EXCELENTSSIMO(A)

SENHOR(A)

DOUTOR(A)

JUIZ(ZA)

DE

DIREITO

PRESIDENTE DA QUARTA TURMA RECURSAL CVEL E CRIMINAL DA

COMARCA DE SALVADOR/BA.

Processo n 0056953-78.2014.8.05.0001

CONSIL EMPREENDIMENTOS LTDA. E SPE FORMULA PARALELA PLUS

EMPREENDIMENTO IMOBILIARIO LTDA., qualificadas nos autos do Processo
identificado em epgrafe, atravs de sua Advogada, devidamente constitudos pelo
substabelecimento j encartado nos autos, vem, presena de Vossa Excelncia,
opor EMBARGOS DE DECLARAO PREQUESTIONADORES contra o Acrdo
(evento n 126) prolatado em relao ao Recurso Inominado (evento n 98)
interposto contra a Sentena que julgou procedente, em parte, a ao ajuizada por
NATAN BATISTA DOS SANTOS, o fazendo em separado, requerendo sejam os
mesmos recebidos, processos e conhecidos por esta Egrgia Turma Recursal, a fim
de possibilitar a interposio de Recurso Extraordinrio ao Supremo Tribunal Federal.

Termos em que, com as inclusas razes recursais,

Pede deferimento.

Salvador/BA, 20 de julho de 2015.

Bela. MORENA CAMPELLO

OAB/BA n 41.342

1
Rua Frederico Simes, n 125, Ed. Liz Empresarial, Conj. 302 Caminho das rvores | Salvador | BA
CEP.: 41820-774 | Tel.: + 55 71 3016-9450 | www.pfctadvogados.com.br |
E-mail: contato@pfctadvogados.com.br

RAZES DOS EMBARGOS DE DECLARAO

Embargante:

Consil

Empreendimentos

LTDA

SPE

FORMULA

PARALELA

PLUS

EMPREENDIMENTO IMOBILIARIO LTDA

Embargado: Natan Batista dos Santos
Processo n 0056953-78.2014.8.05.0001
Origem: 18 Vara do Sistema de Juizados Especiais de Defesa do Consumidor

Egrgia Turma Recursal,

nclitos Julgadores:

1. DA TEMPESTIVIDADE:

Inicialmente, ressalta-se a tempestividade da presente impugnao, uma vez que a

intimao do Acrdo foi expedida em 09/07/2015, tomando cincia a Embargante
apenas em 15/07/2015, quando da juntada de substabelecimento (evento n 131),
razo pela qual o prazo para a oposio da presente pea de Embargos Declaratrios
apenas findar-se- em 20/07/2015.

2. DA BREVE SNTESE FTICA E PROCESSUAL:

O Autor ajuizou Ao Indenizatria buscando a declarao de abusividade de

determinadas clusulas do contrato firmado com a Embargante, bem assim a
condenao da mesma ao pagamento da restituio de 90% do valor por ele pago a
ttulo de sinal, corrigido monetariamente e acrescido de juros no equivalente a 1%, alm
do pagamento de indenizao por supostos danos extrapatrimoniais.

Conforme evento n 68, a ao foi julgada procedente, em parte, apenas para deferir
os pedidos de condenao ao pagamento da restituio e declarao de abusividade das
clusulas contratuais, indeferindo o pedido de condenao ao pagamento de danos
morais.
2
Rua Frederico Simes, n 125, Ed. Liz Empresarial, Conj. 302 Caminho das rvores | Salvador | BA
CEP.: 41820-774 | Tel.: + 55 71 3016-9450 | www.pfctadvogados.com.br |
E-mail: contato@pfctadvogados.com.br

A Acionada ops Embargos de Declarao, conforme evento n 86, a fim de que fosse
apreciada a questo por ela suscitada quanto ao valor da causa e a consequente
incompetncia do Juizado Especial, uma vez que o valor do contrato, que corresponde
ao prprio contedo econmico da ao, ultrapassa em muito o limite estabelecido pelo
art. 3, inciso I, c/c o art. 51, inciso II, da Lei 9.099/95, ainda em combinao com o
art. 259, V, do CPC.

