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Breves consideraciones en torno a las sociedades unipersonales y sus

efectos tributarios
1. 1. CARLOS M. FOLCO BREVES CONSIDERACIONES EN TORNO A LAS
SOCIEDADES UNIPERSONALES Y SUS EFECTOS TRIBUTARIOS I INTRODUCCIN Una de las cuestiones novedosas y controvertidas que el Cdigo
Civil y Comercial(1) ha incorporado a nuestro sistema jurdico es la relativa a la
aceptacin de las denominadas sociedades unipersonales, variando con la enmienda
legislativa en forma trascendente no solo la letra anterior de la entonces ley de
sociedades comerciales (LSC) (arts. 1, 11 y ccs., L. 19550)(2), sino tambin en
contradiccin con calificada opinin autoral en contrario, receptada en la jurisprudencia
de otrora y en invariables resoluciones de la Inspeccin General de Justicia en cuanto
exigan pluralidad sustancial de socios, recaudo insoslayable tanto al constituir la
sociedad comercial (veda de unipersonalidad originaria) como durante su
funcionamiento (veda de unipersonalidad derivada). Ello sin perjuicio de reconocer la
existencia de diversos proyectos de ley que anteriormente se haban inscripto en el
mismo sentido de la reforma recientemente sancionada y la aceptacin excepcional
por varias causales, de ciertos tipos de sociedades unipersonales en la legislacin
societaria. As, el artculo 94, inciso 8), de la LSC contemplaba la unipersonalidad
derivada, disponiendo para tal caso que cuando las sociedades constituidas
originariamente por dos o ms socios se tornaban unimembres, se disolveran a los
tres meses, pero habran de mantener entonces y por dicho lapso su personalidad
jurdica.(3) Igualmente, el artculo 118 de la LSC -que mantiene la numeracin y el
texto en la actual ley general de sociedades (LGS)- establece que la sociedad
constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y formas por las leyes del
lugar de constitucin, habilitndola para realizar en el pas actos aislados y estar en
juicio, por lo cual una sociedad unipersonal constituida en el extranjero -vgr. Francia o
Espaa, cuya legislacin las autoriza- poda ya por entonces y con anterioridad a la
reforma practicada por la ley 26994, actuar como sujeto de derecho. Por ltimo, la ley
de sociedades del estado establece que estas podrn ser unipersonales y se
sometern, en su constitucin y funcionamiento, a las normas regulatorias de las
sociedades annimas, en cuanto fueren compatibles con las disposiciones de la
referida ley, no resultando aplicable las previsiones del artculo 31 del decreto-ley
19550/1972.(4) Por lo dems, se adverta la inveterada costumbre contra legem de
crear sociedades de cmodo -habitualmente utilizada por inversores extranjerospara permitir que comerciantes individuales pudiesen actuar como sociedades, sea
ello simulando la pluralidad de socios o bien por negocio indirecto, con la sola finalidad
de limitar la responsabilidad de tales comerciantes al capital social.(5) En los
Fundamentos de la Comisin encargada de la redaccin del Cdigo, se expresa que
Se recepta la sociedad de un solo socio. La idea central no es la limitacin de la

2. 2. responsabilidad, sino permitir la organizacin de patrimonios con empresa -objetoen beneficio de los acreedores de la empresa individual de un sujeto con actividad
empresarial mltiple. En esto se han seguido, con alguna innovacin, los lineamientos
de anteriores proyectos de unificacin y la lnea general propiciada por la doctrina.
Ms all de la profesin de fe de los miembros de la Comisin de Reformas, resulta
claro e inopinable que la limitacin de responsabilidad ha surgido luego de la creacin
de las sociedades y ha sido el rasgo propio, distintivo, caracterstico de las sociedades
annimas, nacidas en la era mercantilista.(6) Al igual que en otras disposiciones del
novsimo Cdigo, se advierten claroscuros que obligan a un particularizado anlisis
normativo, mxime frente a la ciencia ficcin jurdica que el olvido o la imprevisin no
se presumen en el legislador, sentada como sempiterna doctrina jurisprudencial de
nuestro Tribunal Cimero.(7) En ese marco cabe ponderar el objetivo del presente
trabajo, en el cual habremos de pasar revista someramente a la cuestin en el
confronte con el derecho comparado, los antecedentes nacionales, los criterios u
opiniones doctrinales y los vacos legislativos existentes frente a la reforma practicada
para tornarla operativa en el campo tributario, practicando nuestras reflexiones
personales al respecto. II - ANTECEDENTES EXTRANJEROS En la legislacin de la
vieja Europa, ha sido la ley danesa 371 de 13/6/1973, relativa a las sociedades de
responsabilidad limitada, a la que le cabe el distingo de haber reconocido por primera
vez a la sociedad unipersonal originaria, estableciendo formalidades de inscripcin
anlogas a las vigentes para las sociedades annimas.(8) En diversas versiones,
luego es receptada por la ley de Alemania (L. de 4/4/1980) que permite desde
entonces la constitucin de sociedad de responsabilidad limitada por un solo socio,
sea este persona fsica o jurdica; por Francia (L. 85/697, 11/7/1985) y por Espaa,
cuya ley de sociedades de capital (RDL 1/2010 - 2/7/2010) la admite de manera
originaria o derivada. El derecho comunitario europeo a partir de la Duodcima
Directiva 89/667/CEE del Parlamento Europeo y del Consejo en materia de
Sociedades, de 21/12/1989, permita la sociedad de responsabilidad limitada
unipersonal desde el momento de su constitucin o como consecuencia de la
concentracin de todas sus participaciones en manos de un solo titular, dejando
librado a los Estados Miembros la extensin de ella a otras figuras societarias, tales
como las sociedades annimas. El mbito jurdico aplicable a las sociedades de
responsabilidad limitada actualmente se encuentra previsto por la Directiva
2009/102/CE, de 16/9/2009, la cual reproduce mutatis mutandi los citados trminos de
la anterior Directiva citada precedentemente, a la cual deroga. La misma establece que
si una sociedad se convierte en sociedad unipersonal por la concentracin de todas
sus participaciones en manos de un solo titular, deber indicarse este hecho, as como
la identidad del socio nico, en un registro de la sociedad, en el expediente o en el
registro contemplado en el registro comercial o el registro de las
3. 3. sociedades. En tal caso, el socio nico ejercer las funciones atribuidas a la junta
general de socios y las decisiones del socio nico as como los contratos celebrados
entre l y la sociedad que representa debern constar en acta o consignarse por
escrito, estipulando finalmente que cuando un Estado Miembro permitiere tambin que

