Artculo 23. Derechos Polticos.

1. Todos los ciudadanos deben gozar de los siguientes derechos y

oportunidades:
a) De participar en la direccin de los asuntos pblicos, directamente
o por medio de representantes libremente elegidos;
b) De votar y ser elegidos en elecciones peridicas autnticas,
realizadas por sufragio universal e igual y por voto secreto que
garantice la libre expresin de la voluntad de los electores, y
c) De tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las
funciones pblicas de su pas. 2. La ley puede reglamentar el ejercicio
de los derechos y oportunidades a que se refiere el inciso anterior,
exclusivamente por razones de edad, nacionalidad, residencia, idioma,
instruccin, capacidad civil o mental, o condena, por juez competente,
en proceso penal.
Jurisprudencia ms relevante Corte Interamericana de Derechos Humanos
Corte IDH. Caso Carpio Nicolle y otros vs Guatemala. Fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 22 de
noviembre 2004. Serie C No. 117. Corte IDH. Caso Yatama vs. Nicaragua. Excepciones preliminares,
fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127.
Corte IDH. Caso Apitz Barbera y Otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo) vs.
Venezuela. Excepcin preliminar, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 5 de agosto de 2008.
Serie C No. 182.
Corte IDH. Caso Castaeda Gutman vs. Mxico. Excepciones preliminares, fondo, reparaciones y
Costas. Sentencia de 6 de agosto de 2008. Serie C No. 184. Corte IDH. Revern Trujillo vs Venezuela.
Excepcin preliminar, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 30 de junio de 2009. Serie C No. 197.
Corte IDH. Chitay Nech y otros vs Guatemala. Excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas.
Sentencia de 25 de mayo de 2010. Serie C No. 212. Corte IDH. Manuel Cepeda Vargas vs. Colombia,
Excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 26 de mayo de 2010. Serie C No.
213.
Corte IDH. Lpez Mendoza vs Venezuela. Fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 1 de septiembre
de 2011. Serie C No. 233.

Opiniones Consultivas
Corte IDH. Sobre la colegiacin obligatoria de los periodistas (artculos 13 y 29 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC5/85, del 13 de noviembre de 1985.
Corte IDH. Condicin jurdica y derechos de los migrantes indocumentados. Opinin Consultiva OC18/03 de 17 de septiembre de 2003.

Suprema Corte de Justicia de la Nacin (Mxico)

Tesis P./J. 23/2002, de 10 de junio de 2002, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta, Tomo XV, que seala: Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin. Carece de
competencia para pronunciarse sobre inconstitucionalidad de leyes.

Sala Superior del Tribunal Federal Electoral del Poder Judicial de la

Federacin (Mxico)
SUP-JDC-461/2009.
SUP-JDC-1154/2010.
SUP-JDC-126240/2011 y acumulados.

Artculos y publicaciones acadmicos

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en los rganos electorales, Mxico, TEPJF, 2011.
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Human Rights. Case Law and Commentary, Nueva York, Oxford University Press, 2011.
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Latina, Tomos I y II, Mxico, IIJ-UNAM, 2010.
CABALLERO OCHOA, Jos Luis. Los derechos polticos a medio camino. La integracin constitucional
del derecho al sufragio pasivo y los tratados internacionales sobre derechos humanos. Comentarios a la
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ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Anuario Mexicano de Derecho Internacional, vol.
IX, 2009.
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and National Leadership, Latin American Politics and Society, vol. 43, no. 1, 2001.
CULLAR VZQUEZ, Anglica y GARCA GRATE, Ivn. Equidad de gnero y representacin: la regla
de alternancia para candidaturas de representacin proporcional, Mxico, TEPJF, 2010.
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Econmica-Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, 2006.

ndice
Artculo 23. Derechos Polticos.................................................................................................. 552
I. Introduccin........................................................................................................................... 554
1. La primera fase de desarrollo no convencional: la Carta de la OEA y la DADDH..............
554

2. Reconocimiento convencional e interpretacin por los rganos interamericanos........... 557

3. Los derechos polticos en otros instrumentos interamericanos........................................559
II. La jurisprudencia de la Corte Interamericana sobre el artculo 23 de la CADH.......................562
1. Derecho a la participacin poltica (derechos polticos lato sensu). Artculo 23.1.a (Caso
Chitay

Nech

otros

vs.

Guatemala

Cepeda

Vargas

vs.

Colombia)...................................562
2. Derecho al voto y derecho a la participacin poltico-electoral en condiciones de igualdad y
no discriminacin (derechos polticos estricto sensu). Artculo 23.1.b. (Caso Yatama vs.
Nicaragua)..........................................................................................................................565
3. Acceso y permanencia en condiciones de igualdad a los cargos polticos. Artculo 23.1.c.
(Caso

Revern

Trujillo

vs.

Venezuela)................................................................................568
4. Las calidades de los sujetos en la proteccin de los derechos polticos. El margen de
apreciacin nacional. (Casos Yatama vs. Nicaragua, Castaeda Gutman vs. Mxico y
Lpez

Mendoza

vs.

Venezuela).................................................................................................... 569
5. Inhabilitaciones y derechos polticos (Caso Lpez Mendoza vs. Venezuela).....................
573
III. Cuestiones conflictivas de derechos polticos-electorales sobre las que podra pronunciarse el
SIDH....574
1. Suspensin

de

derechos

polticos

las

personas

privadas

de

la

libertad................................... 574
2. Derechos polticos, personas en condiciones especiales de proteccin y acciones
afirmativas........................................................................................................................ 575
IV. Conclusin................................................................................................................................ 578

I. Introduccin
Los derechos poltico-electorales merecen un especial reconocimiento dentro del
sistema interamericano, porque adems de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos son abordados de manera especial tanto en la Carta de la
OEA, como en la DADDH desde la Novena Conferencia Internacional Americana
en Bogot en 1948. Adems los derechos poltico-electorales y en general la
democracia como forma de gobierno, han merecido una regulacin especfica a

travs de un instrumento interamericano, que es la Carta Democrtica

Interamericana.1
Como se mencionaba, los principios democrticos y con ellos la proteccin de los
derechos polticoelectorales, fueron una preocupacin presente desde la
fundacin de la OEA a travs de la Carta Si bien el momento histrico en el que
nace la Carta Americana no fue el ms afortunado polticamente en la regin, y la
aspiracin democrtica pareca ms bien buenos deseos, en una Amrica plagada
de regmenes autoritarios y de intervenciones extranjeras. El propio prembulo de
la Carta, pareca referirse a la democracia representativa como un anhelo ms que
como un realidad en los pases americanos y como condicin indispensable para
la estabilidad, paz y el desarrollo en la regin. De hecho en los propsitos de la
Carta, se le otorga un rol a la Organizacin de promocin y consolidacin de la
democracia representativa.2 Ms an, la Carta de la OEA parece vincular pobreza
y democracia, al sealar que la eliminacin de la primera es parte esencial de la
promocin y consolidacin de la democracia representativa. 3
Esta vocacin democrtica de la OEA, se ve reforzada en la Carta a travs de una
serie de referencias a la cooperacin hemisfrica en asuntos de promocin de la
democracia participativa.4 Pero es quiz en el tema de la suspensin de miembros
en los que la cuestin de la democracia participativa y en especial la clusula
democrtica, tienen un mayor desarrollo. En principio, la disposicin es simple, un
Estado miembro de la OEA cuyo gobierno democrticamente constituido sea
derrocado por la fuerza, puede ser suspendido de sus derechos de participacin

1 Aprobada en sesin plenaria de la Asamblea General del 11 de septiembre del 2001 en Lima, Per.
2 Art. 2.b.
3 Art. 2.f
4 Art. 31 que habla de los principios democrticos que informan la cooperacin entre los Estados de la OEA, el art. 45 que
se refiere a la consolidacin del rgimen democrtico y el art. 95 que subraya el fortalecimiento de la conciencia cvica de
los pueblos americanos, como fundamento del ejercicio efectivo de la democracia y la observancia de los derechos y
deberes de la personas humana.

en los rganos de la OEA. 5 Sin embargo, el ejercicio de la suspensin ha sido uno

de los aspectos ms polmicos de la OEA y que ms consecuencias polticas y
controversias ha causado. De hecho, en un continente largamente aquejado, en
especial en las dcadas de los sesenta y setenta, por los cuartelazos, golpes de
Estado y otras suspensiones de facto de la regularidad constitucional, slo dos
estados han sido suspendidos por este medio: Cuba en 1962 y Honduras en 2009.
Los cambios en los sistemas polticos de los estados miembros de la OEA y en
general un proceso de democratizacin relativamente reciente, trazan un paralelo
con la construccin normativa y jurisprudencial de los derechos poltico-electorales
en el Sistema Interamericano. Ms an, se puede decir que son a la vez producto
y catalizador de dicho proceso.6 Debido a esto, y al mandato general de la OEA, el
sistema interamericano est llamado a interpretar de manera ms amplia la
participacin poltica dentro del contexto de democratizacin electoral en Amrica
Latina.
Si bien su enfoque hacia los aspectos que podemos denominar democracia formal
o representativa, es entendible en funcin de los recientes procesos de transicin
democrtica, las nacientes exigencias sociales para impulsar estos procesos,
pueden verse plasmadas en nuevas peticiones relativas a las formas de
democracia

participativa.

Sin

embargo,

su

concrecin

en

los llamados

mecanismos de democracia directa, no son iguales en todos los Estados

americanos. Un pequeo ejercicio comparativo puede dar una buena idea de
cmo en los nuevos constitucionalismos latinoamericanos predomina una idea de
democracia participativa, frente a los anquilosados sistemas constitucionales que
reducen al mnimo la expresin democrtica encasillndola reduccionistamente a
la democracia representativa electoral. En la regin, las nuevas constituciones
5 Art. 9. Se requiere el voto de dos terceras partes de los Estados miembros para suspender a otro miembro.
6 El contexto en el que se desarrollaron los principales instrumentos e instituciones de proteccin regional de derechos
humanos es el de la transicin de regmenes autoritarios militares a sistemas de representacin electoral. Es decir, si bien la
genealoga del sistema interamericano es paralela a los procesos de democratizacin, el punto de partida son los sistemas
autoritarios. Vase, Gonzlez Morales, Felipe, Surgimiento y desarrollo del sistema interamericano de derechos humanos
en un contexto de regmenes autoritarios (1969 1990), revista del Instituto Interamericano de Derechos Humanos, vol. 46,
2007, pp. 123157. De igual forma el voto concurrente del Juez Garca Sayn en el Caso Yatama vs. Nicaragua.
Excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 23 de junio de 2005, Serie C, no. 127), prr. 1.

como la de Bolivia no solamente distinguen entre democracia participativa y

representativa, sino que aade la forma democrtica comunitaria. 7 A este amplio
abanico de opciones democrticas, se oponen sistemas electorales cerrados
como el mexicano, todava atrapado en el monopolio de lo poltico por el mbito
estrictamente electoral.8
Por lo que respecta a la DADDH, si bien sus considerandos y prembulo no hacen
referencia directa al sistema democrtico o a la participacin poltica, el artculo XX
se refiere especficamente a este tema:
Artculo XX. Toda persona, legalmente capacitada, tiene el derecho de tomar
parte en el gobierno del pas directamente o por medio de sus representantes, y
de participar en las elecciones populares, que sern de voto secreto, genuinas,
peridicas y libres.

El esbozo que hace el Artculo XX de la Declaracin, que junto con la Carta de la

OEA, enmarcaran el desarrollo posterior, por va convencional, que hace el
artculo 23 de la CADH. Ya se prevn algunos de los puntos esenciales para el
desarrollo de los derechos poltico electorales en el sistema interamericano, como:
el principio de universalidad de la participacin pasiva y activa, si bien sujeta a
restricciones legislativas y algunos requisitos de participacin formal en los
procesos electorales (elecciones por voto secreto, genuinas, peridicas y libres).
En esta primera etapa de desarrollo se caracteriza por la falta de anclaje
vinculante, ms que en trminos muy generales en la Carta, de los derechos
polticos electorales. Por otro lado, la Declaracin no da luces en el artculo XX
sobre las cualidades que se deben tener para acceder al ejercicio de los derechos
poltico-electorales, dejndolas a la discrecin de los Estados partes su desarrollo
7 La democracia participativa se identifica como la directa e incluye formas como el referendo, la iniciativa ciudadana, la
revocatoria de mandato, la asamblea, el cabildo y la consulta previa. A las asambleas y cabildos les otorga adems el
carcter de deliberativas. Por lo que se refiere a la democracia representativa, est se da por la eleccin de representantes
por voto universal, directo y secreto. Finalmente, la democracia comunitaria, se da por medio de eleccin, designacin o
nominacin de autoridades y representantes por normas y procedimientos propios de las naciones y pueblos indgenas y
originario campesinos. (art. 11)

8 Si bien existen algunos enclaves de apertura, como por ejemplo la Ley de Participacin Ciudadana del Distrito Federal
del 2004.

legislativo. El nico lmite que surge, se basa en una lectura integral de la

Declaracin y en concreto del principio de igualdad ante la ley del Artculo II. 9
Dentro de este primera referencia a los derechos poltico-electorales, los estados
parte parecen ms interesados en establecer reglas bsicas para la conduccin de
procesos electorales, lo cual al momento de negociacin de la Declaracin estaba
muy lejos de ser cumplidos en los Estados Americanos, que realmente garantizar
la participacin no discriminatoria en las actividades polticas, incluyendo una
dimensin extra-electoral. Sin embargo, la Declaracin prev el listado de un
nmero importante de derechos ntimamente relacionados con los derechos
poltico-electorales y cuya lectura integral y sistemtica ayuda a robustecer los
alcances del artculo XX.10
Desarrollados los contenidos mnimos de los derechos poltico-electorales en la
Declaracin, la misma se da a la tarea de mencionar algunos asuntos del mismo
orden que encaja dentro de los Deberes. El primero es el deber de sufragio:
Artculo XXXII. Toda persona tiene el deber de votar en las elecciones
populares del pas de que sea nacional, cuando est legalmente capacitado
para ello.

Una vez ms, la Declaracin remite al desarrollo normativo de los Estados parte,
las cualidades para acceder al voto, estableciendo la obligacin de participar en
los comicios electorales. En cuanto al desempeo de cargos pblicos, se extiende
la misma obligatoriedad que en el caso del voto:
9 Artculo II. Todas las personas son iguales ante la Ley y tienen los derechos y deberes consagrados en esta declaracin
sin distincin de raza, sexo, idioma, credo ni otra alguna.

