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DERECHO MERCANTIL
Conceptos generales del derecho mercantil
DERECHO MERCANTIL
FELIPE DE JESS DELGADILLO BLANNO
RODRIGO LANGARICA DURN
INTRODUCCIN
El derecho Mercantil se puede definir como el conjunto de normas relativas a
los comerciantes como tales, a los actos de comercio y a las relaciones
jurdicas derivadas de la realizacin de estos. Tambin se le puede denominar
Derecho Comercial.
Es importante sealar, en una firma general, puede afirmarse que en nuestro
Cdigo de Comercio delimita la materia mercantil en funcin de los actos
calificados legalmente como los actos de comercio. La mercantilizad de una
relacin o de un acto encuentra su fundamento en una nocin objetiva el acto
de comercio.
El derecho mercantil mexicano vigente es un derecho de los actos de comercio,
de los que lo son intrnsecamente, aunque en muchos casos el sujeto que los
realiza no tenga la calidad de comerciante (sistema Objetivo).
Por lo tanto, el derecho mercantil se puede definir como el conjunto de normas
jurdicas que se aplican a los actos de comercio legalmente calificados como
tales y los comerciantes en el ejercicio de su profesin.
DERECHO MERCANTIL
I. EVOLUCIN DEL DERECHO MERCANTIL
En la compleja organizacin de la sociedad surge un fenmeno que se le
conoce con el nombre de trueque, que tal vez en si mismo no puede ser
calificado de mercantil, pero que tiene como consecuencia el comercio. De esta
manera surge el comercio, el cambio por el cambio: y junto la figura de los
distintos oficios entre ellos el de comerciante, el hombre que se dedica a
interponerse en el cambio de satisfactores.
En los sistemas jurdicos muy antiguos se encuentran preceptos que se
un
recuento
dentro
de
la
historia
del
derecho
mercantil
penal, etc., no son sino captulos de la aludida ciencia nica, formados por
razones didcticas, histricas o de divisin del trabajo.
El comercio entre diversas naciones ha tenido y sigue teniendo, gran
importancia econmica y cultural: ha sido estimulo para grandes hazaas como
el Descubrimiento de Amrica, y tambin de guerras infames como lo fue en el
siglo pasado, la guerra del opio.
En el terreno jurdico, ha originado instituciones como la letra de cambio: en el
comercio internacional cobran extraordinaria importancia contratos como el de
transporte y el de seguro martimo.
Por su naturaleza misma ha tenido que encarar el problema de la diversidad de
los regmenes jurdicos de las naciones entre las cuales se efecta el trfico.
Existe un grupo de normas jurdicas que pretenden resolver los problemas
respectivos: constituyen una rama, o por lo menos una parte de la rama, del
derecho llamada en los pases del Common Law que son normas de
conflictos de leyes que se encuentran dentro del derecho internacional privado.
Este conjunto de normas tiene carcter de derecho interno de cada pas,
(NIBOYET): estos pueden ser diferentes en cada uno de los pases entre los
cuales se realiza el comercio: por lo tanto, llegan a suscitar algunos problemas,
y se tiende a celebrar convenciones internacionales, que armonicen las normas
del conflicto de leyes.
Mejor que resolver un problema, es evitarlo. No habr conflicto de leyes entre
los pases que adopten un mismo rgimen jurdico.
III FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL
En el mundo del derecho conocemos como fuentes a los lugares, instituciones
o hechos de los cuales nace o emana la Norma Jurdica.
trata de aplicarle.
Unnimemente se distingue la doctrina entre usos mercantiles generales y
especiales. Los primeros son aquellos practicados por todo el comercio. Los
usos mercantiles especiales slo se siguen en determinados ramos del
comercio. En caso de divergencia entre ellos prevalece el uso especial sobre
el general, regla que es sino un reflejo de la aplicable, en caso anlogo, a las
leyes, y que la muestra de Ttulos y Operaciones y Crdito consagra,
implcitamente, al declarar aplicables "los usos bancarios y mercantiles", de
modo que enuncia en primer termino el uso especial (bancario), y en segundo,
el general (mercantil) slo conocidos en una determinada plaza.
