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Conclusin

El Derecho tiene su fundamento en diversas


teoras que explican por si mismas sus
origenes , sus contradicciones y sus
especificaciones. En su significado ms
concreto el Derecho designa facultades
otorgadas al individuo dentro del conjunto del
Derecho. En efecto; la sociedad se impone al
individuo, sometiendolo a reglas, sin las cuales
no habria vida social posible, y en
compensacin le asegura y gararantiza un
conjunto de derechos publicos y privados, que
le permiten formarse, moverse y desarrollarse
en el medio social. Es por ello que al ir
estudiando se observan diferentes clases
de Derecho, dentro de los cuales segn sea el
caso encontramos las diferentes corrientes o
doctrinas implementadas o aplicadas para su
resolucin, pero entendendiendo que la
aplicacin de dichas teorias no podrian ser de
caracter subjetivo u objetivo solamente, sino la
fusin de ambos para formar las teorias mixtas
que son las responsables de la imparcialidad y
rectitud en la aplicacin del Derecho.

1. EL DERECHO Y LAS DISCIPLINAS JURDICAS

En las lneas que siguen se intenta bosquejar


un panorama acerca de las distintas disciplinas
que se ocupan del estudio de lo jurdico. A
diferencia de lo que se sostuvo por mucho
tiempo en la doctrina ms tradicionalista (al
menos en Mxico), segn la cual la filosofa del
derecho y la sociologa jurdica eran
consideradas una suerte de disciplinas
auxiliares de la ciencia jurdica, en este trabajo
partimos de la idea de que dada la diferencias
en el mtodo de estudio que ocupa cada una,
debemos considerarlas como autnomas. Esto
sin duda implica reconocer la prdida de la
hegemona del jurista sobre el estudio del
fenmeno jurdico; algo que es difcil, pero
necesario.

Para iniciar debemos dejar de considerar al


derecho como un fenmeno nica o
eminentemente normativo. Por ello nos
adherimos a la nocin tripartita del derecho
propuesta por Miguel Reale , misma que fue
difundida en Mxico por Luis Recasns Siches.
De acuerdo con esta tesis, el derecho es un
objeto complejo integrado al menos por tres
facetas, conformando una unidad indisoluble:
la normativa, la de los hechos y la valorativa.

La dimensin normativa se refiere al conjunto


de normas jurdicas vigentes en un territorio y
tiempo determinado; las cuales son producidas
y aplicadas por un poder poltico con suficiente
legitimacin para asegurar su cumplimiento
aun a travs de medios coactivos. En vista de
que en la modernidad este tipo de normas son
creadas de manera soberana por cada Estado,
slo son aplicables dentro de sus propios
lmites territoriales. As, podemos considerar
al sistema jurdico mexicano, integrado por la
Constitucin, las leyes federales y locales, y
los reglamentos correspondientes, como un
universo normativo. Lo mismo vale decir del
sistema jurdico espaol, francs, alemn o
estadounidense. Por supuesto, en cada caso
aadiendo el derecho internacional y regional,
los cuales condicionan de forma cada vez ms
evidente el contenido y construccin de los
sistemas jurdicos nacionales.

Por otra parte, el derecho como hecho es ante


todo un producto de la sociedad; un conjunto
de convenciones que los seres humanos crean
y a las que les otorgan obligatoriedad con el
principal fin de hacer posible la convivencia
entre ellos. Los hechos sociales condicionan el
contenido y sentido de las normas jurdicas,

pero tambin stas, al ser acatadas o no,


contribuyen a modificar el ambiente social.
Esta dimensin social del derecho se refiere
tanto a la conducta de los individuos, como a
la propia organizacin de la sociedad.

Pero el derecho no es solo hecho social y


norma, ya que las acciones que los individuos
consideramos como jurdicas, as como los
enunciados normativos que las regulan,
implican tambin una dimensin valorativa; la
cual est compuesta por una serie de creencias
y convenciones que en un momento histrico
determinado los individuos compartimos
acerca de lo vlido o no vlido, lo adecuado o
lo inadecuado, lo aceptable o lo inaceptable.
Parafraseando a Manuel Atienza, podemos
decir que los valores son los predicados con
los cuales calificamos a ciertas cosas,
conductas o situaciones; as, de una accin
decimos que es justa o injusta, parcial o
imparcial, legtima o ilegtima. Las normas
jurdicas se construyen para tutelar o fomentar
las conductas deseables y, en cambio,
desmotivar la comisin de las indeseables. Por
ello se dice que en toda norma subyace un
valor tico.

Reuniendo los tres elementos tenemos la


siguiente definicin: Derecho es el hecho u
obra humana, que contiene la forma de una
normatividad coercitiva, y que
intencionalmente pretende la realizacin o
puesta en prctica de las exigencias de unos
valores especficos.

De ste modo, si consideramos al derecho


como una realidad compleja compuesta por
mltiples facetas, resulta claro que debe ser
estudiado desde diferentes disciplinas, las que
hacen uso de mtodos propios para poder
abordar los diversos aspectos que comporta el
derecho en tanto objeto de estudio. Como ms
adelante se explicar, estas disciplinas han
surgido en momentos histricos especficos,
aunque en la actualidad todas suelen ser
utilizadas segn sean los intereses y los fines
que persigan el investigador o el operador
jurdico.

En concreto, podemos decir que el aspecto


normativo del derecho es analizado
principalmente por la ciencia dogmtica del
derecho; aunque tambin es el objeto principal
de la tcnica jurdica. La sociologa jurdica se
ocupa del derecho en tanto hecho social. Por

su parte, la filosofa jurdica se interesa por la


cuestin valorativa y por la definicin de lo
jurdico. A continuacin iniciaremos la
caracterizacin de cada una de estas
disciplinas; describiendo de la manera ms
clara y breve posible, en cada caso, su objeto
de estudio, el mtodo o mtodos que utilizan,
y los fines que persiguen con el conocimiento
que generan.

2. LA CIENCIA JURDICA DOGMTICA

En las lneas que siguen intentaremos esbozar


una caracterizacin estricta de lo que podemos
entender hoy da por ciencia jurdica. La
complejidad de esta tarea resulta del hecho de
que la expresin ciencia jurdica ha sido
usada para designar indiscriminadamente
diversas formas estudio del derecho que han
existido en diferentes contextos histricos y
que han utilizando metodologas propias. Y si
bien es cierto que desde la civilizacin romana
han existido la jurisprudencia y los
jurisconsultos, es slo hasta el siglo XIX que
surgi el propsito de realizar dicho estudio
utilizando una perspectiva cientfica; suceso
que est ligado con el dominio de la
epistemologa positivista en todas las reas

del conocimiento, incluido el derecho.

En efecto, para el siglo XIX los juristas


sintieron la necesidad de equiparar sus
trabajos a los de las ciencias naturales, los que
tanta dignidad y xito haban alcanzado. Para
ello se proponen dejar a un lado las
consideraciones lgico-especulativas y se
plantean analizar su objeto con la perspectiva
empirista, propia del mtodo cientfico. La
tarea sin duda no era fcil y a la fecha se sigue
discutiendo si es posible lograrlo. No obstante,
durante el resto del siglo XIX y parte del
siguiente surgieron diversas propuestas acerca
de la mejor manera de alcanzar dicho fin. Por
tanto, debemos estar conscientes que existe
ms de una forma de hacer ciencia jurdica,
cada una considerndose a s misma superior a
las otras. Huelga decir que cada escuela
entendi a su manera los alcances del
empirismo y propuso diferentes maneras y
objetos a que aplicarlo.

la Escuela de la Exgesis se incluye dentro de


esta corriente, ya que responde a un modelo
epistemolgico para el cual la ciencia debe
limitarse a describir su objeto. As, los
exegetas consideran que la ciencia del derecho

no tiene ms que dar cuenta del contenido de


la ley de la manera ms fiel posible, tratando
de encontrar el espritu del legislador.