10 Adems del ya mencionado Artculo II, de manera no taxativa, sino meramente ilustrativa, se incluyen los siguientes
derechos de especial relevancia para el ejercicio de los derechos poltico-electorales: Artculo VIII. Derecho de residencia y
trnsito (para efectos de poder realizar proselitismo y campaas polticas, as como cambiar de residencia y gozar de los
derechos poltico-electorales) Artculo X. Derecho a la inviolabilidad y circulacin de la correspondencia (para efectos de
poder realizar campaas polticas sin la injerencia de otros competidores), Artculo XVII. Derecho de reconocimiento de la
personalidad jurdica y de los derechos civiles, (para cumplir con los requisitos para la participacin poltico-electoral),
Artculo XVIII. Derecho de acceso a la justicia (para recurrir acciones que limiten el ejercicio de los derechos
polticoelectorales, Artculo XIX. Derecho a la nacionalidad (al igual que el Artculo XVII para cumplir con los requisitos para
la participacin poltico-electoral), Artculo XXI. Derecho de reunin (indispensable para mtines polticos y reuniones
partidistas), Artculo XXII. Derecho de asociacin (fundamento para la constitucin de asociaciones y partidos polticos) y
Artculo XXIV. Derecho de peticin (para efectos de conocer la reglamentacin electoral y la motivacin de ciertas acciones
estatales en materia poltico-electoral.

Artculo XXXIV. Toda persona hbil tiene el deber de prestar los servicios
civiles y militares que la Patria requiera para su defensa y su conservacin, y
en caso de calamidad pblica, los servicios de que sea capaz. Asimismo el
deber de desempear los cargos de eleccin popular que le corresponden en
el Estado de que sea nacional.

El comn denominador de los deberes de participacin poltica activa y pasiva, es

que est mediado por el requisito de ostentar la nacionalidad del Estado en el que
se pretenden ejercer actividades polticas. De ah, la importancia del derecho a la
nacionalidad del Artculo XIX, como primer condicin subjetiva mencionada como
legtima para acceder plenamente al ejercicio de los derechos poltico-electorales.
Siguiendo esta misma lnea que se concentra en la nacionalidad como condicin
fundamental para la participacin poltica, la Declaracin incluye en su lista de
deberes, el deber de abstenerse de actividades polticas en pas extranjero:
Artculo XXXXVIII. Toda persona tiene el deber de no intervenir en las actividades
polticas que, de conformidad con la Ley, sean privativas de los ciudadanos del
Estado en que sea extranjero. La centralidad que la Declaracin le da a la
nacionalidad frente a otros criterios como los de residencia permanente, parece
ms bien fruto de las condiciones histricas en las que se encontraban los estados
parte de la OEA en el momento, caracterizados por lo general por una xenofobia a
veces fundada en dolorosos episodios de intervencin extranjera en los asuntos
internos.11 No obstante, el momento constitucional americano actualmente muestra
una creciente aceptacin de los extranjeros residentes como actores polticos
legitimados en los recientes ordenamientos. 12
2. Reconocimiento convencional e interpretacin por los rganos
interamericanos.

11 El caso ms contundente es el mexicano, en el que el artculo 33 de la Constitucin Poltica de 1917, prohbe a los
extranjeros inmiscuirse en los asuntos polticos del pas. Si bien dicho artculo ha sido matizado con la reforma del 10 de
junio del 2011, para establecer ciertas garantas de debido proceso (especficamente la garanta de audiencia) en el caso de
expulsin de extranjeros; la prohibicin de participacin en los asuntos polticos sigue intacta, incluyendo a residentes
permanentes. Otro caso interesante es el de la Constitucin de Costa Rica en el que el voto no slo se limita a
costarricenses, sino que los ciudadanos naturalizados slo podrn sufragar hasta un ao despus de obtener la carta de
naturalizacin. (art. 94) Una disposicin similar de prohibicin de la participacin de extranjeros en actividades polticas se
encuentra en la Constitucin Hondurea de 1982.(art. 32).

Originalmente dentro del Proyecto de Convencin, los derechos polticoelectorales se contemplaban en el artculo 21 y no en el 23. 13 De manera general
el artculo 21 del Proyecto se asemeja mucho al actual 23 de la Convencin, del
cual se distingue ms bien por la inclusin de su segundo prr.. En este sentido en
las Actas y Documentos de negociacin, se muestra que la primera delegacin
que estableci algunos comentarios sobre dicho artculo, fue la de Repblica
Dominicana.14 Dentro de los comentarios al entonces artculo 21, uno de ellos se
refera a una preocupacin que sera retomada posteriormente, el hecho de que la
redaccin permita excepciones al ejercicio de los derechos poltico-electorales
con base en la ley nacional era demasiado amplia y poda restringir la
participacin de varios sujetos. Tambin se objet que no se reconocan
especficamente los requisitos normales del sufragio, como la edad, residencia,
idioma, instruccin y capacidad civil o mental y se propona incluir excepciones
taxativas que fueran ms limitadas y especficas. Con anterioridad a la discusin
del entonces artculo 21, se nombr una comisin para proponer otra redaccin
para someterse a la votacin de los delegados a la Conferencia. Dicho texto se
refera a la preocupacin expresada en los comentarios de Repblica Dominicana

12 Uno de los primeras Constituciones que abrieron esta posibilidad, derivada de su historia migratoria, fue la uruguaya de
que en su artculo 78 extiende el sufragio a extranjeros, sin ciudadana legal, de buena conducta, con familia en la
Repblica Uruguaya, que posean capital en giro o propiedad en el pas, o que profesen ciencia, arte o industria y tengan por
lo menos quince aos de residencia. Las Constituciones de nuevo cuo como la Venezolana de 1999 admite en su artculo
64 segundo prr., el voto en elecciones parroquiales, municipales y estadales a extranjeros mayores de edad, con ms de
diez aos de residencia. La Constitucin Guatemalteca de 1985 (reformada en 1994), si bien no permite el voto ms que a
ciudadanos, prev la adquisicin de nacionalidad preferente por parte de los nacionales por nacimiento de las Repblicas
que constituyeron la Federacin de Guatemala, con la sola adquisicin de domicilio y la manifestacin de su deseo de
adquirir la nacionalidad guatemalteca(art. 145). La Constitucin Colombiana de 1991 deja que la ley interna regule la forma
en que los extranjeros residentes en Colombia ejerzan el voto en elecciones y consultas populares de carcter municipal o
distrital. La misma tendencia se puede observar en los ms recientes ejercicios constitucionales como el de Bolivia del
2009, en el que se permite a las extranjeras y extranjeros residentes sufragar en comicios municipales bajo el principio de
reciprocidad internacional (art. 27). Por ltimo, tambin la Constitucin de 2008 del Ecuador extiende los derechos de voto
para elecciones de Presidenta o Presidente y Vicepresidente o Vicepresidenta. (art. 63).

13 Los rganos del sistema interamericano no se han ocupado del anlisis de restricciones impuestas a la libertad de
circular y residir en el territorio de un pas por decisin directa del Estado, sino a restricciones de facto derivadas de la
ausencia de garantas para moverse libremente, como sucede por ejemplo en contextos de violencia.

14 Al respecto, ver: Comit de Derechos Humanos. Caso Celepli contra Suecia. Comunicacin No. 456/1991, decisin de
2 de agosto de 1994 (51 periodo de sesiones). Caso Karker vs Francia. Comunicacin No. 833/1998, decisin de 30 de
octubre de 2000 (70 periodo de sesiones).

e inclua limitaciones especficas para el ejercicio de los derechos polticoelectorales.15

Sin embargo, el representante de la Comisin, Justino Jimnez de Arechega
sugiri la inclusin de la nacionalidad dentro del texto de los supuestos de
exclusin taxativos del entonces artculo 21.2. Otras propuestas, fueron la
inclusin dentro de las excepciones permitidas por el Pacto de las personas que
fueran suspendidas de derechos polticos por condena de juez competente en
materia penal, propuesta por el delegado brasileo y que finalmente se incorpor
en la Convencin.16 Es interesante que el prr. 1.4 del entonces artculo 2,
incluyera la participacin dentro de los partidos polticos, a lo que algunas
delegaciones se opusieron, como es el caso de Mxico y que finalmente no qued
en el texto definitivo.17
Finalmente, como resultado, el artculo 23 de la CADH no desarrolla de manera
especial el tema de la democracia interna de los partidos polticos, pero si
considera una connotacin amplia de participacin en asuntos pblicos, los
derechos polticos lato sensu, y propiamente el ejercicio de los derechos poltico
electorales stricto sensu:18 votar y ser votado, as como el derecho de acceder a la
funcin pblica en condiciones de igualdad, lo que la asemeja en su contenido a la
consagracin de este derecho en los otros grandes tratados sobre derechos civiles

15 Corte IDH. Caso Valle Jaramillo y otros vs. Colombia. Fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 27 de noviembre de
2008, Serie C No. 192, prr. 139. Cfr. Corte IDH. Caso de la Comunidad Moiwana vs. Surinam. Excepciones preliminares,
fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 15 de junio de 2005. Serie C No. 124, prrs. 119 y 120; Corte IDH. Caso de las
Masacres de Ituango vs. Colombia. Excepcin preliminar, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 1 de julio de 2005.
Serie C No. 148, prr. 210, y Corte IDH. Caso de la Masacre de Mapiripn vs. Colombia. Fondo, reparaciones y costas.
Sentencia de 15 de septiembre de 2005. Serie C No. 134, , prr. 170.

16 Ibidem, p. 254.
17 Dicho texto fue sometido al voto de los delegados y fue rechazado. A favor de incluirlo se pronunciaron los delgados de
Colombia, Ecuador, Estados Unidos, Chile, Uruguay y Venezuela. En contra el delegado de Trinidad y Tobago. Se
abstuvieron los delegados de El Salvador, Honduras, Paraguay, Panam, Argentina, Brasil, Mxico, Guatemala, Nicaragua,
Per y Costa Rica, ibid., 257.

18 Sobre los derechos polticos como derechos fundamentales, y la distincin entre estos y los de carcter electoral, vase
Fix Fierro, Hctor, Los derechos polticos de los mexicanos, Mxico, IIJ UNAM, 2006, especialmente pp. 26 ss.

y polticos.19 Sin embargo, en gran medida la interpretacin del Sistema

Interamericano, principalmente por va jurisdiccional, se centra en la dimensin
poltico electoral stricto sensu.
Encontramos adems del punto central de enunciar los derechos polticoselectorales, la serie de condiciones taxativas ya aludidas para su debida
regulacin, mediante un adverbio de modo que condiciona el conjunto de posibles
lmites al ejercicio de estos derechos a prcticamente siete causales. Estos son
eminentemente subjetivos en razn de la edad, nacionalidad, residencia, idioma,
instruccin, capacidad civil o mental, o condena, por juez competente, en proceso
penal. De tal manera que se reduce considerablemente el marco de interpretacin,
al tratarse de una regla prescriptiva y no de un principio, como es propio de las
normas sobre derechos humanos. Incluso el haber incorporado esta regla ha sido
una parte de la litis que los representantes de la vctima han intentado hacer valer
en alguno de los casos presentados ante la Corte IDH, como sealaremos en su
momento.20
3. Los derechos polticos en otros instrumentos interamericanos
Los ltimos pasos en el marco de tratados, que ha tomado la evolucin del
sistema interamericano se refieren a mencionar el ejercicio de los derechos
poltico-electorales dentro de dos instrumentos creados para la proteccin de
19

As, el Pacto de Derechos Civiles y Polticos: Artculo 25. Todos los ciudadanos gozarn, sin ninguna de las
distinciones mencionadas en el artculo 2, y sin restricciones indebidas de los siguientes derechos y oportunidades: a)
Participar en la direccin de los asuntos polticos, directamente, o por medio de representantes libremente elegidos;
b) Votar y ser elegidos en elecciones peridicas, autnticas, realizadas por sufragio universal e igual y por voto secreto
que garantice la libre expresin de la voluntad de los electores;
c) Tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones pblicas de su pas Tambin se menciona en el
Protocolo adicional al Convenio para la Proteccin de los Derechos Humanos y las Libertades Fundamentales:
[a]rtculo 3. Derecho a elecciones libres. Las Altas Partes contratantes se comprometen a organizar, a intervalos
razonables, elecciones libres con escrutinio secreto, en condiciones que garanticen la libre expresin de la opinin del
pueblo en la eleccin del cuerpo legislativo.
Finalmente en la Carta Africana sobre los Derechos Humanos y de los Pueblos: Artculo 13.
1. Todo ciudadano tendr derecho a participar libremente en el gobierno de su pas, ya sea de modo directo o a travs de
representantes libremente escogidos de conformidad con las disposiciones de la ley.
2. Todo ciudadano tendr derecho a acceder al servicio pblico de su pas.
3. Todo individuo tendr derecho a acceder a la propiedad y a los servicios pblicos en estricta igualdad con todas las
personas ante la ley.

20 Nos referimos al caso Corte IDH. Caso Casteeda Gutman vs. Mxico. Excepciones preliminares, fondo, reparaciones
y costas. Sentencia de 6 de agosto de 2008. Serie C No. 184, http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_184_
esp.pdf.

grupos especficos de personas. Por un lado las mujeres con la Convencin de

Belm do Par, del 9 de junio de 1994, y las personas con discapacidad a travs
de la Convencin Interamericana para la Eliminacin de todas las formas de
Discriminacin contra las Personas con Discapacidad.
Otro instrumento de gran importancia, si bien no goza del revestimiento de ser un
tratado internacional, es la Carta Democrtica Interamericana. 21 Al ser una
resolucin de la Asamblea General, la misma no goza de carcter vinculante, ni
mucho menos otorga jurisdiccin a los rganos interamericanos. A pesar de estas
limitaciones, se puede decir que la Carta Democrtica Interamericana enumera y
ampla el campo en el cual se desarrolla la actividad de promocin y consolidacin
de la democracia representativa en la regin. Al igual que la Carta de la OEA, la
mencin a la democracia representativa parece un poco restrictiva, dado su
carcter ampliado en la prctica sociopoltica reciente, por ejemplo en su
configuracin en los momentos constitucionales ms recientes. Sin embargo, la
Carta Democrtica rebasa considerablemente el concepto estricto de democracia
procedimental electoral, al establecer un nexo obligatorio con el combate a la
pobreza y el respeto y garanta de los derechos humanos. 22 La definicin de los
elementos esenciales de la democracia representativa en la Carta Democrtica,
aparece en el prembulo incorporando y desarrollando conceptos de la Carta de la
OEA, como la lucha contra la pobreza y la desigualdad, pero tambin de
instrumentos propios del mbito de los Derechos Humanos, como el Protocolo de
San Salvador y el desarrollo de los Derechos econmicos, sociales y culturales. 23

21 Aprobada en la primera sesin plenaria de la Asamblea General de la Organizacin de Estados Americanos del 11 de
septiembre de 2001, en Lima Per.