Na mesma oportunidade, buscou a Embargante o pronunciamento jurisdicional acerca

das clusulas contratuais que versavam sobre os limites do contrato particular de
Promessa de Compra e Venda firmado entre Embargantes e Embargado, a exemplo do
flagrante desequilbrio contratual imposto sobre uma incorporao imobiliria com a
determinao de devoluo dos valores pagos, acrescidos de juros e correo
monetria, com reteno do nfimo percentual de 10% (dez por cento), diante da
inadimplncia e desistncia dos imveis pelos adquirentes.

A Juza a quo, entretanto, negou provimento aos Embargos, ao argumento de que as

razes aduzidas para a reforma da deciso eram de mrito e no se enquadravam nas
hipteses legais de omisso, contradio, obscuridade ou, ainda, erro material.

Interposto, ento, Recurso Inominado (evento n 98), esta Turma Recursal, por
considerar a Sentena incensurvel, manteve todos os seus termos, pelos seus
prprios fundamentos, com base no art. 46 da Lei n 9.099/95.

Ocorre, porm, que foram suscitadas em sede de recurso questes que ensejam a
propositura de Recurso Extraordinrio, que, contudo, no foram apreciadas pela deciso
proferida na fase recursal, razo pela qual oferece Embargos de Declarao, com efeitos
prequestionadores.

3. DO CABIMENTO DOS PRESENTES EMBARGOS:

Muito se discutiu acerca do cabimento dos Embargos Declaratrios Prequestionadores.

A doutrina se firmou no sentido de admitir este recurso, cabvel quando suscitadas
questes que ensejam a propositura de recursos aos Tribunais Superiores e que no
foram apreciadas pelo acrdo recorrido.
3
Rua Frederico Simes, n 125, Ed. Liz Empresarial, Conj. 302 Caminho das rvores | Salvador | BA
CEP.: 41820-774 | Tel.: + 55 71 3016-9450 | www.pfctadvogados.com.br |
E-mail: contato@pfctadvogados.com.br

Assim, para sanar tal omisso, passou-se a admitir que o vencido opusesse embargos
de declarao com o fim de sanar tal omisso e, assim, possibilitar recurso superior
instncia. justamente o que ocorre no presente caso, como a seguir restar
demonstrado.

Sobre o assunto, a doutrina mais recente e arejada afirma o seguinte:

Os EDcl prequestionantes, entretanto, no podem ser interpostos em

qualquer hiptese. No basta, portanto, a parte querer levar a matria
ao STF ou STJ, interpondo EDcl com carter prequestionador. preciso
que esses EDcl sejam admissveis, isto , que sejam interpostos com
fundamento em um dos motivos do CPC 535.

Se a parte arguiu a matria, ou esta era de ordem pblica, e, mesmo

assim, o tribunal deixou de apreci-la, o acrdo padece de omisso e,
consequentemente, est sujeito aos EDcl, para que seja suprida referida
omisso.1

Temos, ainda: Contra decises das Turmas Recursais so cabveis somente os

embargos declaratrios e o recurso extraordinrio.2

Nem deve ser cogitada a possibilidade de se considerar os presentes Embargos

Declaratrios

Prequestionadores

como

meramente

protelatrios,

consoante

entendimento jurisprudencial consolidado, conforme se depreende da Smula n 98

do STJ, que assim dispe: Embargos de Declarao manifestados com notrio
propsito de prequestionamento no tem carter protelatrio.

Registre-se, ainda, o teor da Smula n 356 do STF, segundo a qual O ponto omisso
da deciso, sobre o qual no foram opostos embargos declaratrios, no pode
ser

objeto

de

recurso

extraordinrio,

por

faltar

requisito

do

prequestionamento, razo pela qual resta evidente o cabimento e a necessidade do

presente recurso horizontal.

NERY JUNIOR, Nelson; WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Aspectos polmicos e atuais dos recursos
cveis e de outras formas de impugnao s decises judiciais. So Paulo: RT, 2001, p. 860.
2 DECISES das Turmas Recursais. Recursos cabveis. FONAJE 63.

4
Rua Frederico Simes, n 125, Ed. Liz Empresarial, Conj. 302 Caminho das rvores | Salvador | BA
CEP.: 41820-774 | Tel.: + 55 71 3016-9450 | www.pfctadvogados.com.br |
E-mail: contato@pfctadvogados.com.br

4. DO PREQUESTIONAMENTO:

Muito embora haja discusso acerca do cabimento de recurso extraordinrio de decises

proferidas nos Juizados Especiais, o posicionamento predominante refere-se a
possibilidade de interposio de referido recurso ao Supremo Tribunal Federal, quando
no julgamento do litgio houver controvrsia de natureza constitucional.