As como los usos especiales tienen primaca sobre los generales, los usos
locales deben preferirse a los regionales o nacionales, pues no podran estos
aplicarse en un lugar en donde no se practican, sino que se observa un diverso
uso peculiar.
Son fuentes materiales del derecho la doctrina, las leyes extranjeras y la
naturaleza de los hechos, que para algunos se pueden confundir como fuentes
formales.
Se pueden considerar entre las fuentes materiales los principios generales del
derecho, ya que son los supuestos en que descansa todo l edificio de la
legislacin vigente, y que necesariamente han de influir en el sentido de las
nuevas formas jurdicas.
Regulacin en Mxico del Derecho Mercantil
En Mxico, el Derecho mercantil se desarroll en la poca pre colonial, y los
principales ordenamientos eran los de Cardo y Sevilla, los cuales estuvieron en
vigor hasta la promulgacin del primer Cdigo de Comercio del Mxico
independiente, en el ao de 1854, llamado Cdigo de Lares. El que rige
actualmente fue promulgado en 1889 por Porfirio Daz.
El Cdigo de Comercio,
Son
aquellas
actividades
que
se
realizan
slo
por
comercial.
De acuerdo al artculo 3 fraccin I del Cdigo de Comercio, son comerciantes
las personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de
l su ocupacin ordinaria, lo que significa no la realizacin de actos aislados,
sino de varios de ellos, es decir, el ejercicio de una actividad comercial. La
capacidad legal a que se refiere el artculo, es la capacidad de ejercer el
comercio de manera habitual, esto es que puedan obligarse a contratar de
acuerdo a las leyes mercantiles y con propsito de lucro.
Las fracciones II y III del mismo artculo, se refieren a los comerciantes bajo el
concepto de sociedades mercantiles. Son comerciantes las personas morales
que se constituyan con arreglo a la legislacin mercantil, previa satisfaccin de
los requisitos establecidos en la misma, as como las dems leyes del pas.
Tambin se consideran comerciantes a los comerciantes extranjeros, siempre y
cuando tengan capacidad legal conforme a las leyes mexicanas para funcionar.
Se entiende por comerciante extranjero, la persona fsica que puede ejercer el
comercio, a quien le son aplicables los procedimientos y requisitos establecidos
en la legislacin mercantil, sin ms limitaciones que las dispuestas por las leyes
en cuanto al derecho.
Tambin son comerciantes las sociedades legalmente constituidas en el
extranjero establecidas en la repblica o tengan aqu alguna agencia o
sucursal, siempre y cuando se constituyan con arreglo a la legislacin
mercantil, cumplan con los requisitos y obligaciones de los comerciantes,
realicen actos de comercio y se sujeten a la jurisdiccin de los tribunales
mexicanos.
Pero en todo caso en que no exista una disposicin legal expresa en contrario,
los actos de comercio pueden ser celebrados por cualquier persona fsica no
incapacitada civilmente. Existen actos absolutamente mercantiles que pueden
ser celebrados en nombre de un incapaz, por sus representantes legales.
para
obtener
ofrecer
al
pblico
bienes
servicios,
materias primas.
Propiedad Intelectual
Entendemos como propiedad intelectual al conjunto de ordenamientos legales
que incluye leyes, tratados internacionales y reglamentos que sirven al Estado
para dar a individuos, empresas o instituciones reconocimiento, derecho y
proteccin al uso exclusivo de invenciones e innovaciones o signos distintivos
usados en procesos productivos y en productos o servicios que son resultado
final de esos procesos.
En esta definicin encontramos la inclusin en forma genrica de la Propiedad
Industrial y de los Derechos de Autor, cada una de estas reas con sus
mltiples instituciones, a las cuales aludiremos en prrafos siguientes.