Otra de las propuestas es la que realiz la


llamada Escuela Histrica del Derecho en la
Alemania del Siglo XIX, sobre todo de la mano
de Savigny, Eichorn y Puchta. De acuerdo con
sta corriente (en franca contraposicin al
racionalismo francs que dio origen al Cdigo
Napolen), el derecho no es algo que se pueda
inventar o crear por el Estado, sino que es
producto del espritu del pueblo. Por tanto,
si se quiere conocer el verdadero derecho
(alemn) se necesita ahondar en sus races
histricas. Para ello Savigny propuso estudiar
el derecho romano y el derecho germnico
consuetudinario, as como las modificaciones
histricas que stos haban sufrido. Es claro
que ste tipo de estudios requieren un
enfoque empirista que permita la bsqueda y
anlisis de fuentes documentales de primera
mano, as como la observacin directa de las
costumbres de las comunidades.

Despus de la Escuela Histrica, igualmente en


la Alemania decimonnica, se desarroll la
llamada Jurisprudencia de Conceptos. Su

iniciador fue Puchta, y le siguieron juristas


como Dernburg y Windscheid. Para los tericos
de la Jurisprudencia de Conceptos la labor de
la ciencia jurdica era alcanzar un conocimiento
cada vez ms general de los sistemas jurdicos.
Ellos seguan un modelo de conocimiento
cientfico segn el cual la ciencia se desarrolla
por induccin, obteniendo conclusiones
generales a partir de la observacin repetida
de fenmenos particulares. El papel de la
ciencia jurdica, de acuerdo con la
Jurisprudencia de Conceptos, era analizar los
sistemas jurdicos particulares para extraer las
caractersticas y principios comunes a todos
ellos, traducindolos despus a conceptos
fundamentales. El resultado concreto de los
trabajos de la Escuela Histrica y
posteriormente de la Jurisprudencia de
conceptos, fue la promulgacin del Cdigo Civil
Alemn (BBG) en 1900.

Como ya se explic, este exceso de formalismo


dio origen a una corriente renovadora en la
cual podemos encontrar a Ihering, Radbruch,
Geny, Duguit, Kantoriwicz y Ehrlich; quienes
adoptan de lleno el positivismo epistemolgico
y trasladan el nfasis de la ciencia jurdica al
aspecto social, con lo que dan origen a la
sociologa jurdica.

Esta revuelta contra el formalismo lleg al


extremo de negarle carcter cientfico a la
ciencia del derecho (formal); ejemplo de ello es
la famosa conferencia de Von Kirchsmann, en
la cual sostuvo que el derecho no puede ser
ciencia al modo de las ciencias naturales, pues
ni sus mtodos ni su objeto de estudio se
ajusta a dicho modelo. De esta disertacin se
recuerda la frase un pincelazo del legislador
convierte en basura bibliotecas enteras.

Ya en el siglo XX, en un intento por restaurar a


la ciencia jurdica en su dignidad, Hans Kelsen
publica su Teora Pura del Derecho. Obra que
contiene la teora del derecho ms influyente
del siglo pasado, al menos en los pases de
tradicin romanista. De acuerdo con Kelsen, la
nica manera de elevar el saber jurdico al
rango de conocimiento cientfico riguroso era
reduciendo su objeto de estudio a lo
puramente normativo, separando la norma de
los hechos y de cualquier consideracin moral.
Aqu reside la pureza de la tesis kelseniana,
segn la cual, deberamos estudiar derecho
desechando todos aquellos elementos
metajurdicos (moral y poltica). El problema
radica en cmo distinguir la norma jurdica de
las normas morales. Para salvar el

inconveniente Kelsen propone un criterio de


demarcacin de acuerdo con el cual una norma
es jurdica cuando existe otra norma previa
jerrquicamente superior que la justifique. Sin
embargo (y sta es una de las criticas que con
ms insistencia se le hacen a su teora), la
norma de la cspide, la Constitucin, al no
tener otra norma ms arriba que le d
sustento, queda sin fundamente jurdico, tan
slo respaldada por razones polticas.

Una vez delimitado el objeto de estudio a lo


estrictamente jurdico (de acuerdo a su criterio
de demarcacin), Kelsen considera que el
estudio jurdico cientfico consiste en la
descripcin objetiva de la norma jurdica y
nada ms. Es preciso aclarar que la Teora Pura
del Derecho en s misma no estudia ningn
sistema jurdico concreto, es en cambio una
propuesta metodolgica que s puede ser
utilizada para dicho fin.

A modo de colofn al presente acpite,


queremos hacer notar que la ciencia jurdica,
en sus diferentes versiones, comparte objeto
de estudio con la tcnica jurdica; pero difieren
en el mtodo y en los fines. La primera intenta
utilizar el mtodo cientfico para obtener un

conocimiento que no necesariamente busca


una finalidad prctica. En cambio la segunda,
ms que un mtodo, lo que utiliza es un
conjunto de instrumentos de argumentacin
mediante los cuales busca resolver problemas
concretos que surgen en la vida social; y su
finalidad es obtener conocimiento que permita
resolver problemas de manera inmediata.

3. LA TCNICA JURCA

Solemos llamar tcnica jurdica al conjunto de


mtodos a travs de los cuales se puede
lograr: a) la elaboracin del derecho y b) la
aplicacin del mismo. A la primera de estas
actividades solemos llamarla tcnica
legislativa; la segunda es la interpretacin (en
algunos casos integracin) de la norma
jurdica.

Los mtodos que utiliza estn basados en la


gramtica, la sintaxis y la lgica jurdica; y sus
fines son eminentemente prcticos, pues su
objetivo es solucionar casos jurdicos
concretos. En este sentido es la herramienta
bsica de trabajo de todo jurista.

Cabe una serie discusin acerca de si


considerar a la jurisprudencia tcnica un rea
de estudio propia de la ciencia jurdica
dogmtica, o bien como una disciplina
autnoma. Lo que queda claro es que su objeto
principal de estudio son las normas jurdicas
positivas, razn por la cual la mayora de los
juristas tericos se han ocupado de ella, y por
supuesto, las ms importantes teoras jurdicas
tienes aplicaciones o derivaciones prcticas
propias de la tcnica jurdica. Es por ello que
juzgamos conveniente analizarla en este
trabajo como si se tratara de un
desprendimiento propio de la tradicional
ciencia jurdica, aunque le tratemos en acpite
separado.

3.1 La tcnica legislativa

Por tcnica legislativa se designa al conjunto


de mtodos y procedimientos que permiten la
construccin de nuevas normas jurdicas, las
que se espera cumplan con al menos los
siguientes requisitos:

a) que sean redactadas de forma breve,


sencilla y accesible al destinatario

(racionalidad lingstica); y

b) que se inserten de forma armnica en el


sistema jurdico existente (racionalidad
jurdico-formal).

Respecto de la racionalidad lingstica, se


espera que los enunciados mediante los que se
exprese la norma jurdica cumplan una serie de
exigencias en el aspecto estilstico, ortogrfico
y lgico semntico, a fin de que resulten claros
y sean comprendidos por el destinatario.

La racionalidad jurdico-formal implica que la


nueva norma se ajuste al sistema normativo en
el cual se inserta, en al menos dos sentidos:

a) respetando el principio de jerarqua


normativa; en otras palabras, ajustndose a la
norma inmediata superior; y

b) que el rgano que la dicta est legitimado


jurdicamente para hacerlo, es decir, que su
facultad para emitir determinado tipo de
normas est a su vez fundamentada en una

norma previa;

Es sumamente importante cuidar la


elaboracin de las normas jurdicas, tanto en
su aspecto lingstico como jurdico formal. Las
vidas de los individuos y la conformacin de la
sociedad misma se hallan fuertemente
condicionadas por el sistema jurdico. Una
norma mal redactada o mal diseada en su
contenido, podra no generar el efecto
esperado o causar efectos no previstos.
Cualquiera de las dos opciones puede resultar
daosa, y debemos esforzarnos por evitarlas.

3.2 Interpretacin e integracin de la norma


jurdica

Interpretar la norma es extraer de ella el


significado que encierra, entender a cabalidad
los alcances de sus supuestos y establecer la
posibilidad de que sea aplicada a
determinados hechos de relevancia jurdica. De
modo tal, que la labor del intrprete es
encontrar en la ley el supuesto que ajuste y
sancione los hechos que tiene ante s.