22 Para algunos observadores, la Carta Democrtica Interamericana marca un hito en la concepcin del democracia en el
hemisferio. Por ejemplo para Mariela Morales Antoniazzi, la misma: Abarca mltiples alcances, sentando nuevos
paradigmas: en lo poltico se pasa de una versin minimalista electoral a un concepto amplio basado en la dignidad
humana, en lo histrico, ve hacia el futuro desde su pasado y antecedentes, en lo social aspira a satisfacer el derecho a la
democracia que sienten los pueblos de Amrica y en lo jurdico, aunque se trata de una Resolucin y no de un Tratado, su
condicin es particular al entenderse como instrumento de actualizacin e interpretacin de la carta fundacional de la OEA,
cf., La democracia como principio del ius constitutionale commune en Amrica Latina? Construccin, reconstruccin y
desafos actuales para la justicia constitucional, en Armin von Bogdandy, Eduardo Ferrrer MacGregor, Eduardo Morales y
Mariela Antoniazzi, La justicia constitucional y su internacionalizacin. Hacia un Ius Costitucionale Commune en Amrica
Latina, Tomo I, Mxico, IIJ-UNAM, 2010, pp. 199-240, p 213.

Tambin existen menciones a anteriores declaraciones relativas a la adopcin de

clusulas democrticas y derechos laborales.
Quiz la mayor aportacin de la Carta Democrtica es la relacin que hace entre
democracia representativa y estado de derecho. 24 Adems la Carta Democrtica,
como ha confirmado uno de los votos concurrentes de los miembros de la Corte
IDH, ha aportado el dispositivo terico del derecho humano a la democracia. 25
Tambin enuncia los elementos esenciales de la democracia representativa, entre
ellos: respecto a los derechos humanos y libertades fundamentales, acceso al
poder y su sujecin conforme al Estado de derecho, celebracin de elecciones
peridicas, libres, justas y basadas en sufragio universal y secreto como expresin
de la soberana del pueblo, el rgimen plural de partidos y organizaciones polticas
y la separacin e independencia de los poderes pblicos. 26 Para efectos del
desarrollo de los derechos poltico-electorales, la Carta Democrtica de la OEA
podemos deducir ciertos principios aplicables a la contienda electoral sobre los
que se desarrollan las obligaciones contenidas en el artculo 23 del Pacto de San
Jos. As, se puede extraer la necesidad de mantener existencia de normas
electorales previas para efectos de participacin poltica, el carcter universal y
secreto del voto y la obligacin del Estado de mantener un sistema plural de
partidos.
Adems de estas caractersticas internas del proceso democrtico electoral, la
Carta delinea el clima en el cual se desarrollan dichos procesos. En este sentido,
23 Sobre la labor de la OEA en temas de democracia con anterioridad a la Carta Democrtica, vid., Andrew F. Cooper y
Tom Legler, The OAS Democratic Solidarity Paradigm: Questions of Collective and National Leadership, Latin American
Politics and Society, vol. 43, no. 1, 2001, pp. 103-126.

24 Por ejemplo el Art. 2. que seala: El ejercicio efectivo de la democracia representativa es la base del estado de derecho
y los regmenes constitucionales de los Estados Miembros de la Organizacin de los Estados Americanos. La democracia
representativa se refuerza y profundiza con la participacin permanente, tica y responsable de la ciudadana en un marco
de legalidad conforme al respectivo orden constitucional.

25 Voto Concurrente Juez Diego Garca Sayn en el Caso Yatama, en el cual seala que el art. 1 de la Carta Democrtica
Interamericana al hablar que los pueblos de Amrica tienen derecho a la democracia, se consagra un verdadero derecho a
la democracia, op. cit., parr. 7

26 Art. 3. Carta Democrtica de la OEA.

se que refiere a los componentes para el ejercicio de la democracia: la

transparencia, probidad y responsabilidad en el ejercicio de las funciones pblicas,
respeto a los derechos sociales y a la libertad de expresin y prensa. 27 Si bien
dentro de la Convencin no se incluyeron disposiciones especficas a los partidos
polticos, la Carta democrtica retoma el tema al sealar la importancia de los
partidos y otras organizaciones polticas en la democracia. 28 Las referencias a los
partidos y a las condiciones en el que se desarrollan las elecciones son
importantes, ms slo sugieren tmidamente una definicin ms robusta que la
tradicional democracia representativa electoral. Solamente dentro del artculo 6 se
puede observar una tendencia hacia un concepto de democracia ms como un
proceso que no slo se limita al ejercicio electoral, sino concretamente a la
definicin de los programas de desarrollo.29
Otro avance presentado en la Carta, es la relacin entre la eliminacin de
discriminacin y la democracia.30 Dado que el principio de no discriminacin es
considerado un principio de ius cogens dentro del sistema interamericano, adems
de existir un desarrollo tanto en la Carta de la OEA como en el Paco de San Jos,
la innovacin consiste en mencionar la necesaria correlacin con los principios
democrticos, adems de incluir categoras sospechosas de discriminacin, como
son los pueblos indgenas y los migrantes en cuanto a los derechos polticos. El
resto de las disposiciones de la Carta, se refieren a la relacin entre democracia,
desarrollo integral y pobreza, la democracia y las misiones de observacin
electoral y promocin de la cultura democrtica. 31 Una mencin especial merece el
27 Art. 4. Carta Democrtica de la OEA.
28 Art. 5. Carta Democrtica de la OEA.
29 Fuera del mbito interamericano, el concepto de participacin en proyectos de desarrollo goza de un desarrollo
normativo y jurisprudencial ms fuerte, concretamente en el caso de pueblos indgenas y el derecho a la consulta previa
dentro del artculo 6 del Convenio 169 de la OIT.

30 Art. 9.
31 Ttulos III, V y VI respectivamente

procedimiento establecido en el Ttulo IV para el fortalecimiento y la preservacin

de la institucionalidad democrtica. Bsicamente dicho procedimiento permite a
los rganos de la OEA y al Secretario General, implementar una serie de medidas
para preservar la democracia en los pases miembros, en los casos en que pueda
existir un riesgo o interrupcin a la normalidad democrtica de dichos estados.
Para efectos de la Carta, se entiende que el peligro versa sobre un proceso
poltico institucional democrtico o el legtimo ejercicio del poder. Si bien la
ambigedad de los conceptos parece dar pie a un uso discrecional de la Carta
Democrtica,

presenta

un

avance

considerable

las

suspensiones,

concretamente la de Cuba, operadas bajo el esquema an ms general de la

Carta de la OEA.
Quiz el momento ms importante para verificar la verdadera capacidad de la
Carta y el compromiso de los Estados parte con la misma, fue el golpe de Estado
en Honduras en 2009. Si bien los procedimientos establecidos en la Carta fueron
llevados a buen puerto, ya que culminaron en la suspensin de Honduras despus
del golpe de Estado, lo ms interesante fue la accin contundente que tuvo la
Comisin IDH, al agotar todas sus vas polticas de presin en este caso.
Comunicados de prensa, visitas, informes especiales, adems de un inusitada
concesin de medidas provisionales a un nmero importante de opositores al
golpe y funcionarios del gobierno electo democrticamente, fueron las vas por las
que la Comisin tuvo un papel fundamental como rgano de la OEA en el caso del
golpe de Estado en Honduras. Con respecto a los medios polticos utilizados,
estos comenzaron desde el momento mismo del golpe de Estado el 28 de junio
del 2009.32 La primera accin fue a travs de una enrgica condena por medio de
un comunicado de prensa, en el que se haca referencia a la Carta Democrtica
Interamericana.33 Pocos das despus la Comisin IDH solicit una visita in loco a
32 Para un listado de todas las medidas polticas tomadas por la Comisin IDH, Mara Milagros Noli, Las funciones
polticas de la CIDH. Particular enfoque en los mecanismos implementados en ocasin del golpe de Estado en Honduras,
Revista Internacional de Derechos Humanos, ao. 1, no.1, 2001, pp. 219-239, disponible en: www.revistaidh.org

33 Comisin IDH, Comunidado de prensa 49/09de 28 de junio de 2009, CIDH condena enrgicamente golpe de Estado
en Honduras.

los titulares de los poderes hondureas que continuaban sin alteracin despus
del golpe de Estado, la Suprema Corte de Justicia y el Congreso Nacional y de
dicha visita producira un informe especial. 34 En el 2010 la Comisin IDH realiz
otro viaje a Honduras para realizar un seguimiento a su informe y de dicha visita
prepar otro informe especial.35
Finalmente, por lo que respecta a la relacin entre la Carta Democrtica y el
avance progresivo de los derechos poltico-electorales, de conformidad con el voto
concurrente del Juez Garcia-Sayn en el Caso Yatama, 36 la Carta aporta dos
elementos fundamentales para la interpretacin del artculo 23. 37 La primera es
que no slo el acceso al poder est sujeto al Estado de Derecho, sino tambin el
ejercicio del mismo, lo que permite superar una visin limitada al principio de
legitimidad de origen del sistema interamericano, que se concentraba solamente
en el momento adquisitivo del poder y no en la permanencia. El segundo elemento
es la ya mencionada referencia, excluida especficamente en las negociaciones
del artculo 23 del Pacto, de la importancia de los partidos y organizaciones
polticas.
Sealado el corpus iure interamericano referente a derechos poltico-electorales,
se analizar especficamente el contenido de los derechos poltico-electorales a la
luz de la jurisprudencia interamericana, y que deber ser tomado en consideracin
y aplicado por los operadores jurdicos nacionales, especialmente por los jueces
en su papel de jueces interamericanos, como ha ido reiterando la Corte IDH en su

34 Comisin IDH, Honduras: Derechos Humanos y Golpe de Estado, OEA/Ser.L/V/II., Doc. 55, 30 diciembre de 2009,
http://www.cidh.oas.org/countryrep/Hondu- ras09sp/Indice.htm

35 Observaciones Preliminares de la Comisin IDH sobre su visita a Honduras realizada del 15 al 18 de mayo de 2010,
OEA/Ser.L/V/II, Doc. 68, 3 junio de 2010, http://www.cidh.org/ countryrep/Honduras10sp/Honduras10.Indice.htm

36 Sobre Caso Yatama vs Nicaragua, vase tambin los comentarios al artculo 2 de Eduardo Ferrer Mac-Gregor y Carlos
Mara Pelayo Mller, as como el comentario al artculo 24 de Rodrigo Uprimmy Yepes y Luz Mara Snchez Duque en esta
misma obra

37 Voto Concurrente Juez Diego Garca Sayn en el Caso Yatama, op. cit., prr. 23.

doctrina sobre el control de convencionalidad, y que ha afinado a partir del Caso

Cabrera Garca y Montiel Flores vs. Mxico. 38
Sin embargo, hay que tomar en consideracin que estamos ante un tema
sofisticado porque es hasta una etapa reciente en que la Corte IDH ha comenzado
a generar jurisprudencia al respecto, y este tejido fino se ha documentado en
algunas sentencias que declaran la violacin al artculo 23 de la CADH e inician
con el Caso Yatama vs Nicaragua, de 2005,39 el leading case en la materia, y que
en realidad ha constituido la materia jurisprudencial primordial sobre este derecho
en la Convencin Americana;40 de igual forma la profusin de casos resueltos
recin entre 2009 y 2011: Revern Trujillo vs. Venezuela, 41 Chitay Nech y otros vs.
Guatemala,42 Manuel Cepeda Vargas vs. Colombia, 43 y Lpez Mendoza vs.
Venezuela.44 Otro Caso importante en la materia, aunque no se determin la
violacin del artculo 23 de la CADH, es Castaeda Gutman vs. Mxico, de 2008, 45
en el que se gener una jurisprudencia muy importante respecto al derecho al
sufragio pasivo. En contraste, un Caso previo en que la CrIDH determin la
violacin al artculo 23, ante una ejecucin extrajudicial por razones de carcter
38 Corte IDH, Caso Garca y Montiel Flores vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia
26 de noviembre de 2010. Serie C No. 220, en especial el voto particular del Juez ad hoc Eduardo Ferrer Mac-Gregor.

39 Cit. Supra nota 5.

40 Vase por ejemplo su desarrollo por Amada Ubeda de Torres en: Bourgorgue Larsen, Laurence and Ubeda de Torres,
Amaya, The Inter American Court of Human Rights. Case Law and Commentary, New York, Oxford University Press, 2011,
pp. 589 612.

41 Excepcin preliminar, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 30 de junio de 2009.

42 Excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 25 de mayo de 2010.
43 Excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 26 de mayo de 2010.
44 Fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 1 de septiembre de 2011.
45 Excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 6 de agosto de 2008.

poltico, pero que no construy jurisprudencia ante el reconocimiento de

responsabilidad internacional por parte del Estado es el Caso Carpio Nicolle y
otros vs. Guatemala.46
Estos casos documentan que la Corte IDH se encuentra en una segunda etapa de
su funcin jurisdiccional, como ha sealado Sergio Garca Ramrez, 47 en donde se
ha ido ampliando el abanico de derechos tutelados, lo que result complicado en
su perodo incipiente sencillamente porque tuvo que hacer frente a violaciones
ms graves y sistemticas, mayormente en el contexto de regmenes autoritarios;
de esta manera, incluso el viraje hacia los derechos polticoelectorales en los
casos que llegan al sistema, se debe a un contexto de transiciones a la
democracia. En esta diversificacin ulterior de derechos tutelados, Garca Ramrez
seala a los de la personalidad jurdica, asociacin, honra y dignidad, circulacin y
residencia, derechos polticos, suspensin de garantas, conciencia y religin,
proteccin a la familia, nacionalidad, igualdad ante la ley.48

II. La jurisprudencia de la Corte Interamericana sobre el artculo

23 de la CADH
1. Derecho a la participacin poltica (derechos polticos lato sensu). Art.
23.1.a. (Caso Chitay Nech y otros vs. Guatemala y Cepeda Vargas vs.
Colombia)
La primera disposicin del artculo 23 seala la universalidad de participacin en
los asuntos polticos, directamente o por medio de representantes debidamente
46 Fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 22 noviembre de 2004. En este Caso me parece que la CrIDH no termin
de valorar la necesidad de emitir su propia jurisprudencia; una reflexin que ha ido madurando consistentemente hacia la
doctrina del control de convencionalidad. Algunos aos despus, en el Caso Kimel vs Argentina (Fondo, reparaciones y
costas. Sentencia de 2 de mayo de 2008), en el que tambin se present el reconocimiento de responsabilidad por parte del
Estado, la Corte Interamericana estim que analizar los elementos de fondo contribuira a los fines de la jurisdiccin
interamericana sobre derechos humanos., prr. 28, in fine.