las sociedades annimas sean sociedades unipersonales, sern aplicables las


disposiciones de la Directiva. III - EL ANTEPROYECTO En Argentina, el Anteproyecto
de Ley elevado en su oportunidad al Poder Ejecutivo Nacional estatua que Hay
sociedad si una o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos
previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o
intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando las
perdidas. Si el tipo social prev dos clases distintas de socios, los socios deben ser
dos o ms. Advirtase que la letra del Anteproyecto admita la sociedad unipersonal
originaria absolutamente para todos los tipos societarios, con la lgica excepcin de
aquellos cuya estructura requiera esencialmente dos categoras de socios, tal como
seria -vgr.- una sociedad de capital e industria o una comandita por acciones. Ello
habra de permitir la constitucin unimembre de sociedad annima, sociedad colectiva
o sociedad responsabilidad limitada. Ante la inexistencia de reglas especiales, habran
de regirse por la normativa general del Cdigo. Sin embargo, el texto del Anteproyecto
fue posteriormente modificado por el Poder Ejecutivo y consagrado legislativamente en
los trminos que analizaremos a rengln seguido. IV - EL NUEVO CDIGO CIVIL Y
COMERCIAL El nuevo Cdigo Civil y Comercial, en vigor a partir del primero de
agosto pasado(9), ha reformulado el artculo 1 de la LGS, el cual en su redaccin
actual dispone que: Habr sociedad si una o ms personas en forma organizada
conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para
aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios, participando de los
beneficios y soportando las perdidas. La sociedad unipersonal solo se podr constituir
como sociedad annima. La sociedad unipersonal no puede constituirse por una
sociedad unipersonal. Permtasenos entonces entresacar de la definicin legal
precedentemente transcripta, los actuales elementos tipificantes de la sociedad
comercial en general: a) presencia de una o ms personas; b) una estructura
organizativa de tipo societario prevista en la propia LGS; c) la existencia de
aportaciones por esa o esas personas; d) la inexcusable participacin del socio en el
resultado de la actividad social, beneficindose con las ganancias y soportando las
prdidas.
4. 4. Ahora bien, sabido es que la sociedad annima -sociedad de capitales por
excelencia- constituye una especie dentro del gnero de las sociedades comerciales,
cuyas notas caractersticas estn dadas por la representacin del capital social por
acciones y la limitacin de la responsabilidad de los socios a la integracin de las
acciones suscriptas (art. 163, LGS). La ley deja aqu sentado un principio elemental
del derecho comercial en materia de responsabilidad y sus lmites, toda vez que los
socios habrn de responder hasta el monto de los aportes efectuados y los que se
comprometieran a efectuar.(10) Especficamente, en merito a las nuevas
disposiciones, las sociedades unipersonales solo pueden constituirse bajo la forma de
sociedades annimas y por mandato del artculo 165 de la LGS, deben hacerlo por
instrumento pblico y por acto nico. Entre otras limitaciones legales, queda
establecido que la sociedad unipersonal no puede ser constituida por otra sociedad
unipersonal, mientras que el socio nico debe ser una persona fsica u otro tipo

societario. Estipula el artculo 164 de la LGS que la denominacin social puede incluir
el nombre de una o ms personas de existencia visible y debe contener la expresin
sociedad annima unipersonal, su abreviatura o la sigla SAU. No resulta ocioso
recordar que, conceptualmente, el capital social constituye una abstraccin jurdica
creada en garanta de los terceros que contratan con la sociedad annima, dado que
ellos pueden conocer de antemano el lmite de la responsabilidad de los socios. En
este sentido se expresa el profesor de la Universidad de Yale, Bayless Manning(11),
cuando afirma -en alusin a la identificacin de su gnesis- que el desarrollo del
concepto y procedimientos sobre el capital social es trazable por completo a una
preocupacin judicial y legislativa con el problema de proteccin de los acreedores.
Para la LGS, el capital social es el monto total correspondiente a los aportes (en
efectivo o en especie) suscriptos por los socios, con independencia de su total
integracin. Resuena an en los claustros universitarios aquella conocida y antigua
expresin del maestro Garrigues(12), enunciada sin mayor rigor cientfico pero con
duro realismo: La sociedad annima es, puede decirse, un capital con personera
jurdica. En el caso de las sociedades annimas unipersonales, el capital social debe
ser integrado totalmente en el acto constitutivo (art. 187, LGS), razn por la cual no
resulta de aplicacin la norma que permite a los socios de las sociedades annimas
integrar un 25% del capital social al momento de la suscripcin, e integrar el saldo
restante del 75% del aporte en el plazo de dos aos. No opera como causal de
disolucin la reduccin a uno del nmero de socios.
5. 5. Tratndose sociedades en comandita (simple o por acciones) y de capital e
industria, se transformarn de pleno derecho en sociedad annima unipersonal si no
se decidiera otra solucin en el trmino de tres meses. En virtud del artculo 299,
inciso 7), de la LGS, la sociedad annima unipersonal se encuentra bajo fiscalizacin
estatal permanente. As, aparte del control de constitucin, estn sujetas a la
fiscalizacin de la autoridad de contralor de su domicilio, lase Inspeccin General de
Justicia u organismos anlogos en las provincias, en todo lo relativo a su
funcionamiento, disolucin y liquidacin.(13) Por lo dems, corresponde que estos
organismos en su jurisdiccin, dicten las normas complementarias a tales efectos. En
lo relativo a la fiscalizacin privada de las sociedades annimas, la misma est a cargo
de uno o ms sndicos designados por la asamblea de accionistas. No obstante, dado
que la sociedad annima unipersonal se encuentra comprendida en el artculo 299 de
la LGS, la sindicatura debe ser colegiada en nmero impar (art. 284), requirindose
para integrar la misma, ser abogado o contador pblico, con ttulo habilitante, o
sociedad con responsabilidad solidaria constituida exclusivamente por estos
profesionales y tener domicilio real en el pas (art. 285). La administracin est a cargo
de un directorio, el cual estar integrado al menos con tres directores (art. 255). V - LA
LEY GENERAL DE SOCIEDADES Igualmente, existen una serie de normas comunes
con las sociedades annimas cuya aplicacin deviene impuesta por diversos artculos
de la LGS. En tal sentido, se prev la celebracin de asambleas de accionistas, sean
estas ordinarias (art. 234) u extraordinarias (art. 235) segn el caso, para los asuntos
all reservados a cada una de ellas. Las asambleas debern ser convocadas por