No obstante, existen ocasiones en que la


solucin no se encuentra en el texto
normativo. En dichos casos estamos ante
lagunas en la ley y es preciso recurrir a la
integracin. Entendemos por sta ltima el
conjunto de mtodos que el intrprete (en
particular el juez) debe utilizar para encontrar
una respuesta que no previ el legislador.
Dicho con otras palabras, ante una laguna
jurdica el intrprete integra, en decir,
completa el derecho; creando una solucin
donde antes no exista. Para realizar las
operaciones de interpretacin e integracin se
han propuesto diferentes metodologas; a
continuacin revisaremos algunas de las ms
influyentes en nuestro medio.

La escuela de la exgesis surgi como una


consecuencia de la publicacin del Cdigo
Napolen (1804). De acuerdo con los autores
de esta corriente, para interpretar una ley se
debe estar en primer lugar al anlisis
gramatical. Si por esta va no se obtienen
resultados, el siguiente paso consiste en
averiguar cules eran las verdaderas
intenciones del legislador al dictar la norma,
para ello los exegetas aconsejaban acudir a los
borradores del proyecto, la iniciativa de ley o
las discusiones del cuerpo legislativo que la

vot. En ltima instancia y slo en caso de que


el segundo paso fallara, poda el juez acceder a
medios interpretativos por analoga o a los
principios generales de derecho. Tan estricta
conceba esta escuela la interpretacin de la
ley, que llegaron a proponer que cuando a un
juez se le presentara un caso cuya solucin no
estuviera expresamente prevista, o que no
pudiera ser deducida a partir de los elementos
que esta misma proporcionaba, entonces deba
rechazar la promocin negndose a resolver.

Tanta rigidez caus una reaccin. Para fines


del siglo XIX, igualmente en Francia, salieron a
la luz los trabajos de F. Geny, quien fue uno de
los primeros juristas que ponen en duda los
postulados de la escuela de la exgesis. Para
este autor el primer paso para la
interpretacin de una norma tambin es el
anlisis gramatical, sin embargo niega la
plenitud del orden jurdico, con lo cual admite
la existencia de lagunas en la ley. En tal caso,
el juez para encontrar la solucin no slo
interpreta, sino que se ve en la necesidad de
integrar la norma.

Como ms arriba se dijo, debemos entender


por integracin el conjunto de mtodos y

procedimientos que permiten al jurista,


especialmente al juez, hallar una solucin
jurdicamente adecuada en los casos en que el
sistema normativo no la contempla. Por tanto,
podemos decir que Geny considera la consulta
de los documentos legislativos y la analoga
como medios de integracin de la norma, no de
interpretacin, pues nicamente puede
interpretarse un texto que realmente existe,
no uno que no existe. En este supuesto el juez
acta ms como legislador que como simple
interprete, ya que al integrar la norma debe
tener en cuenta consideraciones lgicas,
polticas o econmicas que seguramente el
propio legislador tendra.

Geny fue secundado en Alemania por juristas


como Ehrlich, Radbruch y Kantorowicz, quienes
suelen ser comprendidos en la llamada Escuela
del Derecho Libre. Esta corriente repudia la
tesis de la suficiencia absoluta de la ley, al
tiempo que admite la existencia de otras
fuentes y se pronuncia por una revaloracin
del papel de los jueces; quienes en su opinin,
realizan una labor creadora similar a la del
legislador.

La vuelta al formalismo es personificada por

Hans Kelsen. Sin embargo, esta afirmacin


precisa ser matizada; pues su postura slo
coincide con la de los exegetas en cuanto
considera a la ley como la principal fuente de
derecho. La diferencia estriba en que para
Kelsen las lagunas jurdicas son imposibles, e
indica que si la ley no prev un supuesto no es
por omisin sino porque efectivamente as lo
quiso el legislador. En caso de que un sujeto
intente ejercer una facultad que no est
contemplada en la ley, la solucin lgica es
que su pretensin sea desestimada; lo que de
ningn modo significa que el juez se est
negando a resolver, pues lo que realmente est
haciendo es sancionar la ausencia de accin
del que promueve. En todo caso, el juez debe
seguir la ley concediendo o negando la
pretensin conforme a lo que aquella tiene
previsto.

Esta postura formalista es atemperada por el


mismo Kelsen, quien estima que el juez (y
cualquier otro operador jurdico) en modo
alguno realiza una labor mecnica, pues las
propias normas suelen dejar una buena
cantidad de elementos que el sujeto que las
aplica debe libremente determinar; ya sea que
el legislador intencionalmente as lo haya
previsto, o que todo se deba a un accidente o

error de tcnica legislativa. No obstante,


irremediablemente han de existir esos
espacios de libre determinacin para el
interprete. Para Kelsen el derecho es entonces
un marco que admite diversas posibilidades de
interpretacin, la mayora de ellas igualmente
vlidas. Es ms, considera que no existe lgica
o jurdicamente mtodo alguno superior a otro;
por ello, cuando el intrprete aplica una norma
ms que un acto racional lo que realiza es un
acto volitivo. Atemperando su propia postura
Kelsen se pronuncia por la necesidad de que el
legislador o cualquier otro creador de norma
(el juez o el funcionario administrativo), se
esfuercen por concebir frmulas lo ms
exactas que les sea posible, pues en su opinin
solo de esta manera se pueden reducir los
mrgenes de indeterminacin que amenazan el
principio de seguridad jurdica que todo
sistema jurdico debe perseguir.

Sin duda, la propuesta metodologa de Kelsen


abri las puertas para que a fines del siglo XX,
se desarrollaran las tesis segn las cuales la
certeza jurdica es un mito, reflejo ms de las
necesidades sociales y polticas, que de las
posibilidades lgico-jurdicas.

4. LA SOCIOLOGA JURDICA

Al igual que tenemos dificultades para definir


derecho y ciencia del derecho, de igual forma
resulta problemtico construir o adoptar una
definicin de sociologa jurdica. No obstante,
siguiendo a Ramn Soriano y a Manuel Atienza,
podemos decir que es la disciplina con
pretensiones cientficas que se encarga de
estudiar las relaciones mutuas de causalidad
que existen entre lo social y lo jurdico. Al decir
que estudia las relaciones de causalidad
queremos indicar que es una disciplina
emprica, que aspira a construir conocimiento
cientfico social. Su mtodo es el cientfico,
mismo que comparte con las dems ciencias
sociales.

La sociologa jurdica est ligada a la sociologa


general, por ello debemos empezar por
explicar un poco sobre sta. Si bien es cierto
desde la antigedad se tienen registrados
anlisis en torno a lo social (Aristteles y
Platn bastan como ejemplo), de sociologa
slo podemos hablar hasta el siglo XIX, cuando
Comte propuso la creacin de una disciplina
que se ocupara del estudio de la sociedad pero
con una perspectiva cientfico positiva, al

modo de las ciencias naturales. De hecho el


propio Comte cre el vocablo sociologa.

En sus inicios los primeros cultores de la


disciplina (Comte, Marx y Saint-Simon)
relegaron el elemento jurdico en sus anlisis;
incluso lo consideraron abiertamente una
manifestacin negativa en la vida social. Ante
la reticencia de los socilogos por ocuparse de
manera sistemtica de las relaciones entre
derecho y sociedad, los primeros avances en la
materia vinieron de la propia ciencia jurdica a
travs de la llamada revuelta contra el
formalismo, a lo cual debemos sumar el
realismo jurdico anglosajn (Austin, Holmes,
Cardozo, Hart y Dworkin) y el realismo
sociolgico escandinavo (Ross y Olivecrona).
Pese a las diferencias obvias, podemos decir
que el objeto de estos juristas era la ruptura
con el enfoque excesivamente formalista de la
dogmtica jurdica dominante y la creacin de
una ciencia jurdica estrictamente emprica,
que se encargara de estudiar el derecho vivo,
tal como se genera y aplica en la sociedad.
Incluso Ehrlich lleg a proponer la sustitucin
de la ciencia dogmtica por la sociologa
jurdica, pues slo sta ltima cubra los
requisitos para ser considerada cientfica.