47 Garca Ramrez, Sergio, Panorama de la jurisdiccin interamericana sobre derechos humanos, Von Bogdandy, Armin;
Ferrer MacGregor, Eduardo; Morales Antoniazzi, Mariela, La justicia constitucional y su internacionalizacin. Hacia un Ius
Constitutionale Commune en Amrica Latina?, Tomo II, Mxico, IIJ UNAM/ Instituto Max Plank/ Instituto Iberoamericano
de Derecho Constitucional, 2010, p. 336.

48 Ibidem., p. 337.

elegidos. Antes de analizar la prctica de la Corte IDH respecto al derecho de

participacin poltica considerado de manera ampla, resulta obligado hacer una
comparacin con el artculo 25 del PIDCP. Como se seal anteriormente, ambos
instrumentos comparten elementos y una redaccin muy similar. El artculo 23.1.a
de la Convencin Americana prcticamente es idntico al artculo 25.a del PIDCP.
Por ello es importante analizar la interpretacin que ha realizado el Comit de
Derechos Humanos de Naciones Unidas sobre dicho artculo, en su Observacin
General No. 25.49 As, los derechos poltico-electorales son descritos fuera de la
cerrada definicin de la contienda electoral y se mencionan casos en los que la
participacin directa de los ciudadanos se encuentra garantizada por dichos
derechos.50 Estos incluyen: la eleccin o modificacin constitucional, referendos y
otros procesos electorales. Tambin menciona la Observacin, el derecho de los
ciudadanos a participar directamente en asambleas populares para adoptar
decisiones sobre cuestiones locales o sobre los asuntos de determinada
comunidad. La Observacin General 25 por tanto obliga a los estados a aplicar el
principio de no discriminacin y de no imponer restricciones excesivas en toda
situacin en que se haya establecido una modalidad de participacin directa de los
ciudadanos.
Ya en la rbita de la Corte IDH, los dos casos ms representativos de violaciones
al artculo 23.1.a de la CADH son el Caso Chitay Nech y otros vs. Guatemala y el
Caso Cepeda Vargas vs. Colombia. Ambos casos implican una violacin radical a
los derechos polticos, ya que implican otras graves violaciones a los derechos
humanos, en un caso la desaparicin forzada y en otro el asesinato sistemtico de
miembros de una fuerza poltica colombiana. Si bien en ambos se limita tambin el
acceso y permanencia a cargos pblicos, estas graves y sistemticas violaciones
durante conflictos armados internos, representan tambin la cancelacin de la
participacin poltica de grupos determinados.
49 Observacin General No. 25, Comentarios generales adoptados por el Comit de los Derechos Humanos, Artculo 25 La participacin en los asuntos pblicos y el derecho de voto, 57 perodo de sesiones, U.N. Doc. HRI/GEN/1/Rev.7 at 194
(1996), http://www1.umn.edu/humanrts/hrcommittee/Sgencom25.html

50 Observacin General No. 25, ibidem., prr. 6.

El Caso Chitay Nech aborda una violacin a los derechos polticos relacionados
con la desaparicin forzada de un dirigente poltico maya Kaqchikel guatemalteco,
por lo que estamos ante un acto de enorme gravedad, no slo por los efectos que
trae sobre la vctima directa, sino por el carcter de amenaza que pesa sobre las
desapariciones de lderes sociales y polticos. En este sentido, cabe sealar que el
Estado reconoci parcialmente su responsabilidad internacional, especficamente
ente la violacin de los derechos polticos. 51 La razn por la que este caso es
representativo de una violacin a los derechos polticos en sentido amplio, es que
el Seor Chitay Nech participaba en la poltica electoral, pero tambin era una
lder comunitario independientemente de sus funciones pblicas.
La desaparicin del Seor Florencio Chitay Nech tuvo lugar en 1981, durante el
gobierno militar de Romeo Lucas Garca, presidido bajo la doctrina de la seguridad
nacional, en el que se desarroll la nocin del enemigo interno, 52 y ante un
contexto especialmente lgido de conflicto armado. Entre 1980 y 1983, se
cometieron diversos actos para debilitar el sistema de organizacin indgena, entre
los que se incluy la desaparicin forzada de lderes, 53 como ocurri con el Seor
Chitay, quien se haba desempeado como Alcalde de San Martn Jilotepeque en
sustitucin del alcalde anterior, tambin desaparecido. La utilizacin del terror
trataba de amedrentar a la comunidad, lo que estaba en sintona con los
sealamientos colectivos por parte de los rganos del Estado de calificar a ciertas
comunidades indgenas como guerrilleras. De esta manera, la Corte IDH
concluy que el Seor Chitay fue desaparecido debido a que se le consideraba un
enemigo interno, por sus actividades como lder cooperativista y dirigente
poltico.54
51 Prr. 13.
52 Prr. 64.
53 Prr. 66.
54 Prr. 3.

En el caso, la Corte IDH desarroll la nocin de desaparicin forzada como forma

de represin absoluta de los derechos polticos. La desaparicin de lderes
indgenas form parte del modus operandi de las fuerzas estatales y paramilitares
que operaban en Guatemala durante el conflicto armado interno. De esta forma, la
Corte Interamericana consider que se presentaba una doble violacin de los
derechos polticos. Por un lado, la privacin completa de su ejercicio individual, y
por otro, la aniquilacin de las estructuras polticas. Los representantes alegaron
as, que se haba violado el derecho de la comunidad indgena Quimal de San
Martn Jilotepeque de una forma similar al de la Comunidad Yatama, al haberse
afectado el derecho de participacin poltica de la comunidad. 55 De esta forma,
mediante la carga probatoria, la Corte IDH encontr que el mvil de la
desaparicin del Seor Chitay fue la desarticulacin de la forma de representacin
poltica en funcin de preservar la Doctrina de Seguridad Nacional imperante en
Guatemala.56
Asimismo, la Corte IDH entendi que la representacin poltica es un prerrequisito
para la realizacin de aspectos bsicos de la inclusin de grupos en condiciones
de desigualdad, as como para garantizar su autodeterminacin y el desarrollo de
los pueblos indgenas dentro de un Estado plural y democrtico. 57
Al igual que en el Caso Chitay Nech y Otros vs. Guatemala, el Caso Cepeda
Vargas se refiere a una forma radical de violacin de los derechos polticos, ahora
mediante una ejecucin extrajudicial. El Seor Manuel Cepeda Vargas realizaba
actividades de liderazgo poltico en el partido Comunista Colombiano y de la Unin
Patritica.58 Su ejecucin tambin se enmarc en un patrn sistemtico de
violencia en contra de miembros de dichos partidos, a travs del denominado plan
55 Prr. 105.
56 Prr. 108.
57 Prr. 113.
58 Prr. 2.

golpe de gracia. Ms grave an es que el Seor Cepeda se desempeaba como

Senador y era el ltimo representante de la Unin Popular electo mediante
votacin. De manera similar al Caso anteriormente comentado, el Estado llevo a
cabo un reconocimiento parcial de responsabilidad internacional, en el que se
inclua la violacin alegada por la Comisin IDH de los derechos polticos previstos
en el artculo 23 de la CADH.59
El reconocimiento parcial del Estado no se extenda a todas las violaciones
alegadas, ya que se limit a las perpetradas individualmente en contra de la
vctima, negndose la existencia un patrn de ataque sistemtico en contra de
miembros y dirigentes de la Unin Patritica,60 ms aun cuando ya la propia Corte
Constitucional de Colombia se haba pronunciado al sealar que la violencia
contra esta organizacin poltica, deja entrever evidentes sntomas de intolerancia
poltica, ausencia de garantas electorales y exterminio sistematizado en contra de
dirigentes y militantes de la Unin Patritica. 61 Otro aporte jurisprudencial de la
sentencia en el Caso Cepeda vs Colombia, es como se relaciona el ejercicio de
los derechos polticos, con las disposiciones de libertad de pensamiento y
expresin (artculo 13) y de asociacin (artculo 16) de la CADH. Los
representantes de las vctimas estimaron que en el caso del Senador Cepeda
estos tres derechos eran ejercidos de manera continua, simultnea e
interrelacionada, y que la vulneracin de los mismos representaba un ataque a los
valores de un sistema democrtico.62 Sobre este punto, la Corte IDH sigui de
cerca su decisin en el Caso Castaeda Gutman vs. Mxico, en el sentido de la
importancia que guardan los derechos polticos dentro del Sistema Interamericano
por estar interrelacionados con el juego democrtico. 63
59 Prr. 5.
60 Prr. 19.
61 Prr 80.
62 Prr. 169.

En este caso se introduce una nocin que deriva de la interrelacin del ejercicio
de derechos polticos, de libertad de pensamiento y expresin y de asociacin,
que se refiere a la necesidad de la oposicin poltica en las sociedades
democrticas. La Corte IDH sostuvo que la participacin efectiva de personas,
grupos, organizaciones y partidos polticos de oposicin en una sociedad
democrtica, debe de ser garantizada por los Estados. 64

Sobre todo, en el

presente caso se trataba de una de las formas ms radicales de atentar en contra

de los derechos polticos, mediante la eliminacin del sujeto a travs de la
perpetracin de una ejecucin extrajudicial, con la finalidad impedir la militancia
poltica tanto del Senador Cepeda como de otros miembros de la Unin Patritica.
En este tema la Corte Interamericana fue contundente al sealar que: la
ejecucin extrajudicial de un oponente por razones polticas no slo implica la
violacin de diversos derechos humanos, sino que atenta contra los principios en
que se fundamenta el Estado de Derecho y vulnera directamente el rgimen
democrtico.65 Sin embargo, se neg a pronunciarse sobre la afectacin que
dicho asesinato tuvo en los militantes y votantes de la Unidad Patritica de manera
colectiva. Un matiz se establece en las reparaciones, sobre todo respecto al
reconocimiento pblico de responsabilidad en el que la Corte IDH orden que en
el mensaje del Presidente de la Repblica se encontrara un miembro de la Unin
Patritica.66
2. Derecho al voto y derecho a la participacin poltico-electoral en
condiciones de igualdad y no discriminacin (derechos polticos estricto
sensu). Artculo 23.1.b. (Caso Yatama vs. Nicaragua)

63 Prr. 170.
64 Prr. 173.
65 Prr. 177.
66 Prr. 222.

El artculo 23.1.b establece el derecho de votar y ser elegidos en elecciones

peridicas autnticas, realizadas por sufragio universal e igual y por voto secreto
que garantice la libre expresin de la voluntad de los electores. Un primer caso
que avanz en la definicin del sufragio pasivo fue el Caso Yatama. En este se
seala que el derecho a ser elegido al regularse mediante ley, debe garantizar
condiciones de igualdad en circunstancias de participacin y de representacin
popular, no siendo admisibles distinciones discriminatorias. En dicho caso la
distincin discriminatoria, consisti en impedir presencia electoral organizaciones
alternativas a los partidos polticos, que eran propias de las comunidades
indgenas de la Costa Atlntica de Nicaragua. Esto se relaciona indudablemente
con las restricciones establecidas en el art. 23.2. A partir de Yatama, la Corte IDH
ha presentado a la igualdad como condicin indispensable para el ejercicio de los
derechos poltico-electorales, al tratarse adems, de la conduccin de las vidas de
las personas a travs de la actividad poltica, como apunt en su momento el Juez
Garca Ramrez.67
A grandes rasgos, el asunto se refiere a la violacin de los derechos polticos
electorales de la organizacin indgena Yatama, a la que el Estado le impidi
contender en las elecciones municipales de 2000, a travs de candidatos elegidos
de conformidad con sus propios usos y costumbres, omitiendo consideraciones
particulares sobre la presencia de la comunidad indgena en los municipios
vinculados a procesos electorales.68 Los miembros de la comunidad indgena
buscaban presentarse a puestos de carcter local, especficamente como
candidatos a alcaldes, vicealcaldes y concejales representados por el partido
poltico regional indgena Yapti Tasba Masraka Nanuh Asla Takanka o Yatama (que
significa hijos de la madre tierra), en las Regiones Autnomas del Atlntico Norte
y del Atlntico Sur (la RAAN y la RAAS) En este caso existe un marco de
reconocimiento de la autonoma indgena en Nicaragua que fortaleca el
argumento de la Comisin IDH respecto de la violacin al artculo 2 de la CADH,
debido a que el Estado no haba previsto normas de carcter electoral para
facilitar la participacin poltica de las organizaciones indgenas en los procesos
67 Vase su voto particular, prr. 30.

electorales en la RAAN, de acuerdo con el derecho consuetudinario, los valores,

usos y costumbres de dichos pueblos indgenas, 69 que adems diferan
considerablemente del proceso de eleccin de los candidatos en los partidos
polticos, al construirse de forma comunitaria, 70 con base en asambleas integradas
por las Tawan Aslika (asamblea de familias) y dirigida por la Wihta Daknika
(Consejo Comunal).71
Es importante destacar que Yatama ya haba participado bajo frmulas permitidas
en la legislacin electoral anterior, concretamente como asociacin de suscripcin
popular, figura que desapareci debido a una reforma a la Ley Electoral en el
2000. Dicha reforma pretenda privilegiar el monopolio de los partidos polticos que
representan formas de participacin poltica que no encajan con el concepto de
democracia comunitaria de Yatama.
Ante este estado de cosas, la Corte IDH seal que el derecho al sufragio pasivo
al regularse mediante ley, debe garantizar condiciones de igualdad en
circunstancias de participacin y de representacin popular, no siendo admisibles
distinciones

discriminatorias,

como

ha

sido

impedir

presencia

electoral

68 Una sntesis de la controversia, puede apreciarse en los prrs. 214, 221 y 223 de la sentencia: [p]or otra parte, la Ley
Electoral No. 331 de 2000 slo permite la participacin en los procesos electorales a travs de partidos polticos [] Esta
forma de organizacin no es propia de las comunidades indgenas de la Costa Atlntica. Se ha probado que Yatama logr
obtener personalidad jurdica para participar como partido poltico en las elecciones municipales de noviembre de 2000,
cumpliendo los requisitos correspondientes [] Sin embargo, los testigos Brooklyn Rivera Bryan y Jorge Teytom Fedrick, y
la perito Mara Dolores lvarez Arzate, enfatizaron que el requisito de transformarse en partido poltico desconoci las
costumbres, organizacin y cultura de los candidatos propuestos por Yatama, quienes son miembros de comunidades
indgenas y tnicas de la Costa Atlntica. (prr. 214) El artculo 82 de la Ley Electoral de 2000 dispone como requisito para
participar en las elecciones municipales que los partidos polticos presenten candidatos al menos en el 80% de los
municipios de la respectiva circunscripcin territorial y respecto del 80% del total de las candidaturas [] En este caso, el
Consejo Supremo Electoral decidi no registrar a los candidatos propuestos por Yatama en la RAAS consider que, al
quedar excluido el partido que se present en alianza con Yatama, ste ltimo, por s solo, no cumpla el requisito de haber
presentado candidatos en el 80% de los municipios de la circunscripcin territorial. (prr. 221) Esta exigencia de la Ley
Electoral de 2000 No. 331 constituye una restriccin desproporcionada que limit indebidamente la participacin poltica de
los candidatos propuestos por Yatama para las elecciones municipales de noviembre de 2000. No se toma en cuenta que la
poblacin indgena y tnica es minoritaria en la RAAS, ni que habra municipios en los que no se contara con apoyo para
presentar candidatos o no se tendra inters en buscar dicho apoyo.(prr. 223).