Faz-se necessrio, nesta senda, trazer colao os seguintes julgados:

RE. Cabimento do juizado especial. cabvel o recurso extraordinrio

para o STF das decises de ltima instncia proferidas pelo Colgio
Recursal nos juizados especiais.3

As decises de turmas recursais, em causas instauradas no mbito dos

juizados especiais (Lei 9099/95), so passveis de impugnao mediante
recurso extraordinrio dirigido ao STF, desde que se evidencie, no
julgamento do litgio, a existncia de controvrsia de natureza
constitucional.4

Levando-se em conta, no caso em comento, a afronta ao disposto nos artigos 5, incs.

LIII e LIV, e 93, inc. IX, da Constituio Federal de 1988, em combinao com o art.
259, inc. V, do CPC e art. 3, inc. I, da Lei n 9.099/95, desde j, deixa-se a matria
prequestionada, diante da possibilidade de interposio de Recurso Extraordinrio, caso
necessrio.

Registre-se que a no apreciao do prequestionamento no impede a interposio de

Recurso Extraordinrio, uma vez que persistir a ofensa ao art. 5, inc. LV, da
Constituio. Neste sentido:

Recurso extraordinrio: prequestionamento mediante embargos de

declarao. A rejeio dos embargos no impede que, no julgamento do
recurso extraordinrio, se considere prequestionada a matria neles
veiculada, como resulta, a contrario sensu, da Smula 356, desde que

3
4

STF RT 708/224.
STF PLENO Rel. 1025-2-SC, Rel. Min. Celso de Mello. J. 03/10/2001, v.u. DJU 28/02/2003.

5
Rua Frederico Simes, n 125, Ed. Liz Empresarial, Conj. 302 Caminho das rvores | Salvador | BA
CEP.: 41820-774 | Tel.: + 55 71 3016-9450 | www.pfctadvogados.com.br |
E-mail: contato@pfctadvogados.com.br

sobre essa matria tivesse de pronunciar-se o rgo julgador. A teor da

Smula 356, o que se reputa no prequestionado o ponto
indevidamente omitido pelo acrdo primitivo sobre o qual "no foram
opostos embargos declaratrios". Mas, se opostos, o Tribunal a quo se
recusa a suprir a omisso, por entend-la inexistente, nada mais se pode
exigir da parte. II. Proventos de aposentadoria: Constituio, art. 40,
4: regra de paridade com os vencimentos do cargo correspondente que
tem precisamente o sentido de dispensar que a lei estenda ao inativo
em cada caso, o benefcio ou vantagem que outorgue ao servidor em
atividade: logo, quando incide, o dispositivo constitucional ilide a
aplicao da Smula 339.5

5. DO DECISIUM ORA EMBARGADO:

Conforme j delineado, a Embargante, desde o julgamento perante o Juzo a quo,

pugnou pela apreciao da questo por ela suscitada quanto ao valor da causa e a
consequente incompetncia do Juizado Especial matria de ordem pblica , uma vez
que o valor do contrato, que corresponde ao prprio contedo econmico da ao,
ultrapassa em muito o limite estabelecido pelo art. 3, inciso I, c/c o art. 51, inciso II,
da Lei 9.099/95, ainda em combinao com o art. 259, V, do CPC, o que viola
frontalmente os incs. LIII e LIV do art. 5 da Constituio Federal.

Na mesma ocasio, foi requerida a apreciao da questo referente ao desequilbrio

contratual que a condenao ao pagamento de restituio causaria, por se tratar de
regime de incorporao imobiliria, que se d atravs da aquisio de um financiamento
imobilirio, obedece a um cronograma de pagamento, que se baseia, tambm, nas
unidades j vendidas.

Apresentou-se o fato de que os valores pagos pelos adquirentes a partir da venda de

uma unidade so comprometidos em parte no pagamento do financiamento da obra e
que, por conseguinte, os valores pagos para a incorporadora/construtora no configura
lucro lquido e desimpedido, o que baseou toda a elaborao contratual e a estrutura do
empreendimento.

5
STF - RE: 214724 RJ , Relator: SEPLVEDA PERTENCE, Data de Julgamento: 02/10/1998, Primeira Turma,
Data de Publicao: DJ 06-11-1998 PP-00019 EMENT VOL-01930-05 PP-00976.