Para los autores del realismo jurdico, an


cuando el derecho est presente en casi todas
las manifestaciones de la vida social, para
efectos de estudio lo nico relevante es el
anlisis de la labor de los jueces y tribunales;
entonces, el objeto de la ciencia jurdica
(sociolgica) ser predecir la forma en que los
jueces han de resolver una situacin. Quiz
esta postura se explica en funcin de la
importancia que tienen los jueces y tribunales
en la vida jurdica y poltica de las naciones
pertenecientes al Common Law.

No obstante, para finales del siglo XIX y


principios de XX, los socilogos comienzan a
tener inters por lo jurdico, particularmente
Durkheim, Spencer, Tnnies y sobre todo
Weber. No siendo exagerado decir que el
verdadero padre de la sociologa jurdica es
ste ltimo. Para Weber, el derecho es un
ordenamiento legtimo cuya validez est
garantizada desde el exterior mediante la
posibilidad de la coercin; en otras palabras,
para este autor el derecho es el instrumento
mediante el cual el Estado monopoliza
legtimamente el ejercicio de la violencia.

Este nfasis de la coaccin en la definicin del

derecho se fue diluyendo en el transcurso del


siglo XX, sobre todo a partir de las
aportaciones (ya contemporneas) de J.
Habermas y su teora de la accin
comunicativa; y de la teora de sistemas de N.
Luhmannm, para quien el derecho, ms que un
medio de coaccin estatal, es un marco de
interpretacin o prediccin de las conductas
del individuo.

Pasada la Segunda Guerra Mundial, la


sociologa jurdica, junto con la sociologa
general, vivi una tendencia hacia los estudios
de corte emprico especialmente en los
Estados Unidos. Lo anterior se explica por el
hecho de que en ese pas existieron los apoyos
econmicos suficientes para subvencionar
investigaciones que suelen ser sumamente
costosas. No obstante, desde Europa se critic
esta tendencia argumentando que la
investigacin que carece de suficientes bases
tericas es en realidad intil. Hoy da no pocos
autores coinciden en consideran que debe
existir un sano equilibrio entre los estudios
sociales de corte terico y los empricos, pues
en realidad se complementan: sin datos de la
realidad la teora carece de materia para
reflexionar, en cambio, los meros datos son
incapaces de explicar algo sin un marco terico

que los interprete.

En resumen, tenemos que la sociologa jurdica


es aquella disciplina cuyo objeto de estudio es
el derecho en tanto fenmeno social, su
mtodo es el mismo que el de las ciencias
sociales y su finalidad es generar conocimiento
empricamente comprobable acerca del
fenmeno jurdico. Si durante mucho tiempo se
tuvo a la sociologa jurdica como rama auxiliar
de la ciencia jurdica, los recientes avances
han hecho que se le tenga como una disciplina
jurdica autnoma.

Por ltimo, debemos mencionar que bajo el


rtulo sociologa jurdica se pueden incluir
en extenso todos aquellos estudios que
analicen la relacin entre el derecho y
cualquier otro elemento de la sociedad, es
decir, lo econmico, lo cultural, lo poltico; al
menos esta fue la postura clsica en la
doctrina positivista mexicana de mediados de
siglo pasado. Sin embargo, una corriente ms
reciente aboga por distinguir de manera
estricta los estudios de sociologa jurdica de
otras perspectivas como la antropologa
jurdica o el anlisis econmico del derecho.

5. LA FILOSOFA JURDICA

La filosofa jurdica resulta ser una de las


ramas de especializacin de la filosofa
general. Por esta razn adquiere de sta su
mtodo y rasgos distintivos. El objeto de
estudio de la filosofa jurdica es lo jurdico en
su totalidad, como unidad; lo cual no excluye
la posibilidad de que temas concretos puedan
ser abordados desde una perspectiva
filosfica. Manuel Atienza (siguiendo a Bobbio)
usa esta distincin para hacer una tipologa,
segn la cual podemos diferenciar entre la
filosofa del derecho construida por filsofos y
la filosofa del derecho de los juristas. Los
filsofos profesionales tienden a estudiar lo
jurdico desde una perspectiva totalizadora, es
decir, abordando el fenmeno jurdico como
una unidad; mientras que los juristas filsofos,
prefieren el anlisis de problemas concretos
desde alguna de las perspectivas ofrecida por
las muchas escuelas de pensamiento filosfico.
Esta distincin sin lugar a dudas es til, pero
meramente ilustrativa, de ningn modo
absoluta.

En cuanto al mtodo de la filosofa jurdica,


como ya se dijo, es el mismo que el de la

filosofa en general. Consiste en una bsqueda


racional, sistematizada y crtica, que parte de
una intuicin filosfica previa. El mtodo
filosfico, al igual que el cientfico, no tiene
una caracterizacin nica, sin embargo se basa
en la formulacin sistemtica de dudas,
argumentos y contra-argumentos. Es un
mtodo fundamentalmente deductivo, pues a
partir de una o unas cuantas premisas
fundamentales, se desprenden toda una serie
de consecuencias particulares que intentan
explicar una realidad.

Se suele decir que los objetivos o fines que se


persiguen con el conocimiento filosfico son
especulativos, no prcticos; no obstante, esto
no necesariamente es as, pues en realidad
toda actividad humana presupone una cierta
filosofa; de igual forma toda postura
dogmtica y toda prctica jurdica importan
necesariamente una filosofa jurdica
determinada. Visto as, la filosofa jurdica
resulta tan prctica como cualquier otra
disciplina, incluida la misma tcnica; esto es
evidente sobre todo en la tica, la cual
requiere referencia constante a casos
concretos.

Por otro lado, debemos estar conscientes que


para estudiar filosofa jurdica es necesario
estudiar la historia de la filosofa jurdica. No
como una serie de ideas ms o menos
atractivas sobre lo que el derecho es o debe
ser; sino intentando entender cada doctrina en
el contexto dentro del cual se desarroll,
analizando cules fueron sus antecedentes
filosficos y buscando explicar cules eran los
problemas que en su momento preocuparon a
los iusfilsofos que las propusieron.

En trminos generales, a lo largo de la historia


las dos grandes tendencias o polos de la
filosofa del derecho han sido el iusnaturalismo
y el iuspositivismo. Para el primero, el derecho
debe responder a ciertos criterios de justicia; y
slo son jurdicas las normas que los cumplen.
Para esta postura tambin son derecho los
principios e ideales de justicia en s mismos,
independientemente que los reconozca o no el
orden positivo. En cambio para el positivismo
basta con que el poder poltico dicte o adopte
una norma para que sea considerada como
derecho, independientemente de la validez
intrnseca de sus disposiciones. Para esta
postura las ideas sobre justicia que no han
sido recogidas en el orden positivo no son de
ndole jurdica, sino slo consideraciones

ticas. La historia de la filosofa del derecho


parece ser un eterno debate entre
iusnaturalitas y iuspositivistas; no obstante, se
debe tener presente que existen muchos
matices y formas dentro de cada posicin, lo
que lleva a debates internos. A lo largo de la
historia la postura dominante ha sido la
iusnaturalista (desde la antigua Grecia); sin
embargo, el iuspositivismo se posicion
durante casi todo el siglo XIX y la primera
mitad del siglo pasado; sin embargo, a partir
de la Segunda Guerra Mundial se ha vivido un
resurgimiento de las tesis naturalistas,
inicindose un debate que an no termina de
definirse.

5.1 Las reas de la filosofa jurdica

Delimitar las reas de estudio de la filosofa


del derecho es igual de complicado que hacerlo
para la filosofa en general, y no hallamos
consenso entre los diferentes autores. Por ello,
tomando postura, optamos por resaltar las
siguientes: ontologa, epistemologa, axiologa
y lgica jurdicas; las cuales a su vez pueden
incluir otras (sub) disciplinas o especialidades
filosficas. En todo caso, se debe tener
presente que las disciplinas filosficas no son

estancos separados, sino que se encuentran


estrechamente relacionadas; de tal forma que
la postura ontolgica que se asuma afectar
sin duda la epistemolgica y viceversa. Lo
mismo pasa con la axiologa jurdica, ya que la
postura que se adopte afectar profundamente
nuestra definicin de derecho (ontologa
jurdica).