69 Prr. 2.
70 Peritaje antropolgico de Mara Dolores lvarez Arzate (prr. 111).
71 Prr 124.

organizaciones alternativas a los partidos polticos, que eran propias de las

comunidades indgenas de la Costa Atlntica de Nicaragua. Conclusin a que
arriba a pesar de que el Estado haba presentado excepciones preliminares en el
sentido de que los requisitos incumplidos por Yatama se comprendan dentro de
los parmetros del artculo 23.2 de la CADH, y por lo tanto, no habra violacin
alguna a la Convencin Americana.
La situacin que permiti que la Corte Interamericana observara la violacin al
artculo 23 de la CADH por va del principio de igualdad como prohibicin de
discriminar, ha sido la exclusin injustificada de la Comunidad Yatama en las
elecciones, ante el comn denominador que ostentaba con los partidos polticos,
esto es, ser entidades con una base importante de representacin popular. 72 El
ejercicio del derecho al sufragio pasivo encuentra una limitacin importante ante el
derecho de la ciudadana a la representacin y lo condiciona desde luego; los
Estados democrticos tienen este principio como sustento del acceso al poder, en
donde cobra particular relevancia la figura de los partidos polticos como
instituciones que posibilitan la representacin nacional. Como ha advertido la
propia Corte Interamericana:
Los Estados pueden establecer estndares mnimos para regular la
participacin poltica, siempre y cuando sean razonables de acuerdo a
los principios de la democracia representativa. 73
Estamos ante la tensin siempre presente entre el ejercicio de derechos
individuales y su defensa constitucional, y, por otro lado, la necesidad de fortalecer
las instituciones de la democracia participativa.74
72 Esta situacin qued evidenciada en el testimonio del representante de Yatama, Seor Centuriano Knight, al sealar
que exclusin de este colectivo de las elecciones, implicaba excluir a las comunidades RAAN y RAAS de la representacin
popular, al tener la primera un ochenta por ciento de indgenas en su poblacin, veinte por ciento la segunda, y al sumar los
indgenas un quince por ciento de la poblacin total de Nicaragua. Prr. 110.

73 Prr. 206.
74 Un estudio a profundidad sobre esta temtica, especialmente sobre la tensin entre constitucionalismo y democracia en
Salazar, Pedro, La democracia constitucional. Una radiografa terica, Mxico, Fondo de cultura Econmica-Instituto de
Investigaciones Jurdicas de la UNAM, 2006.

El Estado, al estimar que la Comunidad Yatama no acreditaba la base

representativa especfica de los partidos polticos, hizo nugatorio el derecho de
sus miembros al sufragio pasivo. La Corte IDH, por su parte, consider que esta
situacin legal constitua un lmite innecesario, agravado adems ante la
situacin

de

vulnerabilidad

marginalidad

que

han

enfrentado

esas

comunidades,75 y que sin duda, la base representativa propia de las comunidades

indgenas corresponda a su forma de organizacin particular.
Para fortalecer esta ruta argumentativa que permitiera abonar a que la
representacin popular obtenida por la Comunidad Yatama, era suficiente para
ejercer su participacin en los comicios, sin necesidad de que se ajustara a lo
previsto por ley en relacin con los partidos polticos, la Corte IDH se ha referido
inicialmente a atender el propio elenco taxativo de condiciones de regulacin
previsto en la disposicin;76 condiciones en las que no encuadraban las que haba
opuesto el Estado para restringir la participacin de la Comunidad Yatama, no
teniendo justificacin alguna, por lo que la Corte Interamericana consider que se
trataba de una exclusin discriminatoria.
Posteriormente, recurri a los criterios que marcaron el anlisis de fondo, y que
son primordiales en la resolucin de casos sobre derechos humanos por parte de
las cortes internacionales:
a) Criterio consensual.- es el criterio de apreciacin mediante el cual el tribunal
internacional acude a las figuras de derecho interno para la aplicacin de los
tratados; al marco normativo domstico, especialmente de tipo constitucional, de
tal suerte que atender al contexto de esta legislacin para verificar la amplitud o
restriccin de determinado derecho.77

75 Como lo ha expresado la propia Corte IDH en el prr. 202: Al analizar el goce de estos derechos por las presuntas
vctimas en este caso, se debe tomar en consideracin que se trata de personas que pertenecen a comunidades indgenas
y tnicas de la Costa Atlntica de Nicaragua, quienes se diferencian de la mayora de la poblacin, inter alia, por sus
lenguas, costumbres y formas de organizacin, y enfrentan serias dificultades que los mantienen en una situacin de
vulnerabilidad y marginalidad

76 De acuerdo al artculo 23.2 de la Convencin se puede reglamentar el ejercicio de los derechos y oportunidades a los
que se refiere el inciso 1 de dicho artculo, exclusivamente por las razones establecidas en ese inciso (Prr. 206)

Lo anterior ha quedado claramente expresado en el prr. 205:

De conformidad con lo establecido en el artculo 29.b) de la Convencin
Americana, la Corte considera que para garantizar la efectividad de los
derechos polticos de los miembros de las comunidades indgenas y tnicas
de la Costa Atlntica, como lo son las presuntas vctimas en este caso,
Nicaragua debe tomar en cuenta la proteccin especfica establecida en los
artculos 5, 49, 89 y 180 de la Constitucin Poltica y en el artculo 11.7 del
Estatuto de Autonoma de las Regiones de la Costa Atlntica.78

b) Criterio de interpretacin pro persona.- las normas sobre derechos humanos se

consideran como un conjunto de estndares mnimos que generan sistemas
normativos de reenvos hacia otros ordenamientos con los que se integran en la
medida que se ampla su cobertura a favor de las personas; es el sentido de la
integracin en un bloque de constitucionalidad, y del principio de interpretacin
conforme, que han sido asumidos por una buena parte de las constituciones de la
regin,79 y el criterio que, en funcin de estos diseos normativos, permite
determinar la norma prevalente en caso de antinomias. Las clusulas que
posibilitan este reconocimiento se han establecido en las cartas fundamentales
sobre derechos humanos tratados internacionales o constituciones y en el caso
concreto implicara que la CADH remite a los ordenamientos nacionales si
encuentra fundamento protector en ellos, como establece el criterio interpretativo
del artculo 29.b)80 y da cuenta tambin el citado prr. 205.

77 Vase Caballero Ochoa, Jos Luis, La incorporacin de los tratados internacionales sobre derechos en Espaa y
Mxico, Mxico, Porrua, 2009, p. 214.

78 Prr. 205.
79 Por ejemplo, Colombia (artculo 93), Venezuela (artculo 23), Bolivia (artculo 13.4), Repblica Dominicana (artculo
74.3), Hait (artculo 19), Ecuador (artculo 417), Argentina (artculo 75.22), Per (artculo 3), Brasil (artculo 5.LXXVII.2),
Mxico (artculo 1, prrs. primero y segundo).

80 Artculo 29. Normas de interpretacin. Ninguna de las disposiciones de la presente Convencin puede ser interpretada
en el sentido de: b. Limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho o libertad que pueda estar reconocido de acuerdo con
las leyes de cualquiera de los Estados parte o de cualquiera otra convencin en que sea parte uno de dichos Estados;

La exclusin de los candidatos presentados por la organizacin Yatama a las

elecciones para alcaldes, vicealcaldes y concejales en los comicios de 2000 en
Nicaragua no acredit los requisitos para una distincin que se mantuviera en los
parmetros de las condiciones de igualdad, sino que incurri en discriminacin, a
juicio de la Corte Interamericana. De esta forma, reiterando su jurisprudencia
constante con respecto a las restricciones permisibles a los derechos humanos
mediante reglamentacin, seal que sta debe atender a los principios de
legalidad, necesidad y proporcionalidad, 81 como lo ha venido desarrollando desde
el inicio de su trabajo jurisprudencial. La Corte IDH encontr de inicio que no se
acredit la necesidad de la medida, sino que por el contrario, simplemente se
restringi indebidamente el derecho a ser elegido a cargos de eleccin popular.82
Adems, la Corte Interamericana en este Caso ha ido ms lejos porque seal
que ante la exclusin de Yatama en las elecciones sin una justificacin objetiva y
razonable, estaba de por medio tambin la contravencin al artculo 24, sobre el
derecho a la igualdad frente a la ley,83 y que la vulneracin de ambos dispositivos
23 y 24 de la CADH, 84 constituan una violacin al principio de igualdad como
prohibicin de discriminar, categora que ha ingresado en el dominio del ius
cogens, como lo ha sealado a partir de la jurisprudencia dictada en la Opinin
Consultiva OC - 18/03 de 17 de septiembre de 2003, Condicin jurdica y derechos
81 Vase prr. 206.
82 La restriccin de participar a travs de un partido poltico impuso a los candidatos propuestos por Yatama una forma
de organizacin ajena a sus usos, costumbres y tradiciones, como requisito para ejercer el derecho a la participacin
poltica, en contravencin de las normas internas () que obligan al Estado a respetar las formas de organizacin de las
comunidades de la Costa Atlntica, y afect en forma negativa la participacin electoral de dichos candidatos en las
elecciones municipales de 2000. El Estado no ha justificado que dicha restriccin atienda a un propsito til y oportuno que
la torne necesaria para satisfacer un inters pblico imperativo. Por el contrario, dicha restriccin implica un impedimento
para el ejercicio pleno del derecho a ser elegido de los miembros de las comunidades indgenas y tnicas que integran
Yatama. (Prr 218)

83 Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia tienen derecho, sin discriminacin, a igual proteccin de
la ley

84 Como ha sealado el resolutivo cuatro: [e]l Estado viol los derechos polticos y el derecho a la igualdad ante la ley
consagrados en los artculos 23 y 24 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en relacin con los artculos
1.1 y 2 de la misma

de los migrantes indocumentados. As, la jurisprudencia emitida en Yatama ha

servido para determinar el ejercicio de los derechos contenidos en el artculo 23.1
de la CADH en condiciones de igualdad, y ha servido para documentar la
construccin de casos nacionales aplicando el control de convencionalidad. 85
De esta forma, el Caso se ha conducido ms all del mbito de los derechos
polticos para situarlo en el terreno de la igualdad. La Corte Interamericana
entendi que las comunidades indgenas de la Costa Atlntica de Nicaragua
enfrentaban

una

situacin

de

marginalidad

vulnerabilidad

que

haca

indispensable que el Estado tomara medidas especficas para su completo acceso

a la participacin en procesos electorales. 86 En este sentido, es importante
observar cmo los representantes de las vctimas argumentaron que la falta de
representacin poltica tuvo efectos directos en las decisiones que tomaron las
posteriores autoridades municipales en lo referente al uso y manejo de recursos. 87
Sobre este aspecto es esclarecedor el voto concurrente del Juez Sergio Garca
Ramrez, quien resalt la necesidad de superar una mera igualdad formal, que
deja intacta o slo disimula la discriminacin. El concepto que ha tratado de
desarrollar en su voto es el de una igualdad que supere la simulacin de lo que ha
definido como declaraciones de igualdad inexistentes e inaplicables, 88 siendo

85 En Mxico, en el Juicio para la Proteccin de los Derechos Poltico Electorales del Ciudadano SUP JDC
695/2007, resuelto el 6 de julio de 2007, la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin, resolvi
revocar la sentencia emitida por el organismo electoral del Estado de Baja California, que hizo nugatorio el derecho del
demandante para contender por la gubernatura de esa entidad federativa. A juicio de la Sala Superior, se aplicaron
disposiciones legales restrictivas; que no encontraban justificacin objetiva y razonable, y por tanto eran discriminatorias,
contrarias a la CADH y a la jurisprudencia de la Corte IDH, como lo haba sealado precisamente en el Caso Yatama vs
Nicaragua. Una reflexin sobre este Caso en: Caballero Ochoa, Jos Luis Los derechos polticos a medio camino. La
integracin constitucional del derecho al sufragio pasivo y los tratados internacionales sobre derechos humanos.
Comentarios a la Sentencia SUPJDC 695/2007 del TEPJF, Nmero 3 de la serie comentarios a las sentencias del
Tribunal Electoral, Mxico, Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin, 2008.