6
Rua Frederico Simes, n 125, Ed. Liz Empresarial, Conj. 302 Caminho das rvores | Salvador | BA
CEP.: 41820-774 | Tel.: + 55 71 3016-9450 | www.pfctadvogados.com.br |
E-mail: contato@pfctadvogados.com.br

Ainda assim, tais questes restaram desamparadas de pronunciamento jurisdicional,

mesmo sendo absolutamente determinantes para a justa soluo da lide, ou seja, por
se relacionarem inteiramente com o mrito do presente processo.

6. DA INCOMPETNCIA DOS JUIZADOS ESPECIAIS E DA CONTRARIEDADE S

NORMAS DOS ARTS. 5, INCS. LIII E LIV, E 93, INC. IX, DA CONSTITUIO
FEDERAL, EM COMBINAO COM O ART. 259, INC. V, DO CPC E ART. 3, INC. I,
DA LEI N 9.099/95:

A Constituio Federal clara ao determinar que ningum pode ser processado ou

julgado, seno por autoridade competente. Da mesma forma, estabelece que
ningum pode ser privado de liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal.
Tais normas esto contidas no art. 5, inc. LIII e LIV, da CF. Vejamos:

Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer

natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no
Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes: [...]
LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela
autoridade competente;
LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o
devido processo legal;

Ao regular a matria, a Lei n 9.099/95, atravs do art. 3, inc. I, estabeleceu que

os Juizados Especiais Cveis so competentes para conciliao, processo e julgamento
das causas cveis de menor complexidade, assim consideradas as causas cujo valor no
exceda a quarenta vezes o salrio mnimo. Vejamos:

Art. 3. O Juizado Especial Cvel tem competncia para

conciliao, processo e julgamento das causas cveis de
menor complexidade, assim consideradas:
I - as causas cujo valor no exceda a quarenta vezes o
salrio mnimo; [...]

J o art. 259, inc. V, do Cdigo de Processo Civil, determina que o valor da causa
dever sempre constar da petio inicial, devendo ser determinado, em caso de
7
Rua Frederico Simes, n 125, Ed. Liz Empresarial, Conj. 302 Caminho das rvores | Salvador | BA
CEP.: 41820-774 | Tel.: + 55 71 3016-9450 | www.pfctadvogados.com.br |
E-mail: contato@pfctadvogados.com.br

resciso, modificao, reviso, validade, cumprimento ou existncia de determinado

negcio jurdico, de acordo com o valor do contrato.

Art. 259. O valor da causa constar sempre da petio

inicial e ser: [...]
V - quando o litgio tiver por objeto a existncia,
validade, cumprimento, modificao ou resciso de
negcio jurdico, o valor do contrato; [...]
In casu, como admitido pela prpria parte Autora em sua exordial, o imvel objeto do
contrato possua o valor R$ 235.500,00 (duzentos e trinta e cinco mil e
quinhentos reais), montante este que logicamente determinou o valor do prprio
contrato em questo, sendo esta mesma quantia que deveria ter determinado, inclusive,
o prprio valor da causa, uma vez que o seu objeto versava sobre o cumprimento
e a resciso deste negcio jurdico.

Em outras palavras, inegvel que a presente ao versava sobre o cumprimento

e a resciso do contrato de compra e venda firmado entre as partes, que tinha
como objeto um imvel cujo valor correspondia quantia de R$ 235.500,00
(duzentos e trinta e cinco mil e quinhentos reais), sendo este, portanto, o valor
da causa, e no R$ 28.960,00 (vinte e nove mil novecentos e sessenta reais), como
restou consignado na inicial.

Ainda que se considere apenas o Distrato, o valor da causa ultrapassa o limite

determinado pela Lei n 9.099/95, uma vez que o referido instrumento versou
sobre a quantia paga a ttulo de sinal, que totalizava R$ 70.000,00 (setenta mil
reais), oportunidade em que foi devolvido pela Embargante a quantia de R$ 35.227,86
(trinta e cinco mil duzentos e vinte e sete reais e oitenta e seis centavos).