La ontologa jurdica

En trminos generales la ontologa es el


cuestionamiento sobre lo que existe y lo que
no existe, sobre lo que es y lo que no es. Por
tanto, podemos decir que la ontologa jurdica
es aquella que se encarga de averiguar qu es
en esencia el derecho. Su principal tarea ha
sido la bsqueda de una definicin del
derecho, tarea en la que no se han logrado
consensos; no obstante, esto no amedrenta a
la mayora de los iusfilsofos, quienes se
lanzan en una empresa convencidos de que
obtendrn el resultado deseado. Por ello cada
filosofa del derecho dice ser la verdadera.

Si se asume una perspectiva iusnaturalista,


seguramente nuestra definicin de derecho

ser amplia, y estar sustentada en


consideraciones de justicia. En cambio, desde
el positivismo jurdico se asume una definicin
circunscrita a los elementos normativos. As, el
derecho es igual a la ley. Para los juristas del
siglo XIX esto fue tan claro que llegaron a
proponer la desaparicin de la filosofa del
derecho para que fuera sustituida por una
Teora General Derecho; la cual sera una
filosofa cientfica, cuya tarea ms que
encontrar una definicin (la cual ya exista),
sera descubrir los elementos comunes a todo
sistema jurdico.

La epistemologa jurdica (gnoseologa jurdica)

La epistemologa o gnoseologa es la reflexin


sobre el conocimiento, la forma en que lo
obtenemos y los mtodos que nos permiten
validarlo. Por tanto, la epistemologa jurdica
es la rama de la filosofa jurdica que se
encarga de analizar y explicar la forma en que
construye y difunde el conocimiento sobre el
derecho.

En esta disciplina, como en casi todas los


dems de la filosofa, los extremos de la

discusin fueron fijados desde la antigedad


por Platn y Aristteles. El primero sostena
una postura gnoseolgica idealista, la postura
del segundo era esencialmente empirista. En
general los suscriptores del idealismo
epistemolgico desconfan de la informacin
que recibimos directamente a travs de los
sentidos y consideran que el verdadero
conocimiento slo se logra mediante la
intervencin de la razn. Para los empiristas la
nica forma de acercarnos a la realidad es
precisamente por los sentidos.

En la modernidad la postura ms influyente ha


sido la de Emmanuel Kant; de acuerdo con este
filsofo, conocemos el mundo a travs de
ciertas categoras mentales concebidas a
priori, libres de toda experiencia, las que nos
sirven de moldes de interpretacin de toda la
dems informacin que recibimos del exterior.
Su propuesta fue un intento por conciliar las
posturas mencionadas en el prrafo anterior y
es el antecedente obligado de todas las
posturas epistemolgicas contemporneas.

En trminos generales podemos decir que los


iusnaturalistas sostienen una postura
gnoseolgica idealista, en tanto consideran

que el verdadero derecho lo conocemos a


priori a travs de la razn o incluso por
revelacin divina; al contrario los positivistas,
sostienen que al derecho solamente lo
aprendemos a travs de la observacin de los
sistemas jurdicos concretos.

Las tesis gnoseolgicas kantianas fueron


llevadas al terreno del derecho por R.
Stammler casi tal cual las propuso el filsofo
de Konigsberg. Con algunas modificaciones
tambin fueron adoptadas por H. Kelsen; quiz
sea por ello que, pese a que es considerado el
mximo exponente del positivismo jurdico no
faltan crticos que lo consideran en el fondo,
un iusnaturalista.

Una pregunta tpica de la epistemologa


jurdica, que desde el siglo XIX ha preocupado
a los iusfilsofos, es si la ciencia del derecho
es o no cientfica; es decir, si rene los
requisitos metodolgicos para ser considerada
una verdadera ciencia. Una vez ms, esta es
una de las preguntas que a la fecha no
encuentra respuesta absolutamente
satisfactoria.

Las propuestas epistemolgicas ms recientes


se consideran a s mismas como
postempiristas, ya que intentan romper con
algunos de los postulados fundamentales del
positivismo y del positivismo lgico.
Desafortunadamente en el mundo de la
epistemologa jurdica, todava no se hacen
sentir de modo suficiente estos ltimos
adelantos.

La axiologa jurdica

La axiologa es la rama de la filosofa que


estudia lo relativo a los valores jurdicos. La
justicia, la igualdad, la equidad y la certeza, se
consideran los valores jurdicos por excelencia.
La tarea de esta disciplina va desde definir en
qu consisten estos valores, hasta intentar
aplicarlos en el examen de situaciones
normativas concretas.

Los extremos entre los que se mueve la


discusin axiolgica son el relativismo y el
universalismo tico. De acuerdo al primero no
es posible concebir valores absolutos pues
cada sociedad considera vlidas ciertas
conductas que no son necesariamente

compartidas por otras sociedades. Es ms,


incluso al interior de un mismo grupo, las ideas
de justicia varan con el tiempo. Un exponente
moderno del relativismo tico es Richard Rorty
(ms bien del pragmatismo, como l mismo
gusta considerarse).

En cambio, para los partidarios de


universalismo, no solo es posible sino hasta
necesaria la construccin de nociones ticas
universales absolutamente vlidas. Las
respuestas que proponen las han
fundamentado en la naturaleza humana
(cualquier cosa que ello sea), las ideas
religiosas y, de forma moderna, en la razn. J.
Habermas y H. Putnam son ejemplo de
filsofos que en la actualidad sostienen la
necesidad de encontrar o construir valores
ticos absolutos.

Como se puede apreciar, aqu tampoco hay


soluciones absolutamente satisfactorias.

La lgica jurdica

La lgica es aquella disciplina que estudia las

formas correctas de estructurar y expresar el


pensamiento. Por tanto, podemos decir que la
lgica jurdica es aquella mediante la cual se
determina cules son las formas validas de
estructurar y expresar los razonamientos
jurdicos.

La lgica es una disciplina formal en tanto se


ocupa de la estructura de los enunciados ms
que de su contenido. Se dice que su fundador
fue Aristteles; y los principios por l
esbozados no sufrieron cambios de
consideracin hasta entrada buena parte del
siglo XX. En ste sentido, podemos decir que
los trabajos de Russell y Wittgenstein son en
verdad revolucionarios pues proponen nuevas
formas de expresin de la lgica que
impregnaron a casi todas las reas de
conocimiento.

En relacin al derecho, el punto a discusin


estriba en esclarecer qu tanto le es til a ste
la lgica. Desde la tradicin positivista
decimonnica podemos decir que la lgica
formal es una herramienta fundamental para
estructurar todo argumento jurdico; no
obstante, desde la jurisprudencia de intereses
o desde el realismo norteamericano, una

ciencia jurdica excesivamente formal no


responde al derecho que se genera en la
sociedad. Por otro lado, no son pocos los
autores que han expresado su opinin en
contra de utilizar la lgica formal en la
argumentacin jurdica, ya que consideran que
es bsicamente intil; para ellos la lgica que
sirve al derecho no es la lgica formal, sino la
lgica de lo razonable; mediante la cual, ms
que resultados absolutamente lgicos, lo que
se buscan son soluciones justas, socialmente
aceptadas y consensuadas a travs de la
persuasin.

CONSIDERACIONES FINALES

Lo que se expresa en los prrafos que siguen


en modo alguno representa una conclusin en
el sentido que normalmente se entiende por
sta. Es decir, no se busca resumir lo que de
manera lgica o sistemtica se puede
desglosar de lo antes dicho. Ms bien
presentamos una serie de observaciones
personales que consideramos se desprenden
de entender al derecho como un fenmeno
pluridimencional que debe ser estudiado desde
diferentes disciplinas, cada una de las cuales
ofrece su propio mtodo y perspectiva.