86 Vase prr. 201 y 202.

87 Prr. 179.
88 Prr. 27.

necesario crear una circunstancia para que sea posible alcanzar los objetivos
que persiguen los derechos humanos en el terreno poltico. 89
3. Acceso y permanencia en condiciones de igualdad a los cargos polticos.
Artculo 23.1.c. (Caso Revern Trujillo vs. Venezuela)
Este caso aborda la destitucin arbitraria de la Juez Mara Cristina Revern Trujillo
en octubre de 2004 de la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de
Justicia de Venezuela. Si bien, la Comisin IDH no incluy dentro de los artculos
que consideraba violados de la CADH al artculo 23, los representantes solicitaron
su inclusin,90 alegando su violacin en virtud de que la Seora Revern fue
tratada de manera desigual frente a su derecho a ingresar y permanecer en
funciones pblicas, en este caso al negrsele participar en el proceso en que
podra haber adquirido el carcter de jueza titular.91 Siguiendo su jurisprudencia en
el Caso Yatama vs. Nicaragua, la Corte IDH reiter que el derecho a tener acceso
a las funciones pblicas en condiciones generales de igualdad, implica tambin el
acceso directo a la participacin en las funciones pblicas, refrendando as su
criterio de que los Estados deben de generar condiciones e implementar
mecanismos para que los derechos polticos se ejerzan de manera efectiva, con
respeto al principio de igualdad y no discriminacin. 92 Dado que el presente Caso
se refiere al cese de una funcionaria, el Estado en su momento aleg que la
proteccin del artculo 23.1.C no se extenda a la permanencia en el servicio
pblico. Sin embargo, la Corte IDH, siguiendo al Caso Apitz Barbera y otros vs.
Venezuela93 seal que el derecho se extiende a la permanencia, ya que slo
89 Prr. 31.
90 Prr. 4.
91 Prr. 131.
92 Prr. 139.
93 Corte IDH. Caso Apitz Barbera y Otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo) vs. Venezuela. Excepcin
preliminar, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 5 de agosto de 2008. Prr. 206.

garantizar el acceso sera insuficiente. En este mismo tenor, la Corte

Interamericana estim que la diferencia de trato entre jueces titulares y
provisionales no responda a un criterio de razonabilidad, y por tanto, se haba
violado el artculo 23.1.C de la CADH en relacin con las obligaciones de respeto y
garanta del artculo 1.1 del mismo instrumento.94
4. Las calidades de los sujetos en la proteccin de los derechos polticos. El
margen de apreciacin nacional. (Casos Yatama vs. Nicaragua, Castaeda
Gutman vs. Mxico y Lpez Mendoza vs. Venezuela)
Es importante sealar que en un anlisis minucioso de estos derechos por va
jurisdiccional en el sistema interamericano, los Casos Yatama vs. Nicaragua y
Castaeda Gutman vs. Mxico, representan una reivindicacin desde sujetos que
no encuadran en el tradicional sistema de representacin electoral. En el primer
caso, las comunidades indgenas como entidades de participacin poltica no
partidista, y en el segundo, como un candidato independiente buscando espacios
en el terreno de la contienda electoral monopolizado por los partidos polticos,
aunque, desde luego, a diferencia del primero, sin representar intereses de algn
grupo vulnerable o marginado de la sociedad que estuviera impedido formal o
materialmente para acceder a cualesquiera de las alternativas que el sistema
electoral mexicano ofreca para participar en las elecciones,95 como lo
consider la Corte IDH en su momento. En este sentido, ambos casos han
buscado abrir espacios a nuevos actores dentro de un panorama dominado por los
partidos como nica va de acceso al poder, aunque en los ltimos aos existe una
tendencia de mayor apertura, ante la brecha de representatividad entre aquellos y
la sociedad civil.
El Caso Castaeda Gutman vs Mxico ha sido un foco rojo, ya que evidencia la
dificultad para ampliar distintas formas de ejercicio del sufragio pasivo, mediante
excepciones a la normativa interna que no se han considerado discriminatorias
94 Prr. 141.
95 Corte IDH. Caso Castaeda Gutman vs. Mxico, prr. 172.

para efectos de la Convencin Americana. Se tratara de una colisin entre los

derechos contenidos en el artculo 9 (derecho de asociacin) y el 35, fraccin II
(derecho al sufragio) de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos;
esto es, si el derecho al voto pasivo requiere necesariamente la dimensin
asociativa, como se desprende de la legislacin en la materia, concretamente el
Cdigo Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales (de la noramtiva
interna mexicana) que sealaba en su artculo 176, prr. 1 (actualmente artculo
218.1), que corresponde exclusivamente a los partidos polticos nacionales el
derecho a solicitar el registro de candidatos a cargos de eleccin popular.
Ahora bien, la Corte IDH realiz una construccin jurisprudencial abundante del
tema,96 porque adems de abordar el punto fundamental de la accin en va de
recursos internos, fue invocada por los representantes en ejercicio de locus
standi97 El punto fundamental era que la prohibicin de las candidaturas
independientes en el sistema jurdico mexicano, efectivamente contravena el
artculo 23 de la CADH, al prever un tipo de limitacin no contemplado en el
tratado.
El artculo 23.2 de la CADH ha establecido una serie de condiciones taxativas para
la regulacin de los derechos polticos, que no admitiran una consideracin
ulterior por va de interpretacin, al tratarse de una regla y no de un principio
como acontece tambin con el artculo 13.2, relativo a la prohibicin de censura 98
lo que se hizo valer enfticamente por los representantes. 99
Sin embargo, la argumentacin de la Corte IDH sigui otra ruta. Estimando que el
artculo 23 de la CADH debe ser interpretado en su conjunto y de manera

96 Prrs 134 205.

97 Prrs 135 - 136.
98 El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede estar sujeto a previa censura, sino a
responsabilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar: a.- el
respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o, b.- la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la
salud o la moral pblicas.

armnica,100 y que el prr. relativo a las causales de regulacin tiene como fin
evitar la discriminacin,101 realiz el test de condiciones y requisitos para regular y
restringir los derechos en la CADH segn su propia jurisprudencia: 102 a) legalidad
de la medida restrictiva; b) finalidad de la medida restrictiva; c) necesidad en una
sociedad democrtica y proporcionalidad de la medida restrictiva.
La conclusin de la Corte Interamericana, adems de que las causales taxativas
de regulacin pueden permitir ampliaciones compatibles con la CADH, ha sido que
los modelos electorales que permiten o prohben las candidaturas independientes,
no vulneran la CADH siempre y cuando se garantice el derecho y oportunidad a
ser votado previsto en la Convencin en condiciones de igualdad. 103
Nos encontramos sin lugar a duda frente a la figura del margen de apreciacin
nacional, que la Corte IDH ha sido reticente a aceptar en su desarrollo
jurisprudencial, pero que vemos con toda claridad en esta resolucin. A travs de
este principio, se permite que el Estado establezca sus propios criterios de
actuacin respecto a temas no muy desarrollados an por el derecho comn
inherente a los sistemas internacionales de proteccin a los derechos humanos. 104
De esta suerte, empleando este principio, para la Corte IDH un sistema que
prohbe, o que permite las candidaturas sin vinculacin a partido poltico alguno,

99 Los representantes alegaron que [e]l marco jurdico mexicano, al exigir como requisito indispensable para que una
persona pueda participar en una contienda electoral en que la postulacin sea presentada exclusivamente por un partido
poltico, es violatoria del segundo prr. del artculo 23 de la Convencin, el cual, establece que la ley puede reglamentar los
derechos polticos exclusivamente por las razones all previstas. Dichas restricciones son taxativas, no enunciativas, por lo
que el derecho interno no puede incluir otras no previstas expresamente en dicha norma, dado que dicho precepto utiliza la
palabra exclusivamente. (Prr. 151)

100 Prr. 153.

101 Prr. 155.
102 De conformidad con los criterios marcados particularmente a partir de la Opinin Consultiva OC 5/85, del 13 de
noviembre de 1985. Sobre la colegiacin obligatoria de los periodistas (artculos 13 y 29 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos).

103 Prr. 201, in fine.

puede ser compatible con la CADH. En palabras de la propia Corte

Interamericana:
Ninguno de los dos sistemas, el de nominacin exclusiva por parte de
partidos polticos y el que permite candidaturas independientes, resulta en s
mismo ms o menos restrictivo que el otro en trminos de regular el derecho
a ser elegido consagrado en su artculo 23 de la Convencin. La Corte
considera que no hay una posibilidad de hacer una valoracin en abstracto
respecto de si el sistema que permite las candidaturas independientes es o no
una alternativa menos restrictiva de regular el derecho a ser votado que otro
que no lo permite. Ello depender de diversas circunstancias, especialmente,
de cmo se regulen los aspectos mencionados anteriormente de las
candidaturas independientes o de la regulacin de las candidaturas
presentadas por partidos. (Prr. 200)
Finalmente, la Corte considera que ambos sistemas, uno construido sobre la
base exclusivamente de partidos polticos, y otro que admite tambin
candidaturas independientes, pueden ser compatibles con la Convencin y,
por lo tanto, la decisin de cul sistema escoger est en las manos de la
definicin poltica que haga el Estado, de acuerdo con sus normas
constitucionales. (Prr. 204)

No obstante, cuando un tratado internacional establece una regla dura prescriptiva

y no un principio, los mrgenes de interpretacin y de ponderacin se reducen,
como ocurre con las clusulas de prohibicin de discriminar. Estamos ante una
cuestin compleja y que no ha sido aceptada pacficamente. La Corte IDH no ha
podido operar plausiblemente entorno a los estrechos mrgenes que le ha dejado
la CADH, ms an si consideramos que en el Caso Yatama vs. Nicaragua acudi
a las limitaciones taxativas de la disposicin precisamente para argumentar sobre
la discriminacin del colectivo indgena.
104 As lo aprecian Eduardo Ferrer y Fernando Silva con respecto a este caso: [l]a Corte Interamericana ha desestimado
el planteamiento de violacin a los derechos de participacin democrtica al dar a entender que las candidaturas
independientes todava no constituyen un derecho fundamental dimanante de aqullos, de manera que los Estados
miembros cuentan con un margen de apreciacin para establecerlas o no dentro del sistema jurdico nacional, El Caso
Castaeda ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Mxico, Porrua/IIJ UNAM, 2009, pp. 44 -45. En relacin
al margen de apreciacin nacional vase tambin el comentario al artculo 14 sobre el derecho de rectificacin o respuesta,
a cargo de Nstor Pedro Sags, el cual forma parte de esta obra.

La Corte IDH seal en el Caso Yatama vs. Nicaragua que las condiciones para
limitar el ejercicio de los derechos polticos por va de regulacin son
necesariamente las contempladas en el artculo 23.2 de la CADH 105 por lo que no
fue posible establecer que la pertenencia a un partido poltico constituyera un
requisito sine qua non para acceder a las contiendas electorales. Sin embargo, no
pudo sostener lo mismo en el Caso Castaeda Gutman vs. Mxico, en el que, a
pesar de que la controversia se resolvi por va de declarar la vulneracin del
artculo 25 de la CADH, la Corte IDH no determin una condena contra el Estado
mexicano por violacin al artculo 23 de la CADH 106 Precisamente dbido a que la
asociacin en un partido no es condicin taxativa de regulacin, lo que fue el
origen de la litis sigue presente.
El tema ha sido controvertido y ha llevado a cuestionar no slo el elenco de
causales previstas en el tratado, sino su interpretacin, 107 ya que el punto es que
se incorpor al instrumento una regla dura en el ordenamiento las limitaciones
son exclusivamente por ciertas causales con pocas posibilidades de permitir
ejercicios de ponderacin como ocurre en el caso de la mayora de las normas
sobre derechos humanos, en cuanto principios.
No obstante, el llamado Caso Castaeda ha develado la necesidad de incluir el
acceso a la justicia como condicin indispensable para el ejercicio de los derechos
polticos. Si el Caso Yatama vs. Nicaragua evidenci que estos derechos deben
ser ejercidos en condiciones de igualdad, en el primero la Corte Interamericana
precis que tambin en condiciones de plena justicia.
105 5 Como ha precisado en el prr. 206: [d]e acuerdo con el artculo 23.2 de la Convencin se puede reglamentar el
ejercicio de los derechos y oportunidades a las que se refiere el inciso 1 de dicho artculo, exclusivamente por las razones
establecidas en ese inciso.

106 Sobre el Caso Castaeda Gutman vs. Mxico y el acceso a la justicia, vase tambin el comentario al artculo 25, de
Juana Mara Ibez Rivas, el cual forma parte de esta obra.

107 Por ejemplo Amaya Ubeda de Torres ha sealado: Adicionalmente, no slo es la lista de restricciones al derecho al
voto bajo el artculo 23 (2) exhaustiva, pero tambin se le ha dado una interpretacin limitada por los rganos del sistema
interamericano. A pesar de que los criterios de lenguaje, nacionalidad, edad, y educacin no han sido controvertidos, [el
criterio de] nacionalidad ha traido dificultades debido a que con frecuencia es empleado para limitar de forma arbitraria el
derecho al voto. beda de Torres, Amaya, Chapter 23. Political Rights, Bourgorgue Larsen, Laurence and Ubeda de
Torres, Amaya, The Inter American Court of Human Rights op. cit., p. 597.(Traduccin libre)

Si bien es cierto, no hubo una condena por violaciones al artculo 23 de la CADH,

al estimar la Corte IDH que la prohibicin de candidaturas independientes no
constitua una violacin a esa disposicin, si desarroll las condiciones del
derecho de acceso a un recurso judicial efectivo para dotar de contenido las
condiciones de ejercicio de los derechos polticos de cara a este derecho previsto
en el artculo 25 de la CADH. 108 De esta forma, la Corte IDH consider que la falta
de un recurso para que el demandante pudiese cuestionar, no solamente el acto
de autoridad administrativa que le haba impedido contender como candidato
independiente por la Presidencia de la Repblica en Mxico, sino la
constitucionalidad de la norma secundaria, en este caso, el Cdigo Federal de
Instituciones y Procedimientos Electorales en que se bas dicho acto, constitua
una violacin, al incumplirse dos condiciones indispensables para la efectividad de
un recurso judicial: el acceso al mismo; y, que el tribunal competente para resolver
tuviese las facultades necesarias para la restitucin de la vctima en el goce de
sus derechos.109
La narrativa del Caso en sede interna da cuenta de la tortuosidad que en Mxico
enfrentaba la justiciabilidad de los derechos polticos. Se trata del amparo en
revisin 743/2005 promovido por Jorge Castaeda Gutman ante la imposibilidad
legal de contender como candidato independiente a la Presidencia de la Repblica
para los comicios del 2 de julio de 2006, y que fue sobresedo por la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin. La accin se diriga a combatir la posible
inconstitucionalidad de la legislacin electoral, as como los actos derivados de su
aplicacin. A pesar de la trascendencia del asunto, la Suprema Corte no entr al
fondo del asunto, en pocas palabras, porque los derechos polticos no alcanzaban
en nuestro pas la categora de garantas individuales y no podan ser tutelados
108 En Mxico se ha publicado una importante reflexin acadmica en torno a este caso. Vase, por ejemplo: Ferrer Mac
Gregor, Eduardo y Silva, Fernando, El Caso Castaeda ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos, op. cit;
Carmona Tinoco, Jorge Ulises, El caso Jorge Castaeda Gutman vs. Estados Unidos Mexicanos ante la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, Becerra Ramrez, Manuel (Director), Anuario Mexicano de Derecho Internacional,
IX, Mxico, IIJ UNAM, 2009; Pelayo Mller, Carlos Mara, Vzquez Camacho, Santiago, El Caso Castaeda ante la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, Becerra Ramrez, Manuel (Director), Anuario Mexicano de Derecho Internacional,
IX, Mxico, IIJ UNAM, 2009.