Na Sentena, o MM. Juzo a quo assim decidiu:

Contudo, o art. 259, V, do Cdigo de Processo Civil s incide quando o

objeto do litgio envolve a integralidade da avena. Quando, ao contrrio
o que se busca o questionamento de uma de suas clusulas (uma
discusso parcial), o valor a causa deve ser proporcional ao benefcio

8
Rua Frederico Simes, n 125, Ed. Liz Empresarial, Conj. 302 Caminho das rvores | Salvador | BA
CEP.: 41820-774 | Tel.: + 55 71 3016-9450 | www.pfctadvogados.com.br |
E-mail: contato@pfctadvogados.com.br

econmico pretendido, sendo este o caso dos presentes autos, pois,

aqui, a causa de pedir consubstancia-se na suposta abusividade das
clusulas do distrato no que concerne devoluo do valor pago a ttulo
de sinal.

Tal entendimento contraria a prpria determinao legal e, por conseguinte, a

disposio constitucional em questo, se mostrando, por si s, contraditria, uma vez
que o benefcio econmico pretendido, em verdade, deve corresponder ao que a parte
Autora deixou de pagar em decorrncia da resciso do contrato.

Desta forma, considera-se prequestionada a matria relacionada contrariedade da

deciso ora impugnada no que tange ao art. 5, incs. LIII e LIV, da Constituio Federal,
uma vez que os juizados especiais so incompetentes para processar e julgar as causas
com valor superior ao determinado pelo art. 3, inc. I, da Lei n 9.099/95, c/c o art.
259, inc. V, do Cdigo de Processo Civil.

7. DA OMISSO QUANTO QUESTO DO DESEQUILBRIO CONTRATUAL

GERADO PELA DETERMINAO DE RESTITUIO:

Ademais, verifica-se que h omisso no decisium ora embargado, na medida em que

no se verificou apreciao jurisdicional em relao ao desequilbrio contratual gerado
pela determinao de restituio do valor pago para alm do que se determinou
contratualmente, com base na estrutura prpria incorporao.

Como dito, olvidou-se acerca dos limites do contrato particular de Promessa de Compra
e Venda firmado entre Embargantes e Embargado, a exemplo do flagrante desequilbrio
contratual imposto sobre uma incorporao imobiliria com a determinao de
devoluo dos valores pagos acrescidos de juros e correo monetria com reteno do
nfimo percentual de 10% (dez por cento), face a inadimplncia e desistncia dos
imveis pelos adquirentes.

A incorporao imobiliria se d atravs da aquisio de um financiamento imobilirio

que custeie a obra, a construo do empreendimento imobilirio, que tal financiamento
obedece a um cronograma de pagamento que se baseia tambm nas unidades j
vendidas, assim, os valores pagos pelos adquirentes a partir da venda de uma unidade
so comprometidos em parte no pagamento do financiamento da obra e que, por
9
Rua Frederico Simes, n 125, Ed. Liz Empresarial, Conj. 302 Caminho das rvores | Salvador | BA
CEP.: 41820-774 | Tel.: + 55 71 3016-9450 | www.pfctadvogados.com.br |
E-mail: contato@pfctadvogados.com.br

conseguinte, os valores pagos para a incorporadora/construtora no so lucro lquido e

desimpedido.

Com efeito, no obstante a Embargante tenha esclarecido detalhadamente quais as

clusulas que embasam a hiptese de resciso por inadimplncia, como o caso dos
autos, este Ilmo. Juzo no se manifestou acerca de nenhuma delas, limitando-se to
somente a determinar a devoluo de valor ao Embargado, de forma no fundamentada,
violando a norma constitucional inserta no art. 93, IX.

8. REQUERIMENTO FINAL:

Ante o exposto, so os presentes para requerer a esta Egrgia Turma Recursal que
sejam devidamente recebidos os presentes EMBARGOS DE DECLARAO, com efeitos
de prequestionamento, dando-lhes PROVIMENTO, para que esta Egrgia Turma
Recursal se manifeste sobre os dispositivos legais e constitucionais violados, conferindo
ao julgado o efeito modificativo pertinentes, bem como, se for o caso, a fim de permitir
a interposio de Recurso Extraordinrio ao Supremo Tribunal Federal, por ser medida
da mais inteira Justia!

Pede Provimento.

Salvador/BA, 20 de julho de 2015.

Bela. MORENA CAMPELLO

OAB/BA n 41.342

10
Rua Frederico Simes, n 125, Ed. Liz Empresarial, Conj. 302 Caminho das rvores | Salvador | BA
CEP.: 41820-774 | Tel.: + 55 71 3016-9450 | www.pfctadvogados.com.br |
E-mail: contato@pfctadvogados.com.br