publicaciones durante cinco das, con diez de anticipacin, por lo menos y no ms de


treinta en el diario de publicaciones legales y, al estar sometidas las sociedades
annimas unipersonales al control estatal permanente (art. 299), deber adems
publicarse la convocatoria en uno de los diarios de mayor circulacin general de la
Repblica (art. 237). Asimismo, al encontrarse comprendida en el artculo 299 de la ley
19550, las sociedades annimas unipersonales deben presentar, ante la Inspeccin
General de Justicia, los informes y documentacin previos y posteriores relativos a la
celebracin de asambleas generales ordinarias y los balances considerados por
dichas asambleas [arts. 67 y 234, inc. 1), LGS].(14) El capital social por mandato del
artculo 186 no podr ser inferior a $ 100.000; monto que podr ser actualizado por el
Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario(15). Es menester recordar que
tratndose de las sociedades annimas unipersonales, el
6. 6. capital social deber estar totalmente integrado en el acto constitutivo, de
conformidad al artculo 187, primer prrafo de la LGS.(16) Las acciones sern siempre
de igual valor, expresado en moneda argentina (art. 207). Del carcter unipersonal de
las sociedades annimas unipersonales se deriva forzosamente que las acciones sean
ordinarias, las cuales tienen el signo distintivo que si bien no otorgan privilegios
econmicos a sus titulares, otorgan a estos el derecho a voto en asambleas,
resultando aplicable aqu el principio de un voto por accin (one share one vote)
materializado en el artculo 216. Ello por cuanto una vez admitida la sociedad de un
socio, no cabe conceder excepciones al referido principio de un voto por accin.
Efectivamente, las acciones de voto mltiple, plural o privilegiado que reconozcan ms
de un voto admitidas por la LGS(17) no resultan aceptables en las sociedades
annimas unipersonales, toda vez que dichas acciones poseen el propsito de
mantener el control societario por un grupo de accionistas.(18) Asimismo, igual
ponderacin cabe sobre las acciones preferidas, las que confieren a sus titulares el
derecho de percibir dividendos o resultados de la liquidacin con prioridad respecto a
las acciones ordinarias. Es del caso sealar que si bien la LGS no prohbe que estas
acciones otorguen derecho a voto, limita el mismo a un voto por accin en cuanto el
precedentemente citado artculo 217 determina la incompatibilidad del privilegio en el
voto con las preferencias patrimoniales. VI - LOS ASPECTOS TRIBUTARIOS En la faz
tributaria se requiere una urgente adaptacin de la ley fiscal al nuevo tipo societario, si
bien lgicamente entendemos que habrn de tributar conforme al rgimen de las
sociedades de capital. VI - 1. En el impuesto a las ganancias, difiere la liquidacin y
pago segn se trate de una empresa unipersonal o una sociedad annima. La
empresa unipersonal exhibe como caracterstica esencial que su composicin
patrimonial responde solamente a una persona. Habr de colectar informacin
tributaria y determinar el resultado fiscal en cabeza del contribuyente (persona fsica)
quien lo declarar junto al total de sus ganancias. El tributo lo abonarn sobre las
ganancias netas sujetas a impuesto las sumas que resulten de acuerdo con la
siguiente escala(19): Ganancia neta imponible acumulada Pagarn Ms de $ A $ $
Ms el % Sobre el excedente de peso 0 10.000 - 9 0 10.000 20.000 900 14 10.000

20.000 30.000 2300 19 20.000 30.000 60.000 4200 23 30.000 60.000 90.000 11.100
27 60.000 90.000 120.000 19.200 31 90.000 120.000 en adelante 28.500 35 120.000
7. 7. Advirtase la existencia de una alcuota progresiva, segn la escala, del 9% al 35%.
En contrario, tratndose de sociedades annimas, la ley del gravamen en su artculo
69 establece que las mismas debern declarar todas las rentas que se generen en el
perodo fiscal, determinar el resultado impositivo y luego aplicar una tasa directa del
35%, sin que exista ningn tipo de escala. Ahora, las ganancias de las sociedades
annimas unipersonales sern declaradas por la propia sociedad o por su nico
accionista? Ello deber ser definido por la ley del impuesto a las ganancias, sin
perjuicio de lo cual hemos adelantado nuestra opinin en el convencimiento de que
tributarn conforme al rgimen de las sociedades de capital, en merito a su propia
naturaleza. VI 2. Igualmente, cabe sealar que incide en las sociedades annimas
unipersonales el artculo 90 de la ley impuesto a las ganancias en virtud de las
modificaciones practicadas por la ley 26893(20), que -entre otras varias enmiendas
parlamentarias- grava los dividendos y utilidades distribuidas cuando se verificaren
determinados requisitos legales. La letra actual de dicha norma legal estipula al
respecto que la distribucin de dividendos o utilidades que distribuyan las sociedades
de capital y los establecimientos permanentes del pas, en dinero o en especie, con
excepcin de acciones o cuotas partes, se encuentra gravada en el impuesto a las
ganancias, con una alcuota especial del 10% con carcter de pago nico y definitivo.
Ello sin perjuicio de la retencin del 35%, que se encuentra fijada por el artculo 69.1
(impuesto de igualacin), cuando as correspondiese, en la medida que resulte
efectuada por los sujetos mencionados en el inciso a), Apartados 1, 2, 3, 6 y 7, e inciso
b) del artculo 69 de la ley del gravamen. Las sociedades annimas, al igual que las
sociedades en comandita por acciones, en la parte que corresponda a los socios
comanditarios, constituidas en el pas, son los sujetos enumerado por el artculo 69,
inciso a), Apartado 1 de la ley del gravamen. No hemos de soslayar que, mediante el
dictado del decreto 2334/2013(21), el Poder Ejecutivo Nacional adecu la respectiva
reglamentacin de acuerdo con dichas modificaciones legales, disponiendo que el
impuesto sea ingresado mediante retencin en la fuente. Asimismo, deviene oportuno
destacar que la reglamentacin ha calificado al momento de pago de los dividendos
o de la distribucin de utilidades, entendiendo que ser aquel en que dichos conceptos
sean pagados, puestos a disposicin, o cuando -estando disponibles- se han
acreditado en la cuenta del titular o, con la autorizacin o conformidad expresa o tcita
del mismo, se han reinvertido, acumulado, capitalizado, puesto en reserva o en un
fondo de amortizacin o de seguro, cualquiera sean su denominacin, o bien se ha
dispuesto de ello en otra forma.
8. 8. A su vez, el rgano Recaudador ha reglamentado por resolucin general (AFIP)
3674(22) lo atinente al ingreso de la retencin establecida en el impuesto sobre los
dividendos e igualmente del impuesto de igualacin. VI 3. En el impuesto sobre los
bienes personales, resulta de aplicacin el artculo sin nmero agregado a
continuacin del artculo 25 de la ley del gravamen, el cual establece que el tributo
correspondiente a las acciones o participaciones en el capital de las sociedades