109 Prr. 103 ss.

por va de amparo. Adems, en este mismo sentido, fue consecuente tambin con
la imposibilidad de que este juicio se constituyera como va idnea para impugnar
la inconstitucionalidad de las leyes electorales, para lo cual debe acudirse a la
accin de inconstitucionalidad prevista en el artculo 105, fraccin II, recurso en el
que los particulares no cuentan con legitimacin activa, sino nicamente los
rganos de poder pblico. El problema se complicaba en ese entonces porque, si
el particular acceda al medio que se supone idneo para la defensa de los
derechos polticos, esto es, el Juicio para la Proteccin de los Derechos Poltico
Electorales

del

Ciudadano,

de

cualquier

forma

no

poda

impugnar

la

inconstitucionalidad de una ley en la materia, toda vez que el Tribunal Electoral del
Poder Judicial de la Federacin no era competente para este tipo de control.
De esta manera, un entramado normativo y jurisprudencial se haba construido
para hacer nugatoria la posibilidad de promover un recurso para contrastar la
norma secundaria posiblemente violatoria del derecho al sufragio pasivo el
COFIPE con la Constitucin mexicana. Por un lado, el juicio de amparo,
instrumento para la proteccin de los derechos humanos, y mecanismo idneo
para obtener una declaratoria de inconstitucionalidad de una norma, fue
sobresedo, tanto ante el juzgado de distrito como en su revisin ante la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin al estimarse que las leyes electorales no podan
impugnarse por este medio, sino por las vas conducentes en la jurisdiccin
electoral, sin que sta pudiera pronunciarse en temas de constitucionalidad. 110 Se
110 Por ejemplo, la tesis P./J. 23/2002, de 10 de junio de 2002, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta, Tomo XV, que seala: TRIBUNAL ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DE LA FEDERACIN. CARECE DE
COMPETENCIA PARA PRONUNCIARSE SOBRE INCONSTITUCIONALIDAD DE LEYES. De lo dispuesto en los artculos
99 y 105, fraccin II, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se desprende, por un lado, que el
Tribunal Electoral es la mxima autoridad jurisdiccional en materia electoral y es el rgano especializado en el Poder
Judicial de la Federacin, cuya competencia es la de garantizar la especializacin, objetividad e imparcialidad en el ejercicio
de esa funcin jurisdiccional, as como la custodia de los derechos polticos electorales de los ciudadanos, y verificar que
los actos y resoluciones que al respecto se dicten, se ajusten al marco jurdico previsto tanto en la propia Constitucin
Federal, como en la Ley General del Sistema de Medios de Impugnacin en Materia Electoral y, por otro, que a la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin le corresponde en forma exclusiva conocer de las acciones de inconstitucionalidad que
tengan por objeto plantear la posible contradiccin entre una norma general y la Constitucin Federal, siendo dichas
acciones la nica va para plantear la no conformidad de las leyes electorales con la propia Ley Fundamental. En
congruencia con lo anterior, se concluye que la facultad para resolver sobre la contradiccin de normas electorales y la
Carta Magna est claramente limitada por mandato constitucional al Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
por lo que el Tribunal Electoral slo puede manifestarse respecto de algn acto o resolucin o sobre la interpretacin de un
precepto constitucional, siempre que sta no sea para verificar la conformidad de una ley electoral con el propio
Ordenamiento Supremo, ya que de lo contrario estara ejerciendo una facultad que constitucionalmente no le corresponde.
Contradiccin de tesis 2/2000 PL. Entre las sustentadas por la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la
Federacin y la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. 23 de mayo de 2002. Unanimidad de nueve votos. Ausentes:
Mariano Azuela Gitrn y Jos Vicente Aguinaco Alemn. Ponente: Olga Snchez Cordero de Garca Villegas. Secretario:
Pedro Alberto Nava Malagn.

evidenci as una trampa a la justicia que la Corte IDH hizo patente

desautorizando este sentido de la jurisprudencia constitucional emitida por la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin. 111 El caso tambin es aleccionador
porque documenta lo que sucede ante medidas cautelares que no se han
cumplido;112 o bien, cuando se est ante recursos que pretendidamente no han
sido agotados, simplemente porque no hay la forma de acceder a ellos, como se
hizo valer en la tercera excepcin preliminar, resuelta en el fondo. 113
5. Inhabilitaciones y derechos polticos (Caso Lpez Mendoza vs. Venezuela)
El caso en cuestin trata sobre la inhabilitacin para el ejercicio de la funcin
pblica por va administrativa del Seor Lpez Mendoza y su subsecuente
participacin en las elecciones regionales del ao 2008. 114 Las vctimas tambin
ampliaron las violaciones en lo que se refiere al artculo 23 de la CADH, para
incluir el derecho a ser elegido por voto secreto que garantizara la libre expresin
de la voluntad de los electores, y la no limitacin de los derechos polticos ms
que por sentencia definitiva emitida por juez competente y bajo las reglas del
debido proceso.115 Leopoldo Lpez Mendoza se desempe como Alcalde del
Municipio de Chacao, del 2000 a 2008 periodo en el que gan dos elecciones. 116
Posteriormente busc postularse para la Alcalda del Estado Mayor de Caracas;
sin embargo, pendan sobre de l dos sanciones de inhabilitacin impuestas por la

111 Como lo aprecian Ferrer y Silva, op. cit., p. XXI.

112 Cuarta excepcin preliminar. Prr. 37 ss.
113 Prr 77 133.
114 Prr. 2.
115 Prr. 5.
116 Prr. 30.

Contralora, una por su participacin en la empresa estatal Petrleos de Venezuela

S.A. y otra por su labor como alcalde.117
A diferencia del resto de los casos analizados, el centro de la disputa recae sobre
las restricciones a postularse a cargos pblicos debido a la inhabilitacin de la
Contralora y sin la condena firme de un juez penal competente de conformidad
con el artculo 23.2 de la Convencin Americana, lo que signific, segn la
Comisin Interamericana, una restriccin al derecho al sufragio pasivo. 118 El hecho
de que la inhabilitacin proviniese de la Contralora, rgano administrativo y no
judicial y menos de carcter jurisdiccional penal, fue uno de los argumentos
centrales esgrimidos tanto por la Comisin IDH como por los representantes de las
vctimas.119 Como resume de manera muy acertada la Corte IDH, en este caso
estamos ante una restriccin de los derechos polticos contenidos en el artculo
23.1 (sufragio pasivo concretamente), sin tomar en cuenta los requisitos del
artculo 23.2.120 Por tanto, estamos ante una interpretacin integrada de la
disposicin. El voto concurrente razonado del Juez Garca Sayn, se desmarc de
la apreciacin taxativa del artculo 23.2 al sealar que la referencia a un juez penal
no es taxativa y que otros rganos, entre ellos menciona especficamente a la
justicia electoral, pueden establecer restricciones a los derechos polticos de
conformidad con la Convencin Americana,121 lo que se seal tambin en el Caso
Castaeda Gutman vs. Mxico, al precisar que el sistema electoral del Estado
puede restringir los derechos polticos y ser tambin compatible con la CADH.
Debido a que la Corte IDH seal que se vulneraron los derechos polticos del
Seor Leopoldo Lpez Mendoza, dentro de las reparaciones se inclua su
117 Ibid.
118 Prr. 95.
119 Parrs. 101-102.
120 Prr. 105.
121 Prr. 16.

rehabilitacin poltica y por tanto que se garantizara la posibilidad de que participe

en los prximos comicios electorales.122

III. Cuestiones conflictivas de derechos polticos-electorales

sobre las que podra pronunciarse el SIDH
1. Suspensin de derechos polticos y las personas privadas de la libertad
La suspensin de los derechos polticos se encuentra contemplada en varias de
las constituciones de los Estados Americanos. 123 Tambin tal restriccin se
encuentra en sintona con la posibilidad de restriccin temporal de ciertos
derechos a las personas privadas de la libertad, de conformidad con el Principio
VIII sobre derechos y restricciones de los Principios y buenas prcticas sobre la
proteccin de las personas privadas de la libertad en las Amricas. 124 No obstante,
la extensin en que las restricciones ya sean administrativas o judiciales,
derivadas de procesos penales o de otro tipo de inhabilitaciones polticas son
compatibles con la Convencin, es un terreno an no definido del todo. Un dato es
que Uruguay realiz una reserva al artculo 23 respecto a las personas privadas
de la libertad:
El artculo 80, numeral 2 de la Constitucin de la Repblica Oriental del
Uruguay establece que la ciudadana se suspende por condicin de

122 Prr. 217.

123 En la Constitucin Venezolana se prev la interdiccin civil o inhabilitacin poltica, tanto para ejercer el voto (art. 64),
como para optar por un cargo de eleccin popular, cuando dichas personas hayan sido condenadas por delitos durante el
ejercicio de sus funciones o cuando afecten el patrimonio pblico (art. 65). De la misma manera, la Constitucin Peruana de
1993 toma como casos de suspensin de ciudadana por: resolucin judicial de interdiccin, sentencia privativa de la
libertad o por sentencia con inhabilitacin de los derechos polticos (art. 33). Por lo que respecta a la Constitucin de El
Salvador de 1983, existen dos supuestos en los que se limitan los derechos polticos: la suspensin (art. 74) y la prdida (at.
75). La suspensin opera cuando exista auto de formal prisin, enajenacin mental, interdiccin judicial o cuando la persona
se niegue a desempear, sin causa justificada, un cargo pblico. La prdida de los derechos deriva de conducta
notoriamente viciada, condena por delito, de la compra y venta de votos en las elecciones, la suscripcin de actas,
proclamas o adhesiones para promover o apoyar la reeleccin o la continuacin del Presidente de la Repblica o los
funcionarios, autoridades y agentes que coarten la libertad de sufragio. En el caso de prdida de derechos
polticoelectorales, estos se pueden recuperar por va de rehabilitacin suscrita por la autoridad competente.

124 Documento aprobado por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, en su 131 perodo ordinario de
sesiones celebrado del 3 al 14 de marzo de 2008.

legalmente procesado en causa criminal de que pueda resultar pena de

penitenciaria.

Esta limitacin difiere de la establecida por el artculo 23.2. la Convencin, al

referirse a condena, por juez competente, en proceso penal. Aqu aparecen varios
problemas, siendo el primero de ellos definir si la suspensin de derechos polticos
a personas sujetas a proceso en compatible con la Convencin. En principio, el
artculo 23.2 se refiere a condena, de ah la reserva de Uruguay y tambin a un
proceso de tipo penal y no administrativo. A estos requisitos habra que aadirles
los de debido proceso establecidos principalmente en los artculos 8,9,24 y 25 de
la Convencin. Resulta fundamental el principio de presuncin de inocencia del
artculo 8.2 y de su lectura conjunta con el 23.2 se puede concluir que el estndar
marcado por la Convencin es que se requiere una sentencia condenatoria,
emanada de un juez penal competente, con el cumplimiento de las garantas de
debido proceso, para efectos de suspender los derecho poltico-electorales. Si
bien hasta ahora la Corte IDH no se ha pronunciado al respecto, existen casos
nacionales interesantes, como el del desafuero de uno de los principales
contendientes a las elecciones del 2006 en Mxico, Andrs Manuel Lpez
Obrador, por encontrarse sujeto a un proceso penal pendiente de fallo judicial. 125
Si bien dicho proceso no lleg a sentencia, debido a la gran presin social
articulada por miles de ciudadanos mexicanos que se lanzaron a las calles para
manifestarse en contra del desafuero, el uso incorrecto del procedimiento de juicio
de procedencia y sobre todo el tema de la suspensin de derechos polticos
aparecan en como centro de las discusiones jurdicas y polticas. Para analistas
como Jaime Crdenas, la interpretacin del artculo 38.II segn la cual se
suspenden los derechos polticos de un ciudadano o una ciudadana mexicana
antes de dictarse sentencia definitiva que amerite pena privativa de libertad,

125 Al respecto, vid., Jaime Crdenas Gracia, Consideraciones jurdicas sobre el desafuero de Andrs Manuel Lopz
Obrador, Boletn Mexicano de Derecho Comparado, no. 116, 2006, pp. 371-403. Tal caso subray los problemas de la
aplicacin del artculo 38 fraccin II en el que se suspenden los derechos o prerrogativas de los ciudadanos, cuando se
encuentren sujetos a procesos criminales por delitos que merezcan pena corporal, desde el auto de formal prisin.

supone una violacin tanto al artculo 23 de la Convencin Americana, como al

artculo 25 del PIDCP.126
Adems de las personas privadas de la libertad, algunas constituciones de los
Estados parte de la Convencin, prevn otras limitaciones subjetivas como los
derechos polticos de los ministros de culto, o tambin a miembros de las fuerzas
armadas o de la polica nacional. 127 Queda por verse si todas estas limitaciones
subjetivas son compatibles con el artculo 23 de la Convencin.
2. Derechos polticos, personas en condiciones especiales de proteccin y
acciones afirmativas
Una creciente utilizacin de acciones positivas para incluir a grupos histricamente
relegados en el ejercicio de sus derechos poltico-electorales, ha sido motivo de
polmica tanto desde la teora como en los congresos y ante los tribunales de los
Estados miembros. El caso ms claro es el de las cuotas de gnero y participacin
poltico-electoral de las mujeres. Los derechos de las mujeres, han sido
robustecidos en el sistema interamericano a partir del Caso del Penal Miguel
Castro Castro vs Per128 En ste por primera vez la Corte IDH aplic la
Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia
contra la Mujer. Posteriormente, y en fechas ms recientes, tres casos en relacin
con Mxico han desarrollado la jurisprudencia en el tema: Caso Gonzlez y otras
(Campo Algodonero);129 Caso Fernndez Ortega y Otros; 130 Caso Rosendo Cant

126 Ibidem, pp. 397-398.

127 Es el caso de la Constitucin del Per, (art. 34) que si bien permite el voto y a la participacin ciudadana a los
miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional, les prohbe postularse a cargos de eleccin popular, participar
en actividades partidarias o manifestaciones, no realizar actos de proselitismo mientras se encuentren en activo. Este
artculo fue reformado por Ley N 28480 de 20 de marzo de 2005 para matizar la prohibicin total de participacin poltica
de los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional, incluyendo el voto. Sin embargo, antes de la reforma
como actualmente, tales sujetos podan participar polticamente si se encontraban en situacin de retiro. En el caso de la
Constitucin de Ecuador, tambin ese restringe el voto a los miembros de la fuerza pblica en servicio activo (Art. 27).