As las cosas, nos parece claro que la visin


decimonnica del derecho como un fenmeno
meramente normativo, ya no es sostenible, si
es que algn da lo fue. Lo cierto es que con la
consolidacin de las ciencias sociales y el
resurgimiento de la filosofa, el estudio
formalista del derecho parece quedar
francamente anquilosado. Este hecho es
ampliamente reconocido por diferentes
especialistas, sin embargo, poco se ha hecho.
Las soluciones a esta situacin parecen ser
dos; una sera fomentar en las escuelas y
facultades de derecho el estudio de la
sociologa y la filosofa jurdicas; la otra, que
juristas con una formacin tradicional de
origen, llamados por la vocacin o la
necesidad, en cursos extracurriculares
(postgrado) desarrollen estudios inter y
multidisciplinarios.

La primera de las opciones parece no tener


mucho empuje, pues aunque a ltimas fechas
un buen nmero de escuelas han incluido en
sus currculas materias relativas a la
sociologa, la ciencia poltica o la filosofa; en
la mayora de las ocasiones se quedan como
cursos aislados, que no logran
verdaderamente ampliar la perspectiva de

anlisis de los estudiantes.

Creemos que la segunda opcin puede ofrecer


mejores frutos, pues cada ves son ms los
abogados que buscan cursos de postgrado en
ciencias sociales, ciencias polticas o filosofa;
constituyndose as una comunidad de
estudiosos que poco a poco pretenden sacar al
estudio del derecho de lo que Manuel Atienza
llama su esplendido aislamiento.
Desafortunadamente, muchas de las veces
estos estudiosos suelen ser excluidos de la
comunidad de juristas puros, los que siguen
siendo mayora.

Independientemente de estas consideraciones,


nos guste reconocerlo o no, junto a la
tradicional dogmtica jurdica se han
constituido otros saberes jurdicos, los que a
travs de mtodos propios pueden permitir un
mejor o ms completo anlisis del fenmeno
jurdico. En lo particular consideramos que es
necesario promover la creacin de lazos entre
estas diferentes disciplinas jurdicas; de lo
contrario se corre el riesgo de provocar una
hiper especializacin en el estudio del derecho,
lo que provocara una inconveniente
fragmentacin del conocimiento, originada en

la falta de comunicacin de los diferentes


especialistas.

Claramente las consecuencias pueden ser


graves, pues de no lograrse una renovacin en
la forma que se estudia el derecho, a la larga
el impacto puede significar no slo la vacuidad
de las investigaciones estrictamente formales
(lo que ya est pasando). Sin embargo, lo ms
preocupante es que los efectos nocivos pueden
terminar por reflejarse en los procesos de
creacin y aplicacin de la norma jurdica, los
que dejaran de responder a las necesidades de
una sociedad en constante cambio.

No se trata de que los juristas sacrifiquen su


formacin como profundos conocedores del
sistema jurdico, en el cual sirven, en aras de
ampliar su conocimiento de otras disciplinas;
lo que se sugiere es que adquieran mayor
sensibilidad acerca de las ms recientes
aportaciones de las ciencias sociales y de la
filosofa, en provecho de su actividad
profesional, en el foro, el servicio pblico o la
academia.

1.- LA CIENCIA DEL DERECHO EN SENTIDO


AMPLIO. 2.-,SUS CARACTERES ESENCIALES. 3.SU CONTENIDO. 4.-LAS DIVERSAS DISCIPLINAS
QUE LA INTEGRAN. 5.-LA INTRODUCCIN AL
ESTUDIO DEL DERECHO. 6.-SU CONCEPTO. 7.SUS ELEMENTOS. 8.-SU CARCTER DE
DISCIPLINA AUTNOMA. 9.-SU FINALIDAD
PROPEDEUTICA. 10.-SU DIFERENCIA CON LA
ENCICLOPEDIA JURDICA. 11.-CON LA TEORA
GENERAL DEL DERECHO. 12.-CON LA FILOSOFIA
DEL DERECHO. 13.-IMPORTANCIA DE LA
INTRODUCCIN AL ESTUDIO DEL DERECHO .

1- La Ciencia del Derecho o Ciencia Jurdica,


tomada en su acepcin amplia o integral, es
aquella rama del saber humano que se ocupa
del Derecho y lo estudia en toda su
complejidad de experiencia sociolgica,
dogmtica y filosfica; o mejor, es el
conocimiento integral de la realidad jurdica,
que se refiere a todos los momentos y
aspectos de esa realidad, y al cual concurren
tanto la investigacin sociolgica, cuanto la
impostacin dogmtica y la bsqueda
especulativa. Ella constituye, por lo tanto, una
unidad; es decir, un todo sistemtico,
integrado por diversos elementos que estn
ntima y lgicamente cohesionados, y en el
cual no existen contradiciones internas o

incoherencias lgicas (1)

2- La esencia de la Ciencia del Derecho se


manifiesta no tanto en cuanto expresa con
conceptos la realidad jurdica, o en cuanto da a
conocer, con un trabajo de interpretacin y de
construccin, la originalidad y los datos de esa
experiencia cuanto en que, por sobre todo, ella
resume en s la estructura total de la
experiencia jurdica.
3- El contenido de la Ciencia del Derecho est
formado por conceptos que tienen una
profunda implicacin recproca; y si bien es
cierto son autnomos en su sustancia, poseen
una ntima dependencia con el total de las
otras determinaciones de la vida jurdica y
estn subordinados a ella. Si se examinan a
fondo estos conceptos, se percibe que cada
uno posee un propio supuesto y una propia
implicacin, constituda por todos los otros
conceptos; y que su caracterstica consiste,
precisamente en que todos son
recprocamente dependientes. Ello significa
que los conceptos jurdicos expresan, en la
mltiple, diversidad de las posiciones, una
idntica experiencia unitaria; pertenecen a una
misma esfera; suponen e implican una unidad;
o mejor, forman una unidad; y, por
consiguiente, no existen separadamente, sino

que cada uno realiza esencialmente todos los


otros. Esta unidad esencial de los conceptos
jurdicos la expresa la Ciencia del Derecho en
conceptos generales que dominan todas sus
construcciones y conclusiones (2)
4- La Ciencia del Derecho se resuelve,
prcticamente, en un cierto nmero de
disciplinas, cada una de las cuales forma, por
s sola; el objeto de estudios especiales, que,
aparentemente, aparecen distintos a
independientes entre s, pero cuyo valor
efectivamente cientfico deriva del hecho de
que constituyen slo una parte o momento de
la totalidad que es la Ciencia del Derecho,
entendida como conocimiento de la entera
realidad jurdica El incremento que las partes
singulares de la Ciencia del Derecho ha venido
adquiriendo con el progreso de la cultura, y las
nuevas disciplinas que se han constitudo a la
sombra de las cambiantes condiciones
sociales; han aumentado los trminos y el
contenido de esta Ciencia y complicado los
nexos que vinculan sus partes componentes,
pero no han destrudo su unidad; y ello,
porque su sistema es como un verdadero
sistema csmico, en el cual un gran nmero de
planetas giran a diversa distancia, regulados
por leyes uniformes, pero todos lo hacen
alrededor de un nico centro de irradiacin

lgica. Dada la naturaleza unitaria y


sistemtica de la Ciencia del Derecho, el
estudio de cada disciplina particular debe ser
conducido de manera de no perder de vista el
todo orgnico. No se puede analizar un
determindo objeto circunscribindolo en un
campo cerrado y olvidando todo cuanto
concierne al sistema del cual el forma parte,
pues el conocimiento que as se obtiene,
cualquiera que sea su valor intrnseco,
presenta siempre algo de fragmentario e
insuficiente, ya que falta la informacin de las
relaciones con el resto de la Ciencia del
Derecho, las cuales forman parte integrante de
su propio ser. Luego, la desintegracin de la
Ciencia del Derecho en varias disciplinas
especiales, cada una de las cuales se ocupa de
una determinada zona de la fenomenologa
jurdica, slo puede justificarse por razones de
orden prctico, derivadas, en parte, de la
limitacin de la mente humana, que impide
que un slo estudioso pueda dominar el total
de la Ciencia en toda su amplitud y
profundidad; y, en otra parte; del progreso de
los mtodos de la investigacin cientfica, que
provoca que los estudios ganen en intensidad
lo que pierden en extensin. Pero esta
particin de la Ciencia del Derecho se
convierte en un grave error si se le presenta
como una necesidad lgica, como una