regidas por la ley 19550 cuyos titulares sean personas fsicas y/o sucesiones indivisas
domiciliadas en el pas o en el exterior, y/o sociedades y/o cualquier otro tipo de
persona de existencia ideal domiciliada en el exterior, debe ser liquidado o ingresado
-segn el caso- por dichas sociedades, aplicando una alcuota de cincuenta
centsimos por ciento (0,50%) sobre el valor determinado. El impuesto as ingresado
tendr el carcter de pago nico y definitivo. Queda visto entonces que, en la ley, la
sociedad annima unipersonal est implcitamente instituida como responsable
sustituto de su nico accionista, con la obligacin de liquidar o ingresar el gravamen en
los referidos trminos legales. Ensea Sinz de Bujanda(23) que el responsable
sustituto es un sujeto pasivo que se coloca en el lugar del sujeto pasivo realizador del
hecho imponible Con meridiana claridad ha dicho el clebre profesor Giannini(24) que,
al extender las obligaciones impositivas a personas diversas del sujeto, la ley tributaria
puede dar todava un paso ms, sustituyendo completamente al contribuyente por otra
persona, la cual ocupa el puesto de aquel y queda, por consiguiente, obligada no junto
al sujeto pasivo, sino en lugar del mismo, al cumplimiento de todas las obligaciones
tanto materiales como formales que derivan de la relacin jurdico-impositiva.
Partiendo de tales premisas, forzoso es concluir en que para que exista sustitucin no
debe existir identidad entre los sujetos tributarios. Las sociedades no resultan ser
sujetos pasivos del impuesto sobre bienes personales, sino que los sujetos pasivos
son los socios, por las acciones y participaciones societarias. Notas: (1) L. 26994 (BO:
8/10/2014) (2) La exposicin de motivos de la L. 19550 en relacin con el art. 94, inc.
8), ha referido a dicha pluralidad de socios, expresando que constituye un requisito
esencial, superando toda discusin en punto a la pretendida legitimidad de las
sociedades de un solo socio (3) La reforma de la L. 26994 ha incorporado el art. 94
bis el cual reza: La reduccin a uno del nmero de socios no es causal de disolucin,
imponiendo la transformacin de pleno derecho de las sociedades en comandita,
simple o por acciones, y de capital e industria, en sociedad annima unipersonal, si no
se decidiera otra solucin en el trmino de tres (3) meses (4) Art. 2, L. 20705 Sociedades del Estado (BO: 26/8/1974) (5) El art. 55 de la R. 7/2005 de la IGJ,
estableca que no inscribir la constitucin de sociedades cuya pluralidad de socios
sea meramente formal o nominal. Los alcances del ejercicio del control de legalidad
comprenden la verificacin de la existencia de pluralidad de socios en sentido
sustancial, a cuyo fin se evaluar el aporte inicial de cada socio fundador,
determinando para decidir sobre la procedencia de la inscripcin, si el mismo reviste
relevancia econmica mnima suficiente para conformar, con el de los restantes, un
efectivo sustrato plurilateral. La actual normativa en vigor [R. (IGJ) 7/2015] reproduce
textualmente en su art. 56 dicha disposicin, dejando a salvo en su ltimo prrafo que
tal exigencia deviene inaplicable si la sociedad que
9. 9. se constituye est sometida a normas especiales que imponen o permiten
participaciones cuasi integrales o se trate de constitucin de sociedades annimas
unipersonales (6) Sus orgenes se remontan al ao 1602, con la creacin de la
Compaa Holandesa de las Indias Orientales. Fue creada por el Estado e integrada
por ocho sociedades de navegacin cuya participacin societaria se representaba por