128 Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 25 de noviembre de 2006.

129 Excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 16 de noviembre de 2009.

y Otra.131

Tambin de forma incipiente se empieza a desarrollar la defensa

jurisdiccional ante discriminacin por orientacin sexual en el Caso Atala Riffo e

Hijas vs. Chile.132
Ya en el caso especfico de los derechos poltico-electorales, la obligacin de
establecer esquemas de ampliacin de la participacin poltica de las mujeres se
contempla especficamente en un instrumento Convencional Interamericano, la
Convencin de Belm do Par. Esta se refiere a los derechos poltico-electorales
dentro de los derechos listados en su artculo 4. Especficamente se incluye el
derecho a tener acceso a las funciones pblicas de su pas y a participar en los
asuntos pblicos, incluyendo la toma de decisiones. 133 Si bien, dichos derechos se
encuentran fuera de los incluidos como tutelables ante el sistema interamericano
en el artculo 7, esta Convencin tambin se refiere a la obligacin de los Estados
de ofrecer a las mujeres que han sufrido violencia, programas de rehabilitacin y
capacitacin que les permita participar plenamente en la vida pblica, privada y
social, lo cual puede incluir la participacin poltica. 134 La obligacin de los estados
de promover el acceso a espacios polticos a las mujeres, no es tan clara en la
Convencin de Belm do Par y habra que recurrir a las disposiciones de la
Convencin de Naciones Unidas para la eliminacin en contra de la mujeres y su
Comit va la Recomendacin General No. 23 sobre vida poltica y pblica. 135

130 Excepcin preliminar, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010.

131 Excepcin preliminar, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 31 de agosto de 2010.
132 Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 24 de febrero de 2012.
133 Art. 4.j.
134 Art. 8.f.
135 Comit para la Eliminacin de la discriminacin en contra de la Mujer, Recomendacin General No. 23 (16 Periodo
de Sesiones), 1997 disponible en: http://www.un.org/womenwatch/daw/cedaw/recommendations/recomm-sp.htm

La situacin cambia considerablemente en los ordenamientos jurdicos de origen

nacional en los estados americanos. En ellos se han constitucionalizado o
legalizado las acciones positivas tendientes a fomentar la participacin de las
mujeres en la poltica. Los Estados, no solo latinoamericanos han optado por una
formula tripartita que involucra las cuotas de gnero para efectos de ampliar la
participacin poltica de las mujeres: 136 la reserva de un nmero determinado de
curules, cuotas partidistas y cuotas legislativas. Esta ltima opcin es la que
predomina en Amrica Latina.
Un caso particularmente interesante es el de Argentina. 137 Lo interesante es no
solamente el reconocimiento constitucional de las acciones positivas en materia de
igualdad de gnero en el marco poltico-electoral, sino que tambin dichas
acciones se extienden ms all de la eleccin de mujeres a cargos de eleccin
popular, sino tambin a la vida interna de los partidos polticos. En este caso se
combinan tanto la opcin por las cuotas partidistas como las cuotas legislativas, de
tal manera abarcando el acceso a cargos pblicos por parte de las mujeres de
manera integral, desde el partido y hasta las elecciones parlamentarias.
En el caso de Mxico, la legislacin electoral por medio del Cdigo Federal de
Instituciones y Procedimientos Electorales, ha comenzado progresivamente a
incorporar un sistema de cuotas. Si bien el sistema ya tiene ms de una dcada, al
comenzar en 1996, es en el 2002 en que se establece una cuota mxima del
setenta por ciento de candidatos de eleccin directa y una frmula para aquellos
de representacin proporcional.138 Actualmente y desde 2007, el sistema de cuotas
se ha incrementado a que el mximo de sesenta de las candidaturas sern
integradas por personas del mismo gnero, obligando a que el cuarenta restantes

136 Vid., Jos Antonio Rivera, Igualdad democrtica y medidas afirmativas. Equidad y cuotas?, Mxico, TEPJF, 2011, p.
33.

137 El artculo 37 garantiza la igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a cargos electivos y
partidarios por medio de acciones positivas de regulacin de los partidos polticos y del rgimen electoral.

138 Art. 175

E. COFIPE.

sean del otro, sin distinguir alguno en especfico. 139 Un problema que se ha
mantenido desde el 2002, es que se excluyen de dichas cuotas, aquellas
candidaturas resultados de un proceso de eleccin democrtico, de conformidad a
los estatutos cada partido.140 Esta excepcin se presentaba como el taln de
Aquiles de las reformas y ha sido interpretado derivado de procesos de
impugnacin ante los rganos electorales mexicanos. Concretamente el Consejo
General del Instituto Federal Electoral el 7 de octubre del 2011 y sostuvo que se
podran presentar 180 candidatos o candidatas a la Cmara de Diputados (de 300
de representacin directa es decir el 60 por ciento) y 38 al senado de un mismo
gnero (de un total de 64 de representacin directa es decir el 60 por ciento). El
Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin modific dicho criterio y
estableci que se debera respetar la cuota de gnero del Cdigo Federal de
Instituciones y Procedimientos Electorales. 141 As solo se podran presentar 120
candidaturas para diputados y 26 al Senado, del mismo gnero. Sin embargo para
algunos estudios, la implantacin de cuotas de gnero los partidos continan
discriminando otorgando candidaturas a mujeres en distritos en los que no tienen
fuerte presencia electoral.142
Una figura ms perversa, utilizada por los partidos polticos para la perpetuacin
del patriarcado, ha sido la designacin de candidatas que una vez ganada la
diputacin o senadura, se les obliga a renunciar para que tome posesin el
suplente varn. Tambin en el caso de listas de representacin proporcional, otra
cuestin importante ha sido el orden y alternancia en que se presentan
candidaturas de varones y mujeres. El tema ha sido objeto de una accin judicial
por parte de una candidata en el que el mtodo de alternancia en las listas, en el
139 Art. 219. COFIPE.
140 Art. 219. COFIPE.
141 SUP-JDC-126240/2011 y acumulados.
142 Vid., Jos Antonio Rivera, Igualdad democrtica y medidas afirmativas.., p. 37.

que le seguan a una mujer dos varones y despus una mujer, era cuestionado. 143
La Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin resolvi
a favor de la candidata y orden la modificacin del orden de la lista electoral para
que quedara alternada de manera continuada entre ambos gneros, lo que
implicaba subir un lugar en la lista para la candidata.
La extensin del sistema de cuotas gnero a aspectos de la vida interna de los
partidos polticos, tambin ha sido un tema tratado por el Tribunal Electoral del
Poder Judicial de la Federacin y puede dar algunas luces respecto a futuros
casos ante la Corte IDH. En este sentido, se resolvi si las cuotas de gnero se
extendan tambin a las representaciones de los partidos polticos ante los
Consejos Distritales del Instituto Federal Electoral, encargados en buena medida
de la organizacin y vigilancia de la jornada electoral. 144 Exista una obvia
discriminacin en la que la inmensa mayora de los representantes ante los
Consejos en dicha eleccin eran varones, mientras que le militante era propuesta
como suplente.
Adems de las discriminaciones en razn del gnero, otro grupo de especial
proteccin jurdica han sido los pueblos indgenas. De igual forma, los distintos
tipos de vctimas se han ido visibilizando en los casos ms recientes. A partir de su
actividad jurisdiccional, la Corte IDH ha protegido a miembros de comunidades
indgenas por violaciones a sus derechos, como documenta el Caso Alobotoe y
otros vs. Surinam,145 ante una matanza perpetrada por agentes del Estado. Sin
embargo, es fundamentalmente a partir del emblemtico Caso Mayagna (Sumo)
Awas Tingni vs. Nicaragua146 en el que propiamente se va iniciando una
143 Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin, SUP-JDC-461/2009. Para un comentario a dicha sentencia,
vid., Anglica Cullar Vzquez e Ivn Garca Grate, Equidad de gnero y representacin: la regla de alternancia para
candidaturas de representacin proporcional, Mxico, TEPJF, 2010.

144 Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin, SUP-JDC-1154/2010, vid., Laura Lizette Aragn Castro,
Alcances y lmites de las acciones afirmativas a favor de las mujeres en los rganos electorales, Mxico, TEPJF, 2011.

145 Fondo. Sentencia de 4 de diciembre de 1991.

146 Fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001.

jurisprudencia en relacin con el colectivo actuando adems como parte en el

proceso en la Corte Interamericana. 147 En este caso, ante la necesidad de crear un
mecanismo de delimitacin, demarcacin y titulacin de la propiedad colectiva de
las comunidades indgenas de conformidad con sus usos y costumbres. Seguirn,
entre otros, los Casos Comunidad Moiwana vs. Surinam; 148 Comunidad Indgena
Yakye Axa vs. Paraguay;149 el propio Caso Yatama vs. Nicaragua; o, ms reciente,
Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs Paraguay,150 que van definiendo adems
un estilo de relacin frente al Estado.
Si bien el Caso Yatama se centr en los derechos polticos de los pueblos
indgenas, los casos relativos al acceso y delimitacin de sus territorios guardan
una ampla relacin con sus derechos polticos. De hecho ambas son formas de
autonoma. La Observacin General Nmero 25 del Comit de Derechos
Humanos vincula los derechos polticos a la norma imperativa de derecho
internacional del derecho a la autodeterminacin. Si bien en el caso de los pueblos
indgenas tal derecho ha sido interpretado generalmente de manera restrictiva,
esta observacin es de 1996, es decir en un periodo en el que si bien subsistan
reclamaciones de minoras tnicas o lingsticas sobre la autodeterminacin, para
el ala ms conservadora de los funcionarios de internacionales y de la academia
oficial del derecho internacional, el proceso de descolonizacin se tena por
terminado. Por tanto, no debemos entender esta Observacin General como un
guio solamente al nacimiento de nuevos Estados en la dcada de los noventa
(algunos de ellos nacidos de las cenizas de la Ex-Yugoslavia y de la URSS, otros
con otro tipo de reivindicaciones de autodeterminacin, como Timor Oriental), sino
147 Aguilar Cavallo, Gonzalo, Emergencia de un derecho constitucional comn en materia de pueblos indgenas, Von
Bogdandy, Armin; Ferrer MacGregor, Eduardo; Morales Antoniazzi, Mariela, La justicia constitucional y su
internacionalizacin. Hacia un Ius Constitutionale Commune en Amrica Latina?, Tomo II, Mxico, IIJ UNAM/ Instituto
Max Plank/ Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucional, 2010, p. 19.

148 Excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 15 de junio de 2005.

149 Fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 17 de junio de 2005.
150 Fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 24 de agosto de 2010.

con respecto a la participacin poltica de minoras tnicas y lingsticas bajo

crecientes niveles de reconocimiento de autonoma poltica. En especial en el caso
de los Pueblos Indgenas, como mostr en el campo regional la Corte IDH en el
Caso Yatama, sin hacer referencia al polmico concepto de autodeterminacin.
Otro grupo de personas que ha merecido un desarrollo convencional especfico
por parte de la OEA, son las personas con discapacidad. La Convencin para la
Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra las Personas con
Discapacidad, tambin se refiere a las obligaciones de los estados respecto a la
participacin poltica de las personas con discapacidad. Dentro de la obligacin
general de adopcin de medidas de carcter legislativo, social, educativo, laboral o
de otra ndole, para eliminar la discriminacin contra las personas con
discapacidad y propiciar su plena integracin, se incluyen las medidas para
eliminar progresivamente la discriminacin y promover la integracin por parte de
las autoridades gubernamentales y/o entidades privadas en la prestacin o
suministro de bienes, servicios, instalaciones, programas y actividades como las
policas y de administracin.151 Ms interesantes resultan las obligaciones que
tienden a una democracia participativa, sobre todo la participacin de personas
con discapacidad y sus organizaciones en el diseo de las polticas pblicas
derivadas de la aplicacin de la Convencin. 152

IV. Conclusin
Ante los avances en la implantacin de un modelo electoral liberal en Amrica
Latina, la Corte IDH en los casos de derechos polticos esta llamada a jugar un
papel que trascienda un modelo estrictamente afincado en la participacin
electoral, hacia uno ms amplio y efectivo de participacin poltica. Los Casos
Castaeda Gutman vs. Mxico y Yatama vs. Nicaragua, ya nos hablan del rumbo a
tomar, en el que la Corte IDH estar llamada a abrir espacios a sectores
tradicionalmente excluidos tanto de la participacin electoral como poltica en
151 Art. II.1.a.
152 Art. V.

general. El avance en la consolidacin de los sistemas de participacin indgena

en la toma de decisiones polticas, que comenz en Nicaragua, pero que muestra
un mayor avance en Bolivia, Colombia, Ecuador y Guatemala, parece ser un
terreno en el que no todo est dicho. Los nuevos embates a la participacin
electoral, como los procesos de inhabilitacin descritos en el Caso Lopz
Mendoza vs. Venezuela, tambin tienen resonancia en actos como el intento de
desafuero del Jefe de Gobierno del Distrito Federal, Mxico, en 2004. Sin
embargo, paradjicamente, tambin la lucha por fortalecer procesos de rendicin
de cuentas en la Regin, hace de la inhabilitacin una herramienta necesaria para
el sistema democrtico. El futuro ms alentador, sera el desterrar los casos
extremos de violacin de los derechos polticos, como los Casos Chitay Nech y
Otros vs. Guatemala y Manuel Cepeda Vargas vs. Colombia al recuento de la
historia de los regmenes autoritarios en nuestra Amrica. Sin embargo, para
poder lograr este objetivo, el Sistema Interamericano debe de ser sensible ante
regresiones de corte autoritario que pasan por alto un avance democrtico en la
regin que no debe admitir marcha atrs, como la actuacin de poder fcticos al
margen de los Estados; un golpe de Estado inadmisible como el que tuvo lugar en
Honduras en 2009; o, la cada vez ms grande brecha entre los partidos polticos y
los electores.