consecuencia de la naturaleza misma de la


materia que se estudia, la cual resultara
compuesta de varias partes esencialmente
heterogneas; y en este error han cado, a
menudo, muchos juristas; los cuales
consideran como territorio del todo extrao a
la disciplina particular que ellos profesan,
aquel de las otras ciencias; y as, civilistas y
penalistas, comercialistas y constitucionalistas
se sienten, a veces, muy distantes en el campo
de las ideas cientficas y olvidan que la Ciencia
del Derecho posee una unidad esencial, y que
si aparece dividida en varias disciplinas, ello
no obedece a una necesidad lgica o a un
fundamento terico, sino a una razn de orden
prcticob (3) .
5.- En el complejo de las disciplinas cientficas
que integran la Ciencia del Derecho, la que se
ocupa de las referencias y relaciones orgnicas
de toda su unidad sistemtica es la
'Introduccin al Estudio del Derecho'. Ella
presenta un proyecto sistemtico de toda la
Ciencia del Derecho, sealando los
fundamentos sociolgicos que se refieren a la
realidad social en su ser y en su afirmacin
como Derecho, las principales instituciones, y
el concepto esencial del fenmeno jurdico.
6.- De aqu que la Introduccin al Estudio del
Derecho pueda ser definida como la disciplina

que tiene por objeto reproducir el organismo


viviente del Derecho en su unidad orgnica y
sistemtica; o mejor, como aquella que tiene
por objeto la investigacin de la totalidad de la
experiencia Jurdica en su esencialidad
sociolgica, dogmtica y filosfica (4).
7.- La Introduccin al Estudio del Derecho
comprende, en primer lugar un elemento
sociolgico. El hombre es un ser social, que
requiere de la sociedad a cause de las
limitaciones que le son inherentes y en virtud
de las cuales no puede desarrollar
ntegramente su personalidad sine conviviendo
en comunidad. La sociedad, a su vez, implica el
Derecho; de donde la experiencia jurdica
constituye una experiencia universalmente
humana e ntimamente ligada a la esencia
misma del hombre, y por ende, un fenmeno
comn a todos los pueblos en todos los
tiempos. Luego, una investigacin sobre el
fenmeno jurdico integral debe comenzar por
el anlisis del concepto de sociedad y del de
derecho, como productos de la naturaleza
humana. Este elemento socilogo, por lo tanto,
se refiere a la realidad social en su ser y en su
afirmarse como derecho, al hecho de la
convivencia social y al fenmeno jurdico
entendido como relacin de vida. La
Introduccin comprende, en segundo termino,

un elemento dogmtico, que se refiere a la


sistematizacin de las instituciones, y
conceptos fundamentales de un determinado
ordenamiento jurdico, y a su presentacin en
una unidad orgnica y sistemtica. para esto
debe profundizar en la observacin de los
fenmenos Jurdicos, extraer de ellos los
caracteres que les son esenciales, construir
con estos los conceptos, estudiar los nexos
que existen entre ellos y organizar todo el
material en sistema. Come vemos, en lo que a
este elemento se refiere, el fin de la
Introduccin no es el de descubrir los
conceptos comunes a las diversas disciplinas
jurdicas, sino el de presentar aquellos
conceptos esenciales y primarios que
llamamos principios o conceptos generales,
que son los cimientos de la Ciencia del
Derecho, ordenados en sistema. En esta parte,
la Introduccin asume un carcter particular y
no universal, an cuando, en referencia a
algunos temas, vida puede adquirir mayor
amplitud y referirse a ordenamientos ms
amplios, como por ejemplo, el vigente en todos
los pases de tradicin romanstica. Y ello,
porque si bien es cierto el Derecho es, a
nuestro entender el ordenamiento justo de la
vida social, nico y universalmente vlido, no
es menos cierto que l est integrado por
diversos ordenamientos, que difieren unos de

otros, si no en lo esencial, por lo menos en sus


concreciones; y, para estudiar las material de
orden dogmtico, hay que hacer obligada
referencia a un ordenamiento determinado, a
menos de caer en generalizaciones demasiado
amplias o en trataciones filosficas (5). El
tercer elemento de la Introduccin es el
elemento filosfico, que debe abarcar el
universal jurdico, en una bsqueda del
concepto integral del Derecho, que sea una
lgica conclusin de todo lo anterior, y en el
cual se exprese y represente la totalidad de la
realidad jurdica. Y ello, porque el concepto del
Derecho es nico y universalmente vlido, de
naturaleza filosfica y emprica al mismo
tiempo. Estos tres elementos -el sociolgico, el
dogmtico y el filosfico- deben estar unidos
entre s por una comn base filosfica. Si la
Introduccin busca estudiar el Derecho bajo el
aspecto de su unidad, ella no puede concebirse
sino cimentada sobre un fundamento
filosfico, y a que es imposible unificar y
sistematizar sin un pensamiento de las
relaciones y de los nexos que existen entre los
diversos componentes que se ordenan en
sistema, sin una actividad que provoque la
abstraccin y la generalizacin en vista a un
principio unificador. Pero, entindase bien, con
alto no pretendemos afirmar que la
Introduccin al Estudio del Derecho deba ser

una Introduccin filosfica, sino solamente que


ella deba desarrollarse sobre una base
filosfica, como nica manera que logre su
objetivo de reducir a unidad sistemtica los
caracteres esenciales del Derecho (6).

8.- Concebida la Introduccin al Estudio del


Derecho como el sistema de las instituciones y
conceptos jurdicos recogidos y ordenados a
unidad por los tres elementos: sociolgico,
dogmtico y filosfico, ella es, sin duda, una
disciplina autnoma, con personalidad propia,
cuyo fin especfico es el de la reduccin a
unidad sistemtica del Derecho. Por lo tanto,
ella resulta de verdades que se constituyen en
sistema, de manera de reproducir la realidad
esencial de la experiencia jurdica; y no
representa una posesin, sino al resultante de
una lenta conquista a travs de un proceso
lgico riguroso guiado por un mtodo. No le
resta a la Introduccin su carcter de disciplina
independiente el hecho de que ella deba
laborar con materiales suministrados por las
otras ciencias del Derecho; que deba tomar del
socilogo el concepto de sociedad, del civilista
el de persona jurdica; del jus-publicista el de
soberana y del filsofo el de Derecho; ya que
lo nico determinante es que debe
sistematizar y reducir a unidad la pluralidad de

elementos, de manera de presentar un sistema


orgnico y unitario que los comprenda a todos.
9.- La Introducin al Estudio del Derecho
posee, adems una finalidad propedutica, y
sirve para enderezar el espritu jurdico hacia
el desarrollo de las ideas fundamentales,
precisando los nexos orgnicos que existen
entre las diversas partes de la Ciencia del
Derecho (7). Ella es como un gua que ilustra a
aquel que se inicia en la gran aventura del
Derecho, con el objeto de que las
particularidades y la casustica no le hagan
perder la visin de la totalidad que es
propiamente el Derecho (8) Teniendo en vista
esta consideracin fu creada como curso
acadmico en algunas universidades europeas;
como en las de Austria, Blgica, Francia (9),
Alemania, Inglaterra, Italia, Holanda, Espaa y
Suiza, y en varias americanas, como en las del
Brasil, Chile y Per. Posteriormente ha sido
suprimida en los programas de las Facultades
de Derecho y Jurisprudencia de la mayor parte
de las Universidades de Europa, pero an
subsiste en Amrica. Esta supresin, a nuestro
juicio, ha sido un grave error, que los juristas
ya empiezan a reconocer (10), pues ha dejado
un verdadero vaco en los estudios de Derecho,
que ni los cursos de Instituciones de Derecho
Privado y Pblico, ni el de Filosofa del
Derecho, han sido capaces de suplir; y ello,