acciones cesibles. Exhiba como otra de sus caractersticas especficas, aquella que
hoy resulta propia de las modernas sociedades annimas: la limitacin de la
responsabilidad de los socios por las obligaciones que surgieran del pertinente
contrato. Luego se crearan compaas similares en Francia, Inglaterra, Dinamarca y
Portugal (7) CSJN, Fallos: 312:1283; 316:2390; 319:1131; 322:2701; 325:2386;
327:3984, entre muchos otros (8) Art. 2.1 de la citada Directiva: La sociedad podr
constar de un socio nico en el momento de su constitucin, as como mediante la
concentracin de todas sus participaciones en un solo titular (sociedad unipersonal)
(9) La L. 27077 adelant la entrada en vigencia a la fecha indicada (10) Distinta es la
solucin dada por la ley de procedimiento tributario, la que dispone que habrn de
responder con sus bienes propios y solidariamente con los deudores del tributo, todos
los responsables enumerados en los primeros cinco incisos del art. 6 de dicha ley,
cuando por incumplimiento de cualesquiera de sus deberes tributarios, no abonaren
oportunamente el debido tributo, cuando los deudores no cumplieren la intimacin
administrativa de pago para regularizar su situacin fiscal. As, para que nazca la
referida responsabilidad tributaria solidaria y personal, la ley exige tres requisitos: a)
que el responsable haya omitido el cumplimiento de sus deberes tributarios; b) que el
incumplimiento le sea imputable a ttulo de dolo o de culpa; c) que los deudores
principales no cumplan con la intimacin administrativa previa (11) Manning, Bayless:
A concise textbook on legal capital - Fundation Press - New York - 1981 (12)
Garrigues, Joaqun: Curso de derecho mercantil - Imprenta Aguirre - Madrid - 1968 pg. 359 (13) La IGJ ha dictado la RG (IGJ) 7/2015 (BO: 31/7/2015), Normas de la
Inspeccin General de Justicia. Reemplazo de las resoluciones de dicho Organismo
receptando lo regulado por las resoluciones generales posteriores a la RG (IGJ)
7/2005 en un marco de armonizacin normativa y actualizacin que deviene
necesaria como consecuencia de la inminente vigencia del Cdigo Civil y Comercial de
la Nacin aprobado por la L. 26994 (14) RG (IGJ) 7/2015 (arts. 154 y 155) (15) Monto
del capital social fijado por el art. 1, D. 1331/2012 (BO: 7/8/2012). La R. 7/2015 (IGJ)
estipula que ese organismo exigir una cifra de capital social inicial superior a la fijada
en el acto constitutivo aun en la constitucin de sociedades por acciones con la cifra
mnima del art. 186, prrafo primero, de la ley 19550, si advierte que, en virtud de la
naturaleza, caractersticas o pluralidad de actividades comprendidas en el objeto
social, el capital resulta manifiestamente inadecuado (Art. 68) (16) Art. 69, R. 7/2015
(IGJ) que regla los aportes en dinero efectivo y las formas de acreditar la integracin
(17) Art. 217, LGS: Cada accin ordinaria da derecho a un voto. El estatuto puede
crear clases que reconozcan hasta cinco votos por accin ordinaria. El privilegio en el
voto es incompatible con preferencias patrimoniales. No pueden emitirse acciones de
voto privilegiado despus que la sociedad haya sido autorizada a hacer oferta pblica
de sus acciones (18) En la Exposicin de Motivos de la L. 19550 se afirma que la
implantacin expresa del voto plural constituye el incentivo y garanta para los grupos
de capital nacional (19) Art. 90, LIG, t.o. D. 649/1997 (BO: 6/8/1997), Anexo I y sus
modifs. (20) BO: 23/9/2013 (21) BO: 7/2/2014 (22) BO: 12/9/2014 (23) Sinz de
Bujanda, Fernando: Lecciones de derecho financiero - Ed. de la Universidad

Complutense de Madrid - pg. 250 - Madrid, Espaa - 1993 (24) Giannini, A. D.:
Instituciones de derecho tributario - Ed. Derecho Financiero - Madrid - 1957 - pg.
126

ANALISIS CRTICO DE LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES

ALUMNO: CARLOS ALBERTO PIMENTEL LONGOBARDA


RESUMEN:
El presente artculo, tratar del anlisis crtico de la Ley General de Sociedades en
nuestro pas, como principal objetivo es analizar regulacin en el Per, habida cuenta
que el Derecho es una ciencia social - dinmico, por lo que se requiere la activa
participacin de quienes, de alguna u otra manera, estamos involucrados en el mundo
jurdico. El tipo de investigacin es no experimental, ya que vamos a analizar
principalmente la ley general de sociedad en su contexto natural, asimismo es de tipo
aplicada porque los conocimiento adquiridos en la presente investigacin aplicaremos
para resolver un problema prctico. La tcnica es la observacin e instrumento la
recoleccin de datos.
INTRODUCCIN:
El presente tema de investigacin, denominado: Anlisis crtico de la Ley General de
Sociedades, tiene como principal objetivo analizar los diferentes artculos que se
encuentran en esta ley, a fin de poder contrastarlos con la realidad actual que
atraviesa nuestro pas.
Como antecedente a la investigacin tenemos el realizado por ECHAIZ Moreno,
Daniel (2009) Anlisis crtico de la Ley General de Sociedades a once aos de su
vigencia de la Pontificia Universidad Catlica del Per, quien tiene como principal
conclusin que: Nuestra vigente Ley General de Sociedades contiene una regulacin
jurdica de avanzada y nos reconforta saber que es una norma jurdica construida
para elPer. Sin embargo, an quedan errores por corregir, temas por completar y
cuestiones por regular. Ello tiene que ser as porque el Derecho es dinmico y, con
mayor razn, lo es el Derecho Mercantil dentro del cual se asienta la disciplina jurdica
societaria.
El presente trabajo tiene una justificacin cientfica, toda vez que va a aportar
conocimiento sobre la viabilidad de la ley de sociedades en el Per, asimismo una
justificacin prctica, ya que con los conocimientos adquiridos va a tratar de resolver
los problemas que aquejan con los vacos que tiene la ley, y muchas veces estos
vacos tienen que ser interpretados por los doctrinarios, magistrados, a fin de que
adopten su criterio jurdico para resolver un caso.
Es importante porque tiene relevancia social, puesto que ser utilizado por las

diferentes personas que interactan en las sociedades.