Debemos considerar que los principales tratados que rigen a nivel internacional
el rea de Propiedad Intelectual se crearon a fines del siglo XIX, los cuales han
sufrido reformas, con la finalidad de adecuar el mbito de proteccin de los
mismos a la vida cotidiana.
Propiedad Industrial
En primer lugar, tiene relacin con creaciones nuevas del ingenio humano
como las invenciones, los modelos de utilidad y los diseos industriales. Una
invencin es una solucin a un problema tcnico. Un modelo de utilidad es un
pequeo artefacto o herramienta; mientras que un diseo industrial es una
creacin esttica que determina la apariencia de productos industriales.
La Propiedad Industrial, tambin incluye a los Signos Distintivos y la proteccin
contra la competencia desleal. Aqu, el objeto de la propiedad industrial son los
signos que dan informacin a los consumidores, sobre productos y servicios
que hay en el mercado, que la proteccin va dirigida contra el uso no
autorizado de tales signos, buscando evitar prcticas engaosas.
nombre, sin importar si es producida realmente por esa empresa o no. Cuando
se crea tanto valor de marca que la marca tiene la capacidad de atraer a los
compradores incluso sin publicidad, se dice que se tiene notoriedad de marca.
La mayor notoriedad de marca se produce cuando la marca es tan frecuente en
la mente de la gente que se usa para describir la categora entera de
productos.
Kleenex, por ejemplo, puede identificarse como pauelos de celulosa o como
una etiqueta para una categora de productos, es decir, se utiliza con
frecuencia como trmino genrico.
Una de las firmas ms acertadas al alcanzar una notoriedad de marca de
fbrica es la aspiradora Hoover, cuyo nombre fue durante mucho tiempo en los
pases anglosajones sinnimo de aspiradora.
Un riesgo legal para el fabricante de la notoriedad de marca es que el nombre
puede aceptarse tan extensamente que se convierte en un trmino genrico, y
pierde la proteccin de la marca registrada. Un ejemplo de este caso sera el
nombre comercial del cido acetilsaliclico. Este riesgo de que el titular de un
registro de marca, permita en Mxico que la suya se convierta en trmino
genrico, trae la consecuencia de que su registro quedar NULO, de acuerdo a
lo que determina la Ley de la Propiedad Industrial.
Derechos de Autor
Es el acto principal, respecto de creaciones literarias y artsticas, que slo
puede ser ejecutado por el autor o bajo su consentimiento.
El acto puede ser la produccin de copias de una obra literaria o artstica, como
un libro, una pintura, una escultura, una fotografa, una pelcula, entre otros.
Tambin la expresin alude a los derechos de la persona creadora de la obra
(tiene derechos sobre su creacin), como el de impedir una reproduccin
distorsionada que slo l puede ejercer; mientras que otros derechos los
pueden ejercer otras personas, por ejemplo, un editor que ha obtenido una
licencia
LA EMPRESA
La empresa, como figura jurdica, es un concepto problemtico. No existe una
definicin legal que la englobe en su complejidad. Nuestra legislacin mercantil
no reglamenta a la empresa en forma orgnica, sistemtica, considerada como
una unidad econmica. Se limita a regular en forma particular algunos de sus
elementos (por ejemplo: las obligaciones fiscales, las obligaciones laborales,
las marcas, las patentes, etc.)
Se ha planteado incluso la posibilidad de definir a la empresa, como una figura
de ndole econmica, cuya naturaleza intrnseca escapa al Derecho.
Su carcter complejo y proteico, la presencia en ella de elementos dispares,
distintos entre si, personales unos, objetivos o patrimoniales otros () hace de
la empresa una institucin imposible de definir desde el punto de vista jurdico".
La cantidad de elementos y circunstancias que pueden concurrir o no en la
empresa si pueden, en su particularidad expresarse a travs de figuras y
conceptos jurdicos.