porque la finalidad de unos y otros es muy


diversa de la de la Introduccin. Por ello
asistimos hoy a un renacimiento de la
Introduccin, que confiamos aportar a su
restablecimiento como curso acadmico en
todas las Facultades de Derecho. En efecto, la
Introduccin, en su aspecto didctico, busca
ensearle al estudiante las instituciones y
conceptos fundamentales de la Ciencia del
Derecho, en una ordenacin sistemtica y
armnica. Desde este punto de vista es muy
til, pues la experiencia de todos los das nos
demuestra el dbil desarrollo cultural con quo
llegan los alumnos a la Universidad, y como el
pasar bruscamente de los estudios
humansticos al fro raznar jurdico produce
en ellos una verdadera crisis intelectual, que a
veces se transforma tambin en crisis moral,
porque no logran percibir la integridad de la
experiencia del Derecho. Por ello, antes de
ensearles en detalle las instituciones de
Derecho Civil, Procesal o Penal, es preciso
indicarles el lugar que ellas ocupan en el
conjunto de la Ciencia del Derecho, porque de
otro modo resulta que ellos se disgustan con la
aridez de estos estudios especiales, o que
adquieren la costumbre de los detalles y la
antipata de las visiones generales, y todo esto
es muy poco favorable a la realizacin de
profundos estudios. Adems, la Introduccin

busca indicar los fundamentos esenciales de la


Ciencia del Derecho, y por ello tiene tambin
un valor didctico, pues el estudiante, despus
de este curso puede proseguir los otros con un
concepto general del Derecho, que le permitir
integrarlo posteriormente con los
conocimientos especializados, sin que en su
mente queden esenciales lagunas
conceptuales que despus es dificilsimo llenar.
A cuntos estudiantes no le hemos odo decir
que no tenan una visin exacta del contenido
total del Derecho sino hasta el momento de
abandonar la Universidad, y de que su mente
jurdica esta integrada como un casillero
postal, en que cada casilla tiene su propio
contenido, pero sin que exista un vnculo que
las ligue y reduzca a unidad sistemtica! El
joven estudioso del Derecho antes que
civilista, penalista o constitucionalista, desea
ser un jurista, es decir, un hombre que conozca
el Derecho en su integridad de experiencia
humana, y por ello busca primero encontrar lo
que hay de comn en el campo jurdico, para
despus descubrir lo que exista de divergente.
10.- La Introduccin al Estudio del Derecho
presenta puntos de contacto con otras
disciplines con las cuales a veces ha silo
confundida y cuyas diferencias conviene
precisar. En efecto, su contenido y fines son
semejantes a los de la 'Enciclopedia Jurdica',

que es, segn la acertada definicin de


Francsco Filomusi Guelfi, 'La Ciencia que trata
del Derecho bajo el aspecto de su unidad' o 'la
sntesis orgnica de las varias ramas del
Derecho' (11). Pero la diferencia entre ambas
reside en que la Encicopedia es ms bien una
visin panormica del contenido de las varias
ramas del Derecho; un enunciado de los
argumentos que posteriomente deben ser
tratados especialmente por cada disciplina; un
mostrario de lo que se ensea en Derecho
Civil, Procesal, etc., con una finalidad
preferentemente didctica; en cambia la
Introduccin constituye una unidad
sistemtica, en que se integran, en un todo
armnico, los principios esenciales del
Derecho. La Enciclopedia, por esta carencia de
unidad sistemtica, a pesar de todo el esfuerzo
de sus cultores por lograrlo - el que en gran
parte fu coronado por el xito en la obra de
Filomusi Guelfi - ha sufrido un verdadero
descrdito y hoy prcticamente han
desaparecido sus culturas. En cambio la
Introduccin al Estudio del Derecho vuelve a
imponerse a la consideracin de los juristas.
Pero entre ambas disciplinas evidentemente
que existen semejanzas, y por ello slo podr
construirse la Introduccin a condicin de que
recoja la herencia de la Enciclopedia, y la
proyecte en visin de unidad sistemtica,

valindose de un mtodo eminentemente


sinttico.
11.- La Introduccin al Estudio del Derecho
presenta semejanzas, tambin, con la Teora
General del Derecho que es aquella disciplina
que se ocupa de la construccin de los
conceptos fundamentales de la dogmtica
jurdica (12). Ella constituye la expresin de
aquellos conceptos y principios fundamentales
de la dogmtica jurdica que son comunes a
todos los ordenamientos analizados, en un
cierto grado de su desarrollo, y que tienen un
valor intrnseco y autnomo,
independientemente de la aplicacin que
encuentran en cada una de las disciplinas
jurdicas particulares. Luego, la Teora General
del Derecho es la sntesis superior de la
dogmtica jurdica, obtenida por un proceso de
generalizacin conducido hasta el extremo de
dar como residuo aquellas nicas nociones que
son comunes a todas las disciplinas analizadas,
y que representan, por consiguiente, el ms
alto grado de abstraccin (13). La Introduccin
al Estudio del Derecho, en lo que dice relacin
a su elemento dogmtico, es tambin una
sntesis orgnica de los conceptos jurdicodogmtico fundamentales que son comunes a
las varias disciplinas en un cierto punto de su
elaboracin, pero no es la sntesis superior de

estos conceptos; representa un grado de


abstraccin de la dogmtica, pero no el ms
alto grado. Luego, la diferencia entre ambas
disciplinas reside en que la Introduccin
comprende tanto elementos sociolgicos, como
dogmticos y filosficos, y la Teora General
del Derecho, slo elementos dogmticos; y en
lo que dice relacin a esta ltima categora de
elementos, la diferencia entre ambas
disciplinas, ms que cualitativa, es
cuantitativa, por cuanto si bien las dos son
construcciones sistemticas de conceptos
jurdico-dogmticos, la Introduccin
representa una sntesis inferior, en cambio la
Teora General, la sntesis superior. La
Introduccin posee semejanzas, tambin, con
la Filosofa del Derecho, que es, segn la
definicin del profesor Giorgio del Vecchio, 'la
disciplina que define el derecho en su
universalidad lgica., busca los orgenes y los
caracteres generales de su desarrollo histrico
y los valora segn el ideal de la justicia
derivado de la pura razn' (14). Se puede no
estar de acuerdo con esta concepcin del
insigne maestro, pero todos coinciden, en que
la Filosofia del Derecho, tiene por objeto la
bsqueda de las razones y principios supremos
del Derecho, el estudio del fenmeno jurdico
en universal; y que su fin esencial es el de dar
una definicin del Derecho valorada segn el

principio absoluto de justicia. Luego, la


Filosofa, considera al Derecho, en universal, y
su campo se encuadra en la bsqueda del
principio ltimo y de la causa final del
Derecho; y por ello representa la sntesis
fundamental del conocimiento jurdico, que
explica las fundamentos y presupuestos de
todas las ciencias judricas particulares (15),
Desde el punto de vista propedutico, es la
cumbre de los estudios de Derecho, porque
presupone un conocimiento de la entera
realidad jurdica, y debe, por lo tanto,
ensearse en el ltimo curso de la Facultad de
Jurisprudencia para que su aprendizaje sea
realmente provechoso para la formacin de la
mentalidad del estudiante. Ambas disciplinas
poseen semejanzas y puntos de contacto,
siendo la Introduccin, en cierta manera, el
antecedente de la Filosofa del Derecho.
Aquella presenta, en visin sinttica, los
elementos esenciales de la Ciencia del
Derecho, y sta los elabora, los eleva a
universal y los valoriza segn el principio de
justicia. Ambas tienen una base comn y
buscan la unidad, pero la Filosofa procede con
una deduccin rigurosamente filosfica,
mientras que la Introduccin se vale de una
investigacin sociolgica, dogmtica y
filosfica. Mientras en la Filosofa del Derecho
la bsqueda del concepto universal es una

consecuencia del pensamiento filosfico, en la


Introduccin, la sntesis unitaria es el producto
del progreso cientfico iluminado por el
pensamiento filosfico.