esas leyes.
A partir del advenimiento de la independencia, la India experiment un importante movimiento
legislativo. Se requera en forma imperiosa superar las carencias legislativas del fin del periodo
del dominio ingls, que haba sido alterada por el movimiento de independencia; se requera
traducir en textos legislativos las ideas que se haban madurado durante el movimiento de
liberacin. Existan otras razones para ello, y ciertamente no de menor importancia; la gama de
atribuciones legislativa concentradas en un amplio nmero de rganos habilitados para
promulgar leyes: por una parte el parlamento central incluyendo la Cmara del Pueblo y el
Consejo de Estados, y por otra parte las asambleas legislativas de las veinticinco entidades
federativas que constituyen la Unin hind. La Constitucin determina con precisin, un
enunciado de las materias respecto de las cuales el parlamento central tiene competencia
para legislar y aquellas en las que las asambleas de las entidades federativas resultan
competentes. El enunciado del parlamento central contiene noventa y siete ttulos, en tanto que
el de las asambleas legislativas se reduce a sesenta y seis. Las materias que en forma expresa no
estn atribuidas a las entidades federativas, reza el principio constitucional, se entienden de la
competencia del parlamento central. En caso de controversia en relacin a la determinacin del
sistema competencial legislativo, los tribunales sern los que debern dirimir estas controversias.
A lo anterior existen atribuciones concurrentes que contienen cuarenta y siete ttulos. En este
mbito, cuando slo uno de los rganos legislativos ha ejercido su poder, su legislacin es la que
debe prevalecer. En el caso de que ambos rganos legislativos hayan ejercido su atribucin
legislativa, en principio es la legislacin del estado la que debe prevalecer; pero en caso de
contradiccin de disposiciones, prevalece la del parlamento central. Sin embargo, si la ley de un
estado es posterior y adicionalmente recibi la aprobacin del presidente de la Repblica, sta es
la que debe prevalecer sobre la ley promulgada por el Parlamento central. Sin embargo, es
permisible que el Parlamento Central pueda modificar esta ley, en la parte que estime necesaria.
Estas reglas constitucionales, sin discusin, constituyen todo un desafo para el jurista.
Por otra parte, si el Consejo de estados determina, por una resolucin votada por la mayora de
dos tercios, que el inters nacional lo exige, el Parlamento Central puede legislar sobre cualquier
materia, que resulta propia del enunciado de las atribuciones legislativas reservadas a los estados,
ya sea para el pas en su conjunto, ya sea para uno o varios estados. Esta resolucin tiene una
validez de un ao, pero puede ser renovada, en caso de que prevalezcan las mismas condiciones.
Al Parlamento Central se le confieren las mismas atribuciones en el caso de que se decrete un
estado de emergencia. En ambos supuestos, los estados pueden promulgar leyes sobre los
mismos mbitos; sin embargo toda disposicin que contengan estas leyes, que resulte contraria a
la ley, promulgada por el Parlamento Central, carecer de efecto en tanto que sta ltima
contine en vigor. En conclusin, si bien es cierto que los estados tienen sus propia atribuciones
legislativas, su poder se desvanece cuando el Parlamento Central determina hacerlas propias.
Esta tendencia se acenta por las convenciones internacionales ratificadas por la India. Las

entidades federativas que constituyen la Unin India, carecen de personalidad jurdica en el


mbito internacional; solo la Unin puede suscribir convenciones internacionales y someter las
relaciones de los organismos interesados, en el mbito de su aplicacin. Cuando estas
convenciones internacionales se invocan ante los tribunales, stos se rehusaban a aplicarlas, ya
que consideraban que su competencia se limitaba a la aplicacin de las leyes vigentes en el pas,
aunque pocas convenciones internacionales, haban revestido la forma de leyes promulgadas por
el Parlamento Central. Por lo que ciertos tribunales de mayor jerarqua han decidido la aplicacin
directa de las convenciones internacionales. An as este aspecto era controvertido. La Suprema
Corte de la India determin ltimamente que las convenciones internacionales regularmente
ratificadas, que no sean contrarias a las leyes del pas en la materia y al espritu de la
constitucin, eran aplicables.26 Es en esa forma como la aplicacin del derecho internacional
uniforme en la India va a extenderse.
Incluso las leyes promulgadas por los rganos legislativos indios, la influencia de leyes
extranjeras, particularmente las que provienen de pases anglosajones, permanece perceptible. En
efecto, la agencia gubernamental competente para elaborar los proyectos de ley en diferentes
mbitos, pondera en primer trmino la legislacin prevaleciente en los pases pertenecientes a la
Commonwealth. En esa forma elige la legislacin que mejor satisfaga los intereses indios y la
adopta con las modificaciones que estime pertinentes. En esa forma el Parlamento Central realiza
ahorros sustantivos en la elaboracin de una ley ab nihilo y no se ve obligado a tener que
justificar las disposiciones de esa ley, que ha sido ampliamente aceptadas por su precedente
extranjero. As, por el simple hecho que las leyes se continen formulando en la India en el
idioma ingls, el derecho de filiacin inglesa se manifiesta expresamente en el pas.
Consideraciones finales. El sistema jurdico indio ha sido desde su inicio sumamente
complejo. La sucesin de una centena de Dharmasastras fracas en la consecucin del objetivo
de uniformizar la legislacin. En forma por dems inteligente sus autores evitaron esta
uniformidad.
Inglaterra gobernada por su tradicin de ley commune intent someter a la India a su propio
derecho, a travs de la codificacin, sin conseguirlo.
El sistema indio, tal cual se presenta hoy en da, es difcil de ser catalogado. Por el
contrario, est en plena evolucin. No obstante ello, se pueden identificar cuatro notas
distintivas que lo caracterizan. La primera es la preminencia de los textos de ley. La
segunda es la continuacin del common law no tanto por su contenido, como por sus
mtodos de trabajo: consulta de precedentes, conduccin de debates durante el proceso,
redaccin de resoluciones. La tercera es la funcin que asume el juez: creacin de reglas de
derecho, ante la ausencia del legislador e incluso, en ocasiones en su contra. Finalmente, el
juez indio tiene la tendencia de poner el derecho al servicio de la justicia, tal y como le
resulta de las mismas circunstancias del caso.

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