Elementos de la Empresa
Los elementos de la empresa son: El empresario, (comerciante individual o
social), la hacienda y el trabajo. Estos elementos deben de ser considerados en
su conjunto, en ntima comunin que deriva de la finalidad misma de la
empresa y de su organizacin.
El Empresario
La empresa puede ser manejada por una persona fsica (comerciante
individual) o por una sociedad mercantil (comerciante social); se habla, segn
el caso, de empresario individual o empresario social. El empresario es el
dueo de la empresa, el que la organiza y maneja con fines de lucro.
el comercio.
9. Entre otros.
VII DEBERES Y DERECHOS DE LOS COMERCIANTES
La ley mercantil impone a todos los comerciantes, por el solo hecho de tener tal
calidad, diversas obligaciones. En este curso nos vamos a referir a las
obligaciones impuestas por el Derecho Mercantil.
El artculo 16 del Cdigo de Comercio establece que todos los comerciantes,
por el hecho de serlo, estn obligados.I. A la publicacin, por medio de la prensa, de la calidad mercantil; con sus
circunstancias esenciales, y en su oportunidad, de las modificaciones que se
adopten;
II. A la inscripcin en el registro pblico de comercio, de los documentos cuyo
tenor y autenticidad deben hacerse notorios;
III. A mantener un sistema de contabilidad conforme al artculo 33.
IV. A la conservacin de la correspondencia que tenga relacin con el giro del
comerciante
Publicidad Mercantil (art. 16, fr. I C. de Com)
Los comerciantes tienen el deber de participar la apertura del establecimiento o
despacho de su propiedad, por los medios de comunicacin que sean idneos.
Esta informacin dar a conocer el nombre del establecimiento o despacho, su
ubicacin y objeto.
El incumplimiento de esta obligacin no tiene en trminos generales sancin.
El Registro de Comercio (art. 16, fr. II C. de Com)
Los comerciantes debern inscribir en el Registro de Comercio aquellos
documentos cuyo tenor y autenticidad deban hacerse notorios, as como.
Sanciones
Excepto para el caso de que los libros de contabilidad se lleven en idioma
extranjero, no hay en la legislacin mercantil sancin directa para el
incumplimiento de las obligaciones de los comerciantes en relacin con esos
libros.
Correspondencia (art. 16, fr. IV C. de Com)
Los comerciantes estn obligados a la conservacin de la correspondencia que
tenga relacin con su empresa. Los comerciantes estn obligados a conservar
los originales de aquellas cartas, telegramas o documentos en que se
consignen contratos, convenios o compromisos que den nacimiento a derechos
y obligaciones y debern conservarlos por un plazo de 10 aos por lo menos.
Inscripcin en la Cmara de Comercio o Industria
Los comerciantes estn obligados a inscribirse en la Cmara de comercio o
industria que corresponda, durante el mes de enero de cada ao. La falta de
cumplimiento de esta obligacin se sanciona con una multa igual al monto de la
cuota de inscripcin que debi ser cubierta.
Conforme al artculo 17 del Cdigo de Comercio, los comerciantes tienen el
deber de.1.
2.
Para que exista una sociedad mercantil, es necesario que intervengan dos o
ms personas, las cuales podrn ser.a.
b.
c.
Personas Fsicas.
Personas morales, o bien.
Personas fsicas y morales.
Efectivo.
Especie.
Conocimientos.
Trabajo, etc.
amplsimo.
Cuando
tal
finalidad
no
sea
preponderantemente
a.
a.
e) Atendiendo a su nacionalidad
Sociedades Mexicanas.
Sociedades Extranjeras.
f.
f.