Como categora histrica, el derecho mercantil cambia en funcin de nuevas
exigencias sociales y polticas, y principalmente, en funcin de la evolucin de la
economa, tanto capitalista como socialista, el hecho de que esta rama del derecho,
dada su naturaleza, es de aquellas que cambios ms constantes y profundos en su
contenido sufren.
Ahora bien, es de todos conocidos que en nuestro pas, por diversas circunstancias
en la actualidad la legislacin mercantil se encuentra en muchos campos inmersa en
una obsolescencia, y ya no est acorde en la realidad econmica y comercial de
nuestros das, la cual ha ido evolucionando en forma ms acelerada que el ritmo de
las regulaciones jurdicas.
En esta situacin, la actualadministracin, impulsada en ocasiones por factores
totalmente ajenos al afn jurdico de la regulacin mercantil en s, est llevando a
cabo en esta rama del derecho una serie de reformas con la finalidad de tratar de
adecuar la normatividad a las nuevas realidades.
No obstante de que tal labor es elogiable y digna de encomio, desde nuestro punto de
vista consideramos que las reformas que en la actualidad necesita y merece la
legislacin en materia mercantil.
MARCO TERICO:
Al publicarse el texto de la Ley General de Sociedades el 09 de Diciembre de 1997, se
cumple con gran beneplcito el deseo de poner fin a normas que en ese momento
eran obsoletas. El mundo de los negocios es tan cambiante an ms en una
economa capitalista y sujeta a cambios financieros internos e internacionales, en
donde se necesita leyes giles y modernas para el mejor desempeo de las labores
econmicas.
Varias son las innovaciones significativas e importantes que se hicieron en la Ley
General de Sociedades. Trataremos seis de ellas, a saber: Derecho de separacin,
los Estados Financieros, el dividendo obligatorio, Sociedad annima cerrada,
sociedad annima abierta y sucursales. Existen otras innovaciones como el contrato
de sociedad, convenios parasocietarios, reserva de preferencia registral, caducidad,
las acciones sin derecho a voto, las acciones en cartera, etc.
CAPTULO I. INNOVACIONES DE LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES
Sobre EL DERECHO DE SEPARACION, podemos decir que tiende a proteger al socio
que ya no deseapertenecer a la sociedad. Esto est contemplado en el artculo 200 de
la LGS, que al haberse cambiado ciertos trminos o reglas de juego contemplados
inicialmente, afectan los derechos del socio o se encuentra de acuerdo con estos
cambios. Se debe permitir tanto el ingreso como la salida de las partes originarias. La
salida se logra con el mencionado derecho de separacin.
Respecto a LOS ESTADOS FINANCIEROS, se entiende como estados financieros al
Balance General como al Estado de Ganancias y Prdidas, segn la cuarta

disposicin final de la Ley General de Sociedades. El artculo 223 estipula que los
estados financieros se preparan y presentan de acuerdo a las disposiciones legales y
a los principios de contabilidad aceptados en el pas.
Sobre EL DIVIDENDO OBLIGATORIO, en una sociedad siempre existen conflictos en
lo que respecta al reparto de dividendos. Los grandes socios que siempre desean un
mayor crecimiento de la empresa son los que acuerdan la reinversin de los
dividendos, en perjuicio de los socios minoritarios o con menor cantidad de acciones
que desean el reparto de los dividendos.
Es as que el artculo 231 prescribe que la distribucin de dividendos es en dinero
efectivo hasta por un monto igual a mitad de la utilidad distribuible de cada ejercicio,
luego de detrado el monto que debe aplicarse a la reserva legal, si as lo solicitan por
lo menos el 20% de los accionistas con derecho a voto.
Respecto a la SOCIEDAD ANONIMA CERRADA, estas empresas estn
estructuradaspara integrantes de una familia y su gestin no responde a criterios
profesionales. Anteriormente se constitua como sociedad comercial de
responsabilidad limitada y con ello se perdan las ventajas que otorgaba una sociedad
annima. Tiene las siguientes caractersticas: a) Su propsito inicial fue reemplazar a
la sociedad comercial de responsabilidad limitada; b) Se constituye de manera
voluntaria; c) Cuenta con dos socios como mnimo y veinte como mximo; d) Tiene
una denominacin social; e) Su capital est representado por acciones que son ttulos
valores; e) No puede inscribir sus acciones en el Registro Pblico del Mercado de
Valores; f) Los socios tienen responsabilidad limitada de acuerdo a sus acciones; g)
Puede prescindir de Directorio dejando las funciones para un Gerente General.
Sobre la SOCIEDAD ANONIMA ABIERTA, segn el artculo 249 de nuestra actual Ley
General de Sociedades, sostiene que la sociedad annima es abierta cuando cumpla
una o ms de las siguientes condiciones: a) Ha hecho oferta pblica primaria de
acciones u obligaciones convertibles en acciones; b) Tiene ms de 750 accionistas; c)
Ms del 35% de su capital pertenece a 175 o ms accionistas; d) Que se constituya
como tal; e) Todos los accionistas estn de acuerdo a la adaptacin de dicho rgimen.
Y por ltimo sobre LAS SUCURSALES, la sucursal est definida por el artculo 396 de
la vigente norma societaria, como un establecimiento secundario a travs del cual una
sociedad desarrolla, en lugar distinto a sudomicilio determinadas actividades
comprendidas dentro de su objeto social, aclarando que carece de personera jurdica
independiente de su principal.
CAPTULO II. PRINCIPALES TEMAS DE REGULACIN EQUIVOCADA:
Sobre EL CONTROL INDIRECTO DE ACCIONES, nuestra Ley General de
Sociedades contiene, en su artculo 105, un precepto innovador, cuyo texto es el
siguiente: Las acciones de propiedad de una sociedad que es controlada por la
sociedad emisora de tales acciones no dan a su titular derecho de voto ni se
computan para formar qurum.... Debemos precisar ante todo que lo dicho

anteriormente deviene en equivocado, puesto que, atendiendo a una interpretacin


literal del articulado, no estamos ante la dominacin indirecta (que se da cuando, por
ejemplo, a partir de diciembre del 2002 la cervecera colombiana Bavaria compra un
porcentaje significativo del accionariado de Unin de Cerveceras Peruanas Backus y
Johnston, la cual en marzo del 2000 haba adquirido la Compaa Cervecera del Sur,
por lo que entonces Bavaria domina directamente a Unin de Cerveceras Peruanas
Backus y Johnston, sta domina directamente a la Compaa Cervecera del Sur y, por
consiguiente, la colombiana domina indirectamente a esta ltima empresa) sino ante
dos relaciones de dominacin directa (la sociedad A domina a la sociedad B y la
sociedad B domina a la sociedad A), cuya nota caracterstica es la configuracin de un
grupo participacin circular.
Esta situacin parece haber sido advertida durante los debates dela Comisin
Revisora del Anteproyecto de la Ley General de Sociedades, ya que en la sesin del
26 de marzo de 1997 (y a propsito del Anteproyecto publicado a inicios de aquel
mes, cuyo artculo 105 es idntico al actual8) se acord revisar la redaccin del
artculo 105, a fin de esclarecer el concepto del control indirecto de acciones, sin
embargo, la norma se mantuvo tal cual en los tres siguientes Proyectos y, finalmente,
en la propia Ley.
Sobre LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS SOCIETARIOS, el inters social es
una institucin tan tradicional y recurrente como abstracta, que as lo reconoce la
doctrina. Sobre el particular, Carmen Galn Lpez manifiesta: La cuestin de la
definicin del inters social es uno de los temas ms debatidos en la doctrina que
apunta la dificultad de precisar lo que no es sino un concepto jurdico indeterminado.
Por ello las diversas construcciones se suceden desde planteamientos ms clsicos
constructivos hasta planteamientos ms modernos que buscan la respuesta a partir
de los datos de la concreta aplicacin a la realidad social planteada.
Respecto a LA CALIFICACIN SOCIAL, la doctrina, la legislacin, la jurisprudencia y
la casustica preponderantes del Derecho comparado utilizan las expresiones
sociedad y empresa como equivalentes. Nos preguntamos, entonces, si aquel uso tan
generalizado es correcto o si, por el contrario, constituye un error extendido
indiscriminadamente.
Hasta aqu colegimos fcilmente en la siguiente conclusin: toda sociedades
empresa, pero no toda empresa es sociedad. Esto lo graficamos concordndolo con la
anterior explicacin: la sociedad annima abierta ser, a la vez, una sociedad y una
empresa; pero la cooperativa ser empresa, ms no sociedad. Aprciese que no se
trata de un mero juego de palabras, sino de un autntico problema conceptual sobre
dos instituciones jurdicas ciertamente vinculadas (porque, repetimos, toda sociedad
es empresa), pero diferenciadas en su acepcin y naturaleza (puesto que la empresa
es el gnero y la sociedad es la especie). La discusin no es superflua y su real
importancia la observamos en los efectos que acarrean en el plano estrictamente del
Derecho.
Sobre LA ABREVIATURA DE LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD
LIMITADA, La anterior Ley General de Sociedades consignaba en su artculo 273

como abreviatura de la sociedad comercial de responsabilidad limitada: S.R.Ltda.,


pero en vista que el estribillo tda no era de uso generalizado, el legislador crey
conveniente consagrar en el nuevo ordenamiento societario (recogiendo la vigente
prctica comercial) la abreviatura S.R.L.. No obstante, qued flotando una lgica
pregunta: si se trata de una sociedad comercial de responsabilidad limitada, por
qu no abreviarla como S.C.R.L.? .
Ricardo Beaumont Callirgos pretende absolver aquella interrogante, manifestando lo
siguiente: La respuesta es que la C se utiliza para la sociedad civil, tal como se
hallaba previsto en los artculos 330 y 332 de la antigua Ley y[en el] artculo 296 de la
Ley vigente N 2688721 . Sin embargo, nos permitimos discrepar de tal argumento.
Veamos. El artculo 330 de la anterior Ley General de Sociedades estipula, para la
sociedad civil, la abreviatura S.Civ.R.L.; por su parte, el artculo 332 de dicho texto
legislativo consagra, para la sociedad civil de responsabilidad limitada, la abreviatura
S.Civ.R.L.; y, finalmente, el artculo 296 de nuestra vigente lex societatis expresa,
para la sociedad civil, la abreviatura S. Civil y, para la sociedad civil de
responsabilidad limitada, la abreviatura S. Civil de R.L.. Como puede apreciarse, en
ninguno de los cuatro supuestos se emplea la abreviatura S.C.R.L., por lo que no
generara confusin su utilizacin legislativa. Por ende, si deseamos ser coherentes,
debera considerarse como abreviatura de la sociedad comercial de responsabilidad
limitada a las siglas: S.C.R.L..
Respecto a LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD POR FALTA DE PLURALIDAD DE
SOCIOS, El primer prrafo del artculo 4 de la Ley General de Sociedades prescribe
que la sociedad se constituye cuando menos por dos socios, lo que significa la regla
general porque existen varias excepciones, que mencionaremos ms adelante. La
misma norma antes citada sostiene al finalizar su primer prrafo que si la sociedad
pierde la pluralidad mnima de socios y ella no se reconstituye en un plazo de seis
meses, se disuelve de pleno derecho al trmino de ese plazo. Por su parte, el artculo
407 inciso 6 de la Ley General de Sociedades contempla como una de las causales
de disolucin de la sociedad la falta de pluralidad de socios si en el trmino de seis
meses dicha pluralidad no es reconstituida. Siguiendo la temtica de nuestra
legislacin societaria, diremos que de disolverse la sociedad vendr posteriormente su
liquidacin y, finalmente, su extincin.
Hasta aqu podemos extraer las siguientes conclusiones preliminares: primera, la
sociedad requiere, por regla general, de dos socios como mnimo; segunda, si se
pierde la pluralidad antedicha, existe un plazo de seis meses para recomponerla
(bsqueda de un nuevo socio); tercera, vencido el plazo y no recompuesta aquella
pluralidad, entonces la sociedad incurre en causal de disolucin y, por ende, debe
disolverse, liquidarse y extinguirse; cuarta, si la sociedad sigue operando se convierte
en irregular; y, quinta, ante la condicin de irregular caben dos posibilidades:
regularizarla (es decir, hacerla pasar de irregular a regular recomponiendo la
pluralidad de socios) o disolverla (lo cual conlleva a su posterior liquidacin y
extincin). Arribamos as a la cuestin controvertida. Nuestra legislacin societaria
refiere contradictoriamente, por un lado, que el efecto de la prdida de la pluralidad de
socios y su no recomposicin en el plazo legal es la disolucin de pleno derecho
(artculo 4 primer prrafo in fine de la Ley General de Sociedades) y, por otro lado,

que ante la misma situacin el efecto es la disolucin (artculo 407 inciso 6de la
propia norma societaria).
CAPTULO III. PRINCIPALES TEMAS DE REGULACIN INCOMPLETA.
Sobre LOS CONVENIOS PARASOCIETARIOS,
La normatividad societaria peruana ha dado un paso adelante al contemplar a los
convenios parasocietarios dentro de su texto legal; sin embargo, se trata de un
dispositivo meramente genrico que no se pronuncia sobre las diversas
manifestaciones de esta categora contractual que comprende respecto a la
sindicacin de acciones, entre otros, el sindicato de voto (que pretende gobernar la
sociedad o ejercer influencia sobre dicho gobierno), el sindicato financiero (en el que
se tiende a la especulacin con valores mobiliarios), el sindicato de colocacin (que
implica la suscripcin de los valores mobiliarios para lanzarlos al mercado), el
sindicato de garanta (el mismo que procura la colocacin de valores mobiliarios a
cambio de una comisin), el sindicato de resistencia (donde se limita la transferencia
de las acciones a terceros) y el sindicato de administracin (en el cual los directores
y/o los gerentes se vinculan estrechamente a un grupo de socios, velando por los
intereses de stos y no de la sociedad).
Sobre LA LEGITIMIDAD EN LA ADOPCIN DE LA DENOMINACIN O RAZN
SOCIAL, el artculo 9 de la Ley General de Sociedades contiene una prohibicin
general en los siguientes trminos: No se puede adoptar una denominacin completa
o abreviada o una razn social igual o semejante a la de otra sociedad preexistente,
salvo cuando se demuestre legitimidad paraello. De lo anterior se deduce que la
prohibicin no es absoluta, sino relativa, en tanto existe una va de escape: los casos
en que se demuestre la legitimidad para contrariar la prohibicin.
Respecto al tema del FONDO EMPRESARIAL, la reorganizacin societaria alude a
los mecanismos con los que se modifica la estructura actual de una sociedad para
adaptarla a nuevas circunstancias y hacerla ms competente y viable en el mercado.
Existen, fundamentalmente, tres modalidades legisladas en cuanto a dicha
reorganizacin societaria, cuales son la transformacin, la fusin y la escisin. Esta
ltima comprende, a su vez, dos variantes: la escisin por divisin cuando se divide
todo el patrimonio en dos o ms bloques patrimoniales y la escisin por segregacin
cuando se segregan uno o ms bloques patrimoniales, los cuales se transfieren en
ambos casos a nuevas sociedades o son absorbidos por sociedades ya existentes,
segn el artculo 367 de la Ley General de Sociedades.
Sobre LA TITULARIDAD DE DERECHOS RESPECTO A LA SUCURSAL, Actualmente
las empresas crecen y se extienden en lugares lejanos a su domicilio que consignan
respondiendo a las necesidades del mercado creando lo que se conoce como
subsidiarias y sucursales.
En sentido amplio, puede considerarse sociedad filial no slo la que se constituye por
la sociedad madre, sino incluso aquella ya en funcionamiento en la que otra sociedad
acaba teniendo participacin significativa. Efectivamente, la empresa subsidiaria

(tambin llamadafilial, secundaria, incorporada, dominada o controlada) se


caracteriza por su independencia jurdica y su dependencia econmica o empresarial;
lo primero implica que tiene denominacin, objeto, titular o titulares y plantel de
trabajadores, as como la titularidad de los derechos y obligaciones que le
correspondan, mientras que lo segundo importa la sujecin a una poltica empresarial
dictada por quien ejerce su dominio o control corporativo.
Captulo IV. PRINCIPALES TEMAS SIN REGULACIN.Sobre LA SOCIEDAD DE UN SOLO SOCIO, Cuando una empresa de alcance
internacional pretende incursionar en el mercado peruano constituyendo una
subsidiaria en nuestro pas bajo el esquema de la organizacin societaria encuentra
un inconveniente en la exigencia contenida en el artculo 4 de la Ley General de
Sociedades, segn la cual se requiere cuando menos dos socios para la constitucin
de la sociedad. En ese contexto, pareciese que slo tiene dos alternativas, constituir
una empresa individual de responsabilidad limitada (primera opcin) o buscar un socio
para constituir una sociedad (segunda opcin). Como nuestra legislacin no establece
los mrgenes de participacin, la multinacional se reserva el 99.99% y coloca el
0.01% a nombre de un tercero, cantidad que no es significativa, pero que sin embargo
es suficiente para la formalidad legal exigida.. Esto tambin es comn en muchas
empresas nacionales.
CONCLUSIONES:
Desde hace mucho tiempo, nos damos cuenta que nuestro pas no est fueradel
contexto internacional y es ms, se encuentra involucrado comercialmente con
empresas extranjeras cada vez con mayor nfasis. Los tratados de libre comercio con
muchos pases, hacen que las empresas extranjeras vean la riqueza peruana como
un negocio exquisito y tratan de lograr inmiscuirse en nuestra economa a travs de
su inclusin en empresas nacionales y como poseen grandes capitales, se asocian y
manejan dichas empresas. Tal es el caso de las cerveceras, de las empresas de
alimentos de exportacin, etc. Lo que necesitamos son reglas claras para definir los
negocios y que nuestras empresas no se encuentren en minora de derechos por una
Ley de Sociedades que es ya obsoleta. Las normas se deben actualizar para servir en
forma oportuna.
La actual Ley General de Sociedades cuenta ya con 18 aos desde su promulgacin y
para esta poca en que los cambios de toda ndole se desarrollan en forma inmediata,
da a da, se necesita una Ley gil y acorde con estas variaciones, lo que la hace intil
ante la problemtica que se suscita con las empresas modernas e internacionales que
interactan con nuevos modelos de trabajo, crecimiento, marketing y manejo
empresarial.
BIBLIOGRAFA:
Ley General de Sociedades.
Echaiz Moreno Daniel (2009) Anlisis crtico de la Ley General de Sociedades a once
aos de su vigencia
Garrigues, Joaqun. Temas de Derecho Vivo. Madrid, Editorial Tecnos, 1978.