Accionistas
Sociedad Annima
Sociedad en Comandita por Acciones
Cooperativistas
Sociedad Cooperativa
Sociedades Mercantiles Personalistas
"Aquellas en las cuales, de los cuatro elementos de la sociedad (personal,
patrimonial, objeto social y forma externa) el principal lo constituye el personal,
es decir, los terceros que contratan con la sociedad, les interesa la
personalidad, honradez, prestigio, etc., de los socios, tal es el caso por ejemplo
de las Sociedad en Nombre Colectivo".
Sociedades Mercantiles Capitalistas
"Aquellas en las cuales el principal elemento de la sociedad es el patrimonial,
es decir, los terceros que contratan con la sociedad, pondrn especial inters
en el monto del capital por ejemplo, en el caso de la Sociedad Annima".
Sociedades Mercantiles Mixtas
"Aquellas en las cuales tanto el elemento personal, como el elemento
patrimonial estn en primer trmino, pasando a segundo trmino los dems
elementos sociales, por ejemplo en el caso de la Sociedad en Comandita por
Acciones".
Sociedades Mercantiles Regulares
"Aquellas que en el acto de constitucin se han hecho constar en escritura
pblica e inscritas en el Registro Pblico del Comercio; es decir, en el acto de
constitucin han cumplido con los requisitos que marca la ley".
Sociedades Mercantiles Irregulares
"Aquellas que en el acto de constitucin no se haya hecho constar en escritura
pblica y aquellas otras en que dicha escritura no haya sido inscrita en el
Registro Pblico de Comercio, es decir, sociedades que se han creado y
funcionan sin cumplir con todos los requisitos que marca la ley".
Sociedades Mercantiles de Responsabilidad Limitada
"Aquellas en las cuales los socios responden de las obligaciones sociales hasta
por el monto de sus aportaciones, tal es el caso por ejemplo de la Sociedad de
Responsabilidad Limitada y la Sociedad Annima.
Sociedades Mercantiles de Responsabilidad Ilimitada
"Aquellas en las cuales los socios responden de las obligaciones sociales hasta
con su patrimonio personal, por ejemplo la Sociedad en Nombre Colectivo".
Nombre;
Domicilio;
Patrimonio; y
Capacidad de goce y ejercicio
Nombre
El nombre de una sociedad mercantil es propio y exclusivo, es decir, no pueden
existir dos sociedades mercantiles con el mismo nombre, reviste las siguientes
modalidades.a.
Razn Social: Cuando se forme con el nombre de todos los socios; con
el de uno o ms socios, ms las palabras y Ca.; o con el nombre de
persona separada (persona que por alguna razn sali de la sociedad, y
su nombre figuraba en la razn social), ms la palabra y Sucesores; por
ejemplo:
c.
Denominacin Social: Cuando el nombre es impersonal y objetivo, es
decir, el nombre de alguna cosa, fin actividad, idea, etc., por ejemplo.b.
PERMISOS
QUE
OTORGA
LA
SECRETARA
DE
RELACIONES
EXTERIORES
Los permisos que otorga la Secretara de Relaciones Exteriores para la
constitucin de Sociedades Mercantiles pueden ser de tres clases.-
1.
Que autoriza el Artculo 8o. del Reglamento citado, que lleva la siguiente
estipulacin:
"Ninguna personal extranjera fsica o moral podr tener participacin
social alguna o ser propietaria de acciones de la sociedad. Si por algn
motivo alguna de las personas mencionadas anteriormente, por cualquier
motivo o evento llegare a adquirir una participacin social o a ser
propietario de una o ms acciones, contraviniendo as lo establecido en
este artculo se conviene desde ahora en que dicha adquisicin ser nula
y por tanto cancelada y sin ningn valor la participacin social de que se
trata y los ttulos que la representen tenindose por reducido el capital
social en una cantidad igual al valor de la participacin cancelada".
Este tipo de Sociedad Mercantil no necesita permiso de la Secretara de
Relaciones Exteriores para celebrar contratos con cualquiera dependencia
del Gobierno, pudiendo sus acciones ser al portador.
2.
3.
4.
FUNCIONES
RESERVADAS
EXCLUSIVAMENTE
AL
ESTADO
POR
CONCLUSIONES
En la compleja organizacin de la sociedad surge un fenmeno que se le
conoce con el nombre de trueque que tal vez en si mismo no puede ser
calificado de mercantil, pero que tiene como consecuencia el comercio.
En los sistemas jurdicos muy antiguos se encuentran preceptos que se
refieren al comercio y que por lo tanto constituyen grmenes del derecho
mercantil
En la historia del derecho mercantil vuelven a aparecer los caracteres que se
haban presentado en sus orgenes: derecho privado unificado como en Roma;
derecho subjetivo como en el Medioevo de 1890.
La evolucin histrica nos lleva a la conclusin de que atendiendo a la manera
en que cada derecho positivo enfoca la regulacin de las relaciones
comerciales, pueden distinguirse dos tipos fundamentales de sistemas
jurdicos, a saber pases de derecho privado unificado, y pases de derecho
privado diferenciado en derecho civil y mercantil.
El derecho mercantil es el sistema de normas jurdicas que determinan su
campo de aplicacin mediante la calificacin de mercantiles dadas a ciertos
actos, y regulan estos y la profesin de quienes se dedican a celebrarlos.
El derecho mercantil debe de ser considerado como un derecho especial, que
tiene un campo de aplicacin que determina el propio sistema mediante las
correspondientes normas delimitadoras.
La teora general del derecho ensea la existencia de tres clases de fuentes
formales, materiales e histricas o cognoscitivas.
La fuente por excelencia del derecho comercial es la legislacin mercantil.
propsitos de lucro.
Los elementos que constituyen la negociacin mercantil, suelen dividirse en
incorporales y corporales.
Nuestra ley de Sociedades Mercantiles ha completado la evolucin que inicio el
Cdigo de Comercio, y no slo ha recogido las dos tendencias doctrinales
antes sealadas, sino que ha refundido en un solo tipo los dos diversos
adoptados por el Cdigo.
El patrimonio social es el conjunto de bienes y derechos de la sociedad, con
deduccin de sus obligaciones, se forma, inicialmente, con el conjunto de
aportaciones de los socios.
Tradicionalmente se haba considerado que la sociedad es un contrato as la
llaman todos los tratadistas hasta fines del siglo pasado as las leyes, entre
ellas nuestros cdigos civiles y comerciales: e incluso la vigente Ley de
Sociedades Mercantiles en muchos de sus preceptos habla del contrato de
sociedad"
La fraccin l del articulo 6 implcita, pero claramente, que es la constitucin de
una sociedad pueden ser partes personas morales, como lo cual resulta obvio
que una sociedad mercantil puede tener el carcter de socio de otra sociedad.
Dentro de los diversos Actos Jurdicos que una Persona Moral puede efectuar
en el ejercicio de sus actividades, es la creacin de diversos derechos de
Propiedad Intelectual, que son derechos intangibles de cada sociedad,
adquiriendo por ese simple hecho u n valor histrico en dinero, valor que en
muchas ocasiones puede llegar a ser infinitamente mayor al valor que los
activos fijos de una Sociedad pueda obtener.
Desde un punto de vista macroeconmico, hay una creciente aceptacin del
hecho de que hoy nos encontramos en la era del conocimiento, en un
en tecnologas de produccin;
en tcnicas de gestin y calidad; y
en estrategias de comercializacin.
La tierra, la mano de obra y el capital no son los nicos factores para garantizar
el xito de los pases en el mercado global: el desarrollo pasa a ser ms
intelectual que industrial y la competitividad de las empresas est relacionada
en forma ms directa con la capacidad de manejo de los mecanismos de:
Creacin, difusin y uso efectivo del conocimiento, es decir en su capacidad de
generar Activos de Propiedad Intelectual, bienes intangibles estratgicos, tales
como.
indicaciones geogrficas
diseos industriales
secretos comerciales
2